M.10.08.10 Derecho internacional 1.- Introduccin al derecho internacional (DI) Qu es el derecho internacional?

(Derecho como conjunto de normas y principios) Podramos decir que es aquel que regula las relaciones entre estados. Esta definicin correspondera al rol del DI tras la segunda guerra mundial. Se trata ms bien de una definicin clsica de lo que es el derecho internacional. El derecho internacional tiene un carcter derivativo, es decir es un derecho que nos regula porque tenemos una relacin con el estado. Es en virtud de esta relacin que podramos tener derechos y obligaciones, pero lo que regula es el estado. Creemos que esta definicin tradicional del DI hoy no es suficiente para describirlo. Segn el American law institute (ong) se definira: Aquel que se ocupa de la conducta de los estados, los organismos internacionales y las relaciones entre s, as como tambin algunas de sus relaciones con personas naturales y jurdicas. A partir de la definicin concluimos que se encarga de regular: 1.- Los estados. 2.- Organismos internacionales. Relaciones entre s. 4.- Relaciones con personas naturales y jurdicas. 3.-

El derecho internacional es un sistema jurdico de la sociedad internacional. Es una sociedad distinta, que comprende a las sociedades organizadas bajo un estado. Esta sociedad est compuesta por estados que siguen siendo los sujetos primordiales, pero al mismo tiempo encontramos organismos internacionales. La corte internacional de justicia (CIJ) el ao 1949 emiti La opinin consultiva sobre reparaciones de daos al servicio de la ONU Este fue el primer antecedente para decir que los organismos internacionales son sujetos del derecho internacional. Sirve como antecedente ya que plantea el hecho que los daos no necesariamente los sufrieron los estados. La ONU a pesar de no ser un estado es sujeto de derecho y por ende puede pedir reparaciones por daos sufridos. Convencin de Viena sobre derechos de los tratados entre estados y organismos internacionales 1986 (Hay varias convenciones de Viena, entre ellas una del ao 1960 que trata el tema sobre los tratados entre estados.) Esta convencin tambin sirve de antecedente. Los organismos internacionales vana ser sujetos porque pueden celebrar tratados. -

Sin embargo surge un gran problema: qu pasa con los individuos? Primero que todo debemos decir que el derecho internacional tiene varias ramas, entre ellas; los derechos humanos, derechos de inversin, derecho penal internacional, etc. El derecho internacional de los derechos humanos e inversin contempla la legitimacin activa de los individuos: es decir, la capacidad para actuar. En este caso es la posibilidad de ser la parte demandante en un proceso. Las personas podrn hacer reclamaciones en forma directa por violacin al derecho internacional. Esto se da solo para este caso u otros especficamente enumerados, ya que por ejemplo en el caso en que haya un acuerdo entre chile y argentina, no tengo legitimacin para exigirlo directamente. Para el caso de los derechos humanos existe esta legitimacin activa. Pero no ocurre as para todos. Los estados deben suscribirse al pacto (Estados americanos y europeos) En el caso de la inversin extranjera, hay tratados que protegen a los inversionistas extranjeros, a los que podrn acudir directamente a travs de un tribunal arbitral. Esta legitimacin activa es algo nuevo en el derecho internacional, ya que antes haba que pasar por el estado, mediante una proteccin diplomtica facultativa. Hoy si existe tratado, podr hacerlo por mi cuenta. Es este hecho de poder ser parte lo que pone en duda que el individuo no sea sujeto. Sin embargo aun entre los pases que hayan suscrito estos pactos caben diferencias. As por ejemplo en un pas europeo una empresa puede exigir sus derechos (siguiendo el tratado de derechos humanos) lo que no ser el caso en estados unidos. La legitimacin activa se da por ser chileno, y es el estado chileno el que decide si califico para acceder al derecho. Se va a requerir la nacionalidad. As podemos concluir que hay tres sujetos: el estado, los organismos internacionales, los individuos o personas naturales y jurdicas si se celebr el tratado que les confiere los derechos y obligaciones. (Cuando se trate de casos de derechos humanos, inversin extranjera) En el caso del derecho penal internacional se da legitimacin pasiva a los individuos, es decir, pueden ser demandados. Van a ser responsables por incumplimientos de obligaciones internacionales. Chile es parte de la convencin americana con corte. As como chilenos estamos legitimados activamente. No necesariamente todos los individuos tienen esta legitimacin. Requieren que su estado haya suscrito el tratado.

Subjetividad: el hecho se ser titular de derechos y obligaciones. Tambin se conoce como personalidad jurdica internacional. El problema es que la subjetividad se mantiene mientras el tratado est vigente. As el sujeto es aquel que tiene activo y pasivo. El derecho internacional se basa en la voluntad de los estados.

1.1.- Concepto y caractersticas El concepto de derecho internacional viene de Jeremy Bentham el ao 1780. Su doctrina era el utilitarismo. El fue el primero en utilizar el trmino, lo que no significa que el derecho internacional naciera con l. Se sola conocer como el derecho de gentes o derecho de las naciones. El derecho de gentes viene de la poca de cicern. Se refiere a las normas no escritas aceptadas por todos los pueblos y que deba ser tenida como ley natural. El derecho internacional se vincula con el derecho natural en su origen, ya que es un derecho comn a todos. Parten del sentido comn. Por qu derecho internacional pblico? Se le llama as para diferenciarlo del derecho internacional privado. Sin embargo este ltimo no es ni internacional ni privado. Sus normas no tienen carcter internacional sino por el contrario se trata de normas internas. Forma parte de la legislacin chilena. Por otro lado tampoco se trata de derecho privado ya que regula aspectos de carcter administrativo y tributario. DI privado se popularizo por un tratado francs en 1843. Lo que regula principalmente le derecho internacional publico es el conflicto de leyes o jurisdicciones. Tambin se encarga del reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras, y la determinacin de la nacionalidad y condicin de los extranjeros. Debemos distinguir tambin entre el derecho internacional universal o general, y el derecho internacional regional o particular. El DI universal es un conjunto de normas y principio que obligan a gran numero de estados. El DI general se usa para referirse a normas no convencionales (que no son tratados) como la costumbre o principios generales. El DI particular es una obligacin a un grupo de estados mas reducidos.

Caractersticas del derecho internacional: 1. Regula sujetos distintos al derecho chileno. Los sujetos de este derecho como ya lo dijimos son los estado, organismos internacionales, y los individuos en ciertos casos (se puede incluir tambin a las empresas) Debemos distinguir lo que son los organismos internacionales y las ONG. OI: corte internacional de justicia, OEA (unicef- cepal), ONU, FMI, OTAN, banco internacional. ONG: green peace, cruz roja, fifa, wwf. La diferencia es que las OI son creadas por estados bajo el derecho internacional, las ONG son creadas por individuos bajo un derecho interno donde tienen sus sedes.

2. Sistema legal horizontal, y descentralizado. Horizontal: No hay autoridades superiores. Los estados son iguales entre si y soberano en el mismo punto jurdico. Descentralizado: no hay un eje central. Las funciones son retenidas por los propios estados y no se concentran en instituciones mundiales. Al ser un sistema descentralizado las normas son creadas por los propios estados a travs de tratados y costumbres. La jurisdiccin es de base voluntaria. Ningn sujeto de derecho puede ser obligado a someterse a un tribunal internacional sin otorgar su consentimiento. (El consentimiento puede haberse otorgado antes.) 3. Sanciones: Aqu nos encontramos ante un problema. Existen dos tipos de violaciones: las graves y las menos graves. En la ONU existe un consejo de seguridad que se encarga de velar por la paz y seguridad, sus decisiones son obligatorias para los estados que la componen. El consejo de seguridad por su parte puede establecer una sancin y ejecutarla. Sin embargo existen pases (Francia, China, Rusia, Estados unidos, Reino Unido) que tienen derecho a veto para evitar adoptar ciertas decisiones o que se impongan sanciones. Lo que ocurre es que habitualmente son siempre los mismos pases los que se encuentran involucrados en la violacin de la paz y por ende las decisiones del consejo se bloquean. - En la prctica las sanciones graves quedan impunes. - Las sanciones menos graves son los mismos estados los que las establecen.

J.12.08.10. (H) (sanciones) En las menos graves son los Estados los que imponen las sanciones. En las sociedades ms primitivas exista la autotutela. Un sistema ms evolucionado involucra un 3ero con facultades coercitivas frente a los que someten al problema a su conocimiento. Las medidas de autotutela en el derecho internacional se conocen como retorsiones o represalias. La diferencia es que la retorsin es un acto lcito destinado a producir daos en un estado que ha cometido un ilcito. P.e. si USA presta ayuda a Chile y este ltimo lleva a cabo un ilcito, USA puede dejar de prestar la ayuda. Lo importante de la retorsin es la licitud del acto.1 La represalia es el acto que normalmente resultara ilcito, pero como existe un acto ilcito anterior se vuelve lcito. Siempre hay una licitud por parte de un Estado, que es lo que origina la sancin. La represalia tiene un requisito la proporcionalidad. P.e. si Chile confiscara (expropiar sin pagar indemnizacin) los bienes de los nacionales argentinos en Chile. As, como represalia Argentina podra hacer lo mismo con los chilenos all. No podra Argentina invadir a Chile. El DI s tiene sanciones, pero son propias de un sistema jurdico primitivo, teniendo todos los problemas que de ello emanan. Problemas de las sanciones: a. La efectividad de la represalia depende del nivel de poder del Estado. b. Quien la impone puede resultar perjudicado; hay una tendencia a igualar el dao. No es un buen sistema. Esto de las sanciones se relaciona con el carcter jurdico del derecho internacional. Es una discusin que no tiene mucha importancia.
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Se pregunta si la retorcin involucra siempre la supresin de un acto positivo anterior, y no involucrara en ningn caso el ejercicio de un acto positivo. Profesor no entiende la pregunta.

1.2.- Su carcter jurdico Esto deriva de una discusin de John Austin que definicin el derecho como mandatos generales del soberano apoyados en la amenaza de sancin. As, el derecho internacional al no tener un soberano sobre los dems estados y no tener un sistema coercitiva determinado, no se ajustaba al derecho, pasando a ser una especie de la moral. Aqu estamos frente a un derecho que no tiene coaccin, y si la tiene, es en forma muy bsica. Thomas Hobbes tambin se haba referido al derecho de gentes, diciendo que se pareca el derecho natural, relacionado con la moral, negndole el carcter jurdico. Otro filsofo, Baruch Espinoza, deca que la autoconservacin rega a todas las personas, as el derecho alcanza hasta donde llega la fuerza. Lo que se discute en definitiva es la naturaleza del derecho. Lo que importa aqu es en definitiva la definicin de Austin. Hasta el da de hoy se utiliza la definicin de Austin. Definir al derecho internacional por la existencia o inexistencia de sanciones es algo no adecuado, ya que se regula una sociedad distinta. La sociedad internacional es una sociedad ms primitiva en su nivel de integracin y desarrollo que la que tienen las dems sociedades de los estados. No sirve entonces la definicin en torno a la coercin, llevndonos a una solucin absurda, estableciendo que el derecho internacional no es derecho. No tiene sentido negar el carcter jurdico, siendo que existe una realidad patente. Para ello hay que buscar una solucin, buscando la efectividad del derecho como tal. No se habla de moral internacional respecto de las relaciones entre los estados. Tampoco se habla de cortesa internacional (ciertas prcticas que se sigan por conveniencia o tradicin, pero no por conviccin de obligatoriedad jurdica). Lo que distingue de la costumbre internacional es la conviccin jurdica. Los estados consideran el derecho internacional como norma jurdica, buscando justificacin en el derecho internacional para su actuar. Ellos saben que existe derecho y la mayora de las veces lo cumplen. Cuando no lo cumple las sanciones. Las mayoras de las constituciones regulan las relaciones del derecho internacional con el derecho interno. Todo esto lleva a pensar que si esto ocurre debe existir algo; al final se cumple el derecho internacional en base a la obligatoriedad jurdica; aqu se encuentra la efectividad jurdica del derecho internacional. El problema es que la mayora de las veces, las normas que se incumplen son relacionadas con la prohibicin del uso de la fuerza; eso es simplemente porque atrae la atencin de los medios, pero hay muchas otras conductas que s se cumplen. Si el DI no fuera derecho, no habra necesidad de cumplirlo. El DI es derecho porque se comporta como tal, las normas se cumplen como si fueran derecho.

M.17.08.10 1.3.- Soberana y DI Teora de la soberana: Es un intento por analizar la estructura interna del estado. Debe haber una entidad que posea poder poltico supremo, sta entidad dicta las leyes y queda por encima de ellas mismas. La relacin del superior jerrquico con inferiores tambin sirve para explicar la relacin con otras entidades o estados. El problema de que varios entes sean superiores a las leyes es que no habra autoridad. Se niega la posibilidad de crear reglas internas lo que se traduce en que tampoco habra orden a nivel internacional. La soberana es el poder supremo del estado, y no estn muy claros cuales son sus lmites. sta teora de la soberana suprema no pudo sostenerse en el tiempo, ya que se limito el poder supremo del ejecutivo en la constitucin. (1215 Carta magna.) Con la revolucin francesa esto se hace ms sistemtico. Por lo tanto el hecho de que la soberana se absoluta no es verdadero. Qu es la soberana en el derecho internacional?

Claramente al ser una de sus caractersticas la descentralizacin, no hay poder poltico supremo. Hablaremos entonces de la independencia. En el derecho internacional la soberana equivale a la independencia. No se depende de otro, lo que no quiere decir que se tenga el poder poltico supremo. ((El estado de derecho es cuando hay una normativa que regula la vida d elas personas, el poder esta sometido al derecho, hay una normativa efectiva, aplicado coercitivamente- por la razn o la fuerza-)) La corte permanente en el ao 1923 a travs del caso Wimbledon estableci que los tratados no implican abandono de soberana. Se dice que la facultad de contraer tratados es una forma de ejercer soberana. 2.- Fuentes del DI 2.1.- Definicin y enumeracin: tratados, costumbre y principios generales ((Soberana: poder poltico supremo. Es distinto a ejercer soberana. )) ((Un estado que celebra un tratado renuncia a su soberana o la limita ?)) Cuando hablamos de fuentes del derecho internacional nos referimos al origen de ste, se donde emana. Debemos distinguir dos tipos de fuentes: - Materiales: apuntan a los factores sociales-econmicos que influyen en su produccin de norma jurdica. - Formales: mtodos de produccin de la norma jurdica. De donde emana. En este curso al hablar de fuentes nos referiremos a las fuentes formales. Articulo de memoria!! Estatuto corte internacional de justicia, 1945. Art 38 Artculo 38 1. La Corte, cuya funcin es decidir conforme al derecho internacional las controversias que le sean sometidas, deber aplicar: a. las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes; b. la costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho; c. los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas; d. las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artculo 59. 2. La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo et bono, si las partes as lo convinieren.

Artculo 59 La decisin de la Corte no es obligatoria sino para las partes en litigio y respecto del caso que ha sido decidido. Debemos tener presente que el articulo 38 da para equivocarse. No basta con memorizarlo. Hay que tener presente que no todos los elementos citados son fuentes. Si bien el artculo tiene una amplia aceptacin respecto a las fuentes que plantea se le realizan dos principales crticas: 1.- No incluye todas las fuentes. 2.- Incluye elementos que no son fuentes. Este artculo explica cuales es el derecho aplicado por la corte. El derecho internacional se basa en l. Para ser mas precisos decimos que se basa en las letras a-b-c- y que la letra d se trata mas bien de medios auxiliares para le determinacin del derecho y no constituyen fuentes. Debemos remarcar que no tienen la misma importancia que la jurisdiccin del derecho chileno, ya que en el pas nunca se citan fallos para darle mas fuerza a una argumentacin. Desde un punto de vista histrico la costumbre fue fuente primordial del derecho, pero poco a poco ha ido siendo reemplazada por los tratados. (Debemos recordar que entre las fuentes del derecho internacional no hay jerarqua, sino que un orden lgico de aplicacin.) 2.2.- Costumbre internacional: sus elementos e interaccin con tratados El art 38 letra B recin nombrados define lo que es la costumbre. A partir de l se desprende que esta formada por dos elementos: - Material- objetivo: uso constante y uniforme. - Espiritual- subjetivo. Tambin conocido como Opinio Iuris. Conviccin de la obligatoriedad jurdica de la prctica. 1.-ELEMENTO MATERIAL Se refiere a la prctica de los sujetos del derecho internacional. (Estados, organismos internacionales). Bastara con observar la prctica de los estados. Pero, qu significa sta practica? Practica de quien? Quin es el estado? Con decir practica del estado nos referimos al aparato estatal, los representantes del estado. La conducta oficial del gobierno se ejerce mediante sus rganos. Pueden ser acciones u omisiones, es la prctica del estado. 1. Cmo probamos sta prctica?

