La filosofa del derecho como dimension transdisciplinaria del campo jurdico-poltico

La filosofa del derecho como dimension transdisciplinaria del campo jurdico-poltico

[*]

Oscar Meja Quintana

Resumen El presente ensayo busca contextualizar el proceso de desdibujamiento epistemolgico de la filosofa del derecho, rastreando las races de la problemtica en la discusin de la modernidad temprana y el proceso posterior donde, con el surgimiento del positivismo contemporneo, la teora jurdica le arrebata su fundamento epistemolgico a la reflexin iusfilosfica, pretensin radicalizada por el paradigma autopoitico de Luhmann hasta suponer su desaparicin. Posteriormente, a partir de los presupuestos sugeridos por el paradigma consensual-discursivo de Rawls y Habermas, el escrito bosqueja los elementos desde los cuales reconstruir el estatuto epistemolgico de la filosofa del derecho contempornea, lo que la constituye simultneamente en una tuerca transdisciplinaria al interior del campo poltico-jurdico y la filosofa prctica en general.

Introduccin.
La consideracin monodisciplinaria sobre cada una de las problemticas especficas de la filosofa prctica, legitimidad, validez y eficacia, ha disgregado su estrecha relacin ontolgico-social y epistemolgica. El problema de la legitimidad visto desde la filosofa poltica [1] , la validez vista desde la teora jurdica [2] y la eficacia vista desde la sociolgica jurdica [3] han conducido a la trifurcacin de la filosofa prctica contempornea y, simultneamente, al desdibujamiento del perfil epistemgico de la filosofa del derecho. Empero, los desarrollos no solo actuales sino incluso clsicos de esta relacin, pese a las problemticas, muestran lo errado de tales consideraciones aisladas. Ya en Kelsen la validez del sistema jurdico dependa de un mnimo de eficacia sin la cual aquella quedaba totalmente en entredicho. Pero la eficacia supona, a su vez, un mnimo grado de aceptacin que el sistema tena que lograr entre la ciudadana, es decir, un mnimo nivel de justificacin, en otras palabras, de legitimidad. Aunque

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el nfass era en la validez, visto desde una ptica epistemolgica, sta estaba supeditada, en ltimas, a la legitimidad general del mismo. Pero lo mismo podra decirse del problema de la legitimidad abordado de manera monoperspectivstica. Tal problemtica solo tiene sentido frente a la de la legalidad, es decir, en cuanto al ordenamiento jurdico-poltico. La problemtica de la legitimidad separada de tal contexto lo reduce a un problema metafsico, en trminos de Kant, sin referentes empricos de ningn tipo. La teora del derecho, como lo ha replanteado Alexy, ha sabido incorporar estas reflexiones reestructurando su concepto de validez triadicamente: la validez tiene que ser concebida como validez jurdica, validez moral y validez social. Las tres dimensiones constituyen un concepto integral de derecho, sintetizando de tal forma una dimensin de justificacin moral, de legitimidad y de eficacia que, aunque presentes en las reflexiones tempranas de la teora jurdica, lentamente fueron desplazadas por el nfass que se le diera al problema de la validez concebido en trminos meramente epistemolgicos y no ontolgico-sociales. En contraste, sin embargo, con este giro del pensamiento jurdico hacia la consideracin interdisciplinaria de su problemtica-gua sobre la validez, las dems disciplinas se han mostrado como refractarias a esa reflexin interdisciplinaria, tanto a nivel universal como, en especial, en el contexto local colombiano, ahogado, adems, en la arrogancia de su parroquialismo. En todos los casos, por supuesto, se han desconocido abordajes transdisciplinarios como los de la teora de la justicia de Rawls donde queda en evidencia la relacin estructural (pinsese en la secuencia de las cuatro etapas planteada ya en su primer libro) entre los principios de justicia y el ordenamiento jurdico-poltico, asumida luego por la discusin liberal-comunitarista [4] . O, posteriormente, los de la teora discursiva del derecho y de la democracia de Habermas que establece la cooriginalidad de derecho y poltica y su relacin autnoma pero vinculante con la moral, complementando de manera autocrtica la ptica comunicacional de su periodo anterior. Incluso el abordaje de Luhmann, pese a su caracterizacin autopoitica de los sistemas sociales, implica un tipo de observacin de la observacin que requiere esa lectura transdisciplinaria, en trminos epistemolgicos o mejor cognitivos, como l la caracteriza, pues no de otra manera puede el sistema adaptarse a la complejidad del entorno vista aquella de forma autorreferente como la suya propia.

La unidad kantiana de la razn prctica haba quedado en entredicho ante esta hiper-especializacin que un prrito positivizante impuso al conjunto de la filosofa y las ciencias sociales y cuyas consecuencias ontolgicas (entendida esta como ontologa social en la lnea de Georgy Lukcs [5] ) y epistemolgicas fueron, tanto la desarticulacin de las tres esferas cognitivas como la enajenacin sistmica que

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cada dimensin alcanz en el ltimo siglo, con las consecuencias nefastas para la humanidad que todos conocemos [6] . Legitimidad, validez y eficacia, de una parte, filosofa poltica, teora del derecho y sociologa jurdica, constituyen tres problemticas y tres mbitos disciplinarios que tienen que poder ser articulados horizontal y verticalmente, estructural y sistmicamente desde una sola reflexin epistemolgica. Y aunque la autonoma epistemolgica de cada cual es un reflejo de su autorreferencia societal, cada cual integra, como el derecho lo ha podido hacer desde el problema de la validez, las otras problemticas, mbitos y reflexiones con el objeto de lograr una observacin de s mismos y de sus respectivos entornos ms amplia y, a travs de ello, una adaptacin ms adecuada a la cada vez mas creciente complejidad de la sociedad contempornea. Ese es el significado, si quisiera encontrrsele alguno, que identifica a la teora social de autores como Rawls, Luhmann y Habermas, pese a las diferencias que los distinguen y separan en el contexto de finales y comienzos de siglo y es ese el propsito que justifica el proyecto de re-relacionar la reflexin integral y vinculatoria que cada uno ofrece de las tres problemticas de la legitimidad, la validez y la eficacia, desde una vocacin re-integradora (no exenta, por supuesto, de problematizacin) de la filosofa prctica y las ciencias sociales contemporneas. En la dilucidacin de ese propsito se inscribe el reto histrico de la filosofa del derecho contempornea por reconquistar su lugar en el concierto de la filosofa prctica. Un lugar que se fue perdiendo por el surgimiento de otras disciplinas que adems de disputarle, le arrebataron finalmente la jurisdiccin epistemolgica que haba reivindicado durante la modernidad, como fue el caso de la filosofa poltica, la teora jurdica y la sociologa del derecho. El presente ensayo busca contextualizar el proceso de desdibujamiento epistemolgico de la filosofa del derecho [7] , rastreando las races de la problemtica en la discusin de la modernidad temprana entre el contractualismo, que culmina con Kant y su polmica con Hegel (1), y el proceso posterior, a partir de la tensin del siglo XIX entre el marxismo, y su estrategia de sospecha sobre lo jurdico, y las diferentes escuelas que ya perfilan la teora jurdica autnoma (2), del surgimiento del positivismo contemporneo, donde la teora jurdica, con Kelsen y Hart, le arrebata definitivamente su fundamento epistemolgico a la reflexin iusfilosfica (3), y que el planteamiento de Luhmann y paradjicamente Dworkin radicalizan hasta cas suponer su desaparicin (4). Finalmente, a partir de los presupuestos sugeridos por la filosofa de la justicia de Rawls (5) y la teora discursiva del derecho de Habermas (6), el escrito busca bosquejar los elementos desde los cuales reconstruir el estatuto epistemolgico de la filosofa del derecho contempornea lo que la constituye simultneamente en una tuerca transdisciplinaria al interior del campo poltico-jurdico y la filosofa prctica en general. (7).

