Irene Piol Samayoa de Morales

ANALISIS DEL SOCIO INDUSTRIAL EN LA SOCIEDAD ANONIMA

Universidad

UFM

FRANCISCO MARROQUIN

FACULTAD DE DERECHO

Guatemala, 2008

La presente tesis fue elaborada por Irene Piol Samayoa de Morales para optar al grado acadmico de Licenciada en Ciencias Jurdicas y Sociales

A Dios por el don de la Vida, A mis padres por siempre estar a mi lado A mi esposo e hijas quienes son la razn de mi ser

ANALISIS DEL SOCIO INDUSTRIAL EN LA SOCIEDAD ANONIMA

INDICE
INTRODUCCION CAPITULO I: ANALISIS DEE LA FIGURA DEL SOCIO INDUSTRIAL EN LA LEGISLACION MERCANTIL Pg. 1 A) Disposiciones generales . B) Caractersticas dentro de la legislacin .. CAPITULO II: EL SOCIO INDUSTRIAL .. A) Caractersticas B) Naturaleza dentro de las sociedades mercantiles C) Funcin interna .. CAPITULO III: EL PRINCIPIO DE EFECTIVIDAD DEL CAPITAL . A) CAPITAL . - Concepto - Conformacin B) CAPITAL VRS. PATRIMONIO C) PRINCIPIOS QUE INFORMAN EL CAPITAL .. - Enumeracin y Explicacin 1 3 5 6 7 8 16 16

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CAPITULO IV: EL SOCIO INDUSTRIAL DENTRO DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL 22 A) La aportacin del socio industrial y el principio de efectividad 22 B) Tratamiento en el Derecho Comparado 23 C) Criterio registral guatemalteco .. 26 CAPITULO V: CONCLUSIONES .. BIBLIOGRAFIA . 28 30

INTRODUCCION Entre las ideas que motivaron la realizacin de esta monografa se encuentra la de realizar una labor de anlisis de la realidad jurdica y revisin del estatuto del socio industrial en nuestra legislacin y su desenvolvimiento econmico-jurdico en nuestro pas con el propsito de visualizar su situacin dentro de las sociedades de capital, especficamente en la sociedad annima, versus las sociedades personales. Esta situacin se ve enmarcada por el hecho que la sociedad es el instrumento jurdico predominante de organizacin del poder econmico en las mencionadas economas de mercado, ya que toda economa debe dar respuesta a tres situaciones bsicas; el qu, el cmo y para quin se ha de producir; las dos primeras corresponden a decisiones a cargo de organizaciones empresariales, las cuales adoptan la forma societaria ms conveniente para desarrollar el objeto social; la tercera depender de las necesidades de mercado que ofrezca cada pas. Un aspecto muy importante es la flexibilidad que estas sociedades deben presentar, as como su uso adecuado por parte de los agentes econmicos, ya que esto est ntimamente ligado al funcionamiento de los mercados y al ejercicio de la competencia y siendo las acciones un elemento predominante de organizacin del poder econmico en las economas de mercado, independientemente de quin las detente, ya bien sean los aportantes de capital, los trabajadores, los administradores o en algunos casos el Estado, el grado de flexibilidad que ostente la estructura jurdica societaria es la base para su desenvolvimiento dentro de un mercado econmico que constantemente flucta. Si se proporciona a los agentes econmicos esta flexibilidad societaria mediante una pluralidad de tipos de sociedad y los elementos jurdicos necesarios para organizar sus empresas de distintas maneras, aprovecharn ese potencial y sus relaciones empresariales crearan diversas estructuras jurdicas, enmarcadas dentro de las leyes establecidas, y que permitirn un desenvolvimiento acorde a las necesidades de mercado. En todos los casos, ya bien sean sociedades en donde la aportacin de capital sea la base o en aquellas en donde lo que predomina es el trabajo personal y la identidad de quien lo realiza o bien en donde se combinen ambos elementos, lo esencial es la interaccin entre los mecanismos de mercado y los mecanismos jurdicos.

Con la cooperacin de algunas enseanzas que proporciona el Derecho comparado y con las concepciones diversas de algunos tratadistas jurdicos, la estimacin que tiene la aportacin de industria en relacin con las nociones de patrimonio social y de garanta han contribudo a enmarcar la postura del socio industrial de forma ms realista y coexistente con la realidad de mercado y la realidad jurdica, tanto dentro de las sociedades de capital como en las sociedades personalistas. La figura del socio industrial, que en nuestro medio prcticamente no existe y queda reducida a las sociedades personalistas, podra cobrar relevancia si se logra encontrar un mecanismo mediante el cual encaje dentro de las sociedades de capital, por ser stas las que predominan en la actividad mercantil, particularmente en la Sociedad Annima. Existe un ntimo parentesco entre quin conoce del negocio, pero no tiene el dinero, y quin tiene el dinero, pero no conoce el negocio; lo nico que debe lograrse es que entre ambos exista una eficiente, legal y productiva relacin que permita el desarrollo de una determinada actividad econmica.

CAPITULO I ANALISIS DE LA FIGURA DEL SOCIO INDUSTRIAL EN LA LEGISLACION MERCANTIL El desarrollo mercantil y la globalizacin han sido factores que hoy da rigen las actividades de mercado y contribuyen al crecimiento econmico de los pases. El nuestro no es la excepcin y por lo tanto influye de manera sobresaliente todo lo relativo al rea mercantil y cmo est regulada en nuestro pas. Los comerciantes, empresarios, industriales, y en general, los negocios jurdicos mercantiles deben regirse por disposiciones que estn al da y al ritmo de la evolucin comercial globalizada, as como deben contemplar en su mayora las disposiciones necesarias para encausar las situaciones que en esta rea puedan presentarse. El Cdigo de Comercio y el Cdigo Civil en conjunto nos proveen de las disposiciones para que toda actividad mercantil est debidamente regulada y amparada, sin embargo, en lo relativo a la postura del socio industrial dentro del mbito mercantil, especialmente dentro de los tipos de sociedades existentes en la legislacin , la postura se visualiza de manera ambivalente, no bien delimitada, segn el tipo de sociedad y con disposiciones bastante amplias que dejan a criterio de los involucrados en el proceso mercantil el definir su situacin y perfilarla dentro de los estatutos de la sociedad. A) DISPOSICIONES GENERALES Analizando las disposiciones generales y tomando sus factores relevantes regulados en ellas, vemos que por todo y todo, salvo en la sociedad de responsabilidad limitada, el socio industrial s puede ser aceptado, su aporte s tiene cabida dentro de la actividad o negocio jurdico, pues en las disposiciones legales se deja en libertad a los interesados de utilizar la forma de negocio jurdico que ms les convenga si la ley no declara alguna forma especfica y si se renen los elementos indispensables para su validez como lo son la mayora de edad, la capacidad legal del sujeto que declara su voluntad, consentimiento sin vicio y objeto lcito; todos estos elementos se dan en el socio industrial.

2 El socio industrial puede y rene los elementos necesarios para poder formar parte de un negocio jurdico; ahora bien, encajar dentro de los tipos de sociedades mercantiles previstos en la ley? Quedar su postura definida y los trminos de dicha negociacin podrn aclararse ampliamente para el adecuado desenvolvimiento de la actividad mercantil? o necesita nuestro sistema una modificacin respecto de esta situacin? Interrogantes que a lo largo del desarrollo de esta tesis se tratarn de aclarar, as como de proveer comentarios y sugerencias tiles, basados en la doctrina, y las legislaciones locales y extranjeras que pueden contribuir a realizar una mejor tarea respecto del tema. Si se analiza lo relacionado a la aportacin de industria como punto de partida y antes de citar cmo deben ser y efectuarse las aportaciones en los diferentes tipos de sociedades mercantiles, sabemos que la legislacin en nuestro pas preve las aportaciones no dinerarias como aquellas que consisten en bienes que no son dinero aportados por los socios. Por otro lado, el Cdigo Civil define un bien como las cosas que son o puedan ser objeto de apropiacin y son apropiables las cosas que no estn excluidas del comercio por su naturaleza o por disposicin de la ley. Existe aqu una laguna y la necesidad de una definicin ms concreta de qu entienden los legisladores como aportacin de industria, pues no existe en el Cdigo de Comercio definicin alguna con relacin al aporte de industria, solamente se citan las aportaciones no dinerarias y esto implicara que podra considerarse una idea y/o conocimiento tcnico, como un bien posible de ser cuantificado, pero surge la interrogante de cmo considerar o cuantificar el trabajo para desarrollarlos. Deja, pues, nuestra legislacin el concepto de aportacin de industria sin regulacin que lo defina y sin enfoque particular, y procede a establecer ciertos lineamientos con relacin a la participacin del socio industrial en las utilidades as como en las prdidas y permite su doble calidad o sea el ser simultneamente capitalista e industrial. Se informa tambin de ciertas prohibiciones para los socios industriales y todo lo anterior de manera amplsima y a disposicin de aplicarlas dentro de los diferentes tipos de sociedades, excepto en la sociedad de responsabilidad limitada.

3 B) CARACTERISTICAS DENTRO DE LA LEGISLACION Es analizando las regulaciones para los diferentes tipos de sociedades mercantiles como podemos perfilar en cual o cuales el socio industrial tiene una oportunidad ms amplia y definida de participar, basando dicho anlisis principalmente en la calidad del aporte de industria ms que en su cantidad. En el caso de la Sociedad Colectiva y de conformidad con las regulaciones del Cdigo de Comercio, no existe mencin alguna con relacin al socio industrial y si la aportacin de industria tiene o no lugar en este tipo de sociedad, por lo que no habra problema, pues el capital en este tipo de sociedades no es necesario que est ntegramente pagado , no existen acciones que lo representen y por lo tanto el socio industrial no se vera afectado en cuanto a su calidad de socio, al derecho de voto y al derecho de poder transmitir sus derechos; por lo anterior, estara su situacin perfilada y definida principalmente por lo acordado en los estatutos de la sociedad y lo acordado entre todos los interesados, tratando de prever las situaciones que pudieran darse con relacin al tipo y la forma del aporte de industria. La sociedad colectiva es una sociedad de tipo personalista; se ha considerado como una sociedad de trabajo en donde las cualidades personales de los socios constituyen el elemento fundamental y decisivo de su estructura; la responsabilidad de los socios es personal, solidaria e ilimitada y esto es suficiente garanta frente a terceros. Continuamos con el caso de la Sociedad en Comandita Simple, en donde las aportaciones no pueden ser representadas por ttulos o acciones, situacin que hubiese favorecido al socio industrial a no ser que en este tipo de sociedades el capital debe ser aportado ntegramente al constituirse lo que pone de manifiesto que en este tipo de sociedades, aunque no se mencione especficamente una prohibicin con relacin a la participacin del socio industrial, ste no puede participar, pues su aportacin tiene un valor, pero difcil de cuantificar y de establecer y no consiste en dinero o en un bien que pueda ser de fcil apropiacin. Citamos el caso en la sociedad en comandita por acciones; en este tipo de sociedad los socios comanditados responden en forma subsidiaria, limitada y solidaria con relacin a las obligaciones sociales y los comanditarios tienen responsabilidad limitada segn el monto de las acciones que han suscrito, las aportaciones deben estar representadas por acciones y este tipo de sociedad se regir por las reglas relativas a la sociedad annima; en ninguna de las disposiciones para este tipo de sociedad se hace mencin de

4 la participacin del socio industrial y si sera un socio comanditado o bien comanditario, si la aportacin de industria no es cuantificable desde un principio, no podra asignrsele un valor y por lo tanto dicha aportacin no podra estar representada por acciones; hay una serie de lagunas en este tipo de sociedad con relacin al socio industrial y no sera una buena opcin para los interesados. En el caso de la Sociedad de Responsabilidad Limitada nicamente cabe mencionar que existe la prohibicin expresa en nuestra ley con relacin a la participacin del socio industrial, principalmente por la razn de que las aportaciones deben ser todas en dinero y el capital debe estar ntegra y efectivamente pagado en el momento de su constitucin y por lo tanto la aportacin de industria no tiene cabida. En el caso de la Sociedad Annima, la sociedad de capital por excelencia, nuestras regulaciones permiten las aportaciones no dinerarias, pero sin hacer mencin especfica a la aportacin de industria; toda la estructura de este tipo de sociedad est bien contemplada y regulada en el Cdigo de Comercio, pero deja una gran interrogante respecto de la participacin de un socio industrial y cmo podra ubicrsele dentro de este tipo de sociedad; qu derechos y obligaciones, qu responsabilidad y si sera o no considerado como socio, son situaciones no previstas claramente en nuestra legislacin, dejando a lo establecido por los interesados y plasmado en los estatutos de la sociedad como la nica gua que ampare la situacin, tanto del socio industrial como del capitalista y sus relaciones. Se requiere un anlisis ms detenido con relacin a la postura del socio industrial y en especial en la sociedad annima, pues es la que tiene ms auge y est mejor regulada con el propsito de establecer si podra llegar a tener una postura definida dentro de este tipo de sociedades o bien si en definitiva no puede encajar su aporte dentro de una sociedad de capital.

5 CAPITULO II EL SOCIO INDUSTRIAL

La introduccin al estudio del socio industrial en la sociedad annima, requiere una informacin previa sobre los principios generales y normas comunes a todas las sociedades comerciales, o bien a las que cabe denominar de capital. Habr sociedad cuando dos o ms personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en la ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y soportando las prdidas1. Existen varios tipos de sociedades, entre los cuales estn: la sociedad civil, la sociedad colectiva, en donde todo tipo de aporte y prestacin puede ser valorado como constituyendo el capital de la sociedad; la sociedad de capital e industria, en donde las obligaciones de hacer constituyen aportes; la sociedad en comandita simple, en comandita por acciones; la sociedad de responsabilidad limitada y la sociedad annima. Los elementos definitorios de la sociedad comercial se encuentran sealados en lo mencionado con anterioridad; la naturaleza contractual del acto jurdico; el objeto genrico de la sociedad, que es la actividad de empresa de la misma; la necesidad de aportes por parte de los interesados y su participacin en las utilidades como en las prdidas que se generen a lo largo de la actividad comercial. Todos estos elementos ms el acuerdo de voluntades, o sea la convencin, ratifican la validez y dan paso a que sea reconocida como sujeto de derecho. El acuerdo de voluntades versa sobre prestaciones convergentes y coadyuvantes a un mismo fin, acuerdo que conlleva a un contrato asociativo en donde los contrayentes reconocen su individualidad pero no existe antagonismo de intereses. Estos intereses convergen y contribuyen a un mismo fin u objeto social, para cuyo logro deben existir los aportes por parte de los interesados, los cuales constituyen el patrimonio de la sociedad.

Mascheroni, Fernando H.: Sociedades Annimas, Anlisis del rgimen legal, legislacin, modelos.

6 A) CARACTERISTICAS El tema de los aportes cobra relevancia al tratar la calidad y las caractersticas del socio industrial, dado a que la nocin general respecto de los aportes que los interesados integran son normalmente cuantificables en el momento; de esto, en los albores del siglo XX, algunos maestros como Csar Vivante, cuestionaron la aportacin de servicios personales, trabajo o industria, por el hecho de que la ndole de este tipo de aporte tiene carcter intuito personae ; que se refiere a que dicha aportacin est sujeta a las contingencias personales del aportante. El socio industrial se ha conocido como una persona o individuo cuyo principal aporte es trabajo, o sea que su contribucin es de hacer y no de dar; desarrollando una actividad dentro de la sociedad con cierto grado de importancia que lo coloca en una posicin diferente a la de un trabajador asalariado, nocin que se basaba exclusivamente en aptitudes y cualidades personales del aportante, tiles para la sociedad para el desarrollo de alguna de las actividades del objeto social dada su capacidad o virtud manual o intelectual, o bien su experiencia en algn arte, oficio mecnico o profesin. Algunos autores como Narvez hacen notar que la nocin de aporte de industria ha evolucionado y ya no se circunscribe a trabajo o dedicacin del socio a determinadas faenas, sino que se extiende a conocimientos tecnolgicos, secretos industriales o comerciales, asistencia tcnica, know how, y en general, en ciertas obligaciones de hacer a cargo del aportante 2 y esto coloca al socio industrial, ya no como una parte importante, sino como ncleo y objeto principal para lograr el objeto o fin social. Como consecuencia de la evolucin de la nocin de aporte de industria, pueden perfilarse algunas caractersticas relacionadas, en donde se enfatiza que la aportacin de servicios personales, trabajo o industria, radica en su carcter intuito personae, ya que est sujeta a contingencias personales del aportante y no puede constituirse sociedad de cualquier tipo que est integrada nicamente por socios industriales, dado que deben concurrir sin excepcin aportaciones en dinero o en especie. Cabe mencionar que, de conformidad con el Cdigo de Comercio colombiano, en su articulo 137, se prohbe la constitucin de una sociedad cuando una de las personas es socio capitalista y la otra aporta nicamente su industria, ya que el aporte de industria no forma parte del capital, pues no puede ser cuantificado en el momento; de esto se desprende el hecho de que su participacin en una sociedad de responsabilidad limitada no es admitida, tanto en otras legislaciones como en la nuestra, en donde existe la misma prohibicin.

Nrvaez, Jos Ignacio: Teora General de la Sociedad, novena edicin.

7 El aporte de industria de algn secreto industrial no solamente comprende el know how o sea el conocimiento, sino que tambin el proceso industrial o comercial necesario para que pueda desarrollarse, y constituyen un todo indivisible, los planos, diseos, diagramas, frmulas, y procedimientos analticos. Un ejemplo muy claro, es el aporte de recetas para la elaboracin de algn producto alimenticio, en cuyo caso la receta est conformada por una serie de ingredientes, pero es bsico e indispensable su exacta cuantificacin, as como el orden y la forma en que deben combinarse, tiempos en horno, tiempos en cmaras de refrigeracin, congelacin, crecimiento, segn el caso, etc. hasta, incluso, en qu tipo y forma debe empacarse, almacenarse y el conocimiento con relacin a la vida til de dicho producto. B) NATURALEZA DENTRO DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES El aporte de industria es una prestacin que se promete y su naturaleza ostenta dos caractersticas importantes: La temporalidad, que se refiere a que el aporte prevalecer mientras dure la sociedad, o bien mientras la vida del asociado no se vea afectada, pues si queda incapacitado o bien muere su obligacin de hacer se ver interrumpida parcial o totalmente. Esta situacin puede ser asegurada, es decir, que puede l o los socios capitalistas, solicitar y establecer mecanismos para que paralelamente al desenvolvimiento del aporte de industria, el socio industrial capacite a una o ms personas con el propsito de cubrirlo o sustituirlo, si fuere el caso y de esta forma el socio capitalista no ver interrumpida la evolucin del objeto o fin de la sociedad y su inversin estar ms respaldada. La no negociabilidad es la otra caracterstica importante que califica la naturaleza del aporte de industria y se refiere a la obligacin de hacer, pues mientras el asociado no cumpla lo ofrecido, este aporte no puede ser negociado, y no puede ser valorado. De esto ltimo se desprende que el aporte de industria no puede tener incidencia en el capital social, hasta que haya sido realizado. El aporte de industria, en algunos casos, puede estimarse por un valor cierto, lo que har ms fcil su negociabilidad. La realizacin del mismo, dependiendo cul sea su gnero, podr llevarse a cabo por etapas y dichas etapas pueden irse cuantificando y por lo tanto negociando. Tambin puede prometerse sin estimacin de su valor en algunas legislaciones; si este fuere el caso, el aportante va cumpliendo sucesivamente su obligacin de hacer y se le compensa al final de cada ejercicio con utilidades en el porcentaje que se haya pactado o bien con acciones de aporte de industria, como se sugiere en algunas legislaciones para compensar esta clase de aportes. Estos ttulos se entregan al aportante en la medida en que vaya cumpliendo su obligacin y mientras esto no ocurra no sern negociables.

8 C) FUNCION INTERNA Otro aspecto a tratar es la funcin del socio industrial dentro de las sociedades de capital y en especial en las sociedades por acciones, especficamente en la sociedad annima. Este tipo de socio no se reconoce como empleado o asalariado en una sociedad, pues aunque existe un vnculo con la sociedad y esto implica una relacin laboral, no existe el elemento de subordinacin o dependencia; en algunas legislaciones este factor ha dado origen a la incertidumbre de la remuneracin del trabajo prestado, como seala Narvez por virtud del lea inherente a la empresa social3 y de hecho en la ley mexicana se contempla el pago de cierta cantidad mensual para su manutencin, pero con la intencin de que no se distraiga de su obligacin de hacer por necesidad de percibir lo necesario para su subsistencia o manutencin. Lo anterior es factible dentro de un orden lgico y tambin es posible que se le otorgue una cantidad mensual al socio industrial, fijada de comn acuerdo entre las partes, que asegure su manutencin y que podra, al final del ejercicio, considerarse a cuenta de utilidades, para evitar la doble calidad (de socio y de asalariado) en una misma persona donde no existe el elemento de subordinacin tpica de un asalariado. Dentro de la funcin del socio industrial, puede asistir a las asambleas de accionistas o juntas con voz, pero sin voto, dado que el fondo social o capital social est solamente integrado con los aportes de capital, factor me pregunto, podra irse modificando a medida que el aporte de industria se fuera realizando, o situacin que puede preverse de forma contraria si dicho aporte hubiese sido pactado por fases y cuantificadas y amparadas con la existencia de acciones de industria , pues en dicha situacin su aporte ya sera cuantificable y dejara de ser parte solamente del patrimonio de la sociedad. En la situacin antes relacionada, en la cual el aporte de industria se trata de recetas originales y conocimiento exacto del proceso para desarrollarlas, empacarlas, comercializarlas. Cada una de las recetas, con su know how y ese todo inseparable puede constituir una fase, la cual podra cuantificarse, no slo en dinero, sino establecerse un lapso de tiempo fsico en la cual dicha receta y su procedimiento estuvieren totalmente desarrollados y listos para su comercializacin; esta situacin permite que las acciones de industria le fuesen entregadas al socio aportante quien podra optar a determinado nmero de votos en las asambleas o juntas, pues aunque no toda su aportacin estuviese concluida , ya parte de ella es factor necesario e importante para la realizacin del objeto social y as sucesivamente.

Narvez, Jos Ignacio: Teora General de la Sociedad, novena edicin.

9 Su voto es importante en las decisiones, pues en una sociedad cada una de sus estructuras se encuentra ntimamente ligada y una decisin no bien considerada puede afectar directamente el desenvolvimiento de la obligacin de hacer por parte del socio industrial. Otra de las funciones del socio industrial consiste en que podr ser administrador de la sociedad, sin voto, con relacin a los acuerdos de la asamblea general de accionistas o los que la junta adopte en relacin a negocios de la sociedad. Una consideracin importante es que la persona que administre una sociedad, es aquella que por actividad diaria, responsable y consistente, est en contacto real y constante con la evolucin de la actividad societaria y con el desenvolvimiento de cada uno de sus departamentos a travs de los cuales se ejecutan los procedimientos y las tareas necesarias para llevar a cabo el objeto social. Si el administrador no tiene voto con relacin a los negocios de la sociedad, por el simple hecho de que su aporte no forma parte del capital, pone en una situacin ambivalente y poco estable su administracin, pues una cosa es ser escuchado y otra es tener voto, que es lo que dentro de la asamblea o junta realmente tiene validez y puede hacer la diferencia. Debe considerarse una posicin clara y no un hbrido en cuanto a que la administracin ejercida por el socio industrial es viable, pues si puede y est capacitado para ejercer una buena administracin y los socios as lo consideran de mutuo acuerdo, debe tener, entonces, derecho a votar y no estar ligado con el tipo de aportacin o sea con el hecho de que su obligacin es de hacer y no de dar, ni tampoco con el factor que su aporte va al patrimonio social y no al capital. Todo negocio que la sociedad realice, porque as lo decidi la asamblea o la junta, afectar de forma directa el desenvolvimiento de la obligacin de hacer de todo socio industrial, a veces favorablemente y a veces no y esto implica que dicho aporte, no importando su naturaleza y caractersticas, es un aporte y la persona que lo est ejecutando en este caso, puede perder o ganar como consecuencia directa de los negocios que la sociedad realice y por tanto, en mi opinin, esto es factor suficiente para que el socio industrial, siendo administrador, tenga voto. Se considera tambin el hecho que el socio industrial es tan socio de la sociedad como cualquier otro, y que su aporte, aunque no sea en dinero, es tan importante y esencial para que la sociedad produzca como lo es el capital para desarrollar su idea o sus conocimientos. Otro aspecto dentro de la funcin del socio industrial es el relacionado con su participacin en las utilidades, pues podr participar en cada ejercicio en la proporcin convenida o bien en la relacin estipulada por la legislacin de cada pas; si hay prdidas tambin participa, pues pierde el trabajo, servicio y conocimiento aportado, o sea que si el ejercicio reporta prdidas, el socio industrial no recibir retribucin alguna en dicho ejercicio por el trabajo, servicio y conocimiento que hubiese realizado y aportado.

10 Podr participar, al liquidarse el patrimonio social, en las utilidades distribuidas, reservas, y valorizaciones patrimoniales, etc.(Ver Art. 23 Cdigo de Comercio). En la legislacin colombiana, si no hubiese sido pactada la proporcin de su participacin en las utilidades, la ley establece el derecho de reclamar y percibir una participacin equivalente a la del mayor aporte de capital (art. 150 del Cdigo de Comercio), mientras que en la legislacin mexicana su participacin en los beneficios, salvo otra cosa, ser igual a la del socio que menos capital aport. El aspecto de las utilidades es ms flexible y puede pactarse anticipadamente por las partes interesadas, basndose en los parmetros legales particulares de la materia para cada pas, y adems en la conveniencia de todos los interesados hasta llegar a un comn acuerdo que sea del parecer de todos y vaya acorde al aporte de cada uno, pues aunque el aporte del socio industrial a veces no pueda cuantificarse desde el inicio, pueden establecerse polticas o mecnicas que permitan su cuantificacin en forma lo ms justa posible y apegada a las leyes del mercado. En lo que a mi respecta, cuando se trata de negocios, pueden manejarse las situaciones de infinitas formas, siempre que exista el amparo legal suficiente, el acuerdo entre las partes y por sobretodo, la honradez y la buena voluntad de todos los involucrados, cuyo fin principal sea el de desarrollar y llevar a su mxima expresin, en todo aspecto, el objeto social para el cual todos se integraron desde un principio en sociedad, pues, en el fondo, la situacin o factor intuito personae no solamente atae al socio industrial, sino que es un factor latente en todo individuo. D) DERECHO COMPARADO Con anterioridad se han mencionado varios aspectos que han sido relacionados desde el punto de vista de algunas legislaciones ajenas a la que prevalece en Guatemala, las cuales han desarrollado el tema del socio industrial en forma un poco ms amplia y con ms amparo legal, lo que ha permitido que en algunos pases todo aquel individuo que tenga una idea o conocimiento y sepa como llevarla a cabo, tenga opcin a desarrollarla en conjunto con otro que aporte el capital necesario y que de esa fusin entre idea o ideas y capital surja una sociedad que llevar a cabo una actividad provechosa, no solamente para los involucrados, sino para la economa en general del pas y posiblemente del mundo entero. Legislaciones como la colombiana y la argentina regulan y caracterizan en forma mucho ms precisa la participacin del socio industrial, sus derechos y obligaciones; la legislacin guatemalteca aporta algo con relacin al socio industrial; consiente su presencia, pero no la apoya o sustenta del todo; admite las aportaciones no dinerarias y que pueden ser aportadas

11 a una sociedad; se admiten estas aportaciones y pasan al dominio de la sociedad, sin necesidad de tradicin, debern detallarse y justipreciar en la escritura constitutiva o en el inventario previamente aceptado por los socios. Esta situacin de justipreciar dichas aportaciones no dinerarias es un poco conflictiva, pues como he relacionado con anterioridad, a veces puede establecerse un valor o cuantificarlo aproximadamente, pero en otros casos no. Las ideas, cmo pueden ser cuantificadas, cmo poder proyectar los alcances que puedan llegar a tener y todo aquello que se desprenda de ellas? Otro aspecto en la legislacin actual, es el citado en el artculo 29 del Cdigo de Comercio, que menciona la obligacin de los socios (incluyendo al industrial) de cumplir con su aportacin en la poca y forma estipuladas en la escritura constitutiva y en caso del socio industrial seala que responder personalmente de los daos y perjuicios que ocasione a la sociedad por incumplimiento o mora, lo que implica automticamente y de forma tcita que el desenvolvimiento del aporte de industria debe especificarse y realizarse por fases para que as pudiera, en algn momento, sealarse el incumplimiento del socio industrial y hacerlo que responda personalmente. Segn la ley con relacin a la participacin en las utilidades por parte del socio industrial, se indica que participa promediando el capital de todas las aportaciones; en el caso que fuese solamente un socio capitalista, la parte del socio industrial ser igual a la del otro socio; esta situacin supone considerar si entonces realmente ser necesaria la justipreciacin del aporte de industria? Si son varios los socios industriales se aplica lo anterior y el resultado se divide en partes iguales entre ellos. Asimismo, hay participacin en las utilidades, pero tambin en las prdidas, ya que el o los socios industriales soportarn prdidas en la parte que exceda del capital. Un aspecto interesante en la legislacin guatemalteca (Art. 23 Cdigo de Comercio) es el que seala la doble calidad de socio, o sea que permite que la misma persona sea socio capitalista y socio industrial; considero que este aspecto y la facultad otorgada en nuestra ley es muy valiosa y denota un criterio bastante amplio con relacin al socio industrial en contrapunto con la limitada regulacin existente sobre el tema. Se regula asimismo, lo relacionado con la prohibicin que tiene el socio industrial de ejercer la industria que aporta a la sociedad, salvo en beneficio de sta o bien dedicarse a negociaciones que lo distraigan de sus obligaciones para con la sociedad, o que se le autorice por parte de los otros socios, o que haya pacto expreso en contrario. Reflexionando sobre esto ltimo, la legislacin mexicana provee la opcin de otorgar una cantidad mensual al socio industrial para su manutencin y sustento y evitar que se distraiga de sus obligaciones; este aspecto no est contemplado por la ley guatemalteca y es una situacin que hay que considerar.

12 En el caso de la sociedad annima, nuestra legislacin no lo prohibe, pero tampoco le da la bienvenida en forma explcita, pues deja entrever su participacin en el artculo 94, del Cdigo de Comercio, al mencionar las aportaciones no dinerarias y al hacer alusin a lo sealado en el artculo 27, pero excluye toda participacin del socio industrial con relacin al capital de la sociedad. El socio industrial, en la legislacin actual, y en especial en la sociedad annima, es ms inexistente que existente; la nocin que se tiene de l an se basa en aspectos relacionados solamente al aporte de trabajo y con relacin a facultades manuales o de ndole artstica y no se aquilata ese valor intrnseco, no cuantificable, pero que s puede trascender y desarrollarse, lo que implica el aportar una idea, el conocimiento, el desarrollo y puesta en prctica que como consecuencia puede generar beneficios incalculables, no solamente desde el punto de vista econmico, sino aportando avances tecnolgicos y de muchas otras clases en beneficio de un pas y del mundo entero. El hecho que determinado aspecto no cuente con una regulacin legal adecuada, influye de manera negativa con el desarrollo econmico de un pas, pues si como socio capitalista no se est debidamente amparado por la ley, si la inversin que se pretende hacer va a estar ligada y a depender en un gran porcentaje de la aportacin de otro, la cual va a consistir en hacer y no dar y muchos aspectos no estn claramente regulados, inmediatamente surgen obstculos muy difciles de superar y lo mismo sucede a la inversa; aquel que tiene la idea no desea ser relegado al cabo del tiempo de haber aportado su idea y sus conocimientos para desarrollarla a un plano de trabajador por falta de capital, sino que desea ser ubicado en iguales circunstancias que el o los socios capitalistas, quienes con base en su aportacin de industria pudieron dar orientacin y sacar provecho a ese capital que posean. Como consecuencia de lo expuesto en el prrafo anterior, es interesante analizar algunos aspectos sealados en legislaciones como la mexicana, argentina y colombiana, pues son pases latinoamericanos que como el nuestro dan cabida al socio industrial, a su participacin en la sociedad annima y han avanzado un poco ms en la importancia que tiene y lo valiosa que puede su aportacin; asimismo, cada una de estas legislaciones contribuye con un granito de arena y analiza aspectos no tratados en las otras, lo que proporciona una especie de base de datos para poder regular en forma ms completa y explcita la existencia y la participacin del socio industrial.

13 La ley general de sociedades mercantiles mexicana admite la participacin del socio industrial, e indica que le corresponder la mitad de las ganancias y si fueren varios los socios, esa mitad se dividir entre ellos; el socio industrial deber percibir, salvo pacto en contrario, las cantidades que peridicamente necesite para alimentos, en el concepto de que dichas cantidades y pocas de percepcin sern fijadas por acuerdo de la mayora de los socios o , en su defecto, por la autoridad judicial. Lo que perciban los socios industriales por alimentos se computar en los balances anuales a cuenta de utilidades sin que tenga obligacin de reintegrarlo en los casos en que el balance no arroje utilidades o las arroje en cantidad menor, mientras que los socios capitalistas que administren podrn percibir peridicamente, por acuerdo de la mayora de los socios, una remuneracin a cargo de gastos generales. La legislacin mexicana va ms all que la guatemalteca, pues al asignar una cantidad peridica para el socio industrial, hace nfasis en lo importante y necesario que es el hecho de que ste se dedique a su obligacin de hacer, o sea de llevar a cabo y desarrollar su idea en la mejor forma posible, pues es de suma importancia para llegar a que el objeto de la sociedad coseche frutos y genere utilidades. Este aspecto es la contribucin ms valiosa que encontr con relacin a la aportacin del socio industrial en la legislacin mejicana y valdra la pena tomarlo en cuenta en el momento de ampliar o desarrollar nuevas normativas en nuestro pas relacionadas con el socio industrial. Pasando a la legislacin argentina, en lo que respecta a la ley general de sociedades comerciales, el socio industrial existe, pero realmente cobra vida y presencia en la Sociedad de Capital e Industria, tipo de sociedad que no existe en nuestro pas y en la cual vale la pena ahondar en cmo la rigen en Argentina para conocer algunas de sus caractersticas principales. En este tipo de sociedades el o los socios capitalistas responden de los resultados de las obligaciones, como los socios de la sociedad colectiva, quienes aportan exclusivamente su industria y respondern hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas; la administracin y representacin podr ejercerse por cualquiera de los socios, incluyendo el industrial y lo que es relevante es que para efectos de votacin, se tomar como capital del socio industrial, el del capitalista con menor aporte. Esto es un avance muy importante; el socio industrial tiene voto administre o no. Con esto se ampara y reconoce en la legislacin argentina el peso y la importancia del voto del socio industrial, que como se indic con anterioridad, no puede ni debe ignorarse, pues de su opinin y criterio

14 tambin dependen muchos factores de la sociedad. En la legislacin argentina, en la sociedad annima la presencia del socio industrial no es significativa, ni debidamente regulada; considero que esto es consecuencia del hecho de que existe un tipo de sociedad ms apta y especfica en la cual un socio industrial y uno capitalista convivan de forma ms eficiente y segura. En la legislacin colombiana y consultando el Cdigo de Comercio, libro segundo de las sociedades comerciales, en su artculo 98, se seala que mediante el contrato de sociedad dos o ms personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero con el fin de repartirse entre s las utilidades obtenidas en la empresa o en la actividad social. Asimismo, seala en el artculo 137, que podr ser objeto de aportacin la industria o trabajo personal de un asociado, sin que tal aporte forme parte del capital social. Muchas de las regulaciones en la legislacin colombiana van de la mano con las nuestras, como es el caso que se indica en donde el aportante de industria participar en las utilidades sociales, tendr voz en la asamblea o en la junta (no relaciona claramente si tiene voz con o sin voto), que puede administrar la sociedad, que el aporte de industria o trabajo personal puede ser estimado en un valor determinado, y que si este fuere el caso, la obligacin del aportante se considerar cumplida sucesivamente por la suma peridica que represente para la sociedad el servicio que constituya el objeto de aporte, entre otras. La legislacin colombiana enriquece la postura del socio industrial al sealar y contemplar aspectos como los relacionados a los derechos que se le hubiesen concedido inicialmente y al hecho que no podrn modificarse, desconocerse, ni abolirse sin su consentimiento expreso, salvo decisin en contrario proferida judicial o arbitrariamente. Permite que el aporte de industria pueda aportarse sin estimacin alguna de su valor y que tenga derecho a participar en las utilidades sociales y en cualquier supervit en la forma que se estipule. Un aspecto interesante es el que seala que las obligaciones del aportante se sometern al rgimen civil de las obligaciones de hacer; con esto se regulan y se reconocen legalmente las obligaciones de hacer. En el caso de la legislacin colombiana, no se menciona regulacin alguna sobre algn tipo de sociedad de capital e industria, como en el caso de la argentina, pero s se regula en el caso de la sociedad annima, artculo 380, en el cual se menciona que podrn crearse acciones de goce o industria para compensar las aportaciones de servicios, trabajo, conocimientos tecnolgicos, secretos industriales o comerciales, asistencia tcnica y, en general, toda obligacin de hacer a cargo del aportante y que los ttulos de estas acciones permanecern depositados en la caja social para ser entregados al aportante en la medida en que cumpla su obligacin

15 de hacer, y mientras tanto, no sern negociables. Esta disposicin es de extrema importancia y de utilidad para asegurar a ambos socios en el sentido de que el socio industrial podr ver cuantificada su aportacin en la medida en que la vaya realizando y el capitalista tendr una especie de garanta con relacin a la obligacin de hacer. Concluyendo, la legislacin guatemalteca permite la doble calidad del socio, o sea que puede ser socio industrial al mismo tiempo que socio capitalista; la legislacin mexicana aporta lo relacionado al pago de una cantidad necesaria para la manutencin y sostenimiento del socio industrial; la argentina, la existencia de una sociedad de capital e industria, y la colombiana, la creacin de acciones de goce o industria. Estas contribuciones son base importante para poder considerar y elaborar en un futuro cercano las leyes que permitan, en forma clara y especfica, la existencia y el desarrollo de un tipo de sociedad entre uno o varios socios industriales y uno o varios socios capitalistas, en donde todos se beneficien y convivan dentro de su actividad comercial amparados por la ley, y por lo tanto, se abran oportunidades para el desarrollo de tantas ideas, que como hasta el da de hoy, siguen en el limbo.

16 CAPITULO III PRINCIPIO DE EFECTIVDAD DEL CAPITAL A lo largo del captulo II, se mencion que el aporte del socio industrial no puede formar parte del capital social, situacin que se da por el hecho que dicho aporte no puede cuantificarse y entregarse fsicamente una sola vez, su aporte es de hacer y no de dar, porque su naturaleza de intuito personae se enfatiza ms en el caso del socio industrial y porque el aporte industrial puede ser tan variable, tan extenso, de tan diferentes ndoles que debe analizarse y desarrollarse de manera muy particular en cada situacin. Hay un factor clave que es la base para sustentar esta condicin y es el principio de efectividad del capital. Antes de entrar en materia respecto de este punto, bien vale la pena hacer un breve recorrido con relacin a qu entendemos por capital, su conformacin, su posicin frente al patrimonio y los principios que lo informan. A) CAPITAL: CONCEPTO Y CONFORMACIN En su acepcin comn, capital es un conjunto de bienes que una empresa individual o social dedica a la explotacin de su negocio, sealando su potencia econmica.4 Otra definicin que encuadra ms en el mbito legal es la que seala que capital es la suma de los aportes efectuados por los interesados en asociarse. Es del conocimiento de todos que la sociedad no surge a la vida jurdica sin aportes efectivos de los asociados; la obligacin primordial de todos es la de cubrir a la sociedad las aportaciones acordadas. Aportar significa contraer la obligacin de dar o de hacer a favor de una sociedad; aporte, en trminos generales, es toda prestacin de algo que tenga valor de uso y valor de cambio, dado o hecho por los asociados a favor de la compaas, y pagar el aporte es entregarlo en el lugar, forma y tiempo estipulados.5 El asociado que aporta bienes en general cumple una obligacin de dar y se denomina socio capitalista y el que aporta prestaciones distintas de las de capital, es el socio industrial y su obligacin es de hacer. Las aportaciones de dar, por parte de los socios capitalistas, dan origen al capital social, cuyo concepto normativo implica un monto dinerario esttico, que no representa el patrimonio de la sociedad, sino por aproximacin anual al formalizarse el balance y determinarse los excedentes de patrimonio neto.6

Rubio, Jess: Curso de Derecho de Sociedad Annimas, pg. 69 Narvez, Jos Ignacio: Teora General de la sociedad, novena edicin, pg. 108. 6 Narvez, Jos Ignacio: Teora General de la sociedad, novena edicin, pg. 184 .
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17 Una nocin de lo que es el aporte, desde un punto de vista ms generalizado, como lo indica Cabanellas, es aquel que consiste en un elemento productivo, material o inmaterial, en una cosa o en una conducta, que conjuntamente con otros elementos coadyuva a la produccin o intercambio de bienes o servicios. 7 Desde este punto de vista, ms amplio, el aporte del socio industrial es tan valedero y necesario para la sociedad como lo es el del socio capitalista, y al indicar que los aportes tienen por fin el que se efecten actividades econmicas, y las actividades econmicas tienen por fin la obtencin de utilidades, se exhibe un parmetro ms, que sustenta lo importante del aporte por parte del socio industrial. Desde el punto de vista jurdico, la configuracin de aportes es ms compleja, pues es aquella que libera partes de inters, cuotas o acciones que, como se sabe, son alcuotas del capital social y confieren a su titular el status socii; esto implica que mientras el socio industrial no cumpla en su totalidad su obligacin de hacer, no puede optar a la calidad o estado de socio; situacin que aunque jurdica, doctrinaria y econmicamente est amparada, en especial en las sociedades de capital, no encuadra en la realidad social, econmica y de mercado que rodea al socio industrial, pues este socio s aporta; su aporte puede ser la base para el desarrollo econmico de la sociedad y obtener ganancias; su aporte puede, incluso, ser el punto de partida y si es parte del capital o del patrimonio, no debe ser el factor predominante para reconocerlo o no dentro del status socii. Cabe mencionar que en el Cdigo Civil Italiano aporte es una palabra de significado amplsimo, puesto que vale para toda prestacin, y por consiguiente, para cualquier cosa que tenga un valor de uso o de cambio, para cualquier derecho, sea de propiedad, de goce, de uso, de usufructo, etc.; tanto si la prestacin debe cumplirse de una sola vez al comienzo de la sociedad, como si debe hacerse por cuotas por pedido de quien administra la sociedad o continuamente por toda la duracin de la sociedad, como hace corrientemente el socio industrial.

Cabanellas, Guillermo: Introduccin al Derecho Societario Parte General, Tomo I, pgs. 211 a la 226

18 La ambigedad que se manifiesta con relacin al aporte, ya que stos pueden consistir en obligaciones de hacer o de dar, debe tenerse en cuenta y analizarse cuidadosamente dentro de las disposiciones de la legislacin societaria imperante en cada pas y para poder situar la postura del aporte que efecta el socio industrial en favor de una sociedad de capital y en especial en la sociedad annima, considerada la sociedad de capitales tpica o la gran sociedad de capitales, ya que la importancia del capital en la sociedad annima es no slo fundacional, sino funcional; puesto que determina la posicin del socio y la posicin que sus derechos guardan en proporcin a la suma aportada. Se debe considerar la importancia que tiene analizar ya ms cautelosamente y paralelamente al capital versus patrimonio. Asimismo, cabe sealar que el Derecho de sociedades expone la distincin que debe hacerse y tomarse en cuenta entre bienes e industria y que a su vez, sta explica de modo ms claro la diferente consideracin del socio industrial frente al socio capitalista, los cuales aportan dinero o bienes, mientras que la aportacin de industria se refiere a elementos personales, que en s mismos considerados no permiten a la sociedad disponer de un capital propio con el qu realizar sus adquisiciones y hacer frente a sus prdidas. B) CAPITAL VRS. PATRIMONIO Como capital entendemos esa cifra esttica, pactada de antemano por los interesados en formar la sociedad y la cual deber constar dentro de los estatutos de la misma y hacerse totalmente efectiva en el momento de la constitucin de la sociedad; ste no puede modificarse a menos que se modifique el instrumento que contiene la sociedad. Asimismo, el capital no representa el patrimonio de la sociedad, debe ser suficiente para que la sociedad afronte las operaciones sociales y cumplir con el objeto social de la misma. Obviamente, el capital se conforma o se integra con base en las aportaciones de cada uno de los interesados, aportaciones de capital lo que les atribuye una participacin en la sociedad, y el derecho a participar en las utilidades y es un parmetro para el ejercicio de los derechos y obligaciones con relacin a los socios y a terceros. Por otro lado, el concepto de patrimonio, desde un punto de vista jurdico, se refiere al conjunto de derechos y obligaciones de la sociedad, el cual se modifica continuamente en ms o en menos segn las alternativas favorables o desfavorables de la actividad societaria. El patrimonio se nutre de aportaciones patrimoniales, las cuales son aportaciones sociales, en sentido amplio, pero que no pasan a integrar el capital, sino el

19 patrimonio de la sociedad, el que es diferente del patrimonio de cada uno de los socios, pues el patrimonio social se forma o integra por las prestaciones que los socios comprometen de sus propios patrimonios, por lo que entre los aportes de bienes y prestaciones se genera el patrimonio de la sociedad. Analizados estos conceptos dnde situamos los aportes del o de los socios industriales? En mi opinin, si son cuantificables y se les asigna un valor desde un principio, su aporte puede ser parte integrante del capital, en contraposicin a que si no son cuantificables, son meramente prestaciones, que conforman y se van integrando al patrimonio social. Esto conlleva a una situacin ambivalente para el socio industrial y por sobretodo, en la sociedad annima por su propia naturaleza. No podemos obviar el anlisis de los principios que informan al capital social, pues son parte de ste y proporcionan bases que aclaran en parte la postura del socio industrial dentro de las sociedades de capital. D) PRINCIPIOS QUE INFORMAN EL CAPITAL El capital social se sustenta o apoya en varios principios que son los siguientes: PRINCIPIO DE UNIDAD: representa los valores correspondientes a las aportaciones dinerarias y en especie, el capital debe ser uno como cifra fija; es una cifra de garanta para los terceros. No es absoluto, sobretodo cuando la responsabilidad de los asociados experimenta modificaciones. En la sociedad annima, el aporte industrial ya cumplido es capitalizable con cargo a prdidas y ganancias, cuando ha sido estimado por un valor cierto y determinado. PRINCIPIO DE DETERMINACION: seala que el capital social debe ser fijado de manera precisa, o sea que debe constar en los estatutos exactamente determinados. Esto no se altera aunque la sociedad reciba aportes de industria, pues no forman parte del capital social. Hasta cumplida la obligacin, la industria, servicio o trabajo personal del socio industrial se materializa y se ve convertido en un valor patrimonial efectivo, pero no se computa en la cuenta capital. Por esto es el patrimonio social el que se acrecienta y no el capital.

20 PRINCIPIO DE EFECTIVIDAD: en la constitucin de la sociedad, as como cuando se solemniza un aumento, el capital social tiene que corresponder a aportaciones reales y esto implica, por lo tanto, que la aportacin del socio industrial no puede formar parte del capital social, pues no puede aportarse de una sola vez, ya que no es una aportacin real, palpable y esttica, es una aportacin que se va haciendo realidad paulatinamente, aunque se cuantifique desde un principio; va incrementando el patrimonio de la sociedad, pero no el capital. PRINCIPIO DE PERMANENCIA: se dice que la ley procura la integridad del capital durante la vida activa de la sociedad mediante normas que tienden a mantener el equilibrio entre capital y patrimonio, y otras que rodean de seguridades especiales las modificaciones al capital. Si se aumenta el capital sin aumentar el patrimonio, los terceros no ven incrementada la prenda general; si se disminuye el capital, el patrimonio puede disminuir en la misma proporcin. El aumento y disminucin pueden significar que se altere la posicin econmica de cada socio y la proporcin de su participacin en el capital social. Tomando en cuenta no solamente los conceptos de capital y de patrimonio, sino tambin los principios que informan al capital, el lugar que ocupa el socio industrial en las sociedades de capital y en especial en la sociedad annima no puede definirse ni delimitarse con precisin afectando su calidad de socio y todo lo relacionado con su aporte, su postura frente a terceros y frente a los dems socios. Una solucin viable respecto de lo anterior sera que se cuantificara la aportacin del socio industrial, o sea ponerle un valor a lo que est ofreciendo para la sociedad, comprar dicho aporte por parte de los otros socios en la parte proporcional que corresponda y luego el socio industrial podra y tendra liquidez suficiente para hacer efectiva su aportacin de dar, en el momento indicado y cumplir con el principio de efectividad del capital. La propuesta anterior facilitara que el socio industrial encaje dentro de una sociedad de capital y en especial en la sociedad annima, bajo riesgo, obviamente que podra ir perdiendo porcentaje de sus acciones si en el transcurso de la vida social no puede cumplir con nuevos aportes o incrementos al capital. Ahora bien, si la aportacin consiste en meramente realizar trabajos o desarrollar una idea, pero l no aport esa idea y lo que rene es la condicin y preparacin intelectual para llevarla a cabo, no podra cuantificarse su aporte desde un principio y definitivamente su aporte no podra formar parte del capital social respetando el principio de efectividad del capital, ya que las aportaciones

21 de los socios no solamente han de ser consideradas en atencin a su funcin de productividad, sino tambin en a su funcin de garanta. Sin embargo, el supuesto, sealado con anterioridad, presupone la posibilidad de que el aporte efectuado por un socio industrial pudiese tener una naturaleza mixta, es decir, aportar una idea y adems su trabajo para desarrollarla, situacin que pudiese dar origen a cuantificar la idea y ser considerada como aporte a capital y luego el aporte de trabajo para su desarrollo e irse integrando o formando parte del patrimonio de la sociedad. Analizados los conceptos de capital, aportaciones, patrimonio, y tomando en cuenta los principios que informan al capital, la postura del socio industrial dentro de las sociedades de capital debe analizarse detenidamente y considerar los aspectos de ndole doctrinario, jurdicos y econmicos para determinar si el aporte de industria encaja dentro de los sociedades de capital, si pudiese conferrsele la calidad de socio y que el desenvolvimiento de su actividad dentro la sociedad quede claramente delimitada, amparando los derechos y obligaciones de todos sus integrantes.

22 CAPITULO IV

EL SOCIO INDUSTRIAL DENTRO DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL A) LA APORTACION DEL SOCIO INDUSTRIAL Y EL PRINCIPIO DE EFECTIVIDAD Se ha sealado la importancia de delimitar con claridad el concepto de aportacin de industria, pues esto es imperativo para poder comprender el porqu existe una relacin tan significativa con el principio de efectividad. A lo largo de la investigacin, tanto doctrinaria como jurdicamente y resumiendo las diversas ideas en cuanto a este tipo de aportacin, se puede llegar a sealar que como aporte de industria entendemos que es toda prestacin de hacer, en virtud de la cual el socio pone su actividad al servicio de la sociedad, puede ser tan amplia y los legisladores no han impuesto limitaciones lo suficientemente claras, que nicamente podra justificarse en funcin de las exigencias estructurales de la sociedad. 8 La aportacin de industria puede visualizarse desde el punto de vista de su funcin de productividad, o bien en atencin a su funcin de garanta; si esta distincin encuentra validez, resultara que solamente se podra admitir la aportacin de industria cuando la constitucin de un fondo de garanta no sea requisito esencial del funcionamiento de la sociedad y esto en las sociedades de capital s es requisito. En cuanto al principio de efectividad del capital y siendo el motor que rige las sociedades capitalistas, debe respetarse el hecho de que el capital debe estar compuesto por aportaciones reales (en dinero o fcilmente transformables). Esto sita al socio industrial y su aporte, en desventaja dentro de las sociedades de capital, pues las cualidades personales y su aporte de dar no son el principal elemento de las sociedades de capital y de hecho se tiende a excluir su participacin aunque su aporte incida en alguna forma sobre la estructura de la sociedad, ya que por un lado tenemos la utilidad productiva del trabajo y su posible capitalizacin y esto da lugar a que en ocasiones se incorpore como contribucin econmica al fondo social.

Vergez Snchez, Mercedes: El Socio Industrial

23 B) TRATAMIENTO EN EL DERECHO COMPARADO Se presentan diversas situaciones dentro de los ordenamientos jurdicos y tanto las legislaciones europeas como las latinoamericanas dan un tratamiento diverso al aporte de industria, tal es el caso de la legislacin espaola, en donde la participacin del socio industrial en las sociedades annimas est excluida, as como en la francesa, ya que se atiende con prioridad a la funcin de garanta que las aportaciones de los socios deben cumplir y al hecho de que las aportaciones deben ser efectivas en el momento de constituir la sociedad (Principio de Efectividad). Dan cabida algunos ordenamientos a este tipo de aporte, pero lo encajan dentro de las sociedades colectivas, por ser de tipo personalista, consideradas sociedades de trabajo y en las cuales las cualidades personales de los socios constituyen el elemento fundamental y decisivo de su estructura, y la responsabilidad de los socios es personal, solidaria e ilimitada y esto es suficiente garanta frente a terceros. Tal es el caso de la legislacin alemana en donde la participacin del socio industrial encuentra un reconocimiento legal claro y no es objeto de disposicin especial alguna, pero est enmarcada dentro de las sociedades colectivas en donde la aportacin industrial, luego de ser valorada con el fin de que la participacin de ste en las ganancias de la sociedad se realice de modo semejante a la de los otros socios colectivos, se considera a un mismo nivel que la aportacin de capital. Por su parte, las legislaciones espaola y francesa, de igual forma sitan al socio industrial dentro de las sociedades personalistas, con asignacin de algunas disposiciones legales ms concretas con relacin al rgimen de participacin en los beneficios y a los supuestos trabajos del socio fuera de la sociedad. No es que no se reconozca la importancia de este tipo de aporte dentro de las sociedades de capital, sino que prevalece la naturaleza materialista por catalogarla de alguna forma, de las sociedades de capital y el principio de efectividad como punto de partida para que cuenten con un fondo suficiente para realizar el objeto social y contar con un respaldo como garanta frente a terceros. Se reconoce, dentro de ciertos ordenamientos jurdicos, el valor de este tipo de aporte y en especial en materia de inversiones extranjeras en donde se prev abiertamente la aportacin no dineraria de asistencia tcnica y know how, debidamente aprobada su valoracin por un instituto de industria.

24 Existen tambin las llamadas acciones de industria y acciones de trabajo, pero son meramente representativas de los derechos que el socio industrial pudiese tener sobre los beneficios de la sociedad y no le conceden ni reconocen como socio, pues en estos casos est presente un nimo asociativo, pero no es posible llegar a la conclusin de que el socio industrial sea un verdadero socio y su accin de trabajo una verdadera accin social que forme parte del capital social. Existen tendencias a visualizar el capital social ya no solamente como formal garanta desde un punto de vista tcnico- jurdico, sino enfocndolo a que la mejor garanta que una empresa puede tener frente a terceros consiste en lograr una empresa social ms productiva y he aqu donde se acenta el valor productivo de las aportaciones de industria y su estimacin ya no sera con base a las cualidades profesionales, sino se enfocara como factor de la produccin necesario a la empresa social, pero son tendencias que an no pesan lo suficiente para dar ese empujn necesario que el socio industrial necesita para realmente encajar dentro de las sociedades de capital. En las legislaciones latinoamericanas, entre ellas, la brasilea, argentina y uruguaya, la posicin jurdica del socio industrial lo sita en la no intervencin en la administracin, en que no puede aparecer su nombre en la razn social y que no responde frente a terceros de las obligaciones sociales. Admiten la aportacin industrial dentro de las sociedades colectivas, pero son las sociedades de capital e industria las que rigen este tipo de relacin. Con este tipo de sociedades se pretende una fusin entre los dos aspectos, en las cuales se cuentan con caractersticas muy propias y justificadas de manera muy concreta en funcin de la necesidad de dictar ciertas medidas protectoras del trabajo frente al capital. En este tipo de sociedades el o los socios capitalistas responden de los resultados de las obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva; quienes aportan exclusivamente su industria responden hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas, la denominacin social se integra con las palabras sociedad de capital e industria o su abreviatura, y si acta bajo una razn social, no podr figurar el nombre del socio industrial. La representacin y administracin de la sociedad podr ejercerse por cualquiera de los socios. En el contrato se debe determinar la parte del socio industrial en los beneficios sociales y cuando no sea as se fijar judicialmente; para efectos del voto como capital del socio industrial se tomar el del capitalista con menor aporte.

25 La finalidad de esta estructura es propiciar la integracin a la actividad productiva empresarial, de quien slo cuenta con su capacidad de trabajo (en tal sentido se entiende el trmino de industria en estas legislaciones) sin necesidad de hacerlo en condicin de empleado, instaurndose a tal fin un rgimen que le permite asociarse, sin comprometer su patrimonio personal. Lamentablemente, la utilizacin de esta forma societaria para encubrir relaciones de dependencia laboral le ha restado importancia en cuanto a su empleo en la prctica, as como el hecho que nicamente consideran la capacidad de trabajo del individuo como aporte de industria, dejando a un lado los conocimientos tcnicos, ideas y otra serie de elementos que pueden perfectamente bien constituir un aporte de industria. La participacin del socio industrial dentro de las sociedades, ya bien de capital o de tipo personalista, implica una modificacin en los patrones establecidos y eso muchas veces conlleva a confusin y a falta de delimitacin respecto de los derechos y obligaciones de ste en relacin a los de los socios capitalistas. Existe tendencia a colocar al socio industrial como un trabajador que participa en los beneficios de la empresa, pero esto no es viable pues la naturaleza de la relacin que existe en el contrato de trabajo es distinta a la naturaleza de la relacin que existe en el contrato social; en el primero de los casos, el empresario se vale del trabajo de otro persona a cambio de una remuneracin y el trabajador obtiene un salario mediante la prestacin de un servicio, mientras que en el contrato de sociedad los socios se comprometen a entregar su aportacin a un fondo comn para la consecucin de un fin lucrativo en el que todos estn interesados. Tanto el socio como el trabajador son deudores de su prestacin laboral y el hecho de que el socio entregue su trabajo a un fondo comn para realizar una determinada actividad econmica y percibir unos beneficios, es a la vez y en virtud de una misma relacin jurdica, empresa y trabajador (lo que menciona la legislacin guatemalteca con relacin a la doble calidad de socio) y mientras subsista la sociedad es tambin de alguna manera cotitular del patrimonio social junto con los dems socios. Las tendencias doctrinales y jurdicas colocan al socio industrial dentro de las sociedades colectivas como la mejor opcin para que su aporte encaje dentro de una actividad societaria y en donde las relaciones entre socios capitalistas e industriales estn en ms armona y los ordenamientos preestablecidos para este tipo de sociedades puedan moldearse de mejor forma con relacin a la participacin del socio industrial, sus derechos y obligaciones, dada la naturaleza personalista de este tipo de sociedades.

26 C) CRITERIO REGISTRAL GUATEMALTECO Por otro lado, el ordenamiento jurdico y la postura registral imperante en nuestro pas ponen de manifiesto de conformidad con la prctica que la figura del socio industrial prcticamente no se da en nuestro medio y una de las razones principales es que el tipo de sociedad que ms se utiliza es la sociedad annima y dada su naturaleza en donde se le resta importancia al elemento personal, la figura del socio industrial no encaja; adems de la necesidad de cumplir con aportaciones efectivas en su momento. Con relacin a la necesidad de ampliar la ley actual en cuanto a la figura del socio industrial, prevalece un criterio amplio en el sentido de que seran bienvenidas nuevas disposiciones respecto de lo que se entiende por aporte de industria, derechos y obligaciones, etc., pero no con la finalidad de perseguir que esta figura encaje dentro de las sociedades de capital, sino ms bien que exista un ordenamiento ms claro y preciso para encajar la figura del socio industrial dentro de las sociedad de tipo personalista como la colectiva; asimismo, no se descarta la opcin de encajar dicha figura dentro de la sociedad en comandita por acciones ya que este tipo de sociedad ha cobrado auge recientemente. Segn el criterio registral de nuestro pas, la naturaleza de las sociedades annimas debe prevalecer y si de alguna forma se deseara encajar la figura del socio industrial en una de ellas, sera viable mediante una cuantificacin exacta (estudio de prefactibilidad) de su aportacin con el propsito de que llegase a ser considerado un socio capitalista como los dems y con relacin al trabajo necesario para desarrollar su aporte efectuar un contrato laboral en donde se plasmaran las condiciones que favorecieran a ambas partes, dependiendo de la naturaleza de la aportacin y del trabajo que se tuviera que llevar a cabo; de esta forma el socio industrial dejara en cierta forma de ser un socio industrial como tal y encajara dentro de este tipo de sociedades, pero si no se logra la cuantificacin exacta de su aporte no debera existir dentro de este tipo de sociedades en especial. De conformidad con lo sealado, prevalece en general el criterio respecto de respetar la naturaleza de las sociedades de capital en cuanto al principio de efectividad que prevalece con relacin a las aportaciones en este tipo de sociedades, y en especial, en la sociedad annima; an no ha fructificado, como en otros pases, la idea de buscar e incorporar al mercado nacional todos aquellos aportes que no consistan bsicamente en dinero o en bienes que se transformen fcilmente; prevalece en nuestro medio la idea y sistemtica de establecer negocios

27 cuyo principal motor sea la existencia de un capital suficiente para cumplir el objeto social y representar una garanta suficiente frente a terceros.

28 CAPITULO V CONCLUSIONES La constante evolucin de las relaciones humanas, y en especial en el rea del comercio y mercadeo de bienes y servicios, son fuente suficiente de iniciativa para que las regulaciones que amparan este tipo de relaciones emerjan constantemente, ya que el Derecho no puede ni debe ser esttico, pues es un instrumento destinado a incidir sobre las relaciones humanas y debe estar orientado a imponer cierto orden sobre la vida econmica y lograr ciertos resultados dentro de un contexto jurdico, institucional y productivo, amparando situaciones y construyendo bases slidas que sirvan de plataforma para la realizacin de actividades econmicas productivas. Existen varios elementos, entre ellos, la preexistencia de la organizacin como punto de partida para la existencia de una sociedad. La organizacin comprende dos elementos esenciales, los personales y los materiales, ambos fundamentales para dar vida a una sociedad, ya bien sea de tipo personalista o bien de capital. Es aqu donde la funcin de las leyes existentes cobran relevancia y dan el soporte y la plataforma necesarios para que estos elementos se concreten efectivamente; nuestra legislacin provee de ciertos lineamientos para amparar la figura del socio industrial, pero no le da la importancia suficiente y no reconoce, en cierta forma, lo valioso de este tipo de aporte. Respetando el Principio de Efectividad del Capital y en atencin al gnero y naturaleza de las aportaciones de industria, el socio industrial, en efecto, se sita mejor dentro de las sociedades de tipo personalista que en las sociedades de capital, pero esto no es motivo suficiente para no tratar de encajar el aporte de industria dentro de una sociedad de capital y para ello nuestros sistemas legales podran evolucionar y dar cabida a un nuevo tipo de sociedad ya existente en otros pases, denominada Sociedad de Capital e Industria, en donde la postura del socio capitalista, como la del socio industrial estn debidamente reguladas y en donde conceptos como el de la aportacin de industria est ampliamente definido, independientemente de las aportaciones no dinerarias y de aportaciones que se refieran meramente a trabajo fsico o manual. Asimismo, los parmetros de las obligaciones y los derechos del socio industrial deben estar clara y ampliamente enumerados dentro de las leyes correspondientes. El que el socio industrial pueda o no dedicarse a alguna actividad distinta de la que implica su aportacin, puede quedar a criterio de las partes involucradas y sealarlo en el contrato respectivo, situaciones

29 como la que se mencionan en otros pases con relacin a que se le pudiera asignar una cantidad mensual para su manutencin, sin que esto represente una relacin laboral; debe tambin estar amparada por algn tipo de regulacin que sirva de base, para que los interesados puedan tener un criterio ms amplio respecto a esta situacin y no enredarla utilizando al figura de un contrato laboral. Otro aspecto muy importante es el relacionado a la participacin del socio industrial en las prdidas sociales, ya que es un tanto ambivalente. Una prdida social se refiere al supuesto de que no haya beneficios repartibles y adems se produzcan disminuciones patrimoniales. Desde este punto de vista, el socio industrial s estara participando en las prdidas, al igual que el o los socios capitalistas, pues al haber disminuciones patrimoniales, el socio industrial pierde, ya que su aporte fue integrando y ha formado parte del patrimonio social a lo largo de la relacin social. Si nuestra legislacin crea un balance justo y una plataforma slida para que la fusin entre prestaciones de dar y de hacer converjan justa y claramente, el fruto de esta combinacin podra generar grandes beneficios econmicos, no solamente a los interesados en la relacin, sino al pas en general, generando nuevas fuentes de trabajo, oportunidad de que quel que sabe cmo hacerlo, pero no tiene los medios, mejore su condicin econmica y contribuya con sus conocimientos al desarrollo de una nacin y para que quel que tiene los medios, pero no sabe cmo hacerlo, tenga la oportunidad de mejorar sus inversiones y contribuir al crecimiento econmico de nuestro pas.

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BIBLIOGRAFIA

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