A travs de los antecedentes de cmo ha actuado el estado. - Poder judicial: (declaracin de los representantes, correspondencia, instrucciones a la armada. - Poder legislativo: leyes internas pueden servir de prctica. - Poder ejecutivo: actos internos e internacionales. (Los tratados sirven como prueba de una costumbre) Actos internacionales: Cundo un tratado multilateral es prueba de una prctica? Cuando tiene como objeto declarar o codificar el derecho internacional, sirve como practica. Pero los tratados bilaterales tambin pueden serlo. Sin tengo un tratado entre A y B. A firma otros tratados similares sobre la misma materia que reflejan la conviccin sobre un tema con los pases C-D-etc. Sirve como prueba incluso contra los estados que no son parte. Mas que nada el problema de la costumbre surge al momento del litigio. Es por eso que ha empezado a ser codificada. Adems puede servir como prueba de una prctica los medios auxiliares y las resoluciones doctrinarias, y la postura de la asamblea general de la ONU (no est en el art 38) J.19.08.10. 2. Problemas de la repeticin: Cuntos precedentes se requieren? Decimos que para que haya costumbre se requiere que los actos sean repetidos por cierto tiempo. La corte internacional de justicia en el caso Alia la torre 1950 establece que lo que se requiere es un uso constante y uniforme. Es decir se refiere a la costumbre material. Corte internacional de justicia caso Nicaragua 1986. La corte se refiere al problema de repeticin. Establece que no se requiere concordancia perfecta en los hechos. No se exige que sea una conducta rigurosamente uniforme, sino que sea general y constante.

El termino generalmente aceptada a causado bastante confusin, ya que en su traduccin al francs y al ingles toma una connotacin distinta. Se traduce a practica general aceptada como derecho. Creemos que esta ltima es la ms adecuada. Se busca que la prctica sea general, no generalmente aceptada. ste problema proviene del hecho que no se exija rigurosidad en la conducta: hasta que punto se considera como costumbre. No basta un solo precedente.

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Corte internacional de justicia. Ao 1951 Caso de las pesqueras Si un estado rechaza una practica en forma consistente antes de que sea derecho, no estar obligado a aceptarlo como tal una vez que se haga derecho. As por ejemplo en el caso de que un estado se oponga constantemente a la circulacin de indgenas en su territorio entre fronteras no estar obligado a aceptarlo si se hace una ley respecto del tema en que se les permita la libre circulacin. La practica general no requiere conducta unnime o uniforme por lo tanto un estado puede quedar obligado por la practica de otros estados e incluso en contra de su voluntad, salvo aquel que sea considerado el objetor persistente. ((Existe otra institucin, importante respecto de este tema: el Estope. Se refiere a aquella conducta que produce la privacin de un derecho. Un estado se comporta de una manera ya que la conducta de otro lo obliga a comportarse determinadamente. De ser el caso, el primer estado no podr alegarle por su conducta al segundo, ya que ste ltimo se bas en la conducta del primero. Es tambin conocida como la doctrina de los actos propios. )) Para oponerse a un derecho proveniente de una costumbre con la que no estoy de acuerdo debo ejercer la Protesta. Protesta: acto expreso por el cual un estado declara su intencin de no considerar conforme derecho un determinado hecho o pretensin. Efectos de la protesta: Se hace una reserva de derecho del estado para los casos en que guarde silencio. Aquiescencia: Silencio o pasividad del estado frente a ciertos actos que supondran una protesta, lo que hace suponer consentimiento. (El que calla otorga) Si no me manifiesto, aunque debiera oponerme, corro el riesgo de que se transforme en costumbre y resulte obligado. La aquiescencia tiene relacin con la costumbre. Requisitos de la aquiescencia: (Establecidos a partir del caso de la pesquera.) 1.- Notoriedad de los hechos. 2.- Tolerancia general de la comunidad internacional 3.- Abstencin prorrogada del estado interesado. El objetor persistente ejerce su derecho con la protesta. (Los gobiernos pasan, el estado permanece)

3. Objetor persistente (dentro del elemento material)

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Existen tambin las costumbres negativas, formadas en base a la abstencin y obligacin a abstenerse. La corte permanente de justicia (antecesora de la CIJ) la reconoci. Esta existe siempre que concurra la consciencia del deber de abstenerse. Distincin entre costumbre universal y particular. Universal: a todos estado. Particular: algunos estados. Incluye las costumbres regionales, bilaterales, locales. No es muy comn. Cules son las diferencias? - Para efectos de probar la costumbre: es ms fcil con la universal. - Para efectos de crearla: es ms fcil con la particular. Qu pasa en caso de conflicto? Se aplica la particular por sobre la universal, pero sobre sus destinatarios nicamente. Para sustraerme de la costumbre universal soy objetor persistente. Debo probar que me opuse. Cul es el efecto jurdico propio de la costumbre? El rasgo jurdico peculiar de la costumbre particular es la inversin de la carga de la prueba. Hay que probar que participe de la gestacin de la costumbre. Tendr que probar la prctica y la gestacin. La mayora de las costumbres son universales. 2.- ELEMENTO ESPIRITUAL: OPINIO IURIS Opinin de derecho o de la necesidad. Es la conviccin de obligatoriedad jurdica de una prctica. Sin esta no es costumbre jurdica. Hay que probar porque y para que los estados actan de una forma u otra. No se trata de conviccin abstracta sino de conviccin. La corte internacional de justicia en 1969 a travs del caso de la plataforma continental del mar del norte estableci que ni la frecuencia ni el carcter de habitual basta para crear costumbre. Se requiere adems la opinio iuris. Es ste elemento que distingue la costumbre de la moral y cortesa internacional. Cmo se prueba la opinio iuris? Se prueba en la prctica. Se hace a travs de la prctica de los rganos del estado, pero ac lo que se determina no es tanto la conducta sino la conviccin de la obligatoriedad que se desprende de la prctica. Se examina que es lo que dice/hace el estado y se desprende que se sigue X costumbre.

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Tambin sirve como prueba las decisiones de los tribunales internacionales, la doctrina, en fin los medios auxiliares. Interaccin de la costumbre y los tratados. La costumbre sirve como: antecedente. Estos a su vez la codifican, le dan certeza jurdica, pueden ponerle trmino a una costumbre. Como en el derecho internacional no hay primaca de fuentes podemos decir que uno y otro puede reemplazarse, pueden coexistir, terminar el uno con el otro, complementarse, etc. El tratado puede ser invalidado por la costumbre si tiene IUS COGENS.

M.24.08.10 (H) 3.- Principios generales del derecho y otras posibles fuentes: medios auxiliares, resoluciones de organizaciones internacionales, y soft law. 4.- La jerarqua de las fuentes. El ius cogens

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El tratado puede ser invalidado incluso por la costumbre cuando estemos en presencia de una norma de IUS COGENS. Ius Cogens son normas imperativas del DI. CODIFICACIN DE LA COSTUMBRE El tratado puede codificar la costumbre. Las caractersticas negativas de la norma consuetudinaria que llevan a la codificacin son: 1. INCIERTA: Difcil de identifica y de probar 2. VULNERABLE: porque puede ser objetada por un objetor persistente y alterada por el surgimiento de una nueva prctica. 3. PUEDE SER FRAGMENTADA: Puede ser aplicable para una regin o para pocos Estados. 4. LENTA: toma un tiempo en formarse. Un acuerdo no constituye costumbre. De ah a que la prctica se transforme en norme, es lento. En opinin del profesor, no slo el tratado se basa en el acuerdo, sino tambin en la costumbre, puesto que hay una aceptacin implcita en cuanto a su prctica y reconocimiento. En la carta del ao 45 del a ONU se agrega como funcin de la asamblea general el promover e impulsar la codificacin y el desarrollo progresivo del derecho internacional. Esto lleva en 1947b a la creacin de un nuevo rgano, cual es la comisin de DI, rgano de la ONU creado por la asamblea general. La diferencia entre codificacin y desarrollo progresivo radica en si hay o no regulacin. Si se regula una laguna, es desarrollo progresivo. En opinin del profesor, no importa tanto si es codificacin o desarrollo progresivo. La COMISIN DE DI, compuesta por 34 miembros que ejercen su cargo de forma individual (no como representantes de sus Estados) se renen una vez al ao. El trabajo que han hecho es bastante discutible, la forma de trabajo consiste en la presentacin de proyectos para que se transformen en convenciones, en tratados, que pasan a ser soft law. En definitiva, prepara proyectos que no necesariamente se transforman en tratados. Hay trabajo de la comisin de DI como: la Convencin de Viena sobre Relaciones diplomticas de 1961. (*Adelantando lo que veremos ms adelante, tenemos que el pacto, la convencin, el acuerdo, el concordato, la carta, todos son distintos tipos de tratados. El concordato, por ejemplo, los celebra la santa sede.) Tambin est la Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados, de 1969 Convencin sobre curso de aguas internacionales, de 1997. Los cursos de agua son los ros internacionales Artculos sobre la responsabilidad de los Estados por hechos internacionalmente ilcitos, del 2001 Artculos sobre proteccin diplomtica, del 2006. Estos ltimos no son convenciones, son artculos (no son tratados). La asamblea general toma nota, y se dejan ah. Se utiliza esto como un instrumento de interpretacin, como doctrina, etc. La creacin de la norma jurdica por la comisin de DI es menor, el trabajo es ms acotado. Sin embargo, a pesar de que los resultados concretos no son muchos, lo normal es que la ONU, la CIJ, los min de RR.EE. citen los trabajos

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de la comisin. Entonces s hay un ente destinado a codificar la costumbre internacional. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO La frmula del art. 38 dice principios generales del derecho reconocidos por las naciones civilizadas. Esta frase proviene del Estatuto permanente de justicia internacional, de 1920, que precede a la CIJ. Este es un trmino muy desprestigiado, porque el concepto de civilizacin es el que utilizaron las potencias europeas. Esto de que sea civilizado es algo histrico. Actualmente todos los Estados se consideran civilizados, independiente de la condicin econmica u otros aspectos. La civilizacin antes era Eurocntrica, y el que no fuera europeo no era civilizado. La naturaleza jurdica de los principios generales del derecho una fuente subsidiaria, porque se utiliza para dar solucin en los casos de laguna de la norma convencional o consuetudinaria. El principio consiste en pautas de comportamiento, estndares de conducta, son mximas que sirven de gua, de orientacin. La norma en cambio, es ms detallada, el comportamiento est definido de forma ms precisa. Lo importante es que las reglas pueden ser distintas, pero el principio puede ser comn. Los principios, en consecuencia, son difciles de aplicar. En la Corte permanente de justicia internacional y la corte internacional de justicia no han hablado tanto de los principios generales del derecho. Muchos de los principios se han transformado en norma consuetudinaria. Hay un autor italiano que dice que al caer en desuso el principio considera que ya no son fuentes, pero no estamos de acuerdo. El primer paso para solucionar el problema de aplicacin de los principios tenemos una primera solucin. Primeor, que seran aquellos de carcter general del DI, al ser un sistema jurdico en s mismo, y no del derecho intenro. En segundo lugar, los principios del derecho comparado, y no del derecho internacional. Si consdieramos que son los princioios del derecho internacional, tendriamos que ir al art. 2 de la carta de la ONU. Primero: -Igualdad soberana -Cumplimiento de buena fe de las obligaciones internacionales -Solucin pacfica de las controversias internacionales. -Prohibicin de la amenaza o del uso de la fuerza. -La no intervencin Adems de la carta, en 1970 hubo una resolucin de la asamblea de las naciones unidas sobre los principios generales. La declaracin de principios del Derecho internacional que rigen las relaciones de amistad y cooperacin entre los estados de 1970, seala los mismos anteriores, pero agrega otros ms -Cooperacin internacional -Libre determinacin de los pueblos Por otro lado, estn los que dicen que estos principios son los del derecho comparado, es decir, los que son comunes a todos o a la mayora de los sistemas jurdicos. Histricamente, los principios del derecho internacional incluso, han sido tomados del derecho interno. Lo que se haca era tomar los principios generales

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del derecho privado, del derecho pblico, etc., y as se origin el derecho comprado. En el caso de la CIJ, cmo considera los principios comunes. Por ejemplo en la CIJ hay integrantes que representan regiones y sistemas poltico distintos, por tanto al hablar algo que ellos consideran comn, podra considerarse tal principio. Ejemplo de a lo que se limita el traspaso del derecho interno al derecho internacional. Encontramos reglas procesales, ideas sustantivas, ideas de justicia comunes, lgica jurdica. Ejemplos de reglas procesales: -Debido proceso -Bilateralidad de la audiencia -Denegacin de justicia -Agotamiento de recursos internos Ejemplo de reglas sustantivas: Buena fe (sta est ms bien en una regla de jurdica) Prescripcin Responsabilidad por hecho ilcito, etc. Ejemplos de ideas de justicia: El principio del Stoppel la proporcionalidad principios de lgica como ley posterior (lex posteriori derogat priori), ley especial (lex specialis derogat generalis). Resulta congruente que se consideren principios del di, COMO EL DERECHO COMPARADO, YA QUE LO BUSCADO ES SOLUCIONAR EL PROBLEMA DE LA Laguna. Letra d) del art. 38, sobre los medios auxiliares para la determinacin de las reglas de derecho. Sirve para determinar el contenido, pero tambin para determinar la existencia de las que no son escritas. Son los medios auxiliares para la determinacin o prueba de las reglas o del contenido. SI tengo que determinar que existe un principio, hay que recurrir a un libro. Pareciera que el art. 38 le da la misma importancia a la doctrina que a la decisin judicial, pero cul tendr ms peso? No siempre va a tener ms peso una decisin judicial que la doctrina, ej.: Si hay una sentencia de la CIJ, va a ser difcil que la doctrina tenga ms peso por la jerarqua del tribunal. Tambin hay problemas con las decisiones judiciales de sistema interno, porque hay que determinar la imparcialidad del tribunal. No hay un listado fcil en que exista una predominancia de una sobre la otra. JURISPRUDENCIA Medios auxiliares son entonces, decisiones judiciales, jurisprudencia, que consisten en el conjunto de principios que se desprenden de las decisiones judiciales. El art. 38 comprende decisiones judiciales y arbitrales; nacionales e internacionales. Este art. 28 tiene que ver con el art. 59, que deca que las decisiones de la Corte no son obligatorias sino para las partes del litigio y respecto del caso que se ha decidido. Lo que dice es que es vinculante slo para las partes, lo que pasa es que no sienta precedentes. Lo que pasa es que se

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puede usar como medio auxiliar para interpretar un tratado o probar una costumbre. Estamos en un sistema de stare decisis, como en el common law. Sin embargo, como medio auxiliar, se utiliza como argumento de autoridad, tiene mucho peso. Lo normal es que un tribunal, buscar lo que han dicho otros. Adems, las decisiones judiciales en el DI estn bien hechas, bien redactadas. En general, los jueces o rbitros son personas que saben. Esto con respecto a la jurisprudencia.

DOCTRINA La doctrina comprende a autores individuales como entidades (comisin de DI). La Definicin de DI es de la American Law Institute, y eso es justamente doctrina. La doctrina tuvo importancia en el perodo formativo del DI. Hugo Grocio tuvo un peso muy grande. Existen ms fuentes? Primera posibilidad: Los actos de las organizaciones internacionales. Algunos autores distinguen entre los porgnos copuesyos por representantes de los Estados, y los que no estn compuestos por estos representantes. rganos compuestos por representantes de los E, como la asamblea general. Qu pasa con las resoluciones de la asamblea nacional? Es discutible este tema en la actualidad. Las resoluciones por lo general son recomendaciones. Al no ser obligatorias es difciles que sean fuentes. Sin embargo, a partir de las condiciones de adopcin como la unanimidad o una mayora representativa pueden servir como base para intepretar una costumbre. En consecuencia, servira como un medio auxiliar. Al profesor no le convence que sea fuente porque estn todos de acuerdo, pero s le convence de que pueda constituir prueba de un tratado. rganos que no estn integrados por representantes de los E. Los actos propios de la secretara podran constituir fuente del DI. No est compuesto por representantes de los E, es el rgano mismo. Hay voluntad no de los Estados, pero del rgano mismo, que es sujeto de DI. La secretara de la ONU en materia de reserva de tratados podra eventualmente constituir fuente de derecho. Ac s podra haber fuente. Hay un trmino que es el soft law, que se puede traducir como el derecho blando, por oposicin al derecho duro. La definicin es: instrumentos que son normativos en substancia aun cuando no sean jurdicamente obligatorios. Esta es la definicin que se acerca ms a lo que es el soft law. En primer lugar habla de instrumentos, no de normas y principios. Tiene esa vocacin de normatividad, pero no alcanza a ser derecho. Est a medio camino entre el derecho y lo que no es derecho. Ejemplos de estos instrumentos: resolucin de la asamblea general, declaracin de una conferencia internacional, las directrices que dan organizaciones internacionales, cdigos de conducta. El soft law se empez a desarrollar por ah en los 90 respecto de la proteccin del medioambiente. Estos instrumentos si bien no son jurdicamente obligatorios, no carecen de autoridad. Tienen esta obligacin de influir en el desarrollo del derecho. Esto no significa que necesariamente este soft law se vaya a transformar en derecho propiamente tal. Hay dos posibilidades: que no quieran obligarse de manera muy precisa, y por tanto, se obligan en trminos generales. La otra cosa es que no estn dispuestos a obligarse en forma especfica, pero al no ser obligatorio, pueden comprometerse a tratar de realizar ciertos actos. Ese es el sentido del soft law. EQUIDAD La segunda posibilidad como posible fuente es la equidad. Aplicacin de los principios de justicia a un caso determinado, pero el problema es qu es la justicia. Respecto de la equidad como posible fuente, cundo podemos utilizar la equidad.

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Al remitirse al derecho positivo, cuando el derecho positivo lo admita se llama equidad secundum legem; para la interpretacin se llama infra legem; tambin las partes podran convenir que se fallare en equidad. Praeter legem; contra legem No hay ningn caso en que se haya permitido que la CIJ falle ex equo et bono porque no da certeza jurdica. ORDEN DE PRELACIN DE LAS FUENTES Esta prelacin tiene lugar cuando estn en conflicto las fuentes. En DI internacional no hay jerarqua, pero tienen valor derogatorio recproco. Se aplican los principios generales de ley posterior y ley especial. Excepcionalmente hay una norma de mayor jerarqua. Estas son las normas de IUS COGENS, las normas imperativas de derecho internacional. Estas normasd estn definidas en el art. 53 de la Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados de 1969. Las normas de Ius Cogens son aquellas aceptadas y reconocidas por la sociedad internacional en su conjunto como reglas que no admiten acuerdo en contrario y slo pueden ser modificadas por una norma ulterior de derecho internacional que tenga el mismo carcter. En materia internacional no se dictan leyes, sino que se crean normas.

2.3.- Principios generales del derecho y otras posibles fuentes: medios auxiliares, resoluciones de organizaciones internacionales, y soft law. J.26.08.10 (medios auxiliares) Establecidos por la corte internacional de justicia en su art 38-D. No son fuentes sino medios auxiliares para determinar y probar normas de derecho. - Determinar contenidos. - Probar existencia de la norma no escrita. Pareciera que el art da la misma importancia a las decisiones judiciales y a la doctrina. Sin embargo no necesariamente la decisin judicial tendr mas peso que la doctrina, habr que atender al tribunal para ver cual es el peso de la decisin. No es lo mismo la decisin judicial de derecho interno dada por un pas africano que dada por un pas como E.U. La jurisprudencia ha definido los medios auxiliares como un conjunto de principios que se desprenden de las decisiones judiciales. (decisin judicialarbitral- nacional-internacional) El art 38 hay que leerlo con relacin al 59 que se refiere a la decisin de la corte no es obligatoria sino para las partes en litigio en el caso en cuestin. As solo ser vinculante para las partes y el caso. No sienta precedente. Sin embargo esta norma del art 59 se repite en todos los tribunales internacionales. Como medio auxiliar tiene mucho peso: argumento de autoridad. Las decisiones judiciales de los tribunales internacionales por lo general estn bien realizadas por lo que sirven. Respecto de la doctrina: nos referimos tanto a autores individuales como a entidades (comisin de derechos internacionales, trabajos universitarios, etc)

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La doctrina tuvo gran importancia en el periodo formativo del derecho internacional. Hoy el apoyo total de una sentencia en un doctrina no existe, pero si se da en la jurisprudencia. Existen otras fuentes de derecho internacional? Algunos plantean que podran ser los actos de los organismos internacionales. Los autores distinguen: - rganos integrados por los representantes del estado. - rganos no integrados por representantes del estado. 1) Para el primer caso por ejemplo tenemos la asamblea general. Pero que pasa con los actos de los rganos? Algunos dirn que son fuente. Sin embargo por regla general solo son recomendaciones de la asamblea general y no obligaciones. Sin embargo segn las condiciones de adopcin va a ser antecedente para probar costumbres, probar tratados, derecho consuetudinario, etc. Si es una recomendacin no sera una fuente, pero esa resolucin puede ser prueba de muchas cosas. 2) Para el segundo caso, respecto de los rganos no integrados por representantes de estado, se tratara de personas que trabajan como por ejemplo el secretario general (Bankin?) El no representa a corea, simplemente representa a la organizacin. Es el rgano mismo el que acta y no el estado. La secretaria podra constituir fuente si acta dentro de su esfera. Sus limites seran la competencia y las circunstancias que acompaen el acto. Soft law. (Derecho blando) Se define como un instrumento normativo en sustancia aun cuando no sean jurdicamente obligatorios. Podemos ver que a simple vista existira una contradiccin entre sustancia y no obligatorio. Segn el profesor el derecho no es blando ni duro. Sera ms bien un instrumento con vocacin de normatividad pero no alcanza a ser derecho. Por ejemplo, la resolucin de la asamblea general, son meras directrices para actos de rganos internacionales. Se empez a desarrollar en 1990 por el derecho medio ambiental. Estos instrumentos auqneu no sean obligatorios, tampoco es que carecen de autoridad. Tienen la intencin de influir en el derecho.

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Este soft law es til como instrumento para causas como por ejemplo las medio ambiental en que no queremos obligarnos muy precisamente, as que nos conformamos con trminos generales. Equidad: Aplicacin de los principios de justicia a casos determinados. Pero qu es la justicia? Hay espacio para consideraciones extrajurdicas. Cundo puede un tribunal usar la equidad para resolver? - Segn la ley, es decir, cuando la norma se remita a ella. - Para interpretar est la equidad infra legem. Hay que ver si la decisin es o no razonable. Hay que interpretar la norma positiva aunque la ley no lo diga expresamente. - Cuando no hay norma positiva. (ni tratados, costumbre, principio generales) Art 38. Se puede fallar segn la equidad cuando las partes estn de acuerdo. Se va al subjetivismo. La ley deja la puerta abierta a que las partes tomen esta decisin, pero nunca se estar obligado a someterse a una decisin segn la equidad porque no hay ninguna certeza jurdica. Lo incluyeron por si alguien lo quiere tomar. 2.4.- La jerarqua de las fuentes. El ius cogens - Actos unilaterales de los Estados Ocurre cuando hay un conflicto de normas. No hay jerarqua. El art 38 da un orden lgico de consulta. Si hay conflicto entre los tratados y las costumbres habr que acudir a los principios de la lgica, tiempo, uso, etc. Excepcionalmente hay una norma de mayor jerarqua por su naturaleza jurdica.se trata del ius cogen (normas imperativas de derecho internacional) Estn definidas en el art 53 de la convencin de Viena sobre derechos de los tratados en 1969. (saber definicin) Artculo 53.Tratados que estn en oposicin con una norma imperativa de derecho internacional general (ius cogens). Es nulo todo tratado que, en el momento de su celebracin, est en oposicin con una norma imperativa de derecho internacional general. Para los efectos de la presente Convencin, una norma imperativa de derecho internacional general es una norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que slo puede ser modificada por una

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norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carcter. No se dictan leyes en el derecho internacional, sino que se crean normas. M.31.08.10 Un ejemplo de igualdad en las fuentes del derecho internacional, es el desuso, es decir la terminacin de un tratado por la inobservancia consistente de una o mas partes con la quiescencia de la otra parte. Es un silencio especfico. Se puede terminar un tratado por una nueva costumbre que entra en conflicto con l. As por ejemplo pueden existir tratados del siglo XIX que ya nadie use, y que incluso se aplique en forma contraria segn la costumbre. Esta norma no es reconocida en el tratado de Viena, es de derecho consuetudinario por lo que ser difcil probarla. Habr que recurrir a los principios generales del derecho. La doctrina y jurisprudencia no son fuentes, sino medios auxiliares. Comportamiento unilateral de los estados: 1. Actos unilaterales propios o autnomos. 2. Estoppel. 3. Aquiescencia. 1.- Actos unilaterales propios. Puede un comportamiento unilateral constituir una fuente de derecho? Por regla general el derecho internacional se basa en la voluntad de las partes. Se ve en la costumbre, en los tratados, etc. Sin embargo en los principios generales del derecho se diluye la voluntad. Los actos unilaterales propios son aquellos que producen efectos jurdicos por si mismos con independencia de otros actos sean unilaterales o convencionales. Emanan de un solo sujeto que por regla general no producen efecto para los dems estados. Los principales actos unilaterales son: - La notificacin. - El reconocimiento. - La protesta. - La renuncia. - La promesa. Notificacin: Acto por el cual se comunica oficialmente a otro un hecho o pretensin. Efecto: no se puede alegar desconocimiento del hecho o pretensin. Reconocimiento: Acto o conjunto de actos por medio del cual un sujeto acepta un hecho o una pretensin. Efecto: puede constituir prueba. Impide que el sujeto objete el hecho mas tarde.

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Puede ser un reconocimiento expreso (en trminos explcitos) o tcito (se desprende inequvocamente de un acto). Protesta: Acto expreso por el cual un estado declara su intencin de no considerar conforme a derecho una determinada pretensin. Efecto: reserva de derecho en los casos en que el silencio se mirara como aquiescencia. Renuncia. Manifestacin de la voluntad destinada a no hacer valer un derecho o una pretensin. Efecto: extingue el derecho de pretensin. Puede ser expresa o tcita. No se presume, por lo que se restringe el espectro de la renuncia. Quin determina la validez del derecho a renunciar? Los tribunales. Va a haber un conflicto, por lo que el encargado de solucionarlo ser un tercero, sin embargo como en derecho internacional la jurisdiccin es voluntaria puede que no haya un tercero al que las partes se sometan voluntariamente. La solucin ser la auto tutela: el contrincante ver como solucionarlo. Promesa: Declaracin de la voluntad formulada con clara intencin de obligarse a determinado comportamiento. Efecto: obligarse. 2.- Estoppel. Tambin conocido como la doctrina de los actos propios, se refiere a ciertos comportamientos de un estado que producen como efecto la privacin o perdida de un derecho. Tres elementos: - Actitud primaria: comportamiento del estado. - Actitud secundaria: comportamiento de otro estado en base a la conducta del primer estado. - Resultado: imposibilidad del estado de la actitud primaria de manifestarse en contra de la actitud del segundo. 3.- Aquiescencia: Silencio en derecho no es voluntad. Se relaciona con la prueba. Es el silencio o la pasividad frente a un comportamiento de otro estado que requiere protesta. Requisitos: - Notoriedad de los hechos. - Tolerancia internacional. - Abstencin prolongada del estado interesado.

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3.- Tratados internacionales Convencin de Viena sobre los derechos de los tratados. 1969 ((entre estados??)) La comisin trabajo entre 1961-1966 y se present en 1969, pero entr en vigor solo en 1980. Es distinto la celebracin de un tratado que la entrada en vigor de ste, ya que recin ah produce sus efectos jurdicos. sta convencin se aplica solo a los tratados celebrados despus de 1980. Podemos decir entonces que no se aplica para los casos de Chile-Per-Bolivia. Tendremos que atender al derecho consuetudinario. 3.1.- Definicin y procedimientos de conclusin Definido en el art 2-A. Artculo 2.Trminos empleados. 1. Para los efectos de la presente Convencin: a) se entiende por tratado un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin particular; b) se entiende por ratificacin, aceptacin, aprobacin y adhesin, segn el caso, el acto internacional as denominado por el cual un Estado hace constar en el mbito internacional su consentimiento en obligarse por un tratado; c) se entiende por plenos poderes un documento que emana de la autoridad competente de un Estado y por el que se designa a una o varias personas para representar al Estado en la negociacin, la adopcin o la autenticacin del texto de un tratado, para expresar el consentimiento del Estado en obligarse por un tratado, o para ejecutar cualquier otro acto con respecto a un tratado; d) se entiende por reserva una declaracin unilateral, cualquiera que sea su enunciado o denominacin, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a l, con objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin a ese Estado; e) se entiende por Estado negociador un Estado que ha participado en la elaboracin y adopcin del texto del tratado; f) se entiende por Estado contratante un Estado que ha consentido en obligarse por el tratado, haya o no entrado en vigor el tratado; g) se entiende por parte un Estado que ha consentido en obligarse por el tratado y con respecto al cual el tratado est en vigor; h) se entiende por tercer Estado un Estado que no es parte en el tratado; i) se entiende por organizacin internacional una organizacin intergubernamental. 2. Las disposiciones del prrafo 1 sobre los trminos empleados en la presente Convencin se entendern sin perjuicio del empleo de esos trminos o del sentido que se les pueda dar en el derecho interno de cualquier Estado.

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Respecto de la definicin de la letra A, podemos defendernos de la postura de Per en el caso del mar. Ellos alegan que los acuerdos con chile son meramente pesqueros, pero nosotros decimos que no importa la materia que trate, ya que de todos modos cumple con los requisitos para ser tratado. * Un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados: como bien dijimos anteriormente en el curso, los organismos internacionales tambin pueden celebrar tratados por ser sujetos de derecho, sin embargo esta convencin solo hace referencia a los estados. No podrn celebrar tratados las personas y las empresas. Exige que los tratados sean escritos, excluyendo as los tratados orales ya que habra complicacin en su regulacin. As los tratados orales se regulan por el derecho consuetudinario. * Regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin particular: Debe haber intencin de crear modificar o extinguir derechos y obligaciones bajo ste derecho. Se excluye los regidos por el derecho internacional. sta definicin no menciona que deben ser firmados los tratados. No es requisito sinequanon. Tambin se pueden celebrar por canje o intercambio de notas diplomticas. As no todos los Ti deben ser firmados. Los TI se estructuran de la siguiente manera: 1.- Titulo 2.- Individualizacin de las partes. Prembulo. 4.- Disposicin de fondo 5.- Clausula final. 7.- Lugar de celebracin. Qu tipos de tratados existen? 1.- Acuerdo 2.- Convencin. 5.- Estatuto 6.- Carta. 3.- Pacto. 7.- compromiso. 3.6.- Fecha. J.02.09.10. 4.-Concordato 8. Protocolo.

Los tratados apuntan a distintos objetivos, y segn eso reciben distintas denominaciones. (Todos los tipos de tratados se regulan por la convencin de Viena) 1.- Acuerdo: Puede ser de tipo econmico, comercial o cultural. 2.-Convencin: 3.- Pacto: Establece derechos y obligaciones en cierta materia o el que reglamenta el funcionamiento. internacional. 4.- Concordato: Suscribe la santa sede con un estado en materia religiosa.

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5.- Estatuto: Normativa que regula el funcionamiento de un tribunal. 6.- Carta: Establece derechos y obligaciones en cierta materia. 7.- Compromiso: Permite someter una controversia existente ante un tribunal internacional. 8.- Protocolo: Documento anexo o aclaratorio. ? 9.- Existen dos tipos: - Tratados auto ejecutables (self excecuting) - Tratados no auto ejecutables. Respecto del primer tipo se refiere ms bien a los tratados de ejecucin interna: es susceptible de aplicacin inmediata en el ordenamiento interno. Respecto del segundo tipo, se trata de tratados que requieren actos ejecutivos o administrativos para ejecutarlos. (Para aplicar el tratado). Celebracin de un tratado: Quin tiene la capacidad para celebrar un tratado? Los sujetos con facultad normativa, pero como sta convencin de Viena se remite a los estados nos referiremos slo a ste. Todo estado independiente puede celebrar un tratado ya que tiene capacidad. (se excluyen pases como puerto rico, o territorios de ultra mar como las Malvinas)(El reino unido tiene un solo estado, y sus habitantes son los britnicos, el tratado no lo celebrara Escocia, ni Inglaterra, sino el Reino Unido.) Qu personas estn capacitadas para celebrar un tratado que obligue al pas? 1. El jefe de estado. (Rey) 2. Jefe de gobierno. (primer ministro) El congreso solo aprueba los tratados por ser una norma interna chilena. 3. Los jefes de las misiones diplomticas. (Mas amplio que decir embajador) 4. Representantes acreditados ante una conferencia interna. 5. Todos las dems personas requieren plenos poderes o la confirmacin posterior del estado. Qu significa tener plenos poderes? Art 2-c se entiende por plenos poderes un documento que emana de la autoridad competente de un Estado y por el que se designa a una o varias personas para representar al Estado en la negociacin, la adopcin o la autenticacin del texto de un tratado, para expresar el consentimiento del Estado en obligarse por un tratado, o para ejecutar cualquier otro acto con respecto a un tratado;

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No se requiere ni pleno poder ni confirmacin posterior cuando se deduce de la prctica de los estados interesados u otras circunstancias que fue la intencin que determinada persona lo representara. Procedimiento formal y simplificado.

- Procedimiento formal:!!! Conformado por tres etapas. 1.- Adopcin del texto del tratado. 2.- Manifestacin del consentimiento de obligarse. 3.- Entrada en vigor.
Art 2-e define estado negociador: se entiende por Estado negociador un Estado que ha participado en la elaboracin y adopcin del texto del tratado; As para adoptar el texto del tratado se requerir el consentimiento de todos los estados negociadores. Artculo 9.Adopcin del texto. 1. La adopcin del texto de un tratado se efectuar por consentimiento de todos los Estados participantes en su elaboracin, salvo lo dispuesto en el prrafo 2. 2. La adopcin del texto de un tratado en una conferencia internacional se efectuar por mayora de dos tercios de los Estados presentes y votantes, a menos que esos Estados decidan por igual mayora aplicar una regla diferente. Para el tercio que no estaba de acuerdo, el texto no lo obliga, por que estamos en la etapa de adopcin del texto. Etapa para fijar el texto. Si bien la convencin de Viena establece pautas, en la practica no se adopta mediante los votos de los 2/3 sino que de hace a travs de consenso, es decir un acuerdo general o ausencia de objecin formal. Para lograr el consenso hay que ver quienes estn de acuerdo, para aquellos que se oponen habr que modificarse el texto hasta que nadie se oponga. Es ms fcil preguntar si hay alguien que se opone a pedir que todos estn de acuerdo. Se dejar la votacin como ultimo recurso. La etapa de la adopcin del texto consiste en la autentificacin, certificacin del texto definitivo. La adopcin no crea derechos ni obligaciones sino que simplemente certifica que el texto es definitivo. El TI nace a la va del derecho cuando se manifiesta el consentimiento. 2.- Manifestacin del consentimiento de obligarse. Art 2-F. se entiende por Estado contratante un Estado que ha consentido en obligarse por el tratado, haya o no entrado en vigor el tratado; Art 11.Formas de manifestacin del consentimiento en obligarse por un tratado. El consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado podr manifestarse mediante la firma, el canje de instrumentos que constituyan un tratado, la ratificacin, la aceptacin, la aprobacin o la adhesin, o en cualquier otra forma que se hubiere convenido.

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La forma ms comn de prestar el consentimiento va a ser a travs de la firma, la ratificacin, la accesin, y la adhesin. La firma va a ser mas utilizada cuando se trate de un acuerdo bilateral o plurilateral, o cuando no se requiera de aprobacin parlamentaria. Artculo 12!!.Consentimiento en obligarse por un tratado manifestado mediante la firma. 1. El consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado se manifestar mediante la firma de su representante: a) cuando el tratado disponga que la firma tendr ese efecto; b) cuando conste de otro modo que los Estados negociadores han convenido que la firma tenga ese efecto, o c) cuando la intencin del Estado de dar ese efecto a la firma se desprenda de los plenos poderes de su representante o se haya manifestado durante la negociacin. Existen distintos tipos de firma: - Diferida. - Rbrica. - Ad preferendum. Respecto de la firma diferida hay un plazo fijado por el tratado para firmar el texto. Se sola usar anteriormente por lo problemas para acceder a firmar en un mismo momento por todos los estados participantes. Respecto de la firma abreviada, son las iniciales. La firma ad preferendum requiere confirmacin para producir efecto. Es distinto al plazo para la manifestacin del consentimiento. En ste caso se da el consentimiento pero debe ratificarse. Una vez hecho esto se entender que el consentimiento se prest al momento de la firma. Respecto de la ratificacin: No se refiere a la aprobacin del congreso. El tratado solo obliga cuando ha recibido la ratificacin del ejecutivo o las personas capacitadas para celebrar tratados. El objeto de la ratificacin es prestar consentimiento. Para esto no basta con la firma, se requiere la ratificacin. Este paso se hizo con la intencin de evitar que los diplomticos se excedieran, y para que as el jefe de estado pudiera pensar la situacin, e incluso llevarlo a consulta publica. El proceso para llevar a cabo la ratificacin es el canje o intercambio entre los estados del instrumento de ratificacin (cuando es bilateral) o el depsito del instrumento ante un estado u organismo internacional (cuando es multilateral). La diferencia entre la firma y la ratificacin es que en la ratificacin se requiere de la participacin del ejecutivo.

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M.07.09.10 Siguiendo con el procedimiento formal, y respecto de la ratificacin, podemos decir que procede en los mismos casos enunciados por el art 44, es decir, para los mismos casos que la firma, sin embargo se agrega una cuarta alternativa: El representante del estado ha firmado un tratado sujeto a ratificacin. Este caso se diferencia de la aprobacin parlamentaria porque ste ultimo se trata de un caso de derecho interno, pertenece al derecho constitucional chileno (Art 54 CPR) Existe la posibilidad de que la ejecucin de un tratado pueda ser ratificado tcitamente. As si un estado alega un derecho de un tratado que no ha ratificado, no podr negar su aprobacin posteriormente. (Estoppel) Accesin y adherencia: Producen el mismo efecto que la firma: manifiestan el consentimiento para obligarse. Operan cuando el estado ha sido invitado con posterioridad a participar del tratado, incluso si ya existe un texto. Decimos que no es un procedimiento cerrado. Art 15. Establece que procede la accesin en los dos primeros casos de la firma, y reemplaza el ltimo inciso del art 12. Las reglas del depsito tambin se aplican a la accesin. Pero cuando entre en vigor el tratado? Por regla general decimos que es al momento de dar el consentimiento, a menos que se plantee otra cosa. Excepciones: - Que se determine que entra en vigor en una fecha determinada. - Cuando haya un nmero determinado de ratificaciones. Los tratados entran en vigor solo para los que lo ratificaron. - Se establece plazo que se cuente desde la ltima ratificacin. nicamente a partir de ese momento el tratado va a obligar a los estados correspondientes. Adems podemos decir que en cierta medida llama a los dems estados a ratificar. Antes de la entrada en vigor existe la obligacin de abstenerse de los actos que frustren el objeto del tratado. Art 18. Hay una obligacin de no realizar dichos actos. Podr retirar mi consentimiento antes que entre en vigor el tratado. Fin al procedimiento formal, pasamos a ver el procedimiento simplificado.

Procedimiento simplificado.

Es el mas usual en la practica. Se va a celebrar el tratado a travs del canje o intercambio de notas diplomticas.

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Un estado 1 le escribe una nota al estado 2. Propone una disposicin, y se entiende que con una respuesta favorable se constituira el acuerdo. Es suficiente con la manifestacin del consentimiento del estado 2 para que el tratado quede constituido. Por regla general los tratados no pueden aplicarse provisionalmente (antes que entre en vigor) ni retroactivamente. Salvo por la excepcin planteada en el art 25 que establece que si ser posible, pero solo para los casos en que los estados contratantes lo convengan con claridad. Podemos concluir que la convencin de Viena da amplias facultades a los estados con el fin de que celebren tratados y se obliguen, para que as haya un mayor orden. Los fines del derecho en general (y en este caso tambin) son la justicia, la paz social, y el orden social. 3.2.- Las reservas Definicin: Art 2 letra D -Convencin de 1969 (!) d) se entiende por reserva una declaracin unilateral, cualquiera que sea su enunciado o denominacin, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a l, con objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin a ese Estado; Se desprende de sta definicin que en la prctica nadie dice seala expresamente que se hace una reserva, por ende habr que deducirlo. La reserve no altera el tratado, sino que la obligacin del estado que la contrat. La reserva NO modifica el tratado. Debemos tener presente que no es lo mismo hablar de reserva que de las derogaciones y declaraciones interpretativas. Las derogaciones son ciertas declaraciones autorizadas por el tratado a travs de las que un estado excluye ciertas disposiciones por causas especiales de emergencia nacional. Por ejemplo Chile incumple ciertas obligaciones debido a su situacin despus del terremoto. Esto ser posible solo en la medida que el tribunal lo acepte, y ser una medida temporal. As para el caso de la reserva, es un tema tratado por la convencin de Viena y que tiene un carcter general, mientras que la derogacin se ver caso a caso segn lo que diga cada tratado, bajo ciertas condiciones planteadas para todos. Las declaraciones interpretativas buscan determinar el sentido y alcance de ciertas disposiciones. Es necesario para que el tratado se haga consistente en el derecho interno. Estas declaraciones se entienden aceptadas a menos que haya un reaccin negativa manifestada expresamente. Lo que se busca con ellas es hacer compatible los tratados con el derecho interno. Si bien cada estado interpreta para poder aplicar a su derecho el tratado, esto no ha causado mayor complicacin.

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Retomando el tema de las reservas debemos decir que estas no se presentan en los tratados bilaterales ya que los trminos de ste deben plantearse para que ambos estados se obliguen. Creemos que de plantearse una reserva estaramos ms bien frente a una protesta para llegar a acuerdo. Vendra siendo un problema de los tratados multilaterales: Problemas que surgen: - Qu tratado tenemos si todos se reservan una parte del tratado? - Toda disposicin puede ser reservada? - Qu pasa si alguien se opone? - Permite realmente llegar a acuerdo ms fcilmente? El principal problema es que puede ser aceptada u objetada. Qu pasa si otro estado la objeta? Puede aplicarse dicha disposicin? Hay dos claras tendencias frente a la objecin: 1.- Velar por la integridad del tratado. No se admitir la reserva salvo aceptacin unnime de los estados contratantes. 2.- Universalidad de lo tratados. Lo que se busca es que haya mas partes que accedan al tratado por lo que admito que ste se divida. REGLA PANAMERICANA. La regla tradicional era la integridad del tratado, ya que era ms fcil porque aun existan pocos estados. Lo que ocurra era que ningn estado poda oponer reserva sin tener la aceptacin unnime del resto. Poda ser expresa o tcitamente. En 1951 ante la opinin consultiva de la corte internacional de justicia sobre el genocidio hubo un cambio de enfoque. Estableci que: Una reserva que ha sido objetada por uno o mas estados contratantes pero no por todos no impide que el estado reservante sea considerado parte del acuerdo en la medida que la reserva sea compatible con el objeto y propsito Por lo que pasamos a aplicar la regla panamericana con un lmite, con el fin de permitir una mayor participacin de los estados en acuerdos internacionales. Sin embargo surge una nueva dificultad: determinar cual es el objeto y propsito del tratado. Los artculos 19 a 21 de la convencin repiten ciertos elementos. J.09.09.10. Artculo 19.Formulacin de reservas. Un Estado podr formular una reserva en el momento de firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o de adherirse al mismo, a menos: a) que la reserva est prohibida por el tratado; b) que el tratado disponga que nicamente pueden hacerse determinadas reservas, entre las cuales no figure la reserva de que se trate; o

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c) que, en los casos no previstos en los apartados a) y b), la reserva sea incompatible con el objeto y el fin del tratado. Segn el articulo 19 el estado puede formular reserva (la convencin sigue la teora de la universalidad) a menos que sea incompatible con el objeto del tratado (mismo que la opinin de la corte), que las reservas estn prohibidas por el tratado, o que no estn dentro de las permitidas. (En este ltimo caso se entiende que cualquier reserva es invlida). Forma de hacer las reservas: - Por escrito. - Comunicarlo a los dems estados. - Confirmarla formalmente cuando (Ratificacin)

se

presta

el

consentimiento.

El artculo 20 establece que la reserva que esta expresamente autorizada por el tratado no requiere aceptacin a menos que el tratado as lo disponga. El problema surge cuando la reserva no est expresamente autorizada. Si acepto la reserva el estado reservante ser parte del tratado al momento de su entrada en vigor. Si la objeto no impido que el tratado entre en vigor entre los estados en cuestin (el que reserva y el que objeta) a menos que manifieste claramente dicha intencin.

La manifestacin de la voluntad para obligarse aun cuando contiene una reserva es eficaz cuando al menos un estado lo acepta. La reserva puede ser aceptada tcitamente: tras 12 meses desde la notificacin de la reserva o si no lo he objetado a la fecha en que manifiesto mi consentimiento para obligarme. Excepciones a la regla general: 1. En los tratados plurilaterales (pocas partes): la reserva tiene que ser aceptada por todos cuando del tratado se desprende que por su objeto o propsito se requiere la aceptacin unnime. 2. Tratado constituyente de un organismo internacional: se requiere la aceptacin del rgano competente, por ejemplo de la asamblea de los miembros. El artculo 21 establece los efectos jurdicos de la reserva y su objecin: - Aceptacin: La disposicin queda modificada para los estados que aceptan la reserva, no as para los dems. Excluye o modifica el efecto jurdico de la disposicin entre los estados: se aplica la disposicin pero modificada. (Ejemplo1: reserva que excluye la clusula 24. El estado 1 la acepta por lo que la disposicin se excluye entre el estado 1 y el estado A, pero no se excluye para los dems. El estado 2 la objeta pero no niega la entrada en vigor del tratado,

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entre el estado 2 y estado A no se aplica la disposicin. En este caso sera lo mismo una u otra opcin) (Ejemplo2: reserva que modifica la clusula 24. Estado 1 la acepta y por lo tanto entre en vigor modificada entre el estado 1 y el estado A, y se aplica normalmente para el resto. Peor si el estado 2 la objeta, la disposicin no se aplicar.) - Objecin: puede que no se aplica la disposicin entre los estados, o que implique que el tratado no pueda entrar en vigor. Si la objeto y no me opongo a la entrada en vigor del tratado la disposicin no se aplica entre los estados objetantes. La aceptacin u objecin va a depender de la relacin entre un estado y otro. No afecta lo que ocurra con los dems. Registro de los tratados: Art 102 de la carta de la ONU de 1945. Todo tratado concertado por cualquier miembro de la ONU debe ser registrado en la secretaria de la ONU la que lo publicar a la menor brevedad posible. Los estados que no son miembros de la ONU son Kosovo y el Vaticano. (Se entiende el vaticano como un estado poltico, y a la vez la santa sede como la encargada de las relaciones sobre asuntos catlicos con los dems estados.)( El vaticano es observador permanente de la ONU, participa de otras organizaciones, pero no de aquellas con carcter poltico) No se requiere ser nacin para ser estado. Llama la atencin que el estado establece que los tratados se registran y publican, pero no establece plazos. Tampoco se encarga de establecer cual es la sancin por no registrarlo. El prrafo segundo establece que en dicho caso no se podr invocar el pacto ante los rganos de las naciones unidas. (Corte interamericana de justicia: rgano judicial de las naciones unidas) Se entiende que eso vendra siendo la sancin. En el manual de tratados de la ONU se dice que le tratado debe registrase cuando entra en vigor, y basta que uno de los estados parte lo haga. Lo mismo se hace para las modificaciones. Lo que se busca es la publicidad de los tratados para evitar los pactos secretos. (Per-Bolivia en la guerra del pacifico) El tratado se registra con todas sus reservas. Aplicacin del tratado. Se divide en el mbito temporal y espacial. Tratado por los artculos 28-29. Artculo 28.Irretroactividad de los tratados. Las disposiciones de un tratado no obligarn a una parte respecto de ningn acto o hecho que haya tenido lugar con anterioridad a la fecha de entrada en vigor del tratado

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para esa parte ni de ninguna situacin que en esa fecha haya dejado de existir, salvo que una intencin diferente se desprenda del tratado o conste de otro modo. No obliga a los hechos anteriores a su entrada en vigor. Excepto cuando se desprende del tratado u otro modo que esa era la intencin de las partes. Artculo 29.Ambito territorial de los tratados. Un tratado ser obligatorio para cada una de las partes por lo que respecta a la totalidad de su territorio, salvo que una intencin diferente se desprenda de l o conste de otro modo. El problema a partir de este artculo surge acerca de lo que entendemos por territorio: Espacio areo? Espacio terrestre? Se discute. Efectos del tratado: (artculos de memoria) M.14.09.10 Entre las partes. Artculo 26.Pacta sunt servanda. Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe. Artculo 27.El derecho interno y la observancia de los tratados. Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado. Esta norma se entender sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 16. Entre terceros. Art 2 inc.1 letra h. Define: h) se entiende por tercer Estado un Estado que no es parte en el tratado; El art 34 ! establece: Artculo 34.Norma general concerniente a terceros Estados. Un tratado no crea obligaciones ni derechos para un tercer Estado sin su consentimiento. Sin embargo los artculos 35-36 distinguen: Artculo 35.Tratados en que se prevn obligaciones para terceros Estados. Una disposicin de un tratado dar origen a una obligacin para un tercer Estado si las partes en el tratado tienen la intencin de que tal disposicin sea el medio de crear la obligacin y si el tercer Estado acepta expresamente por escrito esa obligacin.

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Artculo 36.Tratados en que se prevn derechos para terceros Estados. 1. Una disposicin de un tratado dar origen a un derecho para un tercer Estado si con ella las partes en el tratado tienen la intencin de conferir ese derecho al tercer Estado o a un grupo de Estados al cual pertenezca, o bien a todos los Estados y si el tercer Estado asiente a ello. Su asentimiento se presumir mientras no haya indicacin en contrario, salvo que el tratado disponga otra cosa. 2. Un Estado que ejerza un derecho con arreglo al prrafo 1 deber cumplir las condiciones que para su ejercicio estn prescritas en el tratado o se establezcan conforme a ste. Hay un tratamiento distinto en virtud a si de y trata de un derecho o una obligacin: - Obligacin: cuando el tercero lo acepta expresamente por escrito. - Derecho: si el tratado establece derecho, el consentimiento se presume mientras no hay indicacin contraria, o salvo que el tratado establezca algo distinto. Si se revoca o modifica un derecho u obligacin para el tercer estado se va a requerir su consentimiento. Existen ciertas excepciones en que los tratados si producen efectos para terceros: 1. Cuando un tratado agrega un rgimen objetivo (erga omnes) natural: cesin de territorio. Si delimitamos la frontera con Bolivia tambin regir para los dems estados. 2. Cuando los tratados constituyen una organizacin internacional: producen efecto respecto de tercero, no se requerir que acepten la personalidad jurdica. 3. Cuando el tratado da lugar a normas consuetudinarias. Tratados sucesivos: Si tenemos dos trataos sucesivos que versan sobre la misma materia habr conflicto si son contradictorios. Art 30. Por regla general respecto de los tratados sucesivos sobre la misma materia prevalece el posterior. Sin embargo en la medida en que las disposiciones sean compatibles se aplicar el anterior. Excepcionalmente el tratado antiguo va a prevalecer cuando as lo establezca el posterior. Presentar problemas cuando el tratado multilateral posterior no incluya a los mismos estados. E1-E2

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E1-E3 El problema surge cuando contrato con dos estados sobre la misma materia, pero para cumplirle a uno debo incumplirle al otro. El art 30 prrafo 4 letra B, establece que en este caso el problema es para E1 quien ser tendr que modificar, terminar o incurrir en irresponsabilidad. 3.3.- Interpretacin y efectos El objeto de la interpretacin es buscar sentido y alcance a los tratados Existen tres tendencias: 1. Segn el criterio objetivo: favorece el texto. 2. Segn el criterio subjetivo: favorece la supuesta intencin de las partes. 3. Criterio teleolgico (objeto y fin). Artculo 31!!.Regla general de interpretacin. 1. Un tratado deber interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los trminos del tratado en el contexto de stos y teniendo en cuenta su objeto y fin. ste articulo sigue el sentido objetivo, complementado por el teleolgico. Sin embargo este articulo 31 en el prrafo 2-3-4- agrega: 2- Explica que es el contexto, lo delimita: texto, prembulo y anexo. Agrega adems todo acuerdo o instrumento de las partes que se refiera al tratado. 3- Junto al contexto debe tenerse en cuenta 3 elementos: - Acuerdos posteriores de interpretacin o aplicacin de los tratados. - Prctica posteriormente seguida respecto del tratado. - Toda norma pertinente al derecho internacional. (Aparece el elemento subjetivo: solo para trminos especficos, y si consta que fue la intencin de las partes) Artculo 32.Medios de interpretacin complementarios. Se podrn acudir a medios de interpretacin complementarios, en particular a los trabajos preparatorios del tratado y a las circunstancias de su celebracin, para confirmar el sentido resultante de la aplicacin del artculo 31, o para determinar el sentido cuando la interpretacin dada de conformidad con el artculo 31: a) deje ambiguo u oscuro el sentido; o b) conduzca a un resultado manifiestamente absurdo o irrazonable. Enmienda y modificacin de un tratado: Art 39-40. La enmienda se trata de un cambio de algunas disposiciones que afecta a todas las partes. Requisitos: acuerdo de todas las partes. Se requiere que todos manifiesten su consentimiento.

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La modificacin: cambio de algunas disposiciones del tratado multilateral que afecta a alguna y se requiere acuerdo especial de la afectada J.16.09.10 3.4.- Nulidad, terminacin y suspensin Es la parte menos importante del derecho de los tratados ya que es una rareza. La convencin contempla 2 tipos de nulidad: absoluta y relativa. Art 46-50 Nulidad relativa: Se dice que el tratado es anulable ms que nulo. Debe ser alegada por la parte afectada por el vicio. Puede sanearse: - Saneando expresamente el vicio. - Guardando silencio una vez que se conoci del vicio. Si la parte afectada ha convenido que el tratado igual sea vlido. La parte afectada sanea la obligacin una vez que obtuvo conocimiento del vicio y no lo alega: da aquiescencia a travs del silencio. (Sino no tendra sentido que lo alegara para sanearlo) Causales de nulidad relativa: 1. Irregularidad del cometimiento segn el derecho interno. Por ejemplo el derecho interno establezca un rgano que deber dar aprobacin previa. Es la nica causal que tiene importancia prctica. Es calificada por la propia convencin, la norma debe ser fundamental y la violacin debe ser manifiesta es decir que resulte objetivamente evidente para cualquier estado que proceda en la materia conforme a la prctica usual y de buena fe. 2. Falta de capacidad del representante. Art 47. Al momento de manifestarse el consentimiento de la obligacin. Se trata de aquellos casos en que se le da poderes con restriccin y el representante no las respeta, se extra limita. 3. Error relativo a un hecho o situacin cuya existencia constituye una base esencial del consentimiento de obligarse en el tratado. Se trata de una causal calificada, no es cualquier error. Deber probarse. El artculo 48 establece que este numeral no se aplicar en ciertos casos: - Cuando el estado respectivo contribuy con su conducta al error. - De las circunstancias qued advertido el error. 4. Dolo. Art 49. Induce por una conducta fraudulenta. Por ejemplo, engao con un territorio que digo que es rico en minerales y no lo es. (Abrazo Charaa. Pinochet y per) Es muy poco comn en la prctica. 5. Corrupcin del representante del estado El estado negociador corrompe al representante. Art 50. Nulidad absoluta: Art 51-53. El tratado es nulo desde el comienzo, nunca existi.

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Es inexistente desde el punto de vista del derecho. Diferencia: - Puede ser alegada por cualquier estado interesado. (no necesariamente siendo parte) - Puede ser declarada de oficio. Causales: - Coaccin sobre el representante del estado: Art 51, mediante acto o amenaza. - Coaccin en contra del estado: amenaza o uso de la fuerza. - Infraccin de una norma de ius cogens: Def. ius cogens (art 53) establece que hay normas o disposiciones de ius cogens, no tratados. Muchas veces la determinacin de una norma como ius cogens causa controversia. Qu pasa si surge una nueva norma de ius cogens contraria a la anterior? Debiera primar al tratado por que es superior. Art 64. Causa un problema ya que hace similar la nulidad con la terminacin. Un tratado nulo se entiende que nunca existi. Va a ser nulo desde la aparicin de la nueva norma. Ius cogen emergente. Pero como establecer que normas son de ius cogens? - No son de carcter taxativo. - En 1970 la corte internacional de justicia seal ob interdictum (mas all de la parte resolutiva) en el caso Barcelona traction, que los derechos bsicos de las personas, (incluyendo la prohibicin a la esclavitud, discriminacin racial, agresin, genocidio) constituyen una obligacin que se tiene hacia la comunidad internacional en su conjunto. Derechos bsicos no son lo mismo que los derechos humanos. Si bien la aclaracin es bastante acotada, estas cuatro prohibiciones son de ius cogens. Consecuencias de la nulidad: Art 69 Las disposiciones van a carecer de fuerza jurdica desde que la nulidad sea reconocida. Toda parte del tratado puede exigir que se restablezca la situacin anterior al tratado. Excepcin: los hechos que provienen de actos de buena fe no son ilcitos. Qu pasa con la nulidad absoluta ab inicio? M.21.09.10 Terminacin del tratado: Existen tres formas de poner trmino a un tratado: 1. Por causales previstas por el propio tratado. Art 54. El tratado puede disponer una condicin resolutoria, un plazo, la posibilidad de renuncia o retiro con previo aviso. Se le pone trmino a travs de una declaracin: DENUNCIA O RETIRO.

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2. Por la voluntad comn de las partes del tratado. En doctrina se le conoce como ABROGACION EXPRESA. Se manifiesta del mismo modo como se celebro, a travs de un tratado. La abrogacin resulta de un tratado posterior en que se le pone trmino expresamente. 3. Por causales previstas por el derecho internacional. Aquellas que establece la convencin de Viena. 1.- Denuncia o retiro. Se le llama denuncia en los tratados bilaterales, y retiro en los multilaterales. Se trata de la declaracin unilateral que hace una parte del tratado a la(s) otra(s) con la cual pone fin al tratado. La convencin en el artculo 56 regula el caso para cuando no hay disposicin de denuncia o retiro. Restringe la posibilidad a dos causales: - que conste que fue la intencin de las partes aceptarla. - que se desprenda de la naturaleza del tratado. El prrafo segundo agrega que si se quiere aplicar el prrafo primero se debe hacer reserva con 12 meses de anticipacin: busca restringir que los estados se aprovechen de esta posibilidad para incumplir el tratado. 2.- Abrogacin tcita. Art 59. 3.- Violacin grave o material de un tratado. (Est definido lo que es grave o material) Art 60. Establece que los tratados pueden terminar en todo o parte. El prrafo tercero define lo que se entiende por violacin grave o material: se trata del repudio o rechazo de disposiciones no admitidas por la convencin, o la violacin de disposiciones esenciales para conseguir el objetivo del tratado. Solo en esos casos se da lugar a la terminacin. 4.- Imposibilidad subsiguiente del cumplimiento. Art 61. Se refiere a los casos en que se altera la seguridad jurdica. Se establece como posibilidad pero bajo ciertos lmites. Desaparece el objeto del tratado: por ejemplo si celebro un acuerdo sobre la utilizacin de las aguas de un rio y el rio se seca, o una isla que se hunde. 5.- Cambio fundamental de las circunstancias. Art 62. Rebuc Stantibus, mientras la cosa permanezca. El prrafo primero establece que se trata de las circunstancias que existan al momento de la celebracin del contrato, y no previsto por las partes. Es la base esencial del consentimiento.

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Artculo 62.!!! Cambio fundamental en las circunstancias. 1. Un cambio fundamental en las circunstancias ocurrido con respecto a las existentes en el momento de la celebracin de un tratado y que no fue previsto por las partes no podr alegarse como causa para dar por terminado el tratado o retirarse de l, a menos que: a) la existencia de esas circunstancias constituyera una base esencial del consentimiento de las partes en obligarse por el tratado, y b) ese cambio tenga por efecto modificar radicalmente el alcance de las obligaciones que todava deban cumplirse en virtud del tratado. Son requisitos copulativos. Solo en ese caso es causal de terminacin del contrato. Prrafo 2 2. Un cambio fundamental en las circunstancias no podr alegarse como causa para dar por terminado un tratado o retirarse de l: a) si el tratado establece una frontera; o b) si el cambio fundamental resulta de una violacin, por la parte que lo alega, de una obligacin nacida del tratado o de toda otra obligacin internacional con respecto a cualquier otra parte en el tratado. Se desprende del principio: nadie puede valerse de su propio dolo 6.- Desuso, aunque no est contemplado en la convencin. No esta tratado en la convencin, y tampoco se presenta mucho en la prctica. Qu pasa si hay conflicto armado entre dos pases que hayan contratado, que ocurre con el tratado? No est regulado, por ende no sera causal de terminacin. Qu ocurre si se rompen las relaciones diplomticas? No se termina el tratado. Art 63. Excepcionalmente relaciones eran necesarias. terminar cuando ests

Consecuencias de la terminacin de un tratado: Art 70. Exime de seguir cumpliendo el tratado pero no afecta derechos ni obligaciones o situaciones creadas por su aplicacin con anterioridad. Suspensin del tratado: Art 57. Si puede suspenderse. - Cuando el tratado lo dispone. - Cuando las partes lo consienten. - A partir de ciertas causales.

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Reglas de procedimiento: Divisibilidad y disposicin del tratado. Por regla general se termina el tratado en su totalidad, a menos que las partes dispongan otra cosa. Art 44 prrafo 3. Procedimiento de la suspensin y terminacin de los tratados: Art 65. Hay que notificar las medidas y razones. Hay tres meses para oponerse desde la recepcin de la notificacin. Si lo objetan habr que buscar una solucin pacifica. El art 53 y 64 que establecen normas de ius cogens establecen que habr que dirigirse a la corte internacional de justicia. Si hay un conflicto entre un tratado y la carta de la ONU, se impone la carta dela ONU. Art 103 IV.- DI Y DERECHO CHILENO Jueves 23 de Septiembre 1.- Relacin entre normas internacionales e internas segn el DI Hay dos teoras: ellas no tienen importancia prctica, sin perjuicio de que es importante en cuanto permite entender las posiciones ms extremas, aunque en la prctica es un hbrido. Los Estados, en la prctica, han optado por soluciones de orden pragmtica, sin sujecin estricta a una u otra doctrina. a. Dualismo: Tiene por postulado bsico que el ordenamiento internacional y el interno son dos sistemas distintos. El derecho internacional emana del acuerdo de los sujetos. En cambio, el derecho interno deriva de la voluntad exclusiva de Estado. De esto se deducen ciertas consecuencias: (1) ambos son vlidos en sus respectivos mbitos, por lo que no habra coalicin de normas. (2) Se deben incorporar las normas (recepcin) al derecho interno por un acto del Estado. No es que se vuelva derecho interno, simplemente se aplica. b. Monismo: Plantea la unidad esencial del derecho, por lo que hay una subordinacin jerrquica de normas. El derecho internacional prima por sobre el derecho interno. Aqu hay un solo mbito de validez, por lo que la norma internacional se incorpora automticamente en cuanto se baste a s misma (p.e. el derecho a un medio ambiente limpio; ello no se basta a s mismo para aplicarse). Adems, puede existir conflicto de normas, primando el derecho internacional. En caso de norma interna que se contrapone a derecho internacional, es invlido desde el punto de vista del derecho internacional, pero no desde el punto de vista del derecho interno. Se dice que ello no implica que la norma interna prime. El derecho internacional plantea su posicin respecto de las relaciones, estableciendo que la norma internacional prevalece, nada ms. Si eso significa otras cosas, eso no es problema para el derecho internacional. Si no dijera eso, sera norma muerta.

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Hay 2 artculos que plantean esto: art. 26 y 27.2 Esto se repite en el art. 32 de los artculos sobre responsabilidad internacional (instrumento conocido como artculos sobre responsabilidad de los estados por hechos ilcitos). La convencin adopt estos artculos el 2001. Adems, existe un deber general de adecuar el derecho interno al derecho internacional. Esto no est en un cuerpo normativo, sino en una opinin consultiva de la corte permanente de justicia internacional3 (1925): asunto del canje entre de las poblaciones griegas y turcas. 2.- Incorporacin de los tratados y la costumbre internacional al derecho chileno: No podemos decir que el sistema chileno es dualista sin ms; respecto a la aprobacin parlamentaria de los tratados, segn los Dualistas ello sera un mero acto de implementacin. Hay un deber de adecuar la norma interna al derecho internacional. A diferencia de lo que ocurre en el derecho comparado, no hay en la CPR una disposicin que diga relacin con la implementacin de los tratados. As, la solucin que se ha dado en Chile respecto a la integracin y jerarqua viene dada por la doctrina y tribunales. La primera distincin que hay que hacer es respecto de la fuente (norma no convencional4 v/s convencional). La solucin de los tribunales respecto a la aplicacin de la costumbre y los principios generales son parte integrante del ordenamiento jurdico nacional (monista). El mayor problema est en la aplicacin de la norma convencional. La solucin es dualista, se dice que se deben incorporar al derecho interno mediante promulgacin y publicacin (art. 6 y 7 CC). Hoy en da ello no debera ser un problema. 3.- Conflictos entre normas internacionales e internas segn el derecho chileno La complicacin viene dada por la jerarqua: p.e. cuando un tratado se contrapone a la constitucin o a la ley. (Leemos el art. 54 de la CPR). Ya no hay duda de que es el tratado el que prevalece sobre la ley, sobre las anteriores y posteriores a su promulgacin. La razn est en el inciso 5, estableciendo Las disposiciones de un tratado slo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en los propios tratados o de acuerdo a las normas generales de derecho internacional. Respecto al conflicto entre tratado y constitucin, el derecho chileno plantea, a partir del control preventivo de los tratado del TC (93.1 y 3). As, se ha entendido que la CPR prevalece por sobre el tratado. Ello no es solucin para el derecho internacional, pero s para el derecho chileno. Respecto de los derechos humanos, el art. 5 de la CPR, hubo mucha discusin respecto a qu primaba sobre qu. La posicin mayoritaria es que son equivalentes. V.- LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES 28 Septiembre
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Martes

Artculo 26.Pacta sunt servanda. Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe. Artculo 27.El derecho interno y la observancia de los tratados. Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado. Esta norma se entender sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 16. 3 Ella despus es modificada por la Corte Internacional de justicia.
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Costumbre y los principios generales del derecho.

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1.- Concepto: No hay unanimidad con respecto al concepto de OI. Ello debido a que cada una es distinta de la otra; sin embargo, hay consenso respecto de ciertas caractersticas de las OI. Hay un concepto en base a elementos. Al final, es un anlisis casustico. Las organizaciones internacionales aparecen en el s XIX, con el congreso de Viena, luego comienzan a establecerse ciertas OI especiales. 2.- Principios y caractersticas fundamentales: Estas caractersticas pasan a determinar lo que es una Organizacin Internacional. a. Carcter interestatal: normalmente las OI son una asociacin de Estados, sin embargo, excepcionalmente hay ciertas OI que tienen entre sus miembros a entidades no estatales (p.e. la OMC, que tiene entre sus miembros a muchas entidades que constituyen territorios aduaneros separados, como Hong-Kong). Otro ejemplo es la FAO, que tiene a la UE. b. Creadas y regidas por el derecho internacional: ello los diferencia de las ONG. Una organizacin internacional se crea mediante un tratado (instituyente o constituyente). Excepcionalmente hay situaciones en las cuales una OI es creada a travs de una resolucin de una conferencia internacional (temporal). P.e. la OPEP fue creada a travs de una conferencia internacional. Tambin puede ser por un rgano de una OI (P.e. la Uncta5, que se cre el 64 por una resolucin de la asamblea general de la ONU). Adems tiene que estar regida por DI. c. Existencia de rganos permanentes: Un rgano asegura una continuidad. No es una simple reunin de estado, hay una cierta continuidad. Tiene que haber rganos permanentes para que hayan OI. d. Competencia y voluntad propia: no tiene competencia general como el Estado. Tiene competencia de atribucin. Tiene competencia slo respecto de las atribuciones que le fueron otorgadas: es decir para aquellas materias asignadas en forma expresa o implcita (P.e. las que resulten necesarias para ejercer sus funciones). Tiene que manifestar una voluntad distinta a los estados que son sus miembros. El proceso de adopcin de decisiones le permite esta adopcin de voluntad jurdica, distinta de los Estados. e. Cooperacin entre sus miembros para la satisfaccin de intereses comunes: Esta cooperacin va desde la simple cooperacin poltica de los Estados hasta la transferencia de competencia soberana (P.e. lo que sucede con la UE: se transfieren ciertas competencias que son propias del Estado). 3.- Clasificacin de las OI: a. Participacin Estados miembros: i. Universales: cooperacin entre todos los Estados. La rige el principio de la inclusin. Ello no implica que se requiera el
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Unites nations conference for trade and

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consentimiento de los miembros para aceptar uno nuevo. Pueden haber reglas de admisin pero no se excluye a nadie. ii. Restringida:6 La cooperacin es entre un nmero limitado de estados, y se rige por el principio de exclusin (p.e. la OPEP). Se puede restringir en base a materia, regin, etc. b. Materia sobre la que versa la cooperacin: i. Competencia general: El tratado constituyente dice que se prev que habr cooperacion entre todas las cuestiones que sean tiles: 1.Sin limitaciones: P.e. la ONU. 2.Excluyendo a sectores determinados: P.e. El consejo de Europa (1948 y tiene 47 miembros). Depende del tribunal europeo de DDHH. Tiene como miembros a pases desgajados de Rusia, pero no a Marruecos p.e. El consejo de Europa tiene competencia general, pero con la exclusin de un determinado sector (defensa). ii. Competencia especial: Cooperacin se da en sectores determinados (P.e. actividades culturales, sociales, humanitarias, etc.). Un ejemplo es la OIT (trabajo), la OMS, la OTAN7 (defensa). Ahora, la OTAN es una organizacin internacional a su vez restringida. 4.- rganos de las OI: Uno de los requisitos es que tengan rganos permanentes (p.e. la secretara). a. rganos intergubernamentales. Est constituido por representantes de los Estados. Debe seguir instrucciones y rendir cuenta de su gestin. i. Plenario: Participan todos los Estados miembros a partir de sus representantes. (P.e. Asamblea general ONU8). ii. Protegido: Participan slo algunas delegaciones (P.e. el consejo de seguridad de la ONU). b. rganos no intergubernamentales: no se tienen instrucciones ni se rinde cuenta, no se debe lealtad a algn Estado. i. Secretariado: especie de rgano ejecutivo. ii. rgano judicial9: se requiere autonoma, imparcialidad, etc. iii. rgano legislativo o parlamentario: formado por representantes de los pueblos representados, designados en forma directa o elegidos por los miembros. P.e. el consejo de Europa. 5.- Adopcin de las decisiones: Habamos dicho que uno de los elementos es que tiene voluntad propia, la que se manifiesta a travs del proceso de adopcin de decisiones. Hay distintas posibilidades a travs de las cuales de pueden adoptar, no slo existiendo el voto.
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La idea de regional da la idea de limitacin territorial, lo que es una especie. Organizacin del tratado del atlntico norte. Toma resoluciones que tienen el carcter de recomendaciones.

No decimos jurisdiccional ya que ella puede ser clasificada de distintas maneras, y es ms preciso para este caso decir judicial.

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clsico (hasta la carta de la ONU). Se sigue actualmente en algunas OI, p.e. la OPEP. Era as por razones polticas. Era un club de naciones. La unanimidad era adecuada porque haban intereses comunes y se podan poner de acuerdo. Cuando aparecen ms Estados y los intereses ya no estn alineados, aparecen otras formas de adopcin de decisiones. Es una manifestacin del principio de igualdad jurdica. Desde el punto de vista de la OI es muy difcil, yendo en contra del principio de autonoma. b. Votacin: i. Igualitario: cada estado tiene un voto del mismo valor. Nuevamente se consagra la igualdad jurdica. ii. No igualitario: Asume que en la prctica no todos los Estados son iguales y pesan lo mismo. i. Voto ponderado: es aquel que tiene un valor desigual, el cual se puede formar a partir de: aporte monetario, poblacin, territorio, PIB, etc. El clsico ejemplo en las OI es el FMI, el Banco Mundial, etc. ii. Derecho a veto: Aqu hay un voto negativo que impide la formacin del consentimiento. Ello ocurre en el consejo de seguridad. c. Consenso de acuerdo general: supone que el presidente del rgano propone una decisin, debiendo comprobarse que no existe una oposicin. As, si no existe oposicin se declara adoptado el acuerdo. Sin embargo, el consenso requiere ir precedido de un compromiso (negociaciones entre los estados). Ello debido a que hay otro modo d. Adopcin sin voto: aqu no hay compromiso previo. Se basa en la carta de las naciones unidas de 1945 y en el estatuto de la corte. Antecedentes histricos: Se podra decir que su antecesor como rgano universal es la liga de las naciones fundada en 1919 por el tratado de Versalles. Su cede se encontraba en Ginebra. Hoy la cede de la ONU es en NY. Los antecedentes de la carta se presentan en la segunda guerra mundial ya que la liga de las naciones no consigue su objetivo: velar por la paz y seguridad de las naciones. La anteceden una serie de declaraciones y reuniones que formaran la base para ms tarde dar paso a la carta: - 1941 declaracin Palacio Saint James firmado por el reino unido y los gobiernos en exilio. Empiezan por afirmar ciertos principios, aunque dentro del contexto en que se encuentran es bastante difcil. - 1941 Carta del Atlntico firmado por Roosevelt y Churchill. Es una declaracin que fija principios conjuntos. Tambin es firmada por la unin

a. Unanimidad: Era el procedimiento que se segua en el DI

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sovitica y los gobiernos en exilio de la Europa ocupada (Francia, Blgica, Checoslovaquia) - 1942 declaracin de las naciones unidas. El nombre de naciones unidas lo propone Roosevelt en Washington. Se firman y reafirman principios. - 1942.1943.1944 se realizan otras conferencias, de entre ellas la mas importante: Yalta. - En 1945 conferencia san Francisco. Se renen los representantes de 50 estados (pases fundadores) y redactan la carta de propuesta, que se firma y entre en vigor ese mismo ao al ser ratificada por China, Usa, Francia, Unin sovitica, y otros. Se establece la carta de las naciones unidas. Si bien se dice que son 50 los estados fundadores en realidad fueron 51, Polonia no se considera porque no tenia representante. Hoy la Onu tiene 192 estados independientes. Los 51 fundadores solo fueron invitados a la conferencia si haban declarado la guerra a Japon y Alemania, y firmaron el acuerdo de 1942. Los estados que no son parte de las naciones unidas son: - El vaticano, es un observador permanente. - Suiza se integra en 2002. - Quedaran fuera pequeos estados que no gozan de autonoma. El aumento del nmero de estados se debe a la descolonizacin del continente africano. Se acaban los imperios (franceses, ingleses, etc) Suspensin, exclusin, retiro de miembros: Hoy estn casi todos los estados presentes. Suspensin: Art 5 carta Todo Miembro de las Naciones Unidas que haya sido objeto de accin preventiva o coercitiva por parte del Consejo de Seguridad podr ser suspendido por la Asamblea General, a recomendacin del Consejo de Seguridad, del ejercicio de los derechos y privilegios inherentes a su calidad de Miembro. El ejercicio de tales derechos y privilegios podr ser restituido por el Consejo de Seguridad. Por ejemplo el caso de Afganistn. Tiene un lmite en su aplicacin. Expulsin: Art 6. Todo Miembro de las Naciones Unidas que haya violado repetidamente los Principios contenidos en esta Carta podr ser expulsado de la Organizacin por la Asamblea General a recomendacin del Consejo de Seguridad. Tenemos que determinar cuando se puede decir que estamos frente a una violacin repetida. Ser la asamblea general y el consejo de seguridad el que los vea. Por ejemplo entre 1970.1993 sud frica fue excluida de la asamblea general por el apartheid, pero no se le expulso. Retiro:

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La carta no dice nada al respecto. Esto ocurre ya que si bien es una realidad que se puede presentar no es la idea, se busca que la mayora de los estados este dentro de las naciones unidas. En 1965 Indonesia declar que se retiraba pero volvi al ao siguiente. No tuvo mayor repercusin. Propsitos de la onu: Art 1 Los propsitos de las Naciones Unidas son: 1. Mantener la paz y la seguridad internacionales, y con tal fin: tomar medidas colectivas eficaces para prevenir y eliminar amenazas a la paz, y para suprimir actos de agresin u otros quebrantamientos de la paz; y lograr por medios pacficos, y de conformidad con los principios de la justicia y del derecho internacional, el ajuste o arreglo de controversias o situaciones internacionales susceptibles de conducir a quebrantamientos de la paz; 2. Fomentar entre las naciones relaciones de amistad basadas en el respeto al principio de la igualdad de derechos y al de la libre determinacin de los pueblos, y tomar otros medidas adecuadas para fortalecer la paz universal; 3. Realizar la cooperacin internacional en la solucin de problemas internacionales de carcter econmico, social, cultural o humanitario, y en el desarrollo y estmulo del respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo, idioma o religion; y 4. Servir de centro que armonice los esfuerzos de las naciones por alcanzar estos propsitos comunes. Paz y seguridad nacional. Fomentar la relacin de amistad entre las naciones. Cooperacin en la solucin de problemas internacionales. Desarrollo y estimulo del respeto de los derechos humanos y libertades fundamentales. Servir de centro para alcanzar estos fines.

Principios de la ONU: Art 2 Para la realizacin de los Propsitos consignados en el Artculo 1, la Organizacin y sus Miembros procedern de acuerdo con los siguientes Principios: 1. La Organizacin esta basada en el principio de la igualdad soberana de todos sus Miembros. 2. Los Miembros de la Organizacin, a fin de asegurarse los derechos y beneficios inherentes a su condicin de tales, cumplirn de buena fe las obligaciones contraidas por ellos de conformidad con esta Carta. 3. Los Miembros de la Organizacin arreglarn sus controversias internacionales por medios pacificos de tal manera que no se pongan en peligro ni la paz y la seguridad internacionales ni la justicia. 4. Los Miembros de la Organizacin, en sus relaciones internacionales, se abstendrn de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad territorial o la independencia poltica de cualquier Estado, o en

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cualquier otra forma incompatible con los Propsitos de las Naciones Unidas. 5. Los Miembros de la Organizacin prestarn a sta toda clase de ayuda en cualquier accin que ejerza de conformidad con esta Carta, y se abstendran de dar ayuda a Estado alguno contra el cual la Organizacin estuviere ejerciendo accin preventiva o coercitiva. 6. La Organizacin har que los Estados que no son Miembros de las Naciones Unidas se conduzcan de acuerdo con estos Principios en la medida que sea necesaria para mantener la paz y la seguridad internacionales. 7. Ninguna disposicin de esta Carta autorizar a las Naciones Unidas a intervenir en los asuntos que son esencialmente de la jurisdiccin interna de los Estados, ni obligar; a los Miembros a someter dichos asuntos a procedimientos de arreglo conforme a la presente Carta; pero este principio no se opone a la aplicacin de las medidas coercitivas prescritas en el Captulo VII.

Interpretacin de la carta. La historia de la ONU se basa fuertemente en la interpretacin de la carta. Para interpretarla hay que revisar los textos oficiales: hay que tomarlos en estos idiomas ya que existen diferencias. - Ingles. - Francs. - Espaol. - Chino. - Ruso. - En algunos casos se agrega el rabe. Principio de primaca de la carta esta tratado en su art 103 En caso de conflicto entre las obligaciones contradas por los Miembros de las Naciones Unidas en virtud de la presente Carta y sus obligaciones contradas en virtud de cualquier otro convenio internacional, prevalecern las obligaciones impuestas por la presente Carta. Reforma de la carta: Art 108. Las reformas a la presente Carta entrarn en vigor para todos los Miembros de las Naciones Unidas cuando hayan sido adoptadas por el voto de las dos terceras partes de los miembros de la Asamblea General y ratificadas, de conformidad con sus respectivos procedimientos constitucionales, por las dos terceras partes de los Miembros de las Naciones Unidas, incluyendo a todos los miembros permanentes del Consejo de Seguridad rganos principales de la ONU: - Asamblea general. - Consejo de seguridad. - Secretara general. - Corte internacional de justicia. - Consejo econmico social. - Consejo de administracin fiduciaria.

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M.05.10.10. ASAMBLEA GENERAL: rgano intergubernamental plenario. Cada estado puede tener hasta 5 representantes pero un solo voto. Se renen una vez al ao en una sesin ordinaria. Y pueden reunirse extraordinariamente a solicitud del consejo de seguridad, o la mayora de los miembros de la ONU cuando las necesidades as lo exijan. Competencia: 1.- Genrica: Puede discutir cualquier asunto comprendido en la carta y hacer recomendaciones a los estados o al consejo de seguridad. 2.- Especifica: Mantener la paz y la seguridad internacional. Si bien esta en la carta en el art 1 es fundamental por lo que se busca reafirmarla a travs de este tipo de competencia. El problema es que este tema tambin es asunto del consejo de seguridad. Se le permite a la asamblea tener competencia en este tema por que el derecho a veto del consejo provoc durante la guerra fra la falta de decisiones de ste rgano. se promulgo una resolucin unin pro paz resolucin dela asamblea general. Esta resolucin establece que si hay inactividad del consejo la asamblea podr hacer recomendaciones que incluso podr llegar a usar la fuerza coercitiva. As es un tema que esta sujeto a una resolucin del consejo y de la asamblea. Esto se debe principalmente a razones histricas: se activa por la inactividad del consejo con el fin de: - Buscar una solucin pacifica a las controversias de las internacionales. - Fomentar la cooperacin internacional. Como podemos ver estas competencias especficas se encuentran dentro de las genricas, lo que se busca es darles mayor nfasis. As encontramos funciones tales como: - Impulsar la codificacin y desarrollo progresivo del derecho internacional. - Recibir informes de otros rganos de la ONU. - Aprobar el presupuesto. (Depende de la capacidad de pago de cada pas- PIB-) ( Hay una sancin para aquellos que dejen de pagar, normalmente pierden su derecho a voto, pero normalmente se debe a motivos de fuerza mayor, o no pueden o no quieren.) - Establecer organismos subsidiarios. Qurum para adoptar decisiones: Debemos recordar que las decisiones de la asamblea general tienen el carcter de recomendacin. Por regla general el qurum requerido es la simple mayora de los miembros presentes y votantes. Lo que ocurre es que el trabajo se da en comit, por lo que las discusiones se producen antes, y al momento de la votacin hay un debate ms restringido: se adelanta el trabajo. Las comisiones presentan borradores de las resoluciones que podran adoptarse.

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Existe una excepcin a esta regla: se requerir 2/3 de los votos de los miembros cuando se trata de cuestiones importantes. (Art 18) Al hablar de cuestiones importantes se refiere a los establecido en el inciso 2: - Las resoluciones que versan sobre materias de paz y seguridad internacional. - La eleccin de los miembros no permanentes del consejo de seguridad. - Eleccin de miembros de los rganos importantes. - Admisin, suspensin, exclusin de miembros. - Cuestiones presupuestarias. Pegar articilo. Si bien sabemos que se trata de recomendaciones, pueden llegar a constituir soft law y servir de antecedente. As estas resoluciones sirven para probar costumbres (por ejemplo revisando las votaciones en que los estados manifiestan su voluntad. Sirven tambin para interpretar la carta. Muchas preguntas se solucionan a travs de las resoluciones de la asamblea. En caso de haber conflicto entre la asamblea y el consejo acerca de temas relacionados con la paz y seguridad, la asamblea no podr intervenir a menos que el consejo pida expresamente su intervencin. As si el consejo no llega a consenso puede sacar el tema de su agenda para que lo decida la asamblea. Hay una tendencia actualmente a q se traten los temas en forma paralela.

CONSEJO DE SEGURIDAD: rgano intergubernamental restringido. Cada estado tiene un representante, y un voto. Se rene en forma peridica. Composicin: 5 miembros permanentes: Usa, Rusia, China, Francia, Reino Unido. 10 miembros no permanentes. Son elegidos por la asamblea general por 2/3 y duran 2 aos. (Chile fue miembro del consejo cuando Usa invade Irak.) Qurum de votacin: Art 27: Hay que distinguir: - Votaciones respecto de procedimiento. - Votaciones respecto de otros temas. 1.- Cuestiones de procedimiento:

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Se requiere el voto afirmativo de 9 miembros de los 15 miembros totales. (Procedimiento: temas de la agenda.) 2.- Otras cuestiones: Se requiere el voto afirmativo de 9 miembros, incluyendo a todos los que tienen derecho a veto. Si no aceptan los 5 no se puede tomar la decisin. A qu se debe el derecho a veto? ste fue concedido por razones histricas despus de la II GM, es un precio a pagar por los amplios poderes que se le da al conejo de seguridad. Se ha discutido si la abstencin de los miembros permanentes se considera veto, y se ha llegado a la conclusin de que no sera as. Lo mismo respecto de la ausencia de uno de estos miembros. Esto se debe a que el artculo exige el voto afirmativo, por lo que se podra entender que al no expresar su consentimiento no estaran apoyando la situacin. Sin embargo esto en la prctica nunca ha ocurrido. El texto lleva a un lado, pero la prctica e interpretacin lleva a otro. Se pretende que el rgano funcione. Caractersticas de las resoluciones: Por regla general son obligatorias, salvo ciertas excepciones que tendrn carcter de recomendaciones. Competencia: Puede ser genrica o especifica. Respecto de la competencia genrica: se refiere al deber de mantener la paz y la seguridad internacional. Respecto de la competencia especfica: - Solucin pacifica de las controversias. - Accin en caso de amenaza/quebrantamiento de la paz. Art 6 de la carta establece que el consejo puede por iniciativa de un estado o del secretario general instar a las partes a una solucin pacifica. Se insta proponiendo mtodos de arreglo, dando recomendaciones, instar al cumplimiento de medidas previsionales (cese del fuego), dar sanciones econmicas o adoptar medidas que no impliquen el uso de la fuerza (como la interrupcin de las comunicaciones), como ultima opcin se pueden adoptar medidas que impliquen el uso de la fuerza. Sin embargo la ONU no tiene ejercito. La posibilidad de adoptar medidas coercitivas nunca se ha aplicado. El consejo lo recomienda y son los mismos estados los que lo ejercen. Los cascos azules son fuerzas de mantenimiento de la paz, se aplican y distribuyen caso a caso, como por ejemplo en el caso de Hait, conflicto de Chipre, etc. Otras competencias: - Pueden realizar recomendaciones a la asamblea sobre la admisin de nuevos miembros. - Proponen al secretario general.

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SECTRETARA GENERAL: rgano no intergubernamental. La secretara implica al secretario general ms el personal de la secretara. Es elegido por la asamblea general, recomendado por el consejo. Dura 5 aos. Es el principal oficial administrativo de la ONU. CONSEJO ECONOMICO SOCIAL: (ECOSOC) rgano intergubernamental restringido. Cada estado miembro representa un voto. Se rene segn su propio reglamento. Esta constituido por 54 miembros elegidos por la asamblea general en grupos de 18 por cada 3 aos. El qurum requerido para tomar decisiones es la simple mayora de los miembros presentes y votantes. Funcin: Preparan estudios, y preparan proyectos. Hacen recomendaciones. Convocan conferencias internacionales. Este rgano ha impulsado fuertemente el respeto y desarrollo de los derechos humanos. CONSEJO DE ADMINISTRACION FIDUCIARIA: Despus de la I GM se establece un rgimen de mandatos, en que se repartan territorios y los miembros tomaban provecho de la poblacin local. Estos territorios o pases pasaban a ser parte de un imperio (por ejemplo los estados africanos que pertenecan a pases como Francia, Blgica, etc.) Despus de la II GM se toma el sistema de fideicomiso, muy parecido al anterior pero ahora se buscaba promover los movimientos polticos en cada pas para la independencia de los estados. Despus de 1994 el ultimo estado logra su independencia, por lo que se acaba este sistema. ORGANISMOS ESPECIALIZADOS DE LA ONU: Son organizaciones autnomas que se vinculan a la ONU por un tratado entre la organizacin respectiva y el ECOSOC. Debe ser aprobada por la asamblea general. Se dice que estos organismos pertenecen a la familia de la ONU. Por ejemplo la Unicef, OEMS, Unesco, OIT, etc.

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J.07.10.10 6.- El Estado Qu es un estado, qu comprende, qu lo constituye? Art 1: convencin de Montevideo o Panamericana sobre derechos y deberes de los estado, del ao 1933 establece que: Un estado debe reunir los siguientes caracteres: - Una poblacin permanente. - Un territorio determinado. - Un gobierno. - La capacidad de entrar n relacin con otros estados. 6.1.- Elementos del Estado 1. TERRITORIO DETERMINADO: Es un elemento de la esencia del estado. Base de la soberana territorial. La soberana es el poder supremo que si bien no es absoluto en ste caso es territorial. No puede otro estado adoptar o ejecutar actos gubernamentales en el territorio de otro sin su consentimiento. Hay pases que tienen sus fronteras claramente delimitadas, pero hay casos (como por ejemplo Groenlandia/Dinamarca- los pases bajos- Francia y la Guyana) que ha pesar de ser territorio separados pertenecen a un mismo estado. Lo que los unifica es el derecho ms que el hecho territorio este junto. Es el mismo estado para dos territorios distintos. Lo que los va a unificar es el ordenamiento jurdico comn que los rige, y que si bien puede haber cierta autonoma, en general son lo mismo. (En el reino unido, el derecho ingles es distinto del escocs, del irlands, pero a pesar de ello tienen tribunales superiores que los unifican. Se aplica el common law.) Qu comprende el territorio? - Espacio areo: pero hasta donde? No hay limite, se entiende que se refiere a los rangos de la aviacin comercial, militar. No tendra sentido regular el transito de los satlites. - Espacio territorial. - Subsuelo: hasta el centro de la tierra. - Mar territorial: 12 millas marinas. - Aguas interiores. Qu ocurre con los casos en que no hay absoluta certeza respecto de los lmites?

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(Chile/Per, Israel/Palestina, Kosovo, India/Pakistn Cachemira, religin musulmanes vs hinds, etc. )

por

el

territorio

de

Se ha entendido que no se requiere absoluta certeza respecto de los lmites. Se requerir que exista un ncleo o centro controlado por el estado suficientemente identificado. Si no hay control del ncleo no hay estado. 2. POBLACION PERMANENTE. Colectividad humana establecida en el territorio. Quines son nacionales, quien lo determina? Va a ser el estado o el derecho interno el que se encargue de establecer los requisitos para adoptar la nacionalidad, el derecho internacional lo deja a la discrecin de los estados. Cuntas personas son suficientes? No se puede establecer un numero exacto, existen micro estados como los son el vaticano, Listeinstein, Mnaco, etc. Pueden estar constituidos por cantidades muy pequeas, ya que el nmero no importa. Se requiere una nacin? Hoy en Chile hay gente que dice que no es chileno. En China ocurre que hay varias naciones, con idiomas y culturas diferentes. Se discute si las caractersticas de religin, cultura, lengua, son necesarias para la formacin de un estado. Podemos decir que la idea de Nacin nica hoy ya no correra. El lmite est poco claro. Hay estados con comunidades multinacionales, y eso no impide ser estado. Debe haber un ncleo que unifique esta nacin, que la poblacin est unificada por el ordenamiento. El concepto de nacin no se utiliza en el derecho internacional. Se usa el concepto de estado, que no necesariamente implica pas. Por ejemplo Escocia es un pas y no un estado, ya que el estado es el Reino Unido. Con respecto a la nacin Ernest Renan profesor de la Sorbona se pregunta que es una nacin, y la define como un plebiscito cotidiano. Es una comunidad con pasado, presente y futuro que tienen la voluntad de querer estar juntos, cuando desaparece ese impulso, desaparece la nacin. El territorio junto con la poblacin son la base fsica del estado. La base abstracta sera el ordenamiento jurdico. 3. GOBIERNO. Se establece que se requerir el control efectivo por un gobierno, es decir no basta no basta con tener un gobierno. Qu se entiende por gobierno? Se refiere a la capacidad de establecer y mantener el orden legal, la autonoma constitucional. A qu se refiere por control efectivo?

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En 1988 la OLP declar la existencia del estado palestino, sin embargo falt el control efectivo del gobierno, fall en su aspecto interno, por lo que no lleg a ser estado. Respecto del control efectivo es un elemento que habr que ver caso a caso. No se aplica de manera estricta. Qu pasa si es privado de gobierno? Por ejemplo en el caso de una guerra civil, como por ejemplo lo que ocurre en el Lbano, o Somalia en donde hay seores de la guerra no hay gobierno sino que hombres que gobiernan y controlan por sectores, anarqua. Se considera estado pero se sigue considerando estado. En los casos de golpe de estado, el derecho internacional es indiferente al ordenamiento interno, y si el tipo de gobierno es legal/ilegal, legitimo/ilegitimo. Lo que prima es el principio de estabilidad, aunque muchas veces sea una ficcin. M.12.10.10. 4. CAPACIDAD DE ENTRAR EN RELACION CON OTROS ESTADOS. Corresponde al acto externo de gobernar. Hablamos del estado independiente. (En derecho internacional la soberana equivale a la independencia.) Cmo se determina si un estado es dependiente o independiente? Se atiende a las expresiones jurdicas. Mientras se cumplan ciertos actos como interponer/contestar demandas internacionales, fijar embajadores, etc, se establece que el estado es independiente. No le interesa analizar la realidad interna. El derecho internacional mira aspectos ms superficiales. Un estado independiente pasa a ser dependiente cuando se obliga internacionalmente, por ejemplo por medio de un tratado. Hay cierto tipo de tratados que hacen dependiente un estado a otro. Por ejemplo cuando se ceden ciertos actos del derecho internacional como por ejemplo actuar bajo la soberana de otro. Se reconoce que hay otro estado que va a dirigirlo o controlarlo. Un caso concreto es Puerto Rico, el sistema de fideicomiso/mandato de la ONU trataban con estados dependientes, o en los casos e los protectorados. (Figuras coloniales en que un estado protector ejerce relaciones internacionales, pero los asuntos internos se mantienen bajo el control del protegido.) Esto solo se puede hacer a travs de un tratado. ** Caso de Silan. Plataforma en Inglaterra utilizada en la II GM como plataforma defensiva. En 1967 un oficial britnico vivi ah declarndose monarca, se conjugan los elementos 1-2-3- faltara el 4. Sin embargo vemos como la flexibilidad de los elementos nos lleva a situaciones lmite. Continuidad en la identidad del estado. Hay tres elementos irreductibles del estado: la poblacin, territorio, y el gobierno. El primero y segundo corresponden a elementos fsicos. Respecto del gobierno, nos referimos al rgano de poder.

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Qu pasa con el cambio de rgano de poder? (si hay un cambio por ejemplo por medio de un golpe de estado con violacin a la legislacin vigente) Mientras se mantenga la identidad del estado a al derecho internacional no le afecta. As se reconoci en el caso de Tinoco 1923 Costa Rica vs R.U caso de arbitraje. Costa Rica alegaba que no eran ellos los que haban suscrito el tratado sino el gobierno anterior. Pero se estableci que el cambio de gobierno no produce efecto alguno con respecto a las obligaciones. La otra postura es razonable solo desde el derecho interno. Tenemos el caso de Alemania que sigui pagando indemnizaciones de guerra hasta hace muy poco por actos cometidos por otro gobierno. Un caso distinto ocurrira si Chile es invadido por Argentina que instala un gobierno ttere. En ese caso Chile no resulta obligado ya que la autodeterminacin desaparece, es el otro estado el que se interpone. 6.2.- Espacios sometidos a su soberana o control --6.3.- Formacin y extincin de los Estados Existen distintos casos en los que podemos observar como se han formado distintos estados: La unin sovitica se construy por la unin de varios estados. Chile se independiz o descolonizo. Puede ser por unificacin, por ejemplo Alemania. Puede ser por la divisin de un estado, del que nacern dos nuevos estados: corea del norte/sur. Puede ser creado por la comunidad internacional. (Republica checa/Checoslovaquia) 6.4.- Reconocimiento de Estados y de gobiernos Es un acto unilateral de un estado que otorga reconocimiento sobre un hecho o situacin. Existen distintas teoras: el derecho internacional debe establecer el significado y consecuencia jurdica del reconocimiento. Por ejemplo se discute si se debe o no reconocer un estado: - Si se me exige reconocerlo: tiene un carcter poltico. - Si necesita mi reconocimiento: carcter jurdico. Si el reconocimiento tiene un carcter poltico no tengo el deber de reconocerlo, el acto de reconocimiento tendra un carcter meramente discrecional. El derecho internacional no me obliga aun cuando rena los 4 elementos. Si decimo que el reconocimiento tiene un carcter jurdico sera un hecho obligatorio. Respecto a cundo hacer el reconocimiento se entendera que es al momento en que se renan los cuatro elementos.

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As el reconocimiento puede tener un carcter constitutivo o declarativo. Si es declarativo: simplemente comprueba una situacin existente, es decir, que se renan los cuatro elementos. Podr servir mas tarde como prueba. Si es constitutivo: el nuevo estado pasa a existir desde el momento del reconocimiento. El reconocimiento pasara a ser un elemento adicional. Qu solucin toma el derecho internacional? (poltico-jurdico constitutivodeclarativo) Podemos decir que no hay obligacin de reconocer nuevos estados, as decimos que tiene un carcter poltico. El primer reconocimiento se hizo en 1648 cuando Espaa reconoce las provincias unidas o pases bajos que se independizan de sta. Por otro lado se le otorga el carcter de discrecional. Tiene valor, se utiliza como instrumento poltico exterior. - Si niego el reconocimiento es un signo de desaprobacin. - Si reconozco en una situacin dudosa puede ser porque me conviene. Se utiliza para fomentar, o desincentivar el nacimiento de un estado. Carcter del reconocimiento: Tiene un carcter declarativo. - Art 3 de la convencin de Montevideo!!: la existencia poltica del estado es independiente de su reconocimiento por los dems estados. - Art 9 carta OEA 1948 repite la misma disposicin. Si no es un elemento constitutivo no es el quinto elemento de los estados, ya que se sigue la teora en que la falta de reconocimiento no significa que est fuera del derecho internacional. (An as no podra invadir pases sin producir graves consecuencias, de todos modos le sern aplicados los principios del derecho internacional) . Formas del reconocimiento. - Expresa. En trminos formales- explcitos. No necesariamente por escrito. - Tacita. Basta la voluntad mnima. No hay requisitos exactos para fijar la exteriorizacin mnima. Se desprender inequvocamente de ciertos actos como por ejemplo la celebracin de tratados. Tambin se entender que se reconoce un estado cuando intenta ingresar a las naciones unidas y doy mi voto afirmativo. No son taxativas. Hay ciertos tipos que no constituyen reconocimiento, como por ejemplo el manejo de fronteras, de comunicaciones con el otro, etc. Para establecer relaciones diplomticas debo reconocer al estado como tal. El que lo reconoce es el estado, bajo los actos del jefe de gobierno- estado o ministro de relaciones exteriores. Reconocimiento del gobierno. Respecto del reconocimiento del estado hay que fijarse si se renen los elementos. Pero como hacerlo para reconocer un gobierno: legalidad, control efectivo?

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Reconocimiento de gobiernos locales: control sobre parte del territorio. Lo hago por razones polticas. Reconocimiento del gobierno en el exilio: situacin de la II GM en que todos estaban en Londres. Reconocimiento del principio de autodeterminacin: liberacin nacional. Rara vez se reconoce el gobierno aunque se les apoye.

Que pasa cuan hay cambio de gobierno con violacin a la legalidad: gobierno de facto. Ser un problema interno. Existen tres doctrinas que tocan el tema: 1. Doctrina Tobar: 1907. no se deban reconocer los gobiernos formados por revoluciones hasta que sean apoyados por el pueblo interno * el problema que esto plantea es determinar cual es el numero de personas que lo apoyen que sea suficiente para reconocerlo. Doctrina Wilson: 19013-1931. Es la misma doctrina solo que planteada por los gringos con otro nombre. 2. Doctrina Estrada: 1930 Canciller mexicano estableci que el gobierno mexicano se iba a limitar a mantener o retirar sus agentes diplomticos en los estados con gobiernos de facto. La diferencia entre estas doctrinas es que la Tobar establece un elemento intervencionista, en que un pas externo decide si reconoce o no. Por su parte la otra doctrina establece que el gobierno mexicano no va a emitir juicios de valor respecto del reconocimiento de los estados. Ms que nada lo que hace es que cambia el reconocimiento expreso por un reconocimiento tcito. As no emite un juicio de valor respecto de la situacin del pas. Hay reacciones contra la doctrina Wilson, para evitar el intervencionismo de los dems pases sobre todo USA.

3. Doctrina de la efectividad: hay obligacin de reconocer si los gobiernos

tienen el control efectivo del territorio y de la poblacin. Es la doctrina mas seguida hoy en da. Se habla del reconocimiento de iure o de facto. Se refiere a si el gobierno es de iure o de facto. Se puede reconocer como gobierno de facto a X pas. La importancia radica en que el reconocimiento de iure es definitivo, en cambio el reconocimiento de facto es temporal. (No se dice que es reconocimiento de iure o facto, no tiene mucha aplicacin en la prctica.) Extincin del estado: 1. Perdida de un elemento. 2. Unificacin. Tanganica- Sensiva Tanzania. 3. Separacin: Checoslovaquia, Yugoslavia, corea. 4. Incorporacin: republica democrtica de Alemania.

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J.14.10.10. 7.- La jurisdiccin del Estado La jurisdiccin es el poder que ejercer el estado sobre ciertas personas, bienes y hechos. Lo hace bajo tres formas principales, a travs de los tres poderes tradicionales. El poder judicial es una de las formas entre varias. - Jurisdiccin prescriptiva (legal): legislan sobre personas, bienes o hechos. - Jurisdiccin adjudicativa (judicial): conocer ciertos casos sobre personas, bienes, hechos. - Jurisdiccin de ejecucin (ejecutiva): intervencin fsica del estado. La jurisdiccin es un aspecto esencial de la soberana. Cuando hablamos de soberana, normalmente nos referimos a la soberana territorial. La soberana en derecho internacional corresponde a la independencia. Si damos una definicin negativa diramos que los estados no pueden ejercer actos sobre otros territorios. Caso Isla Palma 1928 Max Huber establece que soberana en derecho internacional es independencia. 7.1.- Principios o bases de la jurisdiccin penal Se refiere a los principios que se invocan como base de la jurisdiccin penal o criminal en D Internacional. Por ejemplo: - Chileno mata a alguien en Uruguay. - Matan a un chileno en Brasil. Quien tiene jurisdiccin? - Argentino mata a chileno en Brasil.

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1. PRINCIPIO DE LA TERRITORIALIDAD. Es la base esencial de la jurisdiccin penal. El estado puede hacer cumplir sus leyes salvo que se limite por un tratado. Todo estado tiene jurisdiccin penal sobre su territorio, sea sobre nacionales o extranjeros. Existe una discusin acerca de que pasa en el derecho internacional cuando un delito comienza en un estado y termina en otro, por ejemplo si le disparo a alguien en chile pero cae en argentina (justo en la frontera) Algunos dicen: - Territorialidad subjetiva: donde se inicio el delito. - Territorialidad objetiva: donde se termino el delito. Ambos tendran jurisdiccin. 2. PRINCIPIO DE LA NACIONALIDAD O PERSONALIDAD. Se divide: - Nacionalidad activa: un estado tiene jurisdiccin sobre sus nacionales por crmenes cometidos fuera del territorio. Se va a exigir que el delito sea sancionado como tal en la jurisdiccin chilena. - Nacionalidad pasiva: el estado tiene jurisdiccin por hechos cometidos fuera del territorio incluso por extranjeros, pero contra sus nacionales. Los pases de habla ingles han objetado esta teora, pero se ha utilizado sobre todo para delitos de terrorismo. 3. PRINCIPIO DE PROTECCION: El estado puede sancionar ciertos actos perjudiciales a su seguridad, aun fuera del territorio y cometido por un extranjero. Por ejemplo, una conspiracin de golpe de estado, falsificacin de moneda, etc. Hechos que desestabilicen el estado. 4. PRINCIPIO DE LA UNIVERSALIDAD. Se habla de jurisdiccin universal: poder del estado para sancionar ciertos crmenes cometidos en cualquier lugar y por cualquier persona, sin que se requiera una conexin o vnculo de territorialidad, personalidad o inters estatal. Lo que buscan estos principios es que el acto no quede impune. Se reconoce sobre todo despus de la II GM en un tratado multilateral. Es de inters de la comunidad internacional. Por ejemplo: - La piratera. - El comercio de esclavos. - Secuestro o ataque de aviones. - Crmenes de guerra (matar civiles, seguir matando cuando ya se rindi.) - Terrorismo internacional. Son normas consuetudinarias. Se han agregado la prohibicin de la tortura, el apartheid, ciertos casos de trfico de drogas o corrupcin. Problema:

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El tratado solo es aplicable entre las partes que lo celebren. No es realmente universal salvo que tenga naturaleza consuetudinaria. Es una jurisdiccin cuasi universal. Qu establecen los tratados respecto de la jurisdiccin? Aut dedere aut iudicare: obligacin de perseguir o extraditar. Para extraditar una persona se exigen ciertos requisitos: lo tratados imponen lmites. - Doble criminalidad, es decir que el delito sea considerado como tal en ambos pases. - Principio de especialidad, procesarlo solo por el acto por el cual se extradit. El estado solicitado hace un examen, no es llegar y extraditarlo. (Ejemplo, caso Pablaza) La diferencia entre los distintos principios radica en: - Criterios. - Exigencia de un vinculo (1-2-3 lo exige, no as el 4) Atiende al inters de la comunidad en base a un acto. 1-2-3- constituyen delito en el derecho interno y el 4 es crimen a nivel internacional, establecido por tratados o por la costumbre. Quien determina la sancin en los crmenes internacionales? - El estado (se discute cual), los tribunales nacionales. - Un tribunal internacional: corte internacional de justicia no puede serlo ya que solo ejerce jurisdiccin entre estados, y no individuos. As los tribunales capacitados sern el tribunal de la haya (Holanda) Estableci la corte penal internacional (Roma 1998) que se encarga de temas tales como el genocidio, crmenes de guerra, crmenes contra la humanidad, crmenes de agresin. - Hay dos tribunales establecidos por el consejo de seguridad para casos puntuales: Ruanda, (Tienen tribus en conflicto, mataron al presidente y las tribus se culparon entre si, grandes matanzas) y Yugoslavia. 7.2.- Inmunidad de jurisdiccin: soberana, diplomtica y consular Se refiere al hecho de ser libre de jurisdiccin. Se establecen normas bajo las cuales ciertos individuos quedan libres de la jurisdiccin de otro estado. Existen dos tipos: - Inmunidad del estado o soberana. Todos los estados son iguales y libres. Ninguno puede ejercer jurisdiccin sobre otro sin su consentimiento. Estas normas de inmunidad son de naturaleza consuetudinaria y tambin han sido incorporadas a los tratados. 1.- Convencin europea de inmunidad del estado 1982 (8 estados) Influyente en la legislacin. 2.- Convencin de la ONU sobre inmunidad de jurisdiccin del estado y sus bienes. 1994 Adoptada por la asamblea. Aun no entra en vigencia.

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A pesar de estas convenciones no se plantean muchos fundamentos, por lo que aplicamos las normas consuetudinarias. Sin embargo se ha regulado un derecho comparado sobre todos los pases del common law: - USA 1976. Normas que se refieren a la inmunidad soberana. - RU 1978. Si un estado no tiene legislacin se aplicar la costumbre. Hay un problema respecto a la inmunidad soberana en la prctica. Inmunidad jurisdiccional de un estado cuando se presenta una demanda (responsabilidad contractual y extracontractual) Exencin respecto de las medidas de ejecucin. Si se acoge la inmunidad: puede irse para la casa. - Recurrir a los tribunales del pas mismo. - Conciliacin. - Internacional Revisar esta parte. Inmunidad diplomtica.

Principios de inmunidad del estado: - Absoluta: Es la doctrina que prim en el derecho consuetudinario. Cubra todas las reas estatales. - Calificada o restringida: El estado es libre de jurisdiccin de los actos iures impere (actos de gobierno/soberano) pero no lo es respecto de un acto comercial (iures gestione). Ejemplo de actos de gobiernos, prueba de armas nucleares, o expropiacin. Convencin europea 1972, y la convencin de la ONU siguen el principio de inmunidad calificada. Es lo que prima hoye en da. Los pases del common law han sido ms reacios a adoptar esta teora. Algunos estados hacen una distincin para determinar si es un acto de gobierno o un acto comercial, ya que se plantea un problema para los casos en que el estado quiera comprar bototos para el ejrcito: - Criterio objetivo: atiende a la naturaleza del acto, sera un acto comercial. - Criterio subjetivo: atiende a la finalidad del acto, sera un acto estatal. USA y RU han preferido el criterio objetivo. Respecto de los actos de los jefes de estado, de gobierno o ministros de relaciones exteriores, gozaran de inmunidad cuando los actos que realicen sean actos oficiales. Si actan como particulares tienen fuero diplomtico.

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M.19.10.10 La inmunidad diplomtica es la inmunidad propiamente tal. La convencin de Viena que la trata se redact en 1961 y entr n vigencia en 1964. Casi todos los estados son parte de ella ya que les interesa que sea respetado, est presente el principio de reciprocidad. Se codific el derecho consuetudinario, y sirve como costumbre en caso que un estado no sea parte. Relaciones y misiones diplomticas: Las relaciones diplomticas se establecen de mutuo acuerdo. El que se instalen misiones permanentes (embajadas) no va de la mano con lo anterior. Puede que hayan relaciones pero no se establezca una embajada por problemas econmicos, o por que se asocia a otro estado, etc. No es indispensable poner una embajada. Las relaciones se pueden romper unilateralmente. Por ejemplo el caso de Bolivia despus del acuerdo de Charaa. Chile y Bolivia no tienen relaciones internacionales. Aun asi se mantiene un consulado. Relaciones diplomticas. Art 3 prrafo 1 Convencin de Viena!!!. Pegar artculo. La funcin diplomtica consiste en: 1.- Representar al estado acreditante ante el estado receptor. 2.- Proteger en el estado receptor los intereses del estado acreditante, y los de los nacionales, dentro de los lmites del derecho internacional. 3.- Negociar con el gobierno del estado receptor. 4.- Enterarse por todos los medios lcitos de las condiciones y evolucin de los acontecimientos de estado receptor e informar sobre ellos al estado acreditante. 5.- Fomentar las relaciones amistosas y el desarrollo de las actividades culturales, econmicas, etc. Es importante saber que hacen, cuales son sus funciones oficiales. Y a que actos se aplica la inmunidad. Art 41. Pegar artculo. Se requiere consentimiento del estado receptor para el nombramiento del jefe de la misin, no as para los miembros subordinados. Bastar con informarle. El estado receptor puede declarar a un representante persona non grata (Edwards). Ha pasado a ser inaceptable para el receptor, y se est forzado a retirarlo. Ms que un rechazo personal se usa como rechazo contra el estado representado. Inmunidades y jurisdiccin: Art 31 prrafo 1 ! Pegar artculo. Tiene el agente diplomtico inmunidad? - Penal siempre, sin excepciones. - Civil y administrativa con excepciones.

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La convencin de Viena agrega elementos, tales como que el chofer de la embajada no tiene inmunidad. La familia si tendr inmunidad salvo que sean nacionales del estado receptor. La convencin no confiere inmunidad a todos los subalternos. Se menciona al personal administrativo- tcnico y de servicio. Ellos si no son nacionales del estado, no residentes permanentes tendrn inmunidad respecto de los actos penales y civiles administrativos sin excepcin. Si son nacionales depender del estado receptor las inmunidades que se le otorguen. La inmunidad se refiere al cargo o a la funcin. Es necesaria para asegurar el cumplimiento de la misin. La embajada de argentina es territorio chileno a diferencia de lo que se piensa. Sin embargo hay una base poltica muy fuerte que hace que se respete y se solicite permiso para entrar. Se respeta no por jurisdiccin, sino por poltica. Todas las personas tienen la obligacin de respetar las leyes del estado receptor. La inmunidad no significa que las personas perjudicadas no tengan medios de tutela para defenderse. Se podr pedir al estado acreditante que renuncie a la inmunidad, o que inicie un juicio en el estado acreditante. La conducta del diplomtico requiere ser intachable para poder ascender, por lo que siempre tratar de llegar acuerdo y evitar que el asunto pase a mayores. Cuando alguien deja de ser miembro de la comunidad diplomtica, la inmunidad se mantiene por un tiempo razonable para darle la posibilidad de irse. Transcurrido ese plazo puede ser demandado por actos de carcter privado y no por actos de su funcin. Otros privilegios e inmunidades. Qu pasa con los locales (inmuebles) de una misin, o de la residencia? Son inviolables, la polica del estado recetar no pueden entrar sin la autorizacin del estado acreditante. Deben adems adoptar medidas para protegerlos, pero estos locales no tienen carcter extraterritorial, por ende los actos realizados ah se entienden realizados en el pas receptor. Es distinto dar asilo poltico que aceptar a un criminal. No se pueden violar: 1.- los locales y residencia de la misin diplomtica. 2.- Los archivos, documentos, y otros bienes tambin son inviolables. La comunicacin entre la misin y el estado acreditante debe ser libre. (Valija diplomtica) 3.- Los locales de la misin estn exentos de tributos, salvo por los servicios especiales que se hayan prestado (agua, luz). El agente diplomtico tambin est exento de tributos. 4.- Los diplomticos no pueden ser detenidos ni arrestados y deben ser protegidos.

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Inmunidad consular: Convencin de Viena 1963 (vigencia 1967). Tambin representan al estado, pero realizan funciones no polticas, por ejemplo emisin de pasaportes, visa, velar por intereses comerciales, etc. Generalmente estn ubicados en ciudades importantes. Esta convencin tambin codifica el derecho internacional. Repite la convencin anterior (respecto de los diplomticos) asimilando el estatus de los diplomticos y cnsules. Tienen la misma inmunidad que los miembros subalternos o agentes diplomticos nacionales. Si va en carcter de diplomtico y cnsul: inmunidad diplomtica. Si va en carcter de cnsul: inmunidad de los subalternos. Los agentes diplomticos no son solo los embajadores. Debemos tener presente que los cnsules no son subalternos del embajador. Tienen funciones distintas, pero a la cabeza esta el embajador porque es quien tiene el poder poltico. Inmunidad de las organizaciones internacionales: Si tienen inmunidad, sin embargo no esta claro hasta que punto. Normalmente el asunto esta visto por tratados entre estados. La ONU en 1946 establece la convencin general sobre inmunidades y privilegios donde establece que es de carcter funcional, muy parecido a las otras convenciones. Est abierta a la accesin. Renuncia e inmunidad: Solo el estado acreditante puede renunciar a la inmunidad. El embajador tambin puede hacerlo si lo ratifica el estado. Solo el estado podr incluso contra el agente. Efecto de la renuncia a la inmunidad: el hecho que haya inmunidad no quiere decir que no deba cumplir con las normas del estado donde se encuentra. La inmunidad quiere decir que a pesar de que se aplica y se debe cumplir el derecho, ste no es exigible para ciertas personas. Al renunciar a la inmunidad se transforma en una obligacin exigible. El derecho pasar a obligarlo. La inmunidad puede ser renunciada antes de un procedimiento o durante este (juicio). Debe ser expresa (para el caso de la diplomtica) para el caso de la soberana puede ser tcita por ejemplo al no impugnar la resolucin de un tribunal. Si renuncio a la inmunidad en primera instancia se entiende que renuncio a ella para todo efecto (segunda instancia, etc.) Sin embargo no conlleva la renuncia a la inmunidad de ejecucin. Puede que fallen contra la persona, pero no se podr ejecutar: parece intil. Se requiere un acto separado de renuncia. En la practica se renuncia a ambos.

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J.21.10.10 8.- Responsabilidad internacional del Estado ! En todo sistema legal los sujetos tienen que cumplir con lo que se establece. La responsabilidad que ellos tienen de cumplir es la consecuencia necesaria del concepto de obligacin. Para que haya responsabilidad tiene que haber obligacin. Qu es una obligacin? Un vnculo jurdico que establece un comportamiento que liga a personas determinadas.

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Trataremos la responsabilidad del estado, no solo por su primaca como sujeto sino tambin porque la responsabilidad internacional de las organizaciones internacionales esta muy poco desarrollado. La responsabilidad se exige sea por un hecho realizado por el estado como tal, o por uno de sus nacionales. La responsabilidad es la contra cara de la obligacin. Es inabarcable el tratar de codificarlas todas. Sin embargo los conceptos subyacentes a la responsabilidad si son generales: - Violacin. - Atribucin. - Defensa/escusa. - Consecuencias. En 2001 la comisin de derecho internacional adopt los artculos de responsabilidad de los estados por hechos internacionales ilcitos. (Demoraron mas de 40 aos en realizarlos, por temas polticos) Estos artculos no estn destinados a ser tratados. Son un instrumento. Ha cambiado el inters de la comisin por influir en el derecho internacional. Los artculos hacen una distincin: - Reglas primarias de responsabilidad estatal. - Reglas secundarias de responsabilidad estatal. Las reglas primarias se relacionan con el contenido de la obligacin violada. Las reglas secundarias son las condiciones generales porque se consideran los estados responsables, y las consecuencias que se siguen de esto. Los artculos tratan las normas secundarias ya que las primarias tratan la obligacin misma, por lo que sera imposible abarcarlas todas. Caractersticas de la responsabilidad estatal. 1.- En base a su fuente: Puede ser contractual o extracontractual. En derecho internacional no existe legislacin, es la conducta de los estados que por su voluntad sea expresa o tcita que se obliga. No hay responsabilidad extracontractual o contractual ya que no hay nada asimilable al sistema legal interno (leyes). El tratado est entre la ley y el contrato. Los obligados establecen sus obligaciones en forma directa. Surgen discusiones, es el problema del golfo de Mxico petrolera- atribuible al estado? 2.- Civil o penal: No existe dicha distincin. Durante la tramitacin de estos artculos se discuti, se introdujo el concepto de crimen internacional del estado, pero finalmente se omiti, lo que confirma que en el rgimen internacional no se hace la distincin. Cuando hablamos de la responsabilidad penal internacional siempre se refiere a la responsabilidad de una persona, y no de un estado.

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Se trata de un rgimen indiferenciado y nico. Los artculos hacen cierta distincin respecto de las normas de ius cogens. Se regula en forma especfica lo que ocurre en el caso de violacin grave de normas de ius cogens. Violacin grave implica incumplimiento flagrante o sistemtico de la obligacin. Regulacin: - Ningn estado puede reconocer la situacin como licita. - No se puede prestar ayuda ni asistencia para mantenerla. - Los estados deben cooperar para ponerle fin por medios lcitos. Art 40. 8.1.- Elementos que configuran la responsabilidad del Estado Art 2 (Hechos internacionalmente ilcitos ao 2001 por la comisin de derecho internacional.) Sobre responsabilidad internacional del estado. (De memoria perfecto) Hay un hecho internacionalmente ilcito del estado cuando un comportamiento consistente en accin u omisin, a) Es atribuible al estado segn el derecho internacional. b) Constituye una violacin de una obligacin internacional del estado. Cuando hay una violacin de las obligaciones internacionales del estado: No se habla de delito, sino de hecho internacional ilcito: implica que no tiene connotacin ni civil ni penal. Quien lo califica como ilcito? Lo hace el derecho internacional, no corresponde al derecho interno. Cules son estos hechos calificados por el derecho internacional? No se establecen los hechos, sino que las obligaciones que deben cumplirse, y el hecho ilcito va a ser el incumplimiento. Qu naturