Preguntas y Respuestas Sobre LA GARANTA MOBILIARIA En el Per

Luis F. Snchez Cerna* Dnde encuentro puntos firmes de la naturaleza que el hombre no puede nunca desplazar, y dnde puedo hallar referencias de la orilla a la que debe atenderse? -Kant Con cario a Fernanda y Joaqun.

RESUMEN: La nueva ley de garant as mobiliarias sigue siendo tema de discusin; actualmente se ha propuesto su modificacin, porque no ha cumplido con su finalidad: consistente en incrementar el crdito. Por esta razn es necesario revis ar sus antecedentes e incorporacin a nuestro sistema legal. S e estudia su nat uraleza, sus caractersticas y su configuracin jurdica, para facilitar la comprensin de algunos pactos que en nuestra Codificacin Civil han estado exc luidos, pero que son vlidos segn lo desarrollado en este estudio. Se revisa tambin otro antiguo debate, referido a los cambios econmicos desde el diseo del legislador.

ABSTRACT: The new law of guarantees mobiliarias continues being theme of discussion; at present has been proposed its modification, because has not completed with its purpose: consistent in increasing the credit. By this reason is necessary to revise its antecedents and incorporation to our legal system. Their nature is studied, their characteristics and their legal configuration, to facilitate the comprehension of some pacts that in our Civil Codification they have been excluded, but that are valid according to it developed in this study. It also reviews another old debate, referring to

economic changes from the design of the legislat or.

Palabras Clave: Garant a mobiliaria, sistema jurdico, prohibiciones, publicidad, caracteres jurdicos, crdito.

Key Words: Security interests, guarantee mobiliarias, juridical system, prohibitions, advertising, juridical characters, credit.

* Abogado por la Universidad Nacional de Trujillo (UNT), Maestro en Derecho Civil Empresarial, por la Universidad Particular Antenor Orrego.

Preguntas y Respuestas Sobre LA GARANTA MOBILIARIA En el Per SUMARIO: I.- ANTECEDENTES: 1. Cdigo Civil; 2. Rgimen de Prendas; 3. La Jurisprudencia; 4. La Doctrina; 5. Las comisiones y anteproyecto; 6. Derecho Internacional Privado; II.- IMPORTANCIA: 1. El cambio desde el diseo del legislador; 2. El Microcrdito; 3. El Romanismo Americano y el Common Law Americano; III.-OPCIONES PARA LA PUBLICIDAD DE LA GARANTA: 1. La Posesin. 2. Posesin Privilegiada. 3. Anotacin o Inscripcin en un Registro Jurdico de Bienes. 4. Anotacin sobre el ttulo o certificado de propiedad. 5. Sistema de Avisos. IV.- DEFINICIN. V.- NATURALEZA JURDICA. VI.- CONFIGURACIN O ESTRUCTURA: 1. La Declaracin; 2. Causa o Finalidad. 3. Sujetos. 4. Objeto. 5. Requisitos. VII.- CARACTERES JURDICOS: 1. Tpico; 2. Indivisible; 3. Accesorio; 4.Formal; 5. Unilateral o Plurilateral; 6. Conmutativo; 7. Constitutivo; 8. De Financiamiento . VIII.- PLAZO. IX.- PROHIBICIONES LEGALES. X.- LA PROHIBICIN DE ENAJENAR. XI.- TEMAS DE DISCUSIN. XII.- PREGUNTAS Y RESPUESTAS. XIII. CONCLUSION. BIBLIOGRAFIA.
I. ANTECEDENTES: En el tema de garant as reales, nuestro pas como aquellos, en los cuales se ha recibido una fuerte influencia de E uropa continental, se aprecia que las codificaciones que tuvieron como fuente la reconocida tradicin del sistema jur dico romano, presentaban esquemas y diseos rgidos, regulados por criterios que respondan por lo general a algn gremio o actividad econmica; existiendo la perc epcin de una, aparente, limitacin en cuanto a los bienes que podran ser objeto de alguna garant a, y una sobre regulacin o regulacin superpuesta, que no facilitaba el acceso al crdito y la fluidez de la economa; segn la evidencia emprica mostrada por diversos estudios
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planteando un cambio en la sociedad y

en la economa desde la ley , el nuevo paradigma es entonc es el cambio econmico desde el diseo del legislador. 1. Cdigo Civil: No puede dejar de mencionarse nuestro actual cdigo civil, como principal norma cuyo diseo desplego la suficiente inercia para que el diseo de la actual garanta mobiliaria ingresara a nuestro sistema jurdico, cediendo casi toda su esencia, as el diseo del Common Law americano cedi muc ho al Romanismo de nuestro pas. El Cdigo de Comercio y las leyes especiales que regulaban las diferentes garant as prendarias, tambin hicieron lo propio a travs de sus diferentes actores ; por cuanto el nuevo diseo tena que satisfac er las ex pectativas de toda la diversidad de acreedores, y recurdese que una de los principales argumentos para el cambio era ampliar tambin el universo de deudores.

Ver: How Problems in the Framework for Secured Transactions Limit Access to Credit Heywood W. Fleisig Nuria de la Pea, 1996. URL: http://www.ceal.org/publications.asp Boris Kozolchyk y John Wilson; 2003; La Ley Interamericana de Garantas Mobiliarias (Ley Modelo) de la Organizacin de Estados Americanos; 71 pp., en URL: http://www.natlaw.com/hndocs/ulrarttranspan.pdf. 2 He aqu el peso e importancia de Hayek. Sera l el que en el siglo XX rehabilite el pensamiento liberal denunciando el carcter antisocial de un Estado secuestrado por la creencia positivista de que desde el poder poltico se pueden fabricar mundos "a la medida", y si acaso "perfectos". El imaginario socialista de la posibilidad de construir un "hombre nuevo" naca de esta ingenua premisa cientista que tena como inmediata y principal consecuencia anular libertades y derechos, especialmente el de propiedad. Se propalaba la conviccin de que toda autonoma y muestra de individualidad colisionaba con los intereses de la sociedad en su conjunto. Laurent, Paul; 2009; El Misterio de un liberal El extraviado sendero de Hernando de Soto; Lima-Per; 138 pp. Edit. Nomos & Thesis pg.38-39 2

Debe entenderse que la opcin de la preferente por una ley especial frent e al reto de modificar t odas las estructuras de un Cdigo es precisamente no s lo evitar la fatiga, sino tambin el temor a modificar otras instituciones jurdicas y evitar as mayores inconsistencias normativas. De esta forma nuestro pas marca distancia de la actual opcin francesa, cuyas opciones nos inspir en el pasado. 2. El rgimen de prendas en nuestro pas tuvo su regulacin no slo en dos Cdigos, Cdigo Civil y Cdigo de Comercio, al igual que en la mayora de pases de tradicin Romana, sino tambin en leyes especiales: Como D. Leg. 109, Ley N 2347, Ley N 2402, Ley N 27261, Ley N 6565, Ley N 2411, entre otras. Esta regulacin fue

sustituida por la Ley N 28677, Ley de Garanta Mobiliaria (LGM), que entr en vigencia el 30 de mayo de 2006, la c ual segn su exposicin de motivos pret ende un cambio en la amplitud del objeto de la garanta, en su configuracin y en los mecanismos para su ejecucin, norma que haba tratado ser adecuada y sistematizada a nuestro ordenamient o jurdico, introduciendo o mejor dicho volviendo a introducir algunos preceptos que fueron abolidos por el Romanismo francs . A lo anterior sin embargo, hay que agregar que el sistema de garant as sobre bienes inmuebles an permanece sin mayores cambios, lo cual no se justifica desde la perspectiva de los argumentos esgrimidos para justificar los cambios introducidos en la regulacin de la garanta sobre bienes muebles. 3. La Juri sprudencia: Tuno un papel poco ex presivo en este t ema, es ms hasta hace poco haba poca inclinacin de nuestra Judicatura a incluir el contenido social y econmic o de las instituciones jurdicas en juego. 4. La Doctrina: El Jurista Mario Castillo Freyre
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nos informa que la Ley de Garanta

Mobiliaria Peruana se ha construido en base a lo desarrollado en la obra de Fernando Cant uarias, Heywood W. Fleisig y Nuria De la Pea en su libro Trabas legales al crdito en el Per: Garantas mobiliarias, publicado por la UP C en Lima el ao 2000; sin embargo muchos textos y literatura nacional y extranjera ya haban hecho hincapi en la necesidad de una reforma. 5. Las comi sione s y anteproyecto : Por R.M. 182-2001-E F/10 , Se crea una Comisin encargada de elaborar un Documento de Trabajo que contenga un diagnstico del marco institucional aplicable a la constitucin, registro y ejecucin de garant as reales, La R.M. 235-2001-EF/10 , publicada el 16-07-2001, dispone la publicacin del documento elaborado por el MEF denomina do Facilitando el Acceso al Crdito mediante un Sistema Eficaz de Garant as Reales , de fecha 13-07-2001, documento en
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Vid. Mario Castillo Freyre, La Ley de Garanta Mobiliaria, publicacin electrnica, www.castillofreyre.com/articulos/la_ley_de_la_garantia_mobiliaria.pdf 4 El texto completo puede visualizarse en la siguiente URL: http://www.mef.gob.pe/index.php?option=com_doc man&task=search_result&Itemid=100357&lang=es 5 Este dispositivo legal puede verse en la siguiente URL: www.mef.gob.pe/index.php?option=com_docman&task=search_result&Itemid=100357&lang=es 6 Este documento puede verse en la siguiente URL: http://transparencia-economica.mef.gob.pe/documento/doc/dt6.pdf , 3

el cual se recomend la adopcin de un nuevo marco legal e institucional aplicable a las garant as reales. Sobre las cuales el MEF elabor citado Documento de Trabajo. La R.M. 410-2002-EF/10,(15-10-2002), Crea una comisin encargada de formular un proyecto de ley de garant as reales para solucionar los principales obstculos que enfrentan los agentes econmic os. La RM. 188-2003-EF/10 (14-05-2003), Publica el Anteproyecto de la L GM El Plan Nacional de Competitividad (PNC) : aprobado por D.S.057-2005-P CM, (Publicado el 29-07-2005), estableci como poltica econmica, mercados financieros y de capitales, la poltica 1.2. Mejorar el mercado de proteccin al acreedor, para lo cual deba aprobarse la Ley de Garantas Mobiliarias. Un Sistema jurdico de garant as, que uniformice su regulacin, busca crear una garant a de manera que la regla sea primera en el tiempo primero en el derecho y someter a todas las garantas mobiliarias a un solo sistema de registro y de prioridad. Sin embargo la ley modelo a diferencia de nuestra ley de garantas reconoce que se puede publicitar una garant a por la entrega de la posesin o por medio de la entrega de titulo representativo (art. 10 de la ley modelo) y de ese modo s alva parcialmente las incongruencias que se pueden dar respecto de un aparente rgimen uniforme de garant as donde se privilegie aparent emente a la inscripcin en todos los casos frente a la posesin. 6. Derecho Internacional Privado: Las Conferencias especializadas de Derecho Internacional P rivado (CIDIP) , entre ellas result a neces ario citar a CIDIP VI celebrada en Washington en el ao 2002, en la sede de la OEA, en la cual se adoptaron los siguientes instrumentos int ernacionales: La Ley Modelo Inter-Americana sobre
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Garantas Mobiliarias, la Carta de P orte Directa Uniforme Negociable Interameric ana para el Transporte Internacional de Mercaderas por Carretera, y la Carta de Porte Directa Uniforme No-Negociable Int eramericana para el Transporte Internacional de Mercaderas por Carretera. La finalidad era crear una regulacin nica para un sistema de prioridad y preferencias basado en el Registro, pero cuyos efectos se basan en su publicidad, la cual se puede dar por el Registro o por la entrega de la posesin, sta ltima opcin no fue seguida por nuestro pas; las razones son obvias por cuanto, la regla romana que impeda el efecto traslativo de la titularidad del bien en la compravent a y requer a de actos ulteriores tales como la mancipatio, in iure cessio o la traditio podra criticarse desde un punto de vista tanto de economa negocial como procesal .Por ot ra parte, la regla de que todo lo que se trans fiere en la compraventa es la posesin til y pacfica del bien vendido (y no la titularidad del bien) result ser bien til a la luz del presente derecho de las garantas mobiliarias. , recurdese que en nuestro pas para efectos de la
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La matriz de estrategias, polticas y acciones del PNC, puede verse en la siguiente URL: http://www.mef.gob.pe/competitiv/documentos/Plan_Nacional_de_Competitividad_Matrices.pdf 8 Las distintas conferencias, y sus antecedentes y procesos pueden encontrarse en la siguiente URL: http://www.oas.org/dil/esp/derecho_internacional_privado_conferencias.htm 9 Kozolchyk, Boris; 2006; La Contratacin comercial en el Derecho Comparado; Madrid - Espaa, Editorial Dykinson, 540 pp, pg. 41-42 4

transferencia se requiere del ttulo y del modo tanto en bie nes muebles como inmuebles, y en nuestra legislacin la posesin no es objeto jurdico posible en la compra venta.