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1. La Disputa con el Contractualismo.

En efecto, la filosofa del derecho de la modernidad temprana, como queda claramente consignado en Hobbes, se orienta hacia una reflexin sobre la relacin entre legitimidad y legalidad, mostrando cmo el orden legal depende de unos factores de legitimidad, la paz y la vida, que al mismo tiempo son indicadores de la eficacia del estado. Pero ya aqu su estatuto comienza a problematizarse en la medida en que el problema de la legitimidad y el problema de la eficacia hacen referencia, el uno a una esfera poltica y el otro a una esfera social que, podra sospecharse, no son directamente de su objeto de investigacin. La confusin se agudiza cuando, con Locke, los factores de legitimidad quedan subsumidos totalmente a la legalidad de los procedimientos. El contractualismo lockeano, prefigurando la autorreferencialidad luhmanniana, reduce a la legalidad procedimentalizada, tanto la legitimidad como la eficacia del sistema. El procedimiento concebido para salir del estado de guerra y constituir el contrato social que da nacimiento a la sociedad poltica define desde ese momento el criterio de legitimidad exclusivo, adems del de la propiedad que por ser bsico es simplemente un factum innegociable y, si se quiere, un indicador de eficacia del sistema, sin que las principios ni leyes de naturaleza, como las hobbesianas, determinen o no la justificacin poltica o moral del mismo. Filosofa poltica, filosofa del derecho y sociologa jurdica quedan amalgamadas en el procedimiento que es el que, en ltimas, en trminos polticos, jurdicos y sociales determina la legitimidad, la validez y la eficacia del sistema. Rousseau no aporta mucho a la problemtica salvo porque su categora de voluntad general como expresin de un cuerpo colectivo moral y su inclinacin al modelo de poltica antiguo, enraizado en el entramado de las virtudes, subsume otra dimensin, complejizando la problemtica: la moral, que hasta ese momento haba podido escaparse de la relacin, sbitamente queda amarrada a esa voluntad general que, en cuanto sociedad poltica, termina igualmente anclada a los procedimientos jurdico-polticos del sistema que a la postre serian los de la democracia liberal. [8] Aqu se presentan dos lecturas opuestas, ambas en el marco de la modernidad, de la relacin trilemtica entre legitimidad, validez y eficacia. En Kant, la justificacin moral, en trminos de universalidad, autonoma y libertad, fija los limites de la validez del derecho y de la legitimidad del contrato social: el derecho tiene que preservar la frontera infranqueable de las libertades subjetivas y la poltica tiene que asumir el consenso universal como idea normativa de su realizacin. La eficacia del ordenamiento parece quedar sujeta a tales condiciones. En Hegel, por el contrario, la relacin queda anclada a la preservacin del ethos:

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el derecho ser valido y la poltica legitima en la medida en que la eticidad, a travs del estado, respete las protoformas del ethos y la identidad de las comunidades. La eficacia del ordenamiento queda, igualmente, sujeta a esa traduccin jurdicopoltica que el estado hace de la identidad tica de un pueblo. La pregunta que se impone en torno al estatuto epistemolgico de la filosofia del derecho que nos convoca es la de la lectura que cada una de estas interpretaciones supone. En Kant es claro que esta queda restringida al fenmeno jurdico en trminos positivos mientras que en Hegel adquiere un carcter mas totalizante, congruente con esa inclinacin aristtelica de su ptica [9] , como se deduce fcilmente de la estructura misma de su Filosofia del Derecho [10] . La kantiana prefigura, as, la validez como problemtica epistemlogica central de la teora jurdica y la hegeliana el de una relacin total pero compleja, en trminos epistemolgicos, entre las tres dimensiones.

2. Entre la Validez y la Sospecha.

El siglo XIX constituir una paradjica bifurcacin de toda esta reflexin. De una parte, Marx, desde la economa poltica, va plantear una, sino la ms, radical sospecha sobre el derecho y la poltica de toda la modernidad. Y, de otra, la teora del derecho, en el marco de la tensin entre los modelos kantiano y hegeliano, comienza claramente a perfilarse y a romper el cordn umbilical con la filosofa del derecho. En una primera bifurcacin, las dos posturas, en especial la hegeliana, sern confrontadas por Marx, denunciando la abstraccin que ambas hacen de las condiciones materiales que la validez, la legitimidad y la eficacia suponen, es decir, de la existencia de esquemas de dominacin que se imponen, ya por la fuerza, ya por la ideologizacin. La Introduccin a Crtica de la Filosofa del Derecho de Hegel [11] anticipa la intuicin que Pashukanis, retomando a Lenin, llevar a sus consecuencias naturales: la filosofa del derecho no tiene ningn estatuto epistemolgico. Solo puede concebirse como crtica de la economa poltica o, a lo sumo, como crtica ideolgica del derecho y, por extensin, de la poltica. La segunda bifurcacin nos pone en direccin de la teora jurdica contempornea a partir de la tensin entre las dos lecturas sugeridas por Kant y Hegel, respectivamente. En la lnea kantiana, aunque no siempre directamente derivada de su postura, se inscribirn escuelas como la de la Exgesis, y la Jurisprudencia de Conceptos, mientras que la matriz hegeliana ser indudablemente recogida por la Escuela Histrica del Derecho, as como ciertas mixturas, que de la misma manera pondrn su nfasis ya en aspectos universales ya en contextuales, como la Jurisprudencia del Intereses y la Escuela del Derecho Libre [12] .

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Lo determinante ser que la reflexin iusfilosfica, centrada en consideraciones extrasistmicas, ms generales, va dando paso a un pensamiento sistemtico sobre el derecho desde una perspectiva que en lo esencial se estructura de manera intrasistmica. El eje se desplaza del entorno del derecho, ya sea moral o poltico, al derecho como sistema, lo cual ya era un camino preparado, en todo caso, tanto por Kant como por Hegel. Esta tendencia encuentra en la Escuela del Realismo Jurdico, ya fuera en su versin escandinava ya en la norteamericana, su consagracin definitiva en cuanto, pese a la apariencia contraria, es el juez y, en particular, la decisin judicial la clave de la validez del derecho. La teora jurdica logra romper definitivamente con la filosofa del derecho y, simultneamente, la filosofa del derecho pierde su perfil al no ser claro el problema epistemolgico que orienta su reflexin [13] .

3. Positivismo y Teora Jurdica.

En efecto, si la validez deviene el problema de la teora jurdica naciente y la legitimidad lo es de la filosofa poltica, as como la eficacia el de la sociologa del derecho, cual es el problema especifico de la filosofa del derecho, desde donde estructurar su estatuto epistemolgico? Los manuales de filosofa del derecho de la primera mitad del siglo XX, cuya incidencia en muchas latitudes se mantiene hasta hoy, centran el eje de reflexin de la filosofa del derecho en torno a tres disciplinas filosficas: la epistemologa, la ontologa y la axiologa del derecho. La primera determinando el objeto de la ciencia jurdica (teora del conocimiento jurdico que, en algunos casos, se complementa con una teora de la argumentacin jurdica); la segunda, la estructura del ser del fenmeno jurdico (concepto del derecho) y la tercera proyectando el deber ser del derecho como sistema normativo (teora de la justicia). Las variaciones y originalidades se daban en torno a cual subdisciplina se subordinaban las otras. En las tres perspectivas se superponan aspectos de legitimidad, validez y eficacia sin que quedaran delimitadas con precisin los cruces epistemolgicos que a su vez se producan con la filosofa poltica, la teora del derecho y la sociologa jurdica, sin hablar de la filosofa moral que, en la dimensin axiolgica, tambin entraba a jugar. En el marco de conceptualizaciones anlogas sobre el objeto de la filosofa del derecho, herencia indirecta de discusin moderno-temprana, va surgiendo la teora pura del derecho de Kelsen y la definicin del positivismo jurdico como la primera y, quizs, mas importante escuela terico-jurdica. Kelsen define la validez como un problema exclusivo de la teora jurdica precisamente para deslindarlo de dos problemas que a su modo de ver no tenan, al menos directamente, que ver con su campo de conocimiento: el de la legitimidad y el de la eficacia.

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La pregunta por la validez del ordenamiento como pregunta esencial de la teora jurdica es la pregunta por las condiciones de posibilidad del conocimiento jurdico. En la lnea kantiana, Kelsen parte de dos a priori del conocimiento del fenmeno jurdico: el ordenamiento como tal que preexiste a la norma particular y en el cual esta se inscribe y la norma fundamental que, en ultimas, es la condicin incondicional de la validez de todo el ordenamiento [14] . Si bien las relaciones con las esferas de la legitimidad y la eficacia siguen siendo complejas en cuanto la norma fundamental presupone un contenido axiolgico que solo hasta el final de su vida Kelsen acepta y de que la mnima eficacia del sistema es un requisito de su validez general, el autor logra deslindar definitivamente la teora jurdica de la filosofa del derecho, definiendo su problemtica especfica aunque, obviamente, originando otros problemas no menos decisivos para el desarrollo de la tradicin positivista [15] . Desde ese momento, en realidad, la teora del derecho es el mbito de reflexin propio del derecho como disciplina y la filosofa del derecho deviene un fantasma epistemolgico sin problemtica propia, salvo cuando los juristas las identifican con la teora jurdica y los filsofos con la historia de la filosofa. Hart va a tratar de flexibilizar la teora jurdica en ese memorable captulo inicial se su obra cumbre, planteando las perplejidades de la teora jurdica, dos de las cuales son precisamente no reducir el derecho a ordenes respaldadas por amenazas y la necesidad de replantear la relacin entre derecho y moral. [16] Pero aqu se impone una aclaracin que ser clave en el desarrollo de la teora jurdica hacia el futuro. La estructura epistemolgica que se deriva del planteamiento hartiano trifurca la teora jurdica en tres proyecciones: qu es el derecho, cmo funciona el derecho y qu debe ser el derecho, con lo cual se anticipa el paso cualitativo que la teora jurdica dara en relacin al conjunto de la filosofa prctica contempornea que queda anclada en la perspectiva monoproblemtica de sus disciplinas particulares. La teora jurdica subsume as, desde su propia ptica, las problemticas de la legitimidad y la eficacia y se inicia un proceso de ampliacin y definicin de su estatuto epistemolgico que, ms adelante, Robert Alexy pondr en evidencia: la validez del derecho no solo es jurdica sino que deviene tambin social y moral.

4. Desdibujamiento de la Filosofa del Derecho.

4.1. El paradigma autopoitico. El paradigma autopoitico o autorreferencial concibe el derecho, la poltica y la moral como sistemas sociales autonomizados entre s, sin otro tipo de comunicacin que el sistmico o funcional y constituye una radicalizacin del iuspositivismo

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kelseniano, resimbolizando la validez jurdica en trminos de una concepcin autorreferente del sistema jurdico [17] . Podra parecer que Luhmann reduce de nuevo la validez del derecho a una sola dimensin pero es todo lo contrario. La prioridad de los sistemas sociales, incluido el jurdico, no es ya la adaptacin a la complejidad del entorno sino a su propia complejidad, lo que constituye un giro radical en el imperativo del derecho en cuanto el eje de sus decisiones no proviene del entorno social sino que se estructura a partir de sus propias capacidades y posibilidades internas. El derecho reduce complejidad social en trminos de validez jurdica, no de eficacia social o legitimidad poltica. Pero eso no significa que las dimensiones de eficacia del sistema jurdico o legitimidad del mismo no sean contempladas por el derecho en trminos sistmicos. La validez jurdica implica, necesariamente -so pena de caer en un formalismo que solo podra conducir al derrumbamiento del sistema-, una reduccin eficaz de la complejidad social y, obviamente, connota una dimensin de legitimidad que el derecho resuelve en trminos funcionales. Para Luhmann, la teora jurdica es la llamada a observar los procesos sistmicos del derecho en orden a desparadojizar y destautologizar los mismos. En efecto, la adaptacin del sistema a si mismo, y por ende al entorno, y la legitimidad que se puede derivar de su capacidad de adaptacin supone la autoobservacin del sistema. Tal autoobservacin es la que puede evitar la paradoja sistmica, es decir, la imposibilidad de que el sistema no logre captar su complejidad y reducirla. La funcin de la teora jurdica es evitar ello, observando adecuadamente al sistema y propiciando su adaptacin a s mismo. La teora jurdica garantiza el cierre autopoitico del sistema y la adaptacin a su propia complejidad. Sin embargo, esta observacin de primer orden tiene que complementarse con una observacin de segundo orden: tal funcin sistmica es llevada a cabo, segn Luhmann, por la sociologa del derecho [18] . Esta observacin complementa la de la teora jurdica, pero igualmente desde una ptica intrasistmica y no extrasistmica, como la sociologa jurdica la ha planteado tradicionalmente, propiciando con ello una complejizacin excesiva del sistema jurdico [19] . La sociologa del derecho es una observacin de la observacin: observa la relacin de la teora jurdica con la complejidad del sistema jurdico. Tal observacin asegura la validez y unidad del sistema como funcin autopoitica y no como consecuencia del entorno, y, por tanto, el carcter circular, simtrico y recursivo de su autopoisis [20] . En ese marco la filosofa del derecho no cumple ninguna funcin, ms que, si se quiere, retrica. Constituye un elemento externo al sistema jurdico, podramos calificarlo casi de moral, y, por tanto, potencialmente peligroso en la medida en que

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puede generar un exceso de complejidad al interior del sistema jurdico y, pese a ciertas diferencias sustanciales con el planteamiento de Teubner, similar interpretacin puede hacerse de la filosofa del derecho en el paradigma de derecho reflexivo que este ltimo defiende [21] .

4.2. El paradigma interpretativo. El debate Dworkin - Hart gir en torno a la relacin entre derecho y moral que, pese a las ambivalencias de su planteamiento, Hart negara hasta el final mientras que Dworkin defenda una relacin estructural entre una y otra, en la medida en que los principios mximos del sistema jurdico resuman, necesariamente tambin, los principios morales de esa sociedad. Por lo tanto, hablar de dos dimensiones normativas enfrentadas no tena asidero por cuanto el derecho incorporaba los valores morales de la sociedad a travs de sus principios regulativos. Esta, sin lugar a dudas, constituye la mas paradjica consecuencia del planteamiento dworkiniano cuya pretensin se orientaba, precisamente, a mostrar la imposibilidad de desterrar de la teora jurdica el problema de los principios y los valores morales como lo haba buscado siempre el positivismo. Pero la identificacin de esta relectura con la filosofa del derecho, precisamente por ese carcter alterno, lo que logra es desperfilar epistemolgicamente a la filosofa del derecho e identificarla artificialmente con la teora jurdica, en lo que constituy un paso atrs para ambas disciplinas. La iniciativa de Dworkin tiene los efectos contrarios al proyectarse al contexto universal. Su identificacin de las problemticas epistemolgicas de la teora del derecho con las de la filosofa del derecho lo nico que logr fue reemplazar definitivamente los contenidos de la segunda por los de la primera, en una lnea similar a la propiciada por el paradigma autopoitico. Y con ello le dio pie a los juristas para confundir ambas disciplinas y justificar el que los problemas legales fueran abordados, no desde la teora jurdica en trminos intrasstemicos, sino desde una singular versin de la filosofa del derecho no reconstruida crticamente en trminos epistemolgicos postconvencionales, sino anloga a la primera, con lo que desdibuj totalmente su naturaleza epistemolgica, tanto presente como potencial, incentivando todo tipo de malinterpretaciones sobre el estatuto de las dos.

5. Filosofa de la Justicia.
El planteamiento de Rawls, pese al nfasis que parece ponerle a la justicia, bosqueja el nuevo perfil de la filosofa del derecho contempornea. En efecto, la

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reflexin rawlsiana involucra y relaciona tres dimensiones en su planteamiento. Una primera, que se deriva de la posicin original, es la justificacin moral de los principios de justicia. Principios que tienen la pretensin de derivarse de un consenso moral que pueda satisfacer a todos por igual sus expectativas mnimas particulares, en condiciones de simetra deliberativa. Pero esos mismos principios son, a su vez, los criterios de legitimidad del ordenamiento jurdico-poltico. En efecto, los principios de justicia operan como condiciones de legitimacin del sistema en su conjunto en la medida en que las instituciones tienen que adaptarse a los contenidos y prioridades fijados por ellos y, de no hacerlo, la ciudadana puede acudir a formas de resistencia diversas. Pero el planteamiento rawlsiano subsume, inmediatamente, una segunda dimensin. Los principios de justicia son externos al ordenamiento pero quedan integrados, tal como lo presenta en la secuencia de cuatro etapas, en un congreso constituyente a travs de un principio ya no de legitimidad sino de validez. Principio que despus permea las diferentes legislaturas y la administracin pblica y de justicia y, en general, el conjunto de las instituciones. El imperativo consensual de la posicin original se recoge en un principio jurdico-constitucional de igual participacin que define los trminos de validez de las normas jurdicas. Este principio no es ya un criterio de legitimidad poltica sino un factor de validez jurdica del ordenamiento [22] . La violacin de tal principio justifica asumir dos mecanismos que Rawls contempla para que la ciudadana se oponga a los eventuales excesos de las mayoras legislativas, polticas o sociales: la objecin de conciencia y la desobediencia civil. Estas figuras reivindican el contenido de los principios de justicia, es decir, los criterios de justificacin moral y legitimidad poltica del ordenamiento cuando ha sido violado el factor de validez que el principio de igual participacin supone. La legitimidad opera como un regulador sobre la validez [23] . Pero Rawls introduce una tercera dimensin al abordar el problema de la estabilidad en la tercera parte de su teora de la justicia. Los principios de justicia y el ordenamiento constitucional que de ellos se ha derivado tienen que ser refrendados desde la cotidianidad de las comunidades. Solo el contraste de la universalidad formal de los principios con la cotidianidad fctica de las diferentes formas de vida de la ciudadana que pretende regular garantiza la estabilidad de la sociedad, es decir, en otras palabras, la eficacia social del sistema [24] . La filosofa del derecho se proyecta entonces como una reflexin integral sobre el derecho que incluye los diversos momentos que configuran el fenmeno jurdico.

6. Filosofa del Derecho y Discurso.

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6. 1. Validez tridica del derecho. Alexy desarrolla una interesante propuesta desde la teora del derecho que constituye un paso adelante en la definicin epistemolgica de la disciplina. La validez del derecho implica, en primer lugar, una validez jurdica que supone que la norma es dictada por rgano competente y segn un procedimiento previsto; en segundo lugar, una validez moral, que supone que la norma est moralmente justificada y el sistema posee una pretensin de correccin en caso de normas injustas, y, en tercer lugar, una validez social que supone que la norma vale socialmente porque es obedecida y en caso de desobediencia se aplica una sancin [25] . Con esto, Alexy consagra el estatuto epistemolgico de la teora del derecho que, sin duda, logra con ello dar un paso adelante con relacin al resto de disciplinas en cuanto amplia las fronteras de su objeto de estudio sin necesidad de cruzarse con las otras problemticas.

6.2. Los estudios crticos del derecho. Es imprescindible rescatar en este punto los antecedentes de las teoras crticas del derecho desde dos tradiciones de sospecha sobre lo jurdico. Primero, desde la mirada implacable de Marx cuestionandoa Kant y Hegel. Y, segundo, desde la tradicin estructuralista, con Foucault basicamente, quien, recuperando la demoledora aunque problemtica crtica nietzscheano-heideggeriana al pensamiento occidental, incluyendo el jurdico, concibe el derecho como un instrumento de disciplinizacin y panoptizacin social. A partir de estas tradiciones de sospecha se constituyen dos vertientes crticas del derecho. La primera vertiente, a mediados de los setenta, se consolida en tres ramificaciones cuestionadoras del derecho contemporneas [26] : una vertiente italiana, la del Uso Alternativo del Diritto que posteriormente desemboca en el Garantismo y el constitucionalismo radical [27] ; una francesa, que se manifiesta en el movimiento Critique du Droit que, si bien desaparece, parece resimboliza en una teora crtica del estado constitucional contemporneo [28] ; y, finalmente, la norteamericana, en el movimiento de los Critical Legal Studies, la nica que sobrevive oficialmente y que ha mantenido sus crticas y proyecciones a todos los niveles del derecho [29] . Una segunda vertiente la constituye la heterodoxia socialista, tanto de Europa del Este como del Oeste. La teora neomarxista se materializa en la corriente del Humanismo Socialista de la Europa comunista, y asume lentamente el reto de pensar el derecho interdisciplinariamente en el marco de una sociedad postcapitalista globalizada [30] .

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El mrito de estas teoras fue poner de presente la relacin estructural que exista entre el derecho y la poltica y su articulacin a travs de la decisin judicial, herencia que, en el caso de los CLS, toman del realismo, en sus dos vertientes, prefigurando el nuevo estatuto epistemolgico de la filosofa del derecho: la relacin epistemolgica de las tres dimensiones de la legitimidad, la validez y la eficacia que, ms tarde con Habermas alcanzaran su mximo desarrollo sistemtico. Vale la pena destacar en esa lnea el movimiento Crtica del Derecho francs, en su momento encabezado por Miaille y Arnaud. La intencin explcita del movimiento fue reconstituir el estatuto epistemolgico de la teora jurdica, desbordando los marcos convencionales que el positivismo le haba fijado.

6.3. Filosofa Discursiva del Derecho. El pensamiento de Habermas puede interpretarse como una propuesta integral de filosofa poltica en tres direcciones que, a su vez, constituyen tres etapas en el desarrollo del mismo. En una primera etapa, Habermas propugna por redefinir los nuevos trminos de la problemtica filosfico-poltica en el capitalismo tardo, derivando de ello un proyecto de reconstruccin del materialismo histrico as como asgnndole a la filosofa un nuevo papel en el contexto de ello [31] . En una segunda etapa, su reflexin se centra en la fundamentacin de una teora de la accin comunicativa como estrategia central de relegitimacin de la sociedad capitalista, a partir de un agudo e implacable diagnstico de la colonizacin que sobre el mundo de la vida ha ejercido el derecho, generando un proceso de desintegracin acelerada a su interior. Estrategia que Habermas complementa con la concepcin de su tica discursiva, inmediatamente despus. [32] Ante las crticas de Robert Alexy en cuanto que la propuesta habermasiana no poda seguir ignorando en su estrategia de solucin el derecho como instrumento, Habermas inicia lo que puede denominarse el giro jurdico hacia la reconsideracin proactiva del estado de derecho, que, en un primer momento, lo lanza hacia el iuspositivismo y cuya tensin entre legalidad y legitimidad resuelve con la procedimentalizacin de la soberana popular [33] . En el marco de este giro, Habermas desarrolla, en la tercera etapa de su monumental reflexin, una teora del derecho y la democracia que, de una parte, profundiza sus reflexiones tempranas sobre la legitimacin en el capitalismo tardo que le permite replantear y complementar su propia teora de la accin comunicativa y, de otra, en dilogo con las principales corrientes iusfilosficas, socio-jurdicas, terico-jurdicas y filosficopolticas contemporneas, proponer un nuevo paradigma jurdico-poltico, el discursivo-procedimental, cuyo objetivo es superar la crisis de las sociedades contemporneas a travs de la reconstruccin normativa de la legitimidad fracturada, conciliando la dicotoma entre el mundo de la vida y los subsistemas econmico y poltico-administrativo a travs de un modelo de democracia

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deliberativa como expresin del poder comunicativo de la sociedad civil y la opinin pblica [34] . Sin duda alguna las derivaciones de su teora del estado democrtico de derecho constituyen, en una direccin similar a la de Rawls, la perfilacin de un nuevo estatuto epistemolgico para la filosofa del derecho [35] . Por su posicin omnimediadora en la sociedad moderna, el derecho es el nico instrumento y el mbito social exclusivo desde el cual replantear la integracin social y reconstruir los presupuestos de legitimidad que fundamenten de nuevo el lazo social desintegrado. El derecho debe ser, pues, concebido como la categora de mediacin social entre hechos y normas o, en otras palabras, entre el mundo de la vida y los subsistemas funcionales econmico y poltico-administrativo. As, el fundamento ontolgico es la consideracin del derecho como medium de la integracin social y el fundamento epistemolgico es la consideracin del derecho como categora de la integracin social [36] . En efecto, Habermas relaciona y articula de manera complementaria e integral tres dimensiones que la filosofa prctica y el pensamiento social haban disgregado: el de la legitimidad poltica (incluido en ella el de la justificacin moral), la validez jurdica y la eficacia social. El estado democrtico de derecho como categora iusfilosfica supone tres momentos que deben ser considerados en su autonoma, por supuesto, pero tambin en su interdependencia recproca. As, una primera dimensin especifica los trminos de legitimidad poltica del estado democrtico de derecho a partir de la consideracin de una soberana popular plural, no hipostasada jurdicamente. El ordenamiento es legtimo cuando las diversas formas de vida y sujetos colectivos que conforman la ciudadana en una sociedad democrtica crean poder comunicativo a travs del dilogo entre ellos. Lo anterior supone una justificacin moral que no es, en ltimas, ms que la aplicacin del principio de argumentacin moral a los procesos de formacin de opinin y voluntad pblicas. La legitimidad, entendida como soberana popular plural a travs de procesos deliberativos, tiene, pues, un sustento en la racionalidad dialgica de una sociedad democrtica. La racionalidad dialgica que, en ltimo trmino, se satisface en la realizacin del ideal normativo de una situacin ideal del habla constituye la condicin de una argumentacin plenamente racional y, segn Habermas, permite encontrar el principio de legitimidad en el dilogo. Este principio es el mismo principio de la democracia, el cual se define por un principio dialogal de legitimacin.

Aqu enlaza Habermas la segunda dimensin: la de la validez jurdica del estado democrtico de derecho. El derecho moderno tiene un doble rostro de Jano: por un lado acomete funciones estratgico-sistmicas y por otro integra socialmente a la ciudadana en su conjunto. Ello se realiza a travs de procedimientos democrticos institucionalizados que constituyen la nica fuente postconvencional

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de legitimidad en las sociedades complejas. El principio discursivo, aplicado al derecho, desarrolla un paradigma procedimental que privilegia las condiciones comunicativas y los procesos de formacin de la opinin y la voluntad pblicas y que, en su aplicacin, es el nico que asegura la autonoma moral de los diversos sujetos colectivos ciudadanos [37] . Esto se impone en la medida en que slo el derecho positivo asegura la autonoma como no puede hacerlo la moral en las sociedades complejas. La tercera dimensin del estado democrtico de derecho es la de la eficacia social del ordenamiento. En que medida es eficaz un orden social? En una lnea similar, el estado democrtico de derecho es eficaz en la medida en que es legitimo polticamente, lo que supone una dimensin de justificacin moral, y valido jurdicamente, lo que a su vez supone que satisfaga unas expectativas de validez social, es decir, que posibilite la integracin de los diferentes sujetos colectivos de la sociedad en su conjunto, y unas expectativas de validez instrumental, es decir, que posibilite la integracin sistmica de los diferentes sistemas sociales de la sociedad en general. La eficacia del estado democrtico de derecho se define, as, en una soberana popular procedimentalizada discursivamente a travs de un catalogo de derechos fundamentales que garantiza su legitimidad poltica y propicia su validez jurdica, en los trminos sealados. El paradigma discursivo-procedimental que fundamenta el ordenamiento se proyecta en trminos de un modelo alternativo de democracia deliberativa donde el poder comunicativo de la sociedad civil deviene poder administrativo del estado [38] . La dicotoma entre derechos-libertades y derechos-sociales se supera en trminos de derechos-participacin: la democratizacin de la democracia permite que los procedimientos se legitimen y sirvan no a una lgica procedimentalsistmica sino a la ms amplia deliberacin de la sociedad toda en la perspectiva de asegurar que la influencia poltica de la opinin pblica, expresin del poder comunicativo de la sociedad civil, devenga efectivamente poder administrativo instrumental [39] .

7. Reconstruccin del Estatuto Epistemolgico.

Que se deriva de todo lo anterior para el estatuto epistemolgico de la filosofa del derecho? Sin duda el punto ms decisivo tiene que ver con la problemtica propia a la disciplina, disputada y desmembrada por la filosofa poltica, la teora del derecho y la sociologa jurdica, entre otras, que reclaman para si el abordaje de la legitimidad, la validez y la eficacia, en sus diferentes proyecciones. Los planteamientos de Rawls y Habermas e, indirectamente, de Alexy, dan la clave de bveda de esta reconsideracin de la problemtica propia de la filosofa del

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derecho. La filosofa del derecho es parcela de la filosofa, no del derecho aunque los juristas se empeen en desconocerlo. Por supuesto, ello va aparejado, en especial en el contexto latinoamericano, de la exagerada influencia de la filosofa analtica en los terrenos de la filosofa y su pretensin, voluntaria o involuntaria es lo de menos pues el resultado es el mismo, de reducir la reflexin iusfilosfica a lgica jurdica, otro de los hbridos sobredimensionalizados por ese conflictivo matrimonio entre la teora jurdica y aquella. Quisiera recuperar la categora hegeliano-lukacsiana [40] y, a partir de ella, plantear el objetivo propio de la filosofa del de totalidad derecho como un dar razn de la totalidad del fenmeno jurdico desde tres dimensiones: una dimensin analtica, una dimensin explicativa y una dimensin normativa [41] .

7.1. La dimensin analtica. La dimensin analtica, cuya funcin es identificar problemas y conflictos tpicos, se concreta en la consideracin integral de la legitimidad, la validez y la eficacia del ordenamiento jurdico-poltico y el sistema social. Ello supone un abordaje de tres tipos de relaciones: en primer lugar, de sus relaciones intrasistmicas, y la consideracin de su validez jurdica y sus proyecciones tanto morales como sociales. En segundo lugar, de sus relaciones intersistmicas, lo que supone, primero, la consideracin de la legitimidad del ordenamiento poltico, lo que a su vez connota el abordaje de su justificacin moral; y, segundo, la consideracin de la eficacia del sistema social en su conjunto sobre los anteriores supuestos. Esas dos relaciones se encuentran explcitamente desarrolladas en los planteamientos de Rawls y Habermas y pueden fundamentarse a partir de sus teorizaciones. El abordaje de la tercera relacin pretende fundamentarse desde Luhmann y su categora de la observacin de la observacin. No basta solo el anlisis de las relaciones internas del sistema jurdico y de las relaciones externas del sistema jurdico con su entorno en trminos de legitimidad poltica y eficacia social. Se requiere igualmente pensar la relacin epistemolgica de complejidad e interdependencia de esas relaciones sistmicas entre s y de los procesos sistmicos y flujos comunicacionales que operan en y entre las diversas dimensiones a un nivel que podramos denominar suprasstmico. Este papel, que Luhmann coloca bajo la responsabilidad de la sociologa del derecho para evitar, seguramente, la intromisin de valores iusnaturalistas, es retomado en nuestra perspectiva por la filosofa del derecho en la conviccin que es, precisamente, el abordaje iusfilosfico el que puede garantizar esa consideracin intra, inter y suprasistmico, y lograr, efectivamente, una reflexin que articule las dimensiones epistemolgicas mono y multidisciplinarias en el horizonte de un anlisis transdisciplinario del sistema en su conjunto, con nfasis en la ptica

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jurdica. El campo jurdico, el cual se articula a partir de instituciones y prcticas jurdicas a travs de las cuales se produce, interpreta e incorpora el derecho en el proceso de toma de decisiones por medio de sus actores. Todo esto pone de presente la complejidad de la sociedad actual y la imperiosa necesidad de abordar multifaceticamente las diferentes relaciones intra, inter y suprasistmicas desde una perspectiva no slo descriptiva y funcional sino y esa sera la gran diferencia con Luhmann y la asuncin del esquema metodolgico de la tradicin marxista heterodoxa del estructuralismo-gentico- valorativo y crtico, en lnea con una teora de la sociedad y un proyecto emancipatorio determinado [42] .

7.2. La dimensin explicativa. Cada uno de los paradigmas jurdicos histricamente dominantes han puesto el nfasis en una u otra interpretacin sobre la validez del derecho, acudiendo algunos de ellos a factores extrajurdicos: el iusnaturalismo al moral, el realismo a la eficacia, as como el positivismo clsico al formalismo legal. A partir de este ltimo se pone de manifiesto un conflicto de paradigmas postpositivistas (autopoitico, interpretativo, consensual-discursivo, crtico) que intenta una reinterpretacin de tales nfasis y la reconsideracin interdisciplinaria de los mismos, poniendo respectivamente el acento en la validez moral, jurdica y social que el derecho debe comportar. La necesaria cooriginalidad del derecho y la poltica impone la relacin estructural de tales paradigmas jurdicos con sus anlogos polticos, en un complemento prcticamente lineal [43] . En otras palabras, la consideracin integral de las relacin legitimidad-validez-eficacia, en trminos intrasistmicos, intersistmicos y suprasistmicos tiene que ser asumida a travs del anlisis crtico de las pticas con que los diferentes paradigmas jurdico-polticos abordan la relacin en la perspectiva de evidenciar la integridad de la problemtica.

7.3. La dimensin normativa. La dimensin normativa, cuya funcin es evaluar las proyecciones explicativas a partir de la formulacin de suposiciones fundamentales, se concreta en dos marcos normativos iniciales: desde la teora jurdica encontramos unos modelos normativos de decisin judicial que, segn la tipologa de Alexy [44] , seran el positivista-discrecional, el silogstico-deductivo, el realista-decisorio y el hermenutico-interpretativo. Y desde la filosofa poltica en modelos de democracia, donde se encuentran un modelo de democracia liberal-burguesa, un modelo de

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democracia directa de corte comunitarista y un modelo de democracia deliberativa, alternativo a los dos anteriores [45] . Sin embargo, en el marco del proceso de constitucionalizacin del derecho que se ha dado en el ltimo cuarto de siglo, la filosofa del derecho tiene necesariamente que articular estos dos modelos normativos en un tercer marco que indudablemente los integra en un nivel ltimo del sistema jurdico, el ordenamiento poltico y el sistema social: el de los modelos de adjudicacin constitucional [46] . Habermas confronta dos modelos normativos de adjudicacin constitucional: el liberal-burgus y su lectura de los derechos fundamentales en trminos de derechos individuales; y el republicano y su lectura de los derechos fundamentales en trminos de derechos de participacin. Habermas se identifica con el segundo pero rechaza la etitizacin de la vida pblica que supone, optando por un tercer modelo, que engarza tanto una teora de la sociedad (la teora de la accin comunicativa), un modelo de decisin judicial deontolgico (decisiones justas para todos) frente al axiolgico (decisiones buenas para algunos), un paradigma reflexivo del derecho y, finalmente un modelo de democracia radical que propicia la deliberacin y participacin de la opinin pblica y engarza ese poder comunicativo con el poder administrativo del estado [47] . La dimensin normativa de la filosofa del derecho se resuelve en los modelos de adjudicacin constitucional [48] .

Conclusin.
La reconstruccin epistemolgica de la filosofa del derecho que aqu se ha intentando plantear ha buscado poner de presente dos factores en lo que a ello concierne. El primero de ellos, el desdibujamiento del estatuto epistemolgico iusfilosofico que se da con el surgimiento y consolidacin de la teora jurdica a partir del positivismo y que el paradigma autopoitico lleva a su mxima expresin, as como, paradjicamente, lo hace el mismo Dworkin al confundir las temticas de las dos disciplinas. Y el segundo de ellos, la recuperacin de las nuevas reflexiones que sobre el derecho se han venido haciendo en el ultimo cuarto del siglo XX, partiendo de Rawls y terminado con Habermas, y mostrando en el intermedio los impulsos que en tal sentido ya se prefiguraban en las teoras crticas del derecho y el pensamiento postsocialista por repensar y recomponer transdisciplinariamente su estuto propio, pese a las conclusiones aparentes de sus mismos planteamientos. De tal forma, la proyeccin epistemolgica de la filosofa del derecho tiene que satisfacer las exigencias, no solo genticas, sino estructurales mnimas de una teora jurdica. Dos rasgos estructurales de toda teora son la universalidad y la

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sistematicidad [49] . La primera hace referencia a la posibilidad de ser utilizada en el anlisis de toda situacin, de acuerdo a los principios y presupuestos fijados por la misma, teniendo en cuenta diferencias y particularidades especficas. La segunda a criterios de orden, coherencia y unidad que permitan su aplicacin y desarrollo sistemticos, de los que se puedan derivar proyecciones prcticas concretas [50] . Sin pretender entrar en disquisiciones puntuales, la teora en este caso, la que se deriva de la reconstruccin del estatuto epistemolgico de la filosofa del derecho- debe cumplir dos tipos de funciones: una funcin explicativa y una funcin heurstica, ambas interdependientes y complementarias. La funcin explicativa posibilita la clasificacin conceptual de las diferentes problemticas mientras que la funcin heurstica proporciona marcos para la solucin de los problemas prcticos concretos. Ambas funciones tienen que ser congruentes con el sistema de derecho positivo (validez) y el contenido material de justicia del ordenamiento (legitimidad), de lo que ltimas depende la estabilidad (eficacia) del sistema social [51] . El ncleo del planteamiento terico se centra as en una trada de elementos fundamentales: los principios o valoraciones, las reglas y las soluciones paradigmticas [52] . Estas funciones y elementos que debe satisfacer y contener una teora son fcilmente asimilables a la reconstruccin del estatuto epistemolgico de la filosofa del derecho propuesta en este escrito. Su sola disposicin estructural cumple con las caractersticas de universalidad y sistematicidad en cuanto de lo que se trata es, primero, de sugerir una ordenacin universal desde donde interpretar las diferentes dimensiones relacionadas con un campo jurdico determinado, sea cual sea la latitud y el contexto en que se presente; y, segundo, de proponer una metodologa sistemtica que posibilite el abordaje transdisciplinar de las diferentes problemticas que haran parte de su objeto de estudio. De manera anloga, las funciones explicativa y heurstica pueden asimilarse a las diferentes dimensiones analtica, explicativa y normativa cuyo propsito es, respectivamente, identificar problemas tpicos, indicar regulaciones alternativas y formular suposiciones fundamentales, en la misma direccin que aquellas. Este es, pues, el bosquejo de un nuevo estatuto epistemolgico de la filosofa del derecho. Estatuto que se diferencia, por su abordaje transdisciplinario y suprasistmico, de las aproximaciones monodisciplinarias de la filosofa poltica y moral, la teora del derecho y la sociologa jurdica. Los estudios de punta del pensamiento social del ltimo cuarto de siglo apuntan a una reconstruccin en tales trminos, en lo que puede considerarse una reconfiguracin integral -como lleg a plantearlo Lukcs para la ontologa, sin pretensiones tan amplias por supuesto- de la reflexin contempornea y a la que este escrito ha querido apostarle: "Ello significa que la ontologa se sobrepone, por as decir, a las ciencias

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particulares a modo de ciencia bsica, pudiendo de este modo penetrar tambin en los resquicios abiertos entre las diversas disciplinas y asumir una funcin mediadora entre ellas" [53] . ***
Esta ponencia cont con la asistencia investigativa de Mara Victoria Cullar Cabrera, estudiante de Derecho de la Universidad de Los Andes.

Oscar Meja Quintana: Profesor Asociado y Director del Departamento de Ciencia Poltica de la Facultad de Derecho, Ciencias Polticas y Sociales de la Universidad Nacional de Colombia. Profesor de Teora Jurdica de la Facultad de Derecho de la Universidad de Los Andes. Filsofo (U. Nacional), Diplomado en Estudios Humansticos (U. del Rosario), Especialista en Filosofa Contempornea (Georgetwon University, Washington D.C.), Maestra (M.A.) en Filosofa Poltica y Social y Doctorado (Ph.D.) en Teora y Filosofa del Derecho (Pacific University, Los Angeles). Autor, entre otros, de La Problemtica Iusfilosfica de la Obediencia al Derecho y la Justificacin Constitucional de la Desobediencia Civil (Bogot, Unibiblos, 2001); Derecho, Legitimidad y Democracia Deliberativa (Bogot, Tmis, 1998); Justicia y Democracia Consensual (Bogot, Siglo del Hombre, 1997) y El Humanismo Crtico Latinoamericano (Bogot, M&T Editores, 1993) . Correo electrnico:
[1] omejia@uniandes

.edu.co

Jean Marc Coicaud, Legitimit et Politique, Pars: PUF, 1997.

Hans Kelsen, Introduction to the Problems of Legal Theory, Oxford: Clarendon Press, 1996.
[3]

[2]

Renato Treves, La Sociologa del Derecho, Madrid: 1988.

Stephen Mulhall & Adam Swift, Liberals & Communitarians, Oxford & Cambridge: Blackwell, 1992. Ver Georgy Lukcs, Lontologie de letre social en Textes, Pars: Editions Sociales, 1985. Ver Theodor Adorno, "La educacin despus de Auschwitz" en Consignas, Buenos Aires: Amorrortu, 1973, pp. 80-95.
[7] [6] [5]

[4]

Ver Gregorio Robles, La teora del derecho como sustitucin de la filosofa del derecho en Introduccin a la Teora del Derecho, Madrid: Debate, 1993, pp. 15-17.

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[8]

Ver Oscar Meja Quintana, La tradicin contractualista en Justicia y Democracia Consensual, Bogot: Siglo del Hombre/Ediciones Uniandes, 1997, pp. 13-35.
[9]

Aristteles, Etica a Nicmaco, Madrid: Espasa-Calpe, 1987. G.W.F. Hegel, Filosofia del Derecho, Buenos Aires: Claridad, 1968.

[10]

Karl Marx, "Contribucin a la crtica de la Filosofa del Derecho de Hegel" en Textos, Bogot: Editorial Eris, 1978, pp. 99-122. Ver, en general, Rafael Hernndez, Historia de la Filosofa del Derecho Contempornea, Madrid: Tcnos, 1989.
[13] [12]

[11]

Liborio Hierro, Realismo jurdico en E. Garzn y F. Laporta (eds.), El Derecho y la Justicia, Madrid: Trotta, 1996, pp. 77-86. Ver, de nuevo, Hans Kelsen, Introduction to the Problems of Legal Theory, Oxford: Clarendon Press, 1996.
[15] [14]

Hans Kelsen, El fundamento de validez de un orden normativo: la norma fundante bsica en Teora Pura del Derecho, Mxico: Porra, 1997 (1960), pp. 201-232. H.L.A. Hart, Regla de reconocimiento y validez jurdica en El Concepto de Derecho, Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1995, pp. 125-137.
[17] [16]

Ver; Jess Martnez, Teora de sistemas: la autorreferencia en La Imaginacin Jurdica, Madrid: Debate, 1992, pp. 82-94; Ignacio Izuzquiza, El sistema del derecho en La Sociedad sin Hombres, Barcelona: Anthropos, 1990, pp. 292-298.
[18]

Niklas Luhmann, Questions por legal theory y Legal system and legal theory en A Sociological Theory of Law, London: Routledge & Kegan, 1985, pp. 274-288.
[19]

Ver Pilar Gimnez Alcover, La observacin sociolgica del derecho en El Derecho en la Teora de la Sociedad de Niklas Luhmann, Barcelona: Bosch Editor, 1993, pp. 294-335.
[20]

Niklas Luhmann, La contingencia como valor propio de la sociedad moderna en Observaciones de la Modernidad, Barcelona: Paidos, 1997, pp. 87-119.
[21]

Gunther Teubner, Le Droit, un Systeme Autopoitique, Paris: PUF, 1993; y Elementos materiales y reflexivos en el derecho moderno en Pierre Bourdieu & Gunter Teubner, La Fuerza del Derecho, Bogot: Siglo del Hombre Editores, 2000, pp. 81-152.

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[22]

J. Rawls, La secuencia de cuatro etapas en Op.Cit., pp. 187-192. La definicin de la desobediencia civil en Ibid., pp. 331 y ss. El sentido de la justicia en Ibid., pp. 410 y ss.

[23]

[24]

Robert Alexy, La validez del derecho en Concepto y Validez del Derecho, Barcelona: Gedisa, 1994, pp. 87-122; as como la interesante versin local de Andrs Rodriguez V., Unidad y validez de los sistemas jurdicos en Revista Exmen (No. 1), Bogot: Universidad Nacional de Colombia, 1998.
[26]

[25]

Juan Prez Lled, Teoras crticas del derecho en E. Garzn y F. Laporta (eds.), El Derecho y la Justicia, Madrid: Trotta, 1996, pp. 87-102.
[27]

Pietro Barcelona, et al., LUso Alternativo del Diritto, Roma: Laterza, 1973; Luigi Ferrajoli, Derechos y Garantas, Madrid: Trotta, 1999; Antoni Negri, El Poder Constituyente, Madrid: Prodhufi, 1994.
[28]

Michel Miaille, Une Introduction Critique au Droit, Paris: Maspero, 1975; Andr-Jean Arnaud, Critique de la Raison Juridique, Paris: L.G.D.J., 1981; Jacques Beaud, La Puissance del lEtat, Paris: PUF, 1997.
[29]

Roberto Unger, The Critical Legal Studies Movement, Cambridge: Harvard University Press, 1983. Duncan Kennedy, Libertad y Restriccin en la Decisin Judicial, Bogot: Siglo del Hombre Editores, 1999; A Critique of Adjudication, Cambridge: Harvard University Press, 1997.
[30]

Max Hokheimer y Theodor Adorno, Dialctica de la Ilustracin, Madrid: Trotta, 1998; Herbert Marcuse, El Hombre Unidimensional, Barcelona: Ariel, 1981; Adam Schaff, La Alienacin como Fenmeno Social, Barcelona: Crtica, 1979.
[31]

Jrgen Habermas, La reconstruccin del materialismo histrico en La Reconstruccin del Materialismo Histrico, Madrid: Taurus, 1992, pp. 131-167; y Tendencias a la crisis en el capitalismo tardo en Problemas de Legitimacin en el Capitalismo Tardo, Buenos Aires: Amorrortu, 1994, pp. 49-69.
[32]

Jurgen Habermas, Teora de la Accin Comunicativa, Buenos Aires: Taurus, 1989; y Conciencia Moral y Accin Comunicativa, Barcelona: Pennsula, 1991.
[33]

Jrgen Habermas, Cmo es posible la legitimidad va de legalidad en Escritos sobre Moralidad y Eticidad, Barcelona: Paidos, 1991, pp. 131-172; y Soberana popular como procedimiento en Revista Foro (No. 12), Bogot: Foro por Colombia, 1990.
[34]

Jrgen Habermas, Facticidad y Validez, Madrid: Trotta, 1998 .

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[35]

En idntica lnea aunque con un ttulo que sugerira lo contrario ver Juan Carlos Velasco, La Teora Discursiva del Derecho, Madrid: C.E.C., 2000. J. Habermas, Parsons v. Weber: la funcin sociointegradora del derecho en Op. Cit., pp. 130-145.
[37] [36]

Dimensiones de la validez jurdica en Ibid., pp. 90-103.

[38]

Fundamentacin de los derechos fundamentales en trminos de la teora del discurso en Ibid., pp. 184-197.
[39]

Un modelo de circulacin del poder poltico en Ibid., pp. 421-439.

[40]

Ver Roy Pascal, Georg Lukcs: el concepto de totalidad en G.H.R. Parkinson, Georg Lukcs: el Hombre, su Obra, sus Ideas, Barcelona: Mxico, 1973, pp. 171-198.
[41]

Ver Viktor Vanberg y R. Wippler, El renacimiento de la idea del contrato social y la sociologa en L. Kern & H.P. Muller, La Justicia: Discurso o Mercado, Barcelona: Gedisa, 1992, p. 15. Lucien Goldmann, "Gnesis y Estructura" en Marxismo y Ciencias Humanas, Buenos Aires: Amorrortu, 1975, 17-27. J. Habermas, La conexin constitutiva entre derecho y poltica en Op. Cit., pp. 200218.
[44] [43] [42]

Robert Alexy, Interpretacin jurdica y discurso racional en Teora del Discurso y Derechos Humanos, Bogot: Universidad Externado, pp. 35-61. Jrgen Habermas, Tres modelos normativos de democracia en La Inclusin del Otro, Barcelona: Paidos, 1999 (1996), pp. 231-246.
[46] [45]

Gustavo Zagrebelsky, Los caracteres generales del derecho constitucional actual en El Derecho Dctil, Madrid: Trotta, 1995, pp. 9-20. Jrgen Habermas, Justicia y legislacin en Facticidad y Validez, Madrid: Trotta, 1998, pp. 311-361.
[48] [47]

Oscar Meja Quintana y Natalia Andrea Guzmn, La corte constitucional: entre la emancipacin social y la eficacia sistmica en Pensamiento Jurdico (No.15), Bogot, D.C.: Facultad de Derecho, Ciencias Polticas y Sociales (Universidad Nacional), 2002.

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[49]

Ver, sobre todo, Claus-Wilhem Canaris, Funcin, Estructura y Falsacin de las Teoras Jurdicas, Madrid: Civitas, 1995.
[50]

Consultar, igualmente, Valentin Petev, Metodologa y Ciencia Jurdica en el Umbral del Siglo XXI, Bogot: Universidad Externado de Colombia, 1995, pp. 11-35; pero tambin J. M. Mardones, Filosofa de las Ciencias Humanas y Sociales, Barcelona: Anthropos, 1991, pp. 19-57.
[51]

Ver C.H. Canaris, Op.Cit., pp. 26-36. Ibid., pp. 55 y ss.

[52]

H. Holz, L Kofler, W. Abendrtoth, Conversaciones con Lukcs, Madrid: Alianza, 1971, p. 31.

[53]

http://localhost/espaciocritico.com/articulos/om-a04.htm (23 de 23)17/05/2010 08:14:22 p.m.