II.

IMPORTANCIA: La importancia de un sistema de garantas, es que ste responda no slo a las necesidades actuales de nuestra sociedad, sino qu e tambin se convierta en instrumento de desarrollo, y facilite la generacin de riqueza, esto debe realizarse buscando el equilibrio justo en las relaciones econmicas entre deudores y acreedores, relaciones que no deben estar ajenas a contenidos ticos o morales propios; as un ordenamiento jurdico ideal para los acreedores no lo ser para los deudores y viceversa, no quiero pecar de relativista en este aspecto que es bastante concreto, sin embargo la carga historicista de esta relacin en nuestro pas nos permite la siguiente reflexin: - importar un diseo legislativo por su novedad, no es un buena razn en ninguna parte, ms bien debemos adecuarlo a la naturaleza, dinamismo y complejidad de las relaciones econmicas que nos son propias, sin dejar de at ender las motivaciones (no necesariamente legales) que desinc entivan o anclen el crecimiento ec onmic o en un esquema de desarrollo humano. 1. El cambio desde el diseo del Legislador: El utilitarismo trasunta el contenido de la exposicin de motivos de la LGM y del nuevo proyecto de LGM, esta doctrina p arte del principio de la utilidad de la legislacin, Benthan
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lo resume as: -La felicidad pblica

debe ser el objet o del legislador: y la utilidad general el principio del razonamiento en legislacin. Conocer el bien de la comunidad de cuyos intereses se trat a, constituye la ciencia: hallar los medios de realizar este bien, c onstituye el art e
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postulado que tuvo

gran influencia en Inglat erra, sin embargo se reconoce actualmente que es impracticable en economa porque no hay mtodo eficaz para hacer comparaciones interpersonales, debido a la naturaleza humana, cada persona tiene ambiciones, rentas, metas, gustos diferentes. Afirma esta doctrina que el bien comn
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no es otra cosa que

la suma (o el promedio) del bienestar de cada individuo. , en este sentido el motivo predominant e que sostiene la exposicin de motivos del Nuevo P royecto de Ley de Garanta Mobiliaria es que no se ha cumplido con el objetivo de la actual LGM consistente en facilitar la utilizacin de garant as sobre bienes muebles para aumentar el acceso a financiamiento, principalmente de las micro y pequeas empresas (MYPE),

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recordemos a Jeremy Benthan y su sueo de hacer aicos el derecho consuetudinario y el propio Common Law para que Inglaterra base su legalidad en sus racionales (con promesa de felicidad para el mayor nmero de personas) postulados utilitaristas. No en vano para este pensador britnico la propiedad y la ley estatal eran ms que ua y mugre, ciertamente indesligables siamesas. A su positivista entender, una no existira sin la otra. Laurent, Paul; Op cit. pg.78 11 Benthan, Jer emas; 2004; Tratado de Legislacin Civil y Penal; Mxico D.F.; 1ra.Edic. Pars 1823; XLV 291 pp. pg. 1 12 el bien comn racionalmente hablando es la meta incuestionable de lo poltico, pero su contenido escapa en forma vertiginosa de frmulas rgidas y permanentes. Es necesario apreciarlo en las circunstancias histricas que enfrenta cada comunidad por constituir sta una nocin subjetiva en Licona, Wiinston; 1999; Cultura y Cambio; en Filosofa del Derecho, tica, cultura y constitucin, Compilado por Miguel Rijana Quintero; Santa fe de Bogot DC Colombia; 644 pp. Edic Jurdicas Gustavo Ibez. pg. 238 13 Meja Q. Oscar; 2002; El Debate filosfico entre John Rawls y Amartya Sen; Bogot Colombia; 114 pp. Pg.26 5

a travs de crdito del sistema financiero y de proveedores.

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Pero esta situacin no

beneficia al grupo de deudores y acreedores en abstracto, sino slo a los acreedores, pues parece que en nuestro pais la no obtencin de los resultados deseados es de diseo legal, pero las razones para esta situacin parecen tener otro origen, y no la LGM, a la cual se le asigna todo el protagonismo econmico, social, poltico, cultural; pero no se deja escapar la oportunidad de tener el argumento perfecto para introducir otra opcin legal, sin un estudio holstico del problema de las garantas y el crdito en nuestro pas. Ahora bien siguiendo a Rawls , habra que preguntarse quienes son los menos favorecidos en nuestra sociedad, la respuesta que se da es que lo son las micro y pequeas empres as (MYPE) , y aqu nos asaltan las dudas porque la evidencia emprica nos dice que ellos no lo son, y que pasa con aquellos que se encuentran en extrema pobreza, definitivamente para ellos cualquier esquema de garant as de ascendencia romana o de corte Anglosajn no le va a servir de mucho, porque parten de la premisa de la pre existencia de bienes, o de su existencia posterior. Siguiendo el pensamiento de Amartya Sen en el sentido que el fenmeno de la globalizacin no es de origen occidental , sino ms bien nuestra civilizacin global es una legado de nuestra humanidad, el recurso a la economa de mercado puede coexistir con diversos patrones de propiedad, de disponibilidad de recursos, de oportunidades sociales y de reglas de operacin (tales como leyes de patentes y reglamentaciones antimonopolios).
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Lo cual parece dar en el centro de las

justificaciones respecto a la adopcin de un nuevo sistema de garant a permita aprovechar las nuevas oportunidades de intercambio, la nueva complejidad y especializaciones del merc ado
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en un contexto globalizado, que permita articulaciones

e inclusin, por lo cual afirmamos que no es la nic a opcin la planteada en la propuesta de modificacin de LGM, sino que se debe recoger la realidad y sta no se limita a las grandes ciudades de nuestra franja costera. 2. El microcrdito: Las relaciones econmicas realizadas por la gran mayora de peruanos, estn constituidas en un gran porcentaje en micro finanzas, sector que tiene un amplia proyeccin de desarrollo adems de facilitar la inclusin econmica de los grupos o sectores des favorecidos, este sector no encuentra un buen aliado en el dis eo

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Ver Exposicin de motivos del proyecto de LGM en URL: http://www.minjus.gob.pe/proyecto-lgm Ignacio Grueso, Delfn; 2005; John Rawls legado de un pensamiento; Cali Colombia, Universidad del Valle, 292 pp. 16 Op cit. 17 Amartya Sen, Bernardo Kliksberg; 2007; Primero la gente, Una mirada desde la tica del desarrollo a los principales problemas del mundo desarrollado; Barcelona Espaa; Ediciones Deusto; 328 pp. Pg. 14 -15 18 Amartya Sen, Bernardo Kliksberg; Op cit. Pg. 22 19 El papel crucial de los mercados no implica que el de las dems instituciones sea insignificante, ni siquiera en relacin a los resultados que puede producir la economa de mercado. Como lo han establecido ampliamente los estudios empricos, los resultados del mercado se encuentran considerablemente influencias por las polticas pblicas en materia de educacin, epidemiologa, reforma agraria, facilidades en el otorgamiento de microcrditos, protecciones legales apropiadas, etc., y en cada uno de estos mbitos hay trabajo por hacer a travs de la accin pblica que puede alterar radicalmente el resul tado de las relaciones econmicas locales y globales en Amartya Sen, Bernardo Kliksberg; Op cit. Pg. 22 6

de la garant a actual, por cuanto sus c ostos de transaccin de sus operaciones comerciales que representan importes bajos; la realidad emprica nos dice que se ven afectados por los costos de la formalizacin de la garant a as como de su publicidad. Piense el lector en un crdito por debajo de dos mil nuevos soles, el instrumento notarial, y los costos de su publicidad no son los ms adecuados para estos, por lo cual si resulta til una mejora en este aspecto, sin embargo an as, nuestro pas muestra un alta especializacin y oferta en este sector, se puede ver al respecto el reporte de The Economist Intelligence Unit , y el 2011 MicroFinance 100 Latin America the Caribbean
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Sobre este tema el Informe de la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional, realizado en el 44 periodo de sesiones (27-06- al 08-07-2011), sostiene que an c onviene estudiar entre otros: La procedencia de imponer techos al tipo de inters cobrable por los microcrditos; Medidas para prevenir el endeudamiento excesivo del cliente; La captacin en garanta de excesivos bienes o de bienes de escaso valor econmico;
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Ahora bien sobre las operaciones garantizadas, la

CNUDMI, ha emitido ent re otras las siguientes recomendaciones b) Facilitar el pleno aprovechamiento del valor int rnseco de sus bienes gravados para respaldar el crdito financiero otorgado; c) Facilitar a los interesados la obtencin de garantas reales por alguna va sencilla y eficiente. g) Establecer reglas de prelacin claras y previsibles;
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estas recomendaciones se vienen implementando en nuestro pas, pero mediante normas que buscan incentivar el uso del crdito mediant e operaciones garantizadas ampliando el universo de bienes susceptibles de ser oto rgados en garanta, aunque la evidencia legal nos dice que esto ya era as, es necesario entonces establecer que reglas son las que favorecen a uno u otros, para lo cual seguir el t rabajo de Carlos de Cores
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y pero desde la perspectiva de nuestra actual legislacin:

Favorece a los acreedores:

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The microfinance sector in Peru is one of the most sophisticated in the region owing to the effective supervisory capacity of the principal regulator, the Superintendency of Banking, Insurance, and Pension Funds (SBS), and a favourable legal framework that establishes well -defined rules for both regulated and non-regulated MFIs.Ther e is a specialized legal entity for microfinance known as the EDPYMEs and these are regulated by the SBSAccounting and transparency standards are high for regulated MFIs, owing to strict requirements by the SBS in demanding external audits, as well as publishing financial statements, effec tive interest rates and fees. .. while accounting standards are also high. Transparency in pricing, however, is weaker, as many NGOs fail to disclose information on lending costs.; Ver The Economist; 2011; Global microscope on the microfinance business environment 2011; An index and study by the Economist Intelligence Unit; Publicado por The Economist; URL: http://www.eiu.com/public/ 21 Ver documento en URL: http://idbdocs.iadb.org/wsdocs/getdocument.aspx?docnum=36451479 22 Naciones Unidas; 2011; Informe de la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional; Nueva York, USA; 44 periodo de sesiones (27 -06 a 08-07-2011) Sexagsimo sexto periodo de sesiones, Suplemento N 17; 157 PP - Pg. 58; Ver en URL: http://daccess-dds-ny.un.org/doc/UNDOC/GEN/V11/846/37/PDF/V1184637.pdf?OpenElement 23 CNUDMI, 2010;Op. Cit. Pg. 32; Ver el documento en URL: http://www.uncitral.org/pdf/english/texts/security-lg/s/09-82673_ebook-S.pdf 24 Cores, Carlos de;2007; La reforma francesa del derecho de las garantas mobiliarias: una perspectiva Latinoamericana; En Revista de Derecho de la Universidad Catlica de Uruguay; pg. 82 7

Todos los bienes pueden ser objeto de Garant a Mobiliaria (GM): Regulacin prevista segn Art. 4 LGM. pero hay algunas restricciones establecidas en el art. 4, inciso 22 en adelante. Posibilidad de GM sobre bien futuro: Regulacin prevista en el prrafo, e inciso 12, y Art.20, inc. 1, y 2 Es posible la G.M. para garantizar obligaciones genricas, futuras y eventuales: Regulacin prevista en el Art.1 primer prrafo y Art. 20 inc.3 LGM No s e requiere un monto mximo garantizado: en la LGM no se ha previsto un techo al monto de las obligaciones garantizadas y tampoco al mont o del gravamen, tal como se infiere de lo establecido en este texto legal; ver Art. 3 LGM Es suficiente una descripcin genrica de los bienes: Supuesto regulado en A rt. 4 LGM Primer prrafo; es posible otorgar en Garanta Mobiliaria, categoras genricas de bienes o con descripcin genrica, No es necesaria la desposesin en materia de muebles : Supuesto regulado en el Art. 3 pargrafo 3.1. L.G.M. En la Garanta mobiliaria sobre crditos, no es necesario notificar a los deudores cedidos: Supuesto conocido en nuestro pas como Cesin de Derechos, para cuyo caso solo se requiere el consentimiento de cedente y cesionario, al respecto se puede ver el Art. 1206
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A rt. 4 LGM 1er

del Cdigo Civil.

La novacin no produce la extincin de las garantas: Supuesto no previsto en nuestra LGM. Se admite la va paralela y la ejecucin extrajudicial: En nuestra legislacin slo s e admite la ejecucin extrajudicial en el art.47 inciso 3 de LGM. Los procedimientos conc ursales no bloquean la ejecucin de las garantas: La regulacin prevista en nuestro pas contenida en el art. 17.3, art. 17.4 y 18.6 de la Ley 27809 constituyen los casos en los cuales se aplica esta regla, otro caso es el previsto en el D. Leg. 299. Validez del pacto comisorio y del pacto marciano : En nuestro pas est previsto el pacto marciano en el Art.47.1 LGM. Aunque la mayora de juristas identifican ste ltimo como pacto comisorio, debe entenderse que hacen referencia al P acto Marciano que es una de las modalidades del anterior. Derecho de garanta no cede ante deudas por costas y costos, impuestos, salarios: Supuesto que tampoco ha sido incluido en nuestra LGM; claro se entiende que estas obligaciones no se encuentran protegidas por Garantas inscritas. No hay revoc acin de contratos en Legislacin concursal: En nuestro caso es to no es as, se ha previsto en la legislacin concursal un periodo de sospecha.
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Cdigo Civil.- Artculo 1206 o.- La cesin es el acto de disposicin en virtud del cual el cedente trasmite al cesionario el derecho a exigir la prestacin a cargo de su deudor, que se ha obligado a transferir por un ttulo distinto. La cesin puede hacerse aun sin el asentimiento del deudor 26 Ver el Digesto, Libro 20. Ttulo 1, Ley 16, prrafo9; El pacto marciano es considerado en doctrina como una variante del pacto comisorio. 8

Se admiten la cesin de la propiedad en garanta y el fideicomiso de garant a: La primera figura no est prevista en nuestra legislacin, pero la segunda s, en ley 26702. Sistema de publicidad de la garanta mediante aviso, en registro nico de acceso libre, y sin calificacin registral: No implementada en nuestro pas, pero propuesta s u incorporacin en el proyecto de ley de modificacin a la Ley N 28677. Desfavorece a los acreedores: Restricciones a los bienes que pueden ser objeto de GM: En nuestro pas se han establecido excepciones al universo de bienes que pueden otorgars e en GM en el art. 4 inciso 22
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Slo puede otorgarse en GM bienes presentes: Esto no es as en nuestro caso, tambin es posible otorgar en garanta adems bienes ajenos. Slo pueden garantizarse deudas especficas: Segn art. 1 de Ley 28677 puede otorgarse en garanta obligaciones de toda naturaleza. Se requiere monto mximo garantizado: En nuestro caso no hay previsin legal al respecto, por lo cual el monto est sujeto a la libre determinacin de la volunta d de las partes, conforme a lo establecido en la Constitucin Art. 2.18
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de la Constitucin.

Descripcin especfica (individualizacin concreta): En nuestro caso adems se ha previsto la posibilidad de describir por categoras genricas, vid supra. Se requiere la desposesin: En nuestra legislacin se ha previsto la GM con entrega y sin ella, conforme lo establecido en el art. 3 apartado 3.1 de la LGM Se requiere notificar a los deudores cedidos en la garanta sobre crditos: Esto no ha sido regulado as en nuestro cdigo Civil, pero lo ha previsto como acto inscribible en el Registro mobiliario de contratos. La novacin produce la extincin de las garantas: Supuesto previsto en el art. 1277 del Cdigo Civil que ha establecido expresamente que por la novacin se sustituye una obligacin por ot ra; sin embargo el art. 1283 admite el pacto en contrario, es decir que se transmitan las garantas a la nueva obligacin. Ejecucin slo en va judicial generalmente con procesos extensos: Nuestro sistema judicial todava no ha sabido encontrar soluciones idneas para disminuir su carga procesal, y articulaciones maliciosas, a pesar de las herramientas jurdicas de que
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Ley 28677 Art. 4 .- Bienes muebles comprendidos en esta Ley () 22. En general, todos los bienes muebles, registrados o no registrados, excepto las remuneraciones, el fondo de compensacin por tiempo de servicios, los warrants y los Certificados de Depsito. Los bienes muebles inembargables, sealados en el Artculo 648 del Cdigo Procesal Civil, no estn afectos a garanta mobiliaria. No pueden afectarse en garanta mobiliaria los recursos que constituyen el encaje bancario de conformidad con el Artculo 163 de la Ley N 26702, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros. Tampoco estn afectos a garanta mobiliaria los bienes que integran los Fondos de Aportes Obligatorios, el Encaje Legal, el Fondo de Longevidad, el Fondo Complementario y los dems sealados en el Artculo 20 del Decreto Supremo N 054-97-EF, TUO de la Ley del Si stema Privado de Administracin de Fondos de Pensiones. 28 Constitucin. Art. 2.- Derechos fundamentales de la persona () 14. A contratar con fines lcitos, siempre que no se contravengan leyes de orden pblico. 9

han sido dotados los Magistrados; panorama que se espera mejorar con la nueva regulacin, al haberse previsto mecanismos de ejecucin extrajudicial. Ver ut supra. Los procedimientos concursales Bloquean la ejecucin de garantas: Esto es as ver Ley 27809. Invalidez del pacto comisorio: Y debe entenderse tambin del pacto marciano, aunque sobre este tema no se ha preocupado nuestra legislacin la cual siguiendo la dogmtica francesa lo expuls de la codificacin civil. La GM en procedimientos concursales cede en caso de concurs o del deudor ver Ley 27809, arts. 42, en la cual se ha establecido que las r emuneraciones son crditos de primer orden, y las moras costos e impuestos son crditos de cuarto orden. Revocacin concursal en perodo de sospecha: Previsto en la Ley 27809, Art. 19; hasta un ao anterior a la fecha en que present su solicitud para ac ogerse a alguno de los proc edimientos concursales, fue notificado de la resolucin de emplaz amient o o fue notificado del inicio de la disolucin y liquidacin. No se admiten la cesin de propiedad en garant a, pero si se admite el fideicomiso en garant a, en Ley 26702 arts. 241, 246. Un Sistema de publicidad de garanta en el Registro Jurdic o de Bienes, o sistema de publicidad en un Registro de Contratos, segn que bien recaiga la afectacin,
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en

ambos casos con calificacin registral: Este es el actual diseo en nuestro pas, con el matiz de haberse regulado una calificacin ms limitada para ste ltimo registro,

y para aquellos casos en los cuales no se presenta para su inscripcin el instrument o que contiene el acto jurdico sino slo el Formulario Registral que contiene slo la informacin estandariz ada necesaria para su publicidad, al respecto se tiene un pronunciamiento del Tribunal Registral del Norte en el sentido de que la calificacin ms limitada (atenuada segn la LGM) no en funcin al instrument o sino en funcin al tipo de registro, posicin que tiene mucho sentido c omn, pero contradice expresament e lo regulado en el art. 36
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de LGM. actual

Se concluye de lo anterior, que el acreedor se encuentra fort alecido con la

regulacin, lo cual debe compatibilizarse con lo que nuestro Tribunal Constitucional entiende por Economa social de mercado, que en suma, se trata de una economa que busca garantizar que la productividad individual sea, por contrapartida, sinnimo de progreso social.
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Hay que encontrar pues el equilibro adecuado en la relacin acreedor deudor, en

consonancia no slo con lo que visionamos, sino tambin con aquellas particularidades de nuestra sociedad y cultura que nos diferencian, para enriquecer el nuevo modelo que se propone implement ar. 3. El Romanismo Americano y el Common Law Americano: Al contrario de lo que se cree, no debe pensarse que el Derecho es una creacin pacfica y lineal: el Derecho nace siempre dentro del conflicto, surge como una

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Ver sobre este tema a Gonzales Barrn, Gunter ; 2006; Hay que derogar la Ley de Garanta Mobiliaria, En Revista A Actualidad Jurdica, Lima Per Tomo 152 Julio. Gaceta Jurdica, pg. 289 -295; pg.294 30 Ver Artculo 36, Ley 28677. 10

dialctica, en la que las oposiciones juegan un papel fundamental , y aunque algunos autores indiquen que uno u ot ro sistema es ms lineal, la tradicin jurdica de ambos sistemas nos informa de su mutua interrelacin, as como el de nuestro sistema jurdico
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Romano Germnico Americano y el common law Americano , ahora bien este

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fenmeno de interrelacin se aprecia ya una mayor atenuacin

en las diferencias

hasta ahora visibles, sobre todo porque ambos parten de una matriz cultural comn que permite hablar de una tradicin que en globa a ambas familias para as constituir la tradicin jurdica occident al, segn lo ha puesto de relieve la clsica obra de Harold J. Berman.
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Ahora bien como lo resalta Nuria Gonzales, esto se explic a adems por la

necesidad de hacer posible la interactuacin entre bloques polticos y/o econmicos, y sobre todo porque ahora la estabilidad democrtica permit e trasladar con ms facilidad los modelos jurdic os; pero estos no son los nicos factores, sino tambin otros que no aparecen directament e vincul ados a lo jurdic o, pero que tambin influyen en la importacin de recetas, hay estudios previos que nos permiten tener ms claridad en este tema, tales como los postgrados en los Estados Unidos se han convertido en un factor esencial para tener xito en el mundo de los negocios en Amrica Latina y gradualment e se han vuelt o esenciales en las esferas de los derec hos humanos y la proteccin ambiental
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recurdese tambin el Consenso de Washington, basado en

polticas econmicas neoliberales; sin embargo la importacin de modelos no siempre se aplican como quieren los importadores, o no siempre se obtienen los resultados queridos, por lo cual se debe estar at ento a nuestra cultura, y tambin a algunas diferencias de origen entre ambos sistemas, y los aspectos de coincidencia entre ambos, Como se puede apreciar, estamos en camino haca la c onformacin de un Sistema Jurdico Occident al que tendr ms aspectos en comn, que diferencias, lo cual tambin puede verse como un efecto de la Globalizacin, o como una necesidad que impone la misma. Debe tenerse presente, por cierto, que este no es un fenmeno propio de esta parte del continent e, sino universal, en Europa, Francia tambin ha reformado todo su Derecho de Garantas, (Sistema Romano Francs), mobiliaria e inmobiliaria, lo c ual no ha sucedido as en nuestro pas, an nos hemos mostrado reticentes a desarrollar un solo

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Ver Exp. N 3330-2004-AA/TC f.j. 40 Trazegnies Granda, Fernando en Discurso de incorporacin como Miembro de nmero a la Academia Peruana de Derecho, 4 de Mayo de 1995 33 Sobre este tema puede verse la obra de Joseph Raz, The Concept of Legal System. An Introduction to the Theory of Legal System, 1970 34 Gonzales Martn, Nuria; Sistemas Jurdicos Contemporneos: Nociones introductorias y familia jurdica Romano Germnica, en Rev. Jurdica Anuario; pg. 621 671. 35 Recurdese que hemos importado figuras jurdicas: Fideicomiso, Franquicia, Underwriting, Factoring, Leasing, Lease Back, know How, instituciones como Teoria de los Juegos, Anlisis econmico del Derecho. 36 Citado por Gonzales Martn, Nuria; Op. Cit.; pg. 621 671. 37 Dezalay, Yves, Bryant Garth; 2003; Patrones de inversin jurdica extranjera y de tr ansformacin del Estado en Amrica Latina; en Culturas jurdicas Latinas de Europa y Amrica en tiempos de Globalizacin; Mxico; UNAM; Instituto de Investigac Jurdicas, Serie Doctrina Jurdica, Nm. 139; 769 pp. pg.725 11

rgimen de garantas inmobiliarias, y muchos menos uno slo sistema para t odos los bienes.

III.

OPCIONES PARA LA P UBLI CIDAD DE LA GARANTA: La publicidad es un mecanismo adicional a la garant a sobre un bien para asegurar el cumplimient o de una obligacin, frente a terceros. Su finalidad es: Proteger a los terc eros que negocien con los otorgantes frente al riesgo de que dichos bienes haya sido previamente otorgados en garantas. Determinar el orden de prelacin entre los distintos acreedores garantizados. Los mecanismos o mt odos utilizados por los diferentes sistemas jurdicos son: 1. La pose sin: funciona nic ament e res pecto de los bienes corporales identificables, ya que consiste en desposeer o privar al otorgante de la posesin del bien o de los bienes constituidos en garanta. 2. Pose sin privilegiada:
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Consiste en una prolongacin de dicha tcnica de la

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desposesin, al otorgarse al acreedo r garantizado cierto c ontrol sobre el valor de las obligaciones inmateriales contradas por un tercero frente al otorgant e de la garanta. 3. Anotacin o inscripcin en un Registro Jurdico de Bienes: Utilizado nicamente si los bienes gravados son bienes muebles det erminables o identificables para los que el Estado haya establecido un registro de la propiedad en el que sea anot able todo gravamen real constituido sobre un bien inscrito.
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Este es el modelo legal adoptado por nuestro pas, con la caracterstica adicional que contamos con un Registro general para aquellas garant as sobre bienes muebles no inscribibles o aquellos inscribibles pero an no inscritos, es el Registro Mobiliario de Cont ratos. Recordemos que en tanto no se materialice la interconexin de todos los Registros jurdicos de bienes en un Sistema integrado, el consumidor tendr que obt ener tantas certificaciones como registros jurdicos e instituciones que los administran existan como SUNA RP, INDE COPI, CAVALI. Pero y en la realidad, en el da a da, Cul ser el sistema el sistema de publicidad utilizado?, pues ciert ament e este diseo no lo utiliza la mayora de peruanos, y menos en el micro crdito, pues su sistema de publicidad se basa en la entrega, en la participacin colectiva, o en la noticia del grupo social o comunal. 4. Anotacin sobre el ttulo o certificado de propiedad: consiste en anotar la garant a constituida sobre el propio ttulo o certificado de propiedad del bien gravado. De nuevo, este mtodo slo ser utilizable cuando el bien gravado sea un bien mueble corporal determinable para el que la ley, por lo dems aplicable, del Estado promulgante tenga

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CNUDMI, 2010, Anuario 2005; Nueva York, Volumen XXXVI, 1296pp. Pg. 829 Ver en URL: http://www.uncitral.org/pdf/spanish/yearbooks/yb-2005-s/YB2005_Ebook_s.pdf 39 CNUDMI, Op. Cit. Pg. 829 40 CNUDMI, Op. Cit. Pg. 829 12

previsto que su propiedad s ea fehacient emente probada por un ttulo o certificado emitido para dicho fin.
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5. Sistema de Avi sos: S egn la CNUDMI, constituye el ms completo al hac er inscribir un aviso s encillo o simple anotacin de la garanta real en un registro general de las garant as reales. Dichas anotaciones estarn indizadas en funcin de la identidad del otorgante de la garant a y no en funcin del bien gravado. Ello significa que una nica anotacin podr servir para que un tercero interesado pueda informars e de si existe alguna otra garanta real otorgada sobre cualquier bien mueble corporal o inmat erial del que dicho otorgante s ea actualmente propiet ario o que pueda adquirir en el futuro.
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La anotacin de una garanta real en dicho registro no constituye una prueba en s de que el otorgant e sea el propietario del bien gravado o de la existencia de la garant a real anot ada. Ahora bien, dicha inscripcin c onstituye un requisito previo para la validez frente a terceros de toda garant a real que haya sido o pueda ser otorgada. En ausencia de dicha inscripcin, la garant a alegada no s urtir efecto frente a ningn tercero.
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Se puede ver la operatividad y funcionamiento de esta opcin en la siguiente

URL: http://www.garantiasmobiliarias.hn/, que corresponde al registro de garant as mobiliarias implementado en Tegucigalpa, Repblica de Honduras. En nuestro pas, se ha elaborado un proyecto de ley a fin de introducir este ltimo modelo en nuestra legislacin , toda vez que desde el 2006 a la fecha an no se ha logrado el dinamismo deseado en el mercado de crditos, lo cual se explica indicando que la cantidad de garantas mobiliarias inscritas segn informacin remitida por SUNA RP, durante el periodo 2006 al 2011 son 200694, de las cuales se han cancelado un poco ms de la mitad, as se aprecia del texto de la exposicin de m otivos del P royecto de Ley del Sistema de Garantas Mobiliarias : pero no se proporciona informacin respecto a las inscripciones realizadas en INDECOPI o CAVALI, ni se ha hecho un estimado de las garant as que no se inscriben en nuestro pas, ya sea por c ostos de formalizacin o por que las partes prefieren otro sistema de publicidad. Un aspecto que no ha cambiado muc ho en los ltimos diez aos es el referido a las caractersticas de nuestro mercado domstico de crditos: La gran dispersin en las tasas de inters cobrados por crditos bancarios. Los montos ms altos de crditos son
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otorgados a bajas tasas de inters y el mayor nmero de demandantes de crdito est ubicado en segmentos con tasas de inters altas. La existencia de una tendencia decreciente de tasas de inters durante el perodo 1998-2002. Los niveles de rentabilidad varan fuertemente entre segmentos.
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CNUDMI, Op. Cit. Pg. 829 Op. Cit. Pg. 830 43 Op. Cit. Pg. 830 44 Precisamente el recortar libertades es lo que suele hacer la legislacin. La invencin de sistemas registrales no motiva el florecimiento de riqueza. Los ttul os que ellos expiden slo tendrn valor si es que la sociedad as lo decide. Laurent, Paul; Op. Cit. pg.99 45 Ver Proyecto de LGM 2010 en URL: http://www.minjus.gob.pe/proyecto -lgm 46 Rebollero Paul, Soto Robert; Estudios econmicos: Estructura del mercado de crditos y tasa de inters: Una aproximacin al segmento de las micro finanzas, BCRP; ver URL: 13

Para atender, se entiende, la misma realidad, se ha trabajado en proyectos similares al planteado para el P er, en A rgentina (1999), Bolivia (2005), Ecuador (2004), Guatemala (1998), El Salvador (2001), Nicaragua (2006), Nigeria (2009), Romania (1999), Ukraine (2002)., Ahora bien, segn el Doing Business 2011 - Making a difference for: Entrepreneurs , publicado por el World Bank Group, nuestro pais se ubica este ao, en el puesto 36 por encima de Colombia (39), Emiratos rabes Unidos (40), Chile (43), Hungra (46), China (79), Italia (80) , Argentina (115), Uruguay (124) , Brasil (127); de lo cual parece inferirse que ms bien lo que se pretende es uniformizar la legislacin para globalizar la economa ms fcilmente, y establecer reglas comunes a lo que ser un solo merc ado global de crdito en sta parte del Continente.
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IV.

DEFINICIN: La Ley de Garanta mobiliaria de Honduras, Decreto N 182-2009 (Publicado el 28-012010), conceptualiza la GM de manera amplsima, a fin de que haya dudas respecto a su alcance e influencia del Common Law Americ ano, esta puede constituirse por contrato o por disposicin de la Ley sobre uno o varios bienes muebles (BM) o sobre la totalidad de los BM del deudor garant e, ya sean stos presentes o futuros, corporales o incorporales, con el fin de garantizar el cumplimient o de una o varias obligaciones presentes o futuras sin importar la forma de la operacin o quin sea el titular de la propiedad, la GM comprende t oda operacin cuyo propsito o efecto sea el de constituir una GM independientemente de su forma o nomenclatura, se incluye ent re otros, aquellos contratos, pactos o clusulas comnmente utilizados para garantizar obligaciones res pecto de bienes muebles, tales como la venta con reserva de dominio, los fideicomisos en garant a, la prenda flotante de establecimiento comercial o de fondo de comercio, factoraje, leasing, y cualquier ot ra forma de garanta preexistente.
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La Ley de Garanta mobiliaria de Guatemala, Decreto N 51-2007 del Congreso de la Repblica en su art. 3 indica que: La garanta mobiliaria es el derecho real de garanta constituido por el deudor garante a favor del acreedor garantizado, para garantizar el cumplimient o de una o varias obligaciones del deudor principal o de un tercero. Consiste en la preferencia que le otorga al acreedor garantizado para la posesin y ejecucin de los bienes muebles dados en garanta.
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En el documento denominado Texto modificado de la Ley 28677 sealado en borrador para consulta elaborado por Nuria de la P ea & Heywood Fleisig, con recursos del BID y de la fundacin CEA L, se la define como el Gravamen de garant a real constituido sobre bienes muebles en garanta mobiliaria, para as egurar el cumplimiento de una

http://www.bcrp.gob.pe/docs/Publicaciones/Revista -Estudios-Economicos/11/Estudios-Economicos-114.pdf 47 Doing Business,2010; Doing Business 2011 Making a difference for entr epreneurs; Washington DC, 267 PP, pg. 4 48 Ver art. 2 del Decreto indicado en URl: http://www.garantiasmobiliarias.hn/ley.pdf 49 El texto de la Ley de Garanta mobiliaria de Guatemala puede verse en la siguiente URL: http://www.mineco.gob.gt/Presentacion/LeyesNormas.aspx?indice=Leyes%20de%20MIPyME 14

obligacin principal en virtud de un acto jurdico dentro del mbito de aplicacin de la presente Ley.
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La Gua Legislativa de la CNUDMI sobre las operaciones garantizadas , define la garant a real sobre bienes a un derecho real (por oposicin a un derecho personal) sobre bienes muebles (por oposicin a bienes inmuebles) nacido de un pacto contractual (por oposicin a dimanante de la ley o de una sentencia judicial) entre el otorgante y el acreedor garantizado. Dicho derec ho se crea en garant a del cumplimiento de una obligacin debida al acreedor por el otorgante de la garanta o alguna otra persona. La garanta se tendr por constituida una vez que se hayan adoptado todas las medidas requeridas para su validez frente al otorgante
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Mxico ha empezado por c rear el concepto de Garant a Mobiliaria y mantiene la nomen conocido de prendas como una modalidad del concepto introducido, y crea su Registro nico de Garant as (RUG), en el cual se ha incluido la siguiente: Garanta mobiliaria es El efecto de un acto jurdico mercantil por medio del cual se constituye, modifica, transmite o cancela una garanta o un privilegio especial o derecho de retencin a favor del acreedor, sobre un bien o conjunt o de bienes muebles, para garantizar el cumplimient o de una obligacin. , la legislacin aplicable en relacin con el Registro nico de Garantas Mobiliarias, se tiene: Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Cdigo Civil Federal, Cdigo de Comercio, Cdigo Fiscal de la Federacin, Cdigo P enal Federal, Ley de A viacin Civil, Ley de Instituciones de Crdit o, Ley de navegacin y Comercio Martimos, Ley de Propiedad Industrial, etc. Su concepto de prenda en su Cdigo Civil era similar al nuestro. En nuestro caso, en la conceptualizacin de trminos empleado por la Ley de garanta mobiliaria se indica que sta es el gravamen constituido s obre bienes muebles en virtud de un acto jurdico dentro del mbito de aplicacin de la presente Ley.
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contenido

En el mismo texto

legal en el art. 3 inciso 3.1 s e indica que La garanta mobiliaria es la afectacin de un bien mueble mediante un acto jurdico, destinada a asegurar el cumplimiento de una obligacin. La garant a mobiliaria puede darse con o sin desposesin del bien mueble. En caso de desposesin, puede pactarse la ent rega del bien mueble afectado en garant a al acreedor garantizado o a un tercero depositario.
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Esta definicin es c omplet ada por reglamento del registro mobiliario de contratos en el cual se ha indicado expresamente lo siguiente: Se entiende por afectacin todo acto de

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Nuria de la Pea & Heywood Fleisig; 2010; Texto modificado de la Ley 28677 sealado en borrador para consulta; Fundacin Centro de Economa para Anlisis Legales (CEAL); Washington D.C.; 76 pp. Pg. 11; Ver en la URL: http://www.ceal.org/draftlaw.asp 51 CNUDMI, 2010; Gua Legislativa de la CNUDMI sobre las operaciones garantizadas; Nueva York , O NU, 596 pp. Pg. 71; Ver el documento en URL: http://www.uncitral.org/pdf/english/texts/security-lg/s/09-82673_ebook-S.pdf 52 Registro nico de garantas; Glosario:; Ver URL: http://www.rug.gob.mx/Rug/resources/pdf/glosario/Glosario_8_de_septiembre.pdf 53 Cdigo Civil para el Distrito Federal: Art. 2856ConceptoLa prenda es un derecho real constituido sobre un bien mueble enajenable para garantizar el cumplimiento de una obligacin y su preferencia en el pago. http://www2 .scjn.gob.mx/leyes/Default.htm 54 Ley N 28677, Art. 2 inciso 13.55 Ley N 28677, Art. 3 inciso 3.1. 15

limitacin o condicin respecto de una relacin jurdica sobre el bien mueble.

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Queda claro

que se excluyen de sta regulacin t odas aquellas disposiciones especial es que regulan instituciones que las denominados contratos modernos, pero que son de antigua data, como Fideic omiso en Garant a, Leasing, Leaseback, Underwriting, Factoring, las cuales hemos y a compatibilizado con nuestra legislacin civil, y tambin que dan excluidas instituciones conocidas de nuestra Codificacin como el arrendamiento, la reserva de propiedad, el Derecho de retencin, aparte ya de la regulacin sobre propiedad inmueble.

V.

NATURALEZA JURDICA: La garanta mobiliaria en nuestro pas tiene como principal fuente La Ley Modelo Interamericana de Garantas Mobiliarias de la Organizacin de Estados Americanos
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, la

misma que se nutre de la legislacin ingles a, o common law, en la cual prima Un Nmero Abierto de Bienes de Garanta y de Derec hos In Rem o Ad Rem (contra el bien o al bien), a diferencia en nuestro sistema - jurdic o y estructura social la garant a prendaria y otras afectaciones o contratos s obre bienes muebles no registrables no gozaban de publicidad, y al contrario de lo que opinan algunos autores respecto al caso de la Garanta Mobiliaria que se constituye sin entrega, y con la sola inscripcin en el Registro Mobiliario de Contratos, el derecho tendr ot ra naturaleza.
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Para el caso de las garantas sobre bienes no registrados

y sin desplazamient o las razones que se dan son bsicamente: El Registro Mobiliario de Contratos no informa sobre la situacin de los bienes a partir de una identificacin de stos, sino sobre la situacin patrimonial de las personas, de la cual resulta muy difcil identificar el bien. En estas garantas sin desplazamiento y sobre bienes no registrados no existe verdadera oponibilidad, pese a su denominacin e incluso respecto a su persecutoriedad. S u at ractivo reposa en la sancin penal por la negativa del dueo a entregar el bien cuando el acreedor lo requiere.(Ver art.50 LGM) Se repite la diferencia estructural de la penda ordinaria y las prendas con registro que no comparten la misma nat uraleza jurdica; respecto a lo primero no es tan ciert o, por cuanto la finalidad de la regulacin en este sentido es permitir en su mxima expresin la libertad contractual es decir a la libertad de configuracin del contenido negocial
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es decir si bien la publicidad en el Registro Mobiliario de contrat os es por

personas, (esto no le ot orga el at ribut o de garant a personal), esto se ha hec ho as en atencin a la posibilidad de la forma en que se otorguen en garanta los bienes, de manera

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Resolucin N 142-2006-SUNARP, Art. 12 in fine. Ver Boris Kozolchyk y John Wilson, La Ley Interamericana de Garantas Mobiliarias (Ley Modelo) de la Organizacin de Estados Americanos Copyright, NLCIFT 2003, Derechos de Autor Reservados, NLICFT 2003. 58 Ver en este sentido Martn Mejorada, Garanta Mobiliaria: Novedad y reivindicacin. en Revista Themis N 52; Lima Per, 59 Los individuos son libres para celebrar los negocios que tengan por conveniente y establecer a travs d e ellos cauces idneos para la realizacin y consecucin de sus fines e intereses, siempre que estos fines e intereses por ellos perseguidos sean dignos de la tutela jurdica por ser conformes con la ley y con la moral social. Del mismo modo, los individuos son libres para asignar a los negocios jurdicos que celebran el contenido que tengan por conveniente, con las mismas limitaciones. En Diez-Picazo, Luis, Fundamentos de Derecho Civil Patrimonial, Civitas Madrid, 1996 p.74; Jus Empresarial Aspectos prcticos, econmicos, jurdicos, contables financieros y de marketing de las empresas Ed. II 2007, p.188 16

genrica o espec fica, o sobre el universo de bienes del deudor o garante, presentes o futuros. As mismo mucho ms til resulta conocer la situacin patrimonial del deudor o garante, sobre todo para los casos de disolucin y liquidacin previstos en la Ley N 27809
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Respecto a lo indicado en el segundo punto cabe precisar que lo que ha hecho la Ley 28677 es uniformizar el tratamiento legal de las garant as en nuestro pas, lo cual guarda plena coherencia c on lo establecido en el artc ulo 881 del Cdigo Civil, que alcanza tambin a los derechos reales de garanta, y en este caso a la garanta mobiliaria, y a otras que por ley se creen posteriormente, es decir son derechos reales de garanta los cont enidos en el Cdigo Civil y los que se creen por otras leyes.
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Debe apreciarse que la tendencia marcada es que se preste o s e otorgue crditos al amparo de la LGM, y tambin a esto apunta los privilegios ot orgados, an a la garant a sin desplazamiento y sobre bienes no susceptibles de inscripcin. Sin embargo atendiendo a la tradicin romanista y para fines didcticos se precisa que en nuestro caso esto debe entenderse como una configuracin de derechos patrimoniales que cae en la esfera de los derec hos reales, o una relacin que no tiene tal configuracin sino una en la cual no hay una cosa o bien, sino una prestacin, vale decir lo debido; ver en este sentido a Guillermo A. Borda.
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Esto se ha entendido as en nuestro pas, de tal forma que la configuracin ex puesta por M. Mejorada tiene sentido al afirmar que las siguientes configuraciones de Garanta Mobiliaria son Derechos Reales: i) Garant a con entrega del bien, sin inscripcin, ii) garanta con entrega del bien, ms inscripcin en un Registro Jurdico de Bienes, iii) garant a con entrega del bien, ms inscripcin en el Registro Mobiliario de Contratos, y iv) garanta sin entrega del bien, pero con inscripcin en un Registro Jurdico de bienes , y esta configuracin no corresponde esta categora, v) garanta sin entrega del bien, pero con inscripcin en el Registro Mobiliario de Contratos ; asimismo otra confi guracin de garant a que tampoco podra afirmarse que corresponde a nuestra clsica concepcin de derechos real, es: vi) La de aquella sin entrega y sin inscripcin; esta ltima opcin que tambin es posible configurar en nuestro pas sin mayores problemas doctrinarios, pero con enormes problemas de eficacia prctica, fue objeto de previsin especial en los pases bajos;
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debe c omprenderse

que en pases, como el nuestro, que sustentan los efectos frent e a los terceros en un sistema de Publicidad Registral, esta opcin debe descartarse pero nada impide que sea una realidad practica.

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El art. 42 de Ley 27809.- Establece Ordenes de preferencia En los procedimientos de disolucin y liquidacin, hay seis rdenes, las garantas ocupan el tercer orden.. 61 Cdigo Civil.- Nocin de Derechos Reales. Artculo 881.- Son derechos reales los regulados en este Libro y otras leyes. 62 Borda, Guillermo; 2001; Manual de Derecho Reales; Bs. As. Argentina; Edit. Abeledo Perrot; 739 pp. Pg. 11 63 Mejorada., Martn, 2006, Op cit. 64 Op. Cit. 65 Ver Auger Jacques; Problmes actuels de srets relles; en Revista Jurdica Themis, Universit de Montreal, Qubec. 17

Otra justificacin que explica la actual situacin de las relaciones jurdicas patrimoniales, y ste es el referido al contenido econmico de la constitucin de 1993, la cual a diferencia de su predecesora, funda en el privado la generacin de riqueza en nuestro pas, en consecuencia debe rodersele de las mayores libertades y otorgrsele las mximas

garant as para que diseen sus relaciones contractuales inclus o creando nuevas relaciones de contenido real. (V er A vendao y Mejorada Chauca).

VI.

CONFIGURACIN O ESTRUCTURA: La Garant a Mobiliaria regulada de forma abierta en nuestro pas, permite ser diseada y estructurada de acuerdo a la naturaleza de la relacin econmic a ent re deudor y acreedor, desde la ms simple a la ms compleja, para lo cual segn se trat e de una garanta unilateral, bilateral o plurilateral del constituyente 1. La Declaracin realizada ordenando jurdica y econmicamente una relacin, por la cual se afecta uno o varios bienes, habindose considerado las ventajas y des ventajas de la afectacin, con la determinacin tomada en libert ad, es decir con responsabilidad de sus actos, ver art. 3 de la LGM, A rts. 214, 216 y 218, Art. II del Tt ulo P reliminar, 1447, 1448 y 1453 del Cdigo Ci vil, Arts. 85, 86 y 87 del Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor (CPDC), Ley 29571. 2. Caus a o finalidad: El cumplimiento de la funcin econmica de la Garant a Mobiliaria, se traduce en el as pecto individual y en el aspecto colectivo, el primero por cuanto satisface la necesidad de financiamiento, y en el segundo por cuanto se incrementa el mercado de crdito; tambin se cumple una funcin social al facilitar la movilidad social y mejora econmica de los participantes en este mercado. En trminos amplios El crdito dinamiza los diferentes sectores de la ec onoma, as como genera un beneficio directo para el solicitante, pues le apoya en sus actividades que requieren inversin, tambin las entidades financiera pueden generar las utilidades y obtener ganancias por sus accionistas. En este sentido debe leerse el art. 140, inciso 3 del Cdigo Civil, esto por c uant o conforme con la doctrina moderna este acto jurdico tiene un fin especfico en cuanto tal. 3. Sujetos: Acreedor garantizado: Podr ser una persona natural o jurdica, el Art. 2 inciso 1 indica La persona en cuyo favor se constituye la garant a mobiliaria o quien hubiese adquirido, bajo cualquier t tulo, la obligacin garantizada; en la legislacin de consumo tendr la calidad de proveedor, en el crdito otorgado, art. IV, acpite 2 tem 4, y acpite 4 del mismo artc ulo CPDC, y est obligado a otorgar la constancia de cancelacin de la obligacin contrada, en forma gratuita, conforme lo establecido en el art. 43 del CP DC. No ser necesaria su i ntervencin en el acto constitutivo cuando la garant a mobiliaria se otorgue de manera unilateral. Constituyente: Puede ser cualquier pers ona natural o jurdica, El Art. 2 inciso 5 indica, La persona, sea el deudor o un tercero, que c onstituye la garant a mobiliaria conforme a esta Ley. Cuando el constituyente es diferente al deudor, no requiere su autoriz acin

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para ot orgar la garant a, conforme lo establecido en el ltimo prrafo del artculo 17 de la LGM. Debe tenerse presente tambin lo indicado en el prrafo siguiente. Deudor: Puede ser cualquier persona natural o jurdica, el Art. 2 inciso 7 indica La persona obligada al cumplimient o de la obligacin garantizada; ahora bien le resultar aplicable al deudor el art. IV acpite 1 de la Ley 29571, en tanto sea el que utiliza o disfruta de un producto o servicio normalmente destinado para los fines de su actividad como proveedor.
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En nuestro pas la realidad emprica nos indica que el gran porcentaje de obligaciones y contratos cuyo cumplimiento se protege con una Garant a Mobiliaria est conformado a los prstamos de dinero o mutuos de dinero, por lo cual la devolucin del dinero prestado es la principal obligacin garantizada. Nada impide que el deudor s e obligue a cualquier ot ra obligacin de dar, hacer o no hacer, teniendo presente lo indicado en el punto 2 que antecede. Otros participantes, en la garanta, segn como se la hay a configurado, y se haya o no cumplido con las obligaciones garantizadas: Depositario: El Art. 2 inciso 6 indica, La persona natural o jurdica que custodia el bien mueble, materia de la garanta mobiliaria, esta persona puede c oincidir con el garante o con el deudor-garant e, depender de la complejidad de la relacin. Representant e: Es la persona natural o jurdica, que va a realizar la ejecucin extrajudicial del bien(es) ot orgados en garanta, mediante venta a un tercero o adjudicndolo al acreedor; debe estar plenamente identificado, al respecto del art. 83 de la Res. N 142-2006-SUNARP, Reglamento del Registro Mobiliario de Cont ratos y su vinc ulacin con el Registro jurdico de Bienes, se puede deducir que debe indicarse los datos referidos a nombre denominacin o razn social, DNI, y domicilio, as se ha expresado t ambin el Tribunal Registral en reiterados pronunciamientos. Est impedido de cuestionar la validez de los ac uerdos asumidos, pero debe respetar las reglas mnimas establecidas en la Ley y en el Reglamento del Registro Mobiliario de Contratos, para este ejecutor, se han establecido obligaciones en sentido negati vo, por ejemplo no podr ser el mismo acreedor.

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LGM Art. 17 () Cuando la garanta mobiliaria se constituya por un tercero, no se requerir del consentimiento del deudor. 67 Ley 29571, Artculo IV.- Definiciones Para los efectos del presente Cdigo, se entiende por: 1. Consumidores o usuarios 1.1 Las personas naturales o jurdicas que adquieren, utilizan o disfrutan como destinatarios finales productos o servicios materiales e inmateriales, en beneficio propio o de su grupo familiar o social, actuando as en un mbito ajeno a una actividad empresarial o profesional. No se considera consumidor para efectos de este Cdigo a quien adquiere, utiliza o disfruta de un producto o servicio normalmente destinado para los fines de su actividad como proveedor. 1.2 Los microempresarios que evidencien una situacin de asimetra informativa con el proveedor respecto de aquellos productos o servicios que no formen parte del giro propio del negocio. 1.3 En caso de duda sobre el destino final de determinado producto o servicio, se califica como consumidor a quien lo adquiere, usa o disfruta. 19

En caso de haberse pactado la venta del bien conforme a las reglas del Cdigo procesal civil, se prescindir de su designaci n, conforme lo previsto en el art. 47 1er prrafo de LGM. Puede darse el caso que habindose designado Repres entant e para la ejecucin extrajudicial de la garant a, y habiendo transcurrido el plazo de 60 das, sin haberse vendido el bien mueble, el acreedor garantizado puede solicitar la Ejecucin Judicial; ver art. 47 inciso 6 de LGM. Las partes podrn fijar un plazo menor o mayor en el acto constitutivo de la garanta o despus. Asimismo resulta necesario precisar que el Tribunal Registral ha interpretado el art. 4 del Cdigo Tribut ario en el sentido que el Ejecutor puede fungir de Represent ante en las Garant as Mobiliarias otorgadas por el deu dor Tributario a favor de SUNA T. Adquirent e: Puede ser cualquier persona natural o jurdica, el Art. 2 inciso 3 indica, El tercero que por cualquier t tulo adquiere un bien mueble afecto a la garant a mobiliaria. 4. Objeto: El objeto de la GM, est conformado por cualquiera de los bienes enunciados, sin limitacin, en el art.4 de la Ley, con la nica precisin que debi regulars e en sentido inverso es decir precisar solament e aquellos bienes que no podrn ser comprendidos en el alcanc e de una Relacin de Garant a Mobiliaria, por lo cual es importante la precisin realizado en el inciso 22 al precisar que pueden ser en general, todos los bienes muebles, registrados o no registrados. Adems podr constituirse garant a s obre un bien futuro o ajeno, e incluso sobre categoras genricas de bienes, e inventarios, y respecto del deudor este podr otorgar garant a sobre uno, parte a todo su patrimonio mobiliario, present e o fut uro. Aqu resulta nec esario precisar los mltiples diseos de garanta que se puede constituir, en atencin a las obligaciones y a los bienes, de acuerdo al siguiente cuadro de doble entrada, en donde: GMC= Garanta Mobiliaria Constituida GMP= Garanta Mobiliaria Preconstituida.

OBLIGACIONES BIENES Presentes (Existentes) Futuros

Presente

Futura

Eventual

GMC

GMP GMC

GMP

GMP

GMP GMP

GMP

Ajenos

GMP

GMP GMP

GMP

De tal forma que la Garanta ser constituida o eficaz en tanto se haya otorgado sobre bienes existentes y por lo menos una obligacin pres ente, pues caso contrario, es decir cuando todas las obligaciones son futras o eventuales la garant a tendr la calidad de 20

Pre constituida, asimismo ser preconstituida sin interesar el tipo de obligacin que garantice cuando el bien o bienes afectados son futuros o ajenos. No pueden s er objeto de GM, las remuneraciones, el fondo de compensacin por tiempo de servicios, los warrants y los Certificados de Depsito, los bienes muebles inembargables, sealados en el A rtculo 648 del Cdigo Procesal Civil, los recursos que constituyen el encaje bancario de conformidad con el Artculo 163 de la Ley N 26702, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de S eguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros; tampoco estn afectos a garanta mobiliaria los bienes que integran los Fondos de Aportes Obligatorios, el Encaje Legal, el Fondo de Longevidad, el Fondo Complementario y los dems sealados en el Art culo 20 del Decreto Supremo N 054-97-EF, TUO de la Ley del Sistema P rivado de Administracin de Fondos de Pensiones; conforme lo regulado en el art. 4 de LGM. La garant a mobiliaria, respecto al bien, puede dar lugar a cualquiera de las siguientes opciones para garantizar la obligacin propia o de un tercero.

Pero la realidad emprica nos informa que los acreedores siguen teniendo preferencia por determinados bienes, es mas el Estado a travs de sus instituciones muestra esta preferencia, puede verse al respecto la regulacin emitida por SUNA T, respecto a los bienes que pueden ser objeto de garant a no se acept a los bienes perecibles. (Res. 652010-S UNA T/A). 5. Requisi tos: Dada la complejidad de las afectaciones que podran construirs e, este trabajo quedara cort o para enunciar todas las exigencias p osibles, por lo cual me limitar a enumerar aquellos que de manera general deber cumplirse, en todos los casos, as tenemos: la Capacidad legal de ejercicio y de disposicin, la capacidad natural, la Licitud, que la voluntad se haya expresado sin vicios, la determinacin del bien en especie y cantidad, de manera especfica o genrica segn lo pactado por las partes, la posibilidad fsica y jurdica del objeto, que as egure el c umplimiento de una obligacin (presente, futura o eventual), que la afectacin sea accesoria a una obligacin, que el bien sea de propiedad del constituyente o que tenga la expectativa de adquirirlo o incorporarlo a su patrimonio, y la d esignacin del Representante cuando 21

no se pacto ejecucin judicial, debe tener presente que conforme lo establecido en el art. 19.12 de la Ley 28677 se exige la designacin del Representante, en el acto constitutivo de la garanta mobiliaria, debe ot orgarse poder es pecfico e irrevocable a un tercero para realizar y formalizar la trans ferencia del bie n mueble afecto en garant a mobiliaria. No se admite el pacto mediante el cual el propio acreedor garantizado sea el representante. (Segn lo establecido en el art. 47 de la misma ley).

VII.

CARACTERES JURDI COS: 1. Tpico: Pues se encuentra regulado por la Ley N 28677, aunque podramos decir que nominado, pero de acuerdo a su diseo esta caracterstica no sera apropiada enunciarla como propia de esta figura jurdica por cuanto la regulacin establecida es general y omnicomprensiva de todas las garantas sobre bienes muebles que se diseen, por lo cual esta sera su nomen general, pues podra disearse entre otras las siguientes garant as mobiliarias especficas de acuerdo al criterio que se pretenda hacer predominar: Garant a mobiliaria especfica, Garant a mobiliaria genrica,

Garanta mobiliaria sobre bien ajeno, Garanta mobiliaria a plazo determinado, Garant a mobiliaria a plazo indeterminado, Garanta mobiliaria con eficacia suspendida, Garant a mobiliaria eficaz, Garanta mobiliaria, sobre bienes inmateriales. Etc. Como puede apreciar no alcanzara este trabajo para enumerar todas las garant as susceptible de diseo contractual. 2. Indivisible: recae sobre la integridad del bien o bienes, otorgados en garanta, la actual regulacin de la Garanta mobiliaria comparte muc ho con la regulacin Romana de de la Hipoteca, la cual poda recaer sobre la totalidad de los bienes del deudor, presentes o futuros (ver en este sentido Antonio B ravo y Tudela, Jos Gonzalo de las Casas , Rafael Bernard Mainar ), caracterstica de la Hipoteca que fue modificada luego por la el Derecho francs, en el sentido de que sta slo poda recaer sobre uno o varios bienes del deudor, lo cual se pret endi ampliar el crdito del deudor, puesto esto hac a posible otorgar nuevas hipotecas, y de cmo se ve de nuevo actualmente incorporada al rgimen jurdico de la denominada Garanta Mobiliaria. En cuanto a las obligaciones o al crdito tambin el Derecho francs lo limit hacindolo determinado prohibiendo se gravara todas las obligaciones s ean pendientes de cumplimiento o futuras, opcin que tambin ha sido cambiada por cuanto hemos regresado a la concepcin casi original de la Hipot eca como institucin Romana, pero las razones para hoy darle las caractersticas que perdi en Francia son las mismas por las cuales fue limitado.
69 68

68

Bravo, Antonio y Tudela, Jos Gonzalo de las Casas; 1861; Ley Hipotecaria. Comentarios, Formularios y concordancias; Madrid Espaa; Centro del Notariado. 816 pp. Pg. XXXV Ver en URL: http://books.google.com/books?id=Z1PVendcqUwC&pg=PR33&dq=derecho+romano+hipoteca&hl=es&ei=E WiUTqyLN8u4tge5hYCLBw&sa=X&oi=book_result&ct=result&resnum=4&ved=0CEAQ6AEwAw#v=o nepage& q=der echo%20romano%20hipoteca&f=false 69 Bernard Mainar, Rafael;2006; Curso de Derecho Romano; Caracas Colombia; Universidad Andres Bello; 2da Edic.; 671 pp. Pg. 325 22

Esta caracterstica es relativa por c uanto nada impide que las partes pacten la divisin o disminucin de la garanta y usar esos bienes para otras garant as.
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3.

Es acce sorio: pues depende de otros contrat os, no tiene vida propia, est vinculado a otras figuras contractuales, como el mutuo, un crdito, una obligacin, la prestacin de servicios, el suministro, fideicomis o, etc. Estas obligaciones pueden ser anteriores, presentes o futuras.
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La consecuencia inmediata de la accesoriedad es la cancelacin

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de la garanta en caso de extincin de la obligacin, pero para el caso de la GM, esto no es posible cuando el crdito se ha extinguido por medio distinto al pago ; y en caso de haberse extinguido el crdito por s u pago, el constituyente tiene derec ho a exigir del acreedor el instrumento de canc elacin, caso cont rario har uso del proc edimiento establecido en el art. 41
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de la Ley.
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La accesoriedad result a claro de la redaccin del art. 3 inciso 3.1 de la LGM,

En la

misma lnea el art. 1211 del Cdigo Civil el cual respecto a la extensin de la cesin de derechos (o cesin de crditos) se ha ex presado que comprende la transmisin al cesionario de los privilegios, las garantas reales y personales, as c omo los accesorios del derecho trasmitido, salvo pacto en contrario, de igual forma en la subrogacin a que se refiere el art. 1263 del C.C. se aprecia la accesoriedad. No se ha regulado en la LGM, la garanta autnoma recogida en el art. 2321 del actual Cdigo Civil francs
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y como ya se indic tampoco se ha modificado la garanta

inmobiliaria, por lo cual cabra preguntarse si el cdigo de nos sirvi de inspiracin en el siglo pasado, nos inspirar en este siglo o seguiremos otra va para acercarnos al common law americano, en el proy ecto de modificacin de la LGM se insiste en la naturaleza real de la garanta, por lo cual la influencia fornea es en la forma pero no en el fondo en nuestro pas, al menos en este tema, lo mismo no puede afirmarse de la

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Ley N 28677 Artculo 8.- El constituyente podr pactar pagos con el acreedor garantizado para disminuir la garanta y usar los bienes, materia de la garanta mobiliaria, para constituir nuevas garantas. 71 Ley 28677 Artculo 1.- mbito de aplicacin La presente Ley (en lo sucesivo la Ley) tiene por objeto regular la garanta mobiliaria para asegurar obligaciones de toda naturaleza, presentes o futuras, determinadas o determinables, sujetas o no a modalidad. 72 Ley N 28677.-Artculo 31.- En el caso de un crdito otorgado en garanta mobiliaria, su eventual extincin por medio distinto al pago no es oponible al acreedor garantizado en cuyo favor se hubiere constituido la garanta mobiliaria, salvo asentimiento de dicho acreedor garantizado. 73 Ver art. 41 de Ley N 28677.. 74 Ley N 28677.- Artculo 3.- Garanta mobiliaria 3.1 La garanta mobiliaria es la afectacin de un bien mueble mediante un acto jurdico, destinada a asegurar el cumplimiento de una obligacin. La garanta mobiliaria puede darse con o sin desposesin del bien mueble. En caso de desposesin, puede pactarse la entrega del bien mueble afectado en garanta al acreedor garantizado o a un tercero depositario. 75 Code Civil Article 2321.- La garantie autonome est l'engagement par lequel le garant s'oblige, en considration d'une obligation souscrite par un tiers, ver ser une somme soit premire demande, soit suivant des modalits convenues. Le garant n'est pas tenu en cas d'abus ou de fraude manifestes du bnficiaire ou de collusion de celui -ci avec le donneur d'ordre. Le garant ne peut opposer aucune exception tena nt l'obligation garantie. Sauf convention contraire, cette sret ne suit pas lobligation garantie. 23

propuesta de modificacin de la naturaleza del Registro encargado de dar publicidad, el cual perdera toda su esencia, y tendra muchsima semejanza con su inspirador. Formal: As lo establecido el art. 17 de la Ley 28677, al indicar expresament e que el acto jurdic o constitutivo constar por escrito, esto no quiere decir que tenga una formalidad ad solemnitat en, sino que requiere como mnimo la forma escrita. La regulacin actual al respecto permite identificacin las siguientes formas escritas: Documento privado con firma legalizada ante Notario Pblico con Juez de Paz en aquellos lugares donde no haya los primeros conforme lo establecido en el art. 5 de L.O.J.P; Formalidad aplicable para las entidades del Sistema Financiero, (Ver. Art. 176 de Ley N 26702), siempre y cuando su valor no exceda de 40 UIT, en cuyo supuesto no pueden acogerse a esta regulacin. Lo correcto hubiera sido establecer esta formalidad para aquellas garantas que no superan por ejemplo 1 UIT y hacerla extensiva a tod os. La finalidad de esta regulacin fue lograr Simplicidad, rapidez, y disminuir los costos de transaccin, Formulario de Inscripcin Notarial o Acta Notarial regulado mediante D.S.N 012-

2006-JUS. Instrumento que forma un Registro Protocolar, cuyo diseo persegua salvaguardar la seguridad jurdica que brindan el registro y el notariado, este diseo ha prevalecido y se encuentra incorporado en la actual Ley del Notariado, al respecto puede verse el art. 37 del D. Leg. 1049 . Escritura Pblica: Instrumento protocolar, previsto en el art. 5 1 del D. Leg. 1049 , es el document o al cual nos tiene acostumbrado nuestra tradicin notarial. El avance en este tema lo constituye la regulacin que permite diferenciar el document o para la inscripcin y aquel que contiene el acto constitutivo de la garanta mobiliaria, para el caso todos los antes enunciados, la LGM, y el Reglamento del Registro Mobiliario de contratos, perfilaron lo que se conoce como Formulario Registral , instrumento que no contiene al acto jurdico de GM, tiles, prcticos, simples y de bajo costo, diseados tambin para cancelar las inscripciones de garantas.
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D. Leg. N 1049. Artculo 37.- Registros Protocolares Forman el protocolo notarial los siguientes registros: () f) De instrumentos protocolares denominados de constitucin de garanta mobiliaria y otras afectaciones sobre bienes muebles; () 77 D. Leg. N 1049 .Artculo 51.- Definicin Escritura pblica es todo documento matriz incorporado al protocolo notarial, autorizado por el notario, que contiene uno o ms actos jurdicos. 78 Ley N 28677.- Art. 2. 10. Formulario de Inscripcin: aquel en el que consta, para efectos de su inscripcin, la garanta mobiliaria y los otros actos inscribibles. Mediante este formulario se inscriben dichos actos en el Registro correspondiente. El texto de los formularios es aprobado por resolucin de la SUNARP. 11. Formulario de Cancelacin: aquel en el que consta la cancelacin de la garanta mobiliaria y de los otros actos inscribibles y mediante el cual se inscribe dicha cancelacin en el Registro Correspondiente. El texto de los formularios de cancelacin es tambin aprobado por resolucin de la SUNARP. 24

4.

Unilateral o Plurilateral: Conforme al art. 17

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de la Ley cuando se constituye por acto

jurdico constitutivo plurilateral, pero tambin puede constituirse por acto jurdico unilateral. 5. Conmutativo: cada parte debe haber previsto con anticipacin sus beneficios y des ventajas o sacrificios, a diferencia de lo que sucede con los actos sujetos a un alea. 6. Constitutivo: Se le considera as pues da lugar a la creacin de relaciones jurdicas patrimoniales diferent es, las cuales se c onstituyen fuera del Registro, sin que es

suficiente la voluntad de las part es expresada segn las reglas establecidas en nuestra legislacin civil y con las limitaciones impuestas por la LGM, por lo cual puede decirse que se trata de un contrato de causa nica. 7. De Financiamiento: porque permite liquidez a un pequeo o micro empresaria para financiar alguna operacin o inversin, realizar estudios, o financiar un viaje al exterior.

VIII.

PLAZO: Como se ha previsto en el art. 19 de la Ley 28677 El plazo de vigencia de la garanta mobiliaria. Puede pactarse como uno indefinido y en caso se haya omitido indicar el plazo se ha establecido una presuncin de considerarlo que es indefinido, claro sta pres uncin admite pacto en contrario, incluso por acto posterior. Respecto de la inscripcin en el registro sta tiene como plazo el fijado en el formulario de inscripcin, es decir el plazo de vigencia de la garanta pactada por las partes, Art. 41 de LGM

IX.

PROHIBICIONES LEGALES: La Ley N 28677 ha establecido determinadas prohibiciones: 1. Acreedor: el Acreedor no puede actuar como representante: En el acto constitutivo de la garant a mobiliaria se ot orgar poder espec fico e irrevocable a un terc ero para realizar y formalizar la transferencia del bien mueble afecto en garanta mobiliaria. No se admite el pacto mediante el cual el propio acreedor garantizado sea el representante. El poder no requiere inscripcin distinta de la que contiene el Registro respectivo. Para estos efectos no resulta aplicable el segundo prrafo del Art culo 153 del Cdigo Civil ni el Artculo 156 del mismo. As, conforme lo previsto en el artculo 1354 del Cdigo Civil las partes pueden determinar libremente el contenido del contrato, siempre que no sea contrario a norma legal de carcter imperativo, en este c aso el art. 47 de la LGM. El pacto en sentido contrario a la norma debe entenderse nulo. Ahora bien de ser exigible la obligacin garantizada, el acreedor garantizado puede proceder a la vent a del bien mueble afectado en garanta mobiliaria en la forma establecida en los prrafos siguientes o en el acto constitutivo de la garant a mobiliaria. Excepcionalmente, si mediare pacto o la

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Ley N 28677. Artculo 17.- La relacin jurdica entre las partes derivada de la garanta mobiliaria sobre el bien mueble se constituye mediante acto jurdico constitutivo unilateral o plurilateral, debidamente otorgado con la finalidad de asegurar el cumplimiento de una obligacin. 25

situacin prevista en el inciso 6, se vender el bien muebl e con arreglo al Cdigo Procesal Civil. 2. El Represent ante no puede vender el bien a un precio inferior a las dos terceras (2/ 3) partes del valor pactado, si lo hiciere la venta es nula, y en este caso la nulidad debe ser planteada dentro de los 15 das siguient es a la venta, segn art. 47 inciso 2 de LGM. 3. El Represent ante no puede vender el bien a un precio inferior a las dos terceras (2/ 3) partes del valor comercial del bien mueble al tiempo de la vent a, tambin se ha establecido para este caso la misma pre visin y consecuencia legal, es decir la venta es nula, ver mismo articulado.

X.

LA PROHIBI CIN DE ENAJENAR: En actos gratuitos: En nuestro pas no est prohibido, pero resulta necesaria su inscripcin grava actos gratuitos y las liberalidades, considero que result a necesario su registro, En actos onerosos: resulta ms problemtica su evaluacin, pero habra que determinar si stas constituyen afectaciones de naturaleza real o solamente obligacional, considero que en nuestro pas en este tipo de actos tiene esta ultima naturaleza y adems por qu no podra extenderse sus efectos ms all de las partes, porque de s er as implicara que estamos ante ot ro tipo de garanta, no prevista ex ante en nuestro ordenamiento civil, sino ms bien rechazado, lo cual debe examinarse de acuerdo al contenido econmico y de libertades de que deben gozar los privados para construir sus relaciones en un diseo en el cual ya no es el Estado el que genera riqueza. En este sentido se puede Leerse a A vendao, quien afirma que esto es as por haberse cambiado el contenido y el fundamento que sostiene el crecimiento econmico entindase generacin de riqueza - en el contenido econmic o de nuestra actual constitucin, la cual proclama que la riqueza la generan los privados, por cual corresponde al Estado garantizar que tengan la mayor cantidad de libertades. En el proyecto se propone nueva regulacin sobre este tema dejando libert ad expresa a las partes para que diseen el marco jurdico as se incluye la siguiente frmula el deudor garante tiene derecho de usar, disfrutar y disponer del bien afectado en garant a mobiliaria, incluidos sus bienes atribuibles, dent ro del marco de lo pactado con el acreedor garantizado.

XI.

TEMAS DE DIS CUSIN: A continuacin se cita los principales temas que citan diferentes juristas de nuestro pas, respecto a la aplicacin de la garanta mobiliaria en su aspecto funcional, econmico, social, y de coherencia legislativa: Mario Castillo Freyre , respecto de la ejecucin de la Garanta Mobiliaria, nos indica que la regulacin de la GM presenta los siguientes problemas:
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Castillo Freyre, Mario; Ejecucin de la Garanta Mobiliaria pg.3. www.castillofreyre.com/articulos/ejecucion_de_la_garantia_mobiliaria.pdf 26

El pacto comisorio, es una forma de auto t utela, contraria a los principios bsicos de administracin de justicia, y adems son muchos los abusos susceptibles de configurarse. Se favorecer injustamente al acreedor.

Tambin podr ser representante una empresa cuya composicin accionaria sea similar a la de la empresa acreedora.

El representante, es un mero tramit ador. Se favorece la usura con art culos 47 y 53 de la LGM. La norma se encuentra pensada en funcin de personas que pos een conocimient os y recursos, de manera tal que tienen acceso al crdito, pero, ellas no constituyen el grueso de nuestra poblacin.

Rolando Castellares Aguilar: Nos habla de una serie de defectos en el diseo que generan inconsistencias normativas, veamos: Respecto al orden de pago con producto de ejecucin de GM, que difiere del establecido en el Cdigo Civil Art. 1257; lo mismo puede decirse respecto a los frutos del bien afectado en garanta. Pueden ser objeto de GM todos los TV, excepto Cheque, Warrant y Certificado de Depsito, incluyendo aquellos amparados con hipoteca; pero de acuerdo a la ley de la materia, pero Ttulos Valores que representan derechos reales, no pueden ser endosados en garanta (Art.47LTV) No puede ser objeto de GM, la CTS. Respecto al Pacto Comisorio: Si el bien adjudicado tiene menor valor que la deuda, acreedor podr exigir el pago mediante emisin de un t tulo con mrito ejecutivo o en la va de proceso de ejecucin. Si bien tiene mayor valor que deuda y acreedor no paga la diferencia en 10 das de su notarial, deudor podr exigir pago de la multa (no menos de 5 veces el saldo), intereses, gastos, en va sumarsima. La adjudicacin no opera si no paga saldo o mult a. por qu sumarsima y no ejecutiva? (problema de cuant a) por qu no poda haber emitido tambin un tt ulo con mrito ejecutivo? Si el deudor cobra la multa, ya no puede cobrar el saldo Respecto de la transformacin del bien, no es condicin de que nuevo bien tenga mayor valor, por lo que la trans formacin puede generar disminucin del valor. Ronald Crdenas krentz
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indica los siguientes problemas y aspectos en los cuales la LGM,

debe ser mejorada y sistematizada: Los Bancos pueden caer en la tentacin de solicitar innecesariamente al deudor que pide un prstamo, dar en garant a todo su patrimonio. Posibilidad de abusos por el establecimiento del pacto c omisorio o en la aplicacin de la garanta sbana. Ricardo B eaumont Callirgos indica que la nueva ley contravendra la Decisin 487 de la CAN sobre Hipotec a, Privilegios y Embargo Preventivo de Buques, con relacin al procedimiento para la venta de buques, el cual debe tener el tratamiento c omo inmueble
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Crdenas krentz, Ronald; Consideraciones en torno a la nueva ley de la Garanta Mobiliaria, www.teleley.com/r evistaperuana/12cardenas -63.pdf 27

para seguir siendo objeto de la hipoteca mobiliaria y no com o mueble, que es lo que plantea la Ley 28677. Para Eduardo Laos de Lama, estamos en un sistema pro-acreedor, afectando la seguridad jurdica, podran darse mecanismos abusivos. Con el nuevo sistema habr un doble costo por constituir el acto, por escritura pblica y luego por formulario. Mara Murillo Pearanda indica que, al eliminarse la figura de la prenda del Cdigo Civil, los sencillos procedimientos que ant es haba en Cajas Municipales, adonde las personas recurran para dejar un bien y pedir un pequeo prstamo, ya no se podran dar. Asimismo indica que la GM que se inscribe en el registro, debera denominarse hipoteca mobiliaria, y la distincin en la ejecucin de muebles e inmuebles no tiene sentido.

XII.

PREGUNTAS Y RESPUESTAS. Se presenta a continuacin algunas respuestas brindadas por el Tribunal Registral en sus diferentes Resoluciones sobre algunos temas que dieron motivo para asumir una posicin jurdica en el mbito registral: 1. La reserva de dominio es una garanta mobiliaria? Res. N 259-2008-S UNA RP-TR-T En nuestra legislacin est concebida c omo una condicin, ver ex posicin de motivos del cdigo civil, por lo cual en caso que se hay a pactado sobre bienes no inscritos no resulta inscribible en el Registro mobiliario de contratos, y en caso de haberse pactado sobre bienes inscritos se inscribir en el Registro jurdico de bienes, mediante t tulo que se presentar por el diario local correspondiente a la Oficina Registral donde se encuentre inscrito el bien. 2. Es necesario que el deudor tenga condicin de propietario para la constitucin de Garanta Mobiliaria? RES. 1666-2010-S UNA RP-TR-L de 11/19/ 2010 Para la constitucin de garant as mobiliarias no es necesario que el deudor tenga la condicin de propiet ario, siendo suficiente que el garante constituyente tenga esta condicin. 3. Es posible inscribir la renovacin de garanta mobiliaria? Resolucin1634-2010-S UNA RP-TR-L de 11/12/2010 Es factible inscribir la renovacin de garant a mobiliaria, pese a que con un ttulo de fecha posterior se inscribi la cancelacin por caducidad de dicha garant a. 4. Dnde se inscribe la garanta mobiliaria s obre acciones representadas mediante anotacin en cuenta que se lleva en los registros contables de CAVALI? Resolucin 570-2010-SUNARP -TR-L de 4/13/ 2010.El Registro Contable de CAVALI es un Registro Jurdico Privado de Bienes no administrado por la SUNARP, por lo tanto, no procede la inscripcin en el Registro Mobiliario de Contratos de la constitucin de garant a mobiliaria respecto de acciones representadas mediante anot acin en dicha cuenta a que se refiere el artculo 13 del Reglamento del Registro Mobiliario de Contratos. 28

5.

Es posible cancelar c on motivo de la ejecucin extrajudicial, las garant as mobiliarias posteriores a la que fue objeto de ejecucin? Resolucin 265-2010-S UNA RP-TR-L de 2/19/2010 Resolucin 1599-2009-SUNARP -TR-L de 10/ 28/2009 A diferencia de la ejecucin judicial de garant a, la ejecucin extrajudicial de la garanta mobiliaria no ocasiona el levantamiento automtico de las garant as m obiliarias posteriores a la que es materia de ejecucin, sino que requiere de ttulo de cancelacin.

6.

Es posible que el Representante efecta le trans ferencia del bien en ejecucin extrajudicial cuando el bien ha sido trans ferido a un tercero? Resolucin 1860-2009-SUNARP -TR-L de 12/ 16/2009 Procede que el representante comn del deudor y acreedor del bien, efecte la transferencia del bien sujet o a la garant a mobiliaria en mrito de la ejecucin extrajudicial, aun cuando el bien hay a sido transferido a un tercero y ste no intervenga. El ingreso al Registro de la transferencia efectuada en mrito de la ejecucin extrajudicial de la garant a mobiliaria enerva las adquisiciones efectuadas por terceros despus de inscrita la garanta mobiliaria.

7.

Es posible omitir el mont o de gravamen de la garanta mobiliaria, en el acto constitutivo? Res. 1563-2009-S UNARP-TR-L de 10/20/2009 El acto constitutivo de la garanta mobiliaria debe contener de modo expreso e indubitable el monto del gravamen, que podr ser determinado o determinable.

8.

Hay garanta mobiliaria legal? Resolucin 1057-2009-SUNARP -TR-L de 7/3/2009 A partir de la vigencia de la Ley 28677 - Ley de la Garanta Mobiliaria - cuando se enajena un vehculo en el que no ha sido pagado totalmente el preci o, la garanta mobiliaria para asegurar el pago, debe ser constituida por declaracin escrita del constituyente, al haber sido derogada la prenda legal por dicha ley.

9.

Cundo se aplica CALIFICA CIN PLE NA Y CALIFICA CIN A TE NUA DA? Resolucin 236-2009-SUNARP -TR-L de 2/20/ 2009 El artculo 38 del Reglament o de la Ley N 28677 s e ha dictado con la finalidad de agilizar la inscripcin del ttulo cuya calificacin corresponde a una atenuada (diferente a parte not arial o mandato judicial), considerando que el ingreso de dat os extensos al sistema sin la presentacin del medio magntico, demorara y esto afectara a los plazos del ttulo establecidos en el Reglamento de Inscripciones del Registro Mobiliario de Contratos y su vinculacin con los Registros Jurdicos de Bienes. En consecuencia, no resulta aplicable a la calificacin plena, al considerar que en este tipo de calificacin el Registrador cuenta con plazos mayores establecidos en el TUO del Reglamento General de los Registros Pblicos.

10. Procede el traslado de asiento registral de garanta mobiliaria preconstituida sobre bien mueble ajeno, del registro mobiliario de contratos al registro de propiedad vehic ular? Resolucin N 143-2011-SUNARP -TR-L

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Procede el t raslado de la garanta mobiliaria preconstituida s obre bien mueble ajeno (vehculo) del Registro Mobiliario de Contratos al Registro de Propiedad Vehicular, con ocasin de su inmatriculacin, aunque esta ltima se efecte a favor de persona distinta al constituyente de tal garant a, estando su efic acia suspendida hasta que el constituyente adquiera la propiedad del vehculo. 11. Cmo se identifica al deudor en la constitucin de garant a mobiliaria? Resolucin 017-2009-S UNA RP-TR-A de 1/19/2009 "Si el deudor en la constitucin de garanta mobiliaria es mujer casada que ha elegido hacer uso del derecho conferido por el art. 24 del C.C., luego no puede exigrsele para acreditar su identidad que adems de haber indic ado su nmero de documento nacional de identidad, donde figura con el apellido de casada, prese nte copia de su acta de matrimonio. 12. Cmo debe pactarse la ejecucin Judicial de la Garanta Mobiliaria? Resolucin 878-2008-S UNA RP-TR-L de 8/18/2008 El numeral 6 del art culo 47 de la Ley 28677, tiene como pres upuesto la ejecucin extrajudicial de los bienes muebles otorgados en garanta, pues opera frente al incumplimiento de la venta del bien luego de transcurrido el plaz o de 60 das desde la remisin de la carta notarial al deudor y, en su cas o, al constituyente y al representante. Por lo tanto, la sola remisin al numeral 6 del art culo 47 de la Ley N 28677 en el t tulo constitutivo de la garanta mobiliaria, no constituye en modo alguno el pacto en contrario en el sentido que la ejecucin de los bienes dados en garanta se efectuar en la va judicial. 13. En garant a mobiliaria sobre dinero corresponde pactar el valor del bien? Resolucin 526-2008-SUNARP TR-L de 5/14/2008 En la constitucin de garanta mobiliaria sobre dinero es posible pactar que en caso de incumplimiento, el acreedor podr disponer de los fondos existentes en las cuentas bancarias dadas en garanta. En la constitucin de garant a mobiliaria sobre dinero no corresponde consignar el valor del bien afectado en garanta, exigido por el artculo 19 inciso 3 de la Ley de Garant a Mobiliaria, siendo suficiente que se consigne de conformidad con el artc ulo 53 numeral 53.1 de la misma ley, que en cas o de ejecucin el valor de los bienes estar constituido por el total de los fondos que el deudor mantiene en las cuentas banc arias al mom ento de optarse por la disposicin de los fondos 14. Se requiere facultad especial para ot orgar un bien inmueble en garanta mobiliaria? Resolucin 208-2006-SUNARP -TR-A de 11/17/2006 Conforme lo seala el artculo 923 del Cdigo Civil, el derecho de pro piedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Debe ejercerse en armona con el int ers social y dentro de los lmites de la ley. El atributo de poder de disposicin sealado por el art culo 923 del Cdigo Civil, se denomina en doctrina como el ius abutendi. Existen ciertos derechos que otorgan al titular de ellos la facultad de usar y gozar, tal acontece con el usufructo y la habilitacin. Sin embargo, slo el

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propietario puede dis poner del bien. As lo seala tambin el primer prrafo del artculo 24 de la Ley de Garant a Mobiliaria. 15. Qu facultades debe tener el constituyente para OTORGAR UN BIE N INMUEBLE EN GARANTA MOB ILIA RIA ? Resolucin 206-2006-SUNARP -TR-A de 11/14/2006 Conforme lo seala el artculo 923 del Cdigo Civil, el derecho de propiedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Debe ejercerse en armona con el int ers social y dentro de los lmites de la ley. El atributo de poder de disposicin sealado por el art culo 923 del Cdigo Civil, se denomina en doctrina como el ius abutendi. Existen ciertos derechos que otorgan al titular de ellos la facultad de usar y gozar, tal acontece con el usufructo y la habilitacin. Sin embargo, slo el propietario puede dis poner del bien. As lo seala tambin el primer prrafo del artculo 24 de la Ley de Garant a Mobiliaria. 16. Es posible constituir una garanta mobiliaria sin intervencin del acreedor? Resolucin 201-2006-SUNARP -TR-A de 11/10/2006 En la constitucin de una garanta mobiliaria no es necesaria la intervencin del acreedor hipotecario siendo suficiente que el acto jurdico c ontenga los datos para su identificacin incluyendo su domicilio conforme lo seala el inciso 1) del art culo 19 concordado con el artculo 17 de la Ley 28677. 17. Es posible constituir una nica garant a mobiliaria en cobertura de obligaciones ciertas y de obligaciones futuras o eventuales? Resolucin 173-2006-SUNARP -TR-T de 10/20/2006 Es vlida la constitucin de una nica garant a mobiliaria que respalde obligaciones ciertas o nacidas y al mismo tiempo obligaciones futuras o event uales. 18. Es exigible constancia expresa sobre el carcter futuro o eventual de las obligaciones y/o de la garant a? Resolucin 173-2006-SUNARP -TR-T de 10/20/2006 Es inexigible que se precise ex pres ament e el carcter futuro o eventual de las obligaciones y/o naturaleza de preconstituida de la correspondient e garant a en aquellos casos en que tales datos se derivan de la forma y circunstancias como ha sido estructurada la relacin jurdica crediticia y adems constan en el tt ulo. 19. Cmo debe identificarse al represent ante en la garanta mobiliaria? Resolucin N 369-2011-SUNARP -TR-L Resolucin N 325-2011-SUNARP -TR-L Resolucin N 10-2011-S UNA RP-TR-L 20. En aplicacin del numeral 12 del art culo 19 de la Ley N 28677, c oncordante con el artculo 83 de la Resolucin N 142-2006-S UNARP/SN, el acto constitutivo de la garant a mobiliaria debe consignar el nombre o raz n social, doc ument o oficial de identidad y domicilio del repres entante. 21. Puede pactarse una forma distinta de ejecucin de la garanta mobiliaria a la sealada en el art. 47 de la ley? Res. 896-2011-SUNA RP.- (01-07-2011) 31

El artculo 47 de la Ley de Garant a Mobiliaria establece como regl a general la ejecucin extrajudicial del bien y slo como excepcin la ejecucin judicial. Las partes pueden establecer una forma distinta de ejecucin a la sealada en el artculo 47 de la Ley de la Garant a Mobiliaria siempre que esta voluntad sea indubi t able del ttulo constitutivo.

XIII.

CONCLUSIN: Nuestro Cdigo Civil es antecedente de la garanta mobiliaria en nuestro pas; es

nuestra codificacin civil, la que moder la influencia del Common Law Americano en nuestro sistema jurdico. La Ley de Garanta Mobiliaria no ha t enido mucho impacto en inc rementar o crear un mercado de crdito porque este depende de otros factores, culturales, sociales, polticos, que no han sido at endidos. Los principales beneficiados con el actual esquema de la garanta mobiliaria en nuestro pas, son los acreedores. Los ciudadanos que se enc uent ran en pobreza no han sido beneficiados con el actual diseo, porque sigue existiendo preferencia de los acr eedores por determinados bienes, y en determinadas relaciones un sistema de pu blicidad registral nico no es la solucin idnea por los costos que implica su acceso. Se plantea el cambio y mejora de la economa en abstracto, a travs de la ley. Se debe at ender a las relaciones econmicas y complejidades propias de nuestra sociedad y mercado para que el diseo del legislador sea estimulo y no obstculo para la generacin de riqueza y bienestar. Se ha determinado una tendencia hacia la c onformacin de un sistema jurdico occidental que tendr ms aspectos en comn que diferencias. El fenmeno de la globalizacin exige similares reglas para los inversores a fin de que puedan beneficiarse de las nuevas formas de intercambio y especializacin del mercado. La importacin de modelos legales de otros sistemas jurdicos no siempre se aplican ni se obtiene los res ultados que motivaron su importacin, porque ellos no controlan la interpretacin ni uso que se d al nuevo modelo, por lo cual resulta necesario estudiar la inercia social, cultural y como se afecta al sistema jurdico en su conjunto. Hay muc hos aspectos que han generado duda e incertidumbre en la aplicacin de la Ley de garanta mobiliaria, lo cual confirma lo antes indicado. La influencia del common law americano en nuestro sistema no es un fenmeno aislado en nuestro pas, sino que es propio de toda esta part e del continente. Son varios los sistemas de publicidad, en nuestro sistema jurdico se ha privilegiado la publicidad brindada por un Registro. La configuracin de la garanta mobiliaria segn nuestra herencia Romana, puede efectuarse como Derecho real, dependiendo de lo que pacten las partes.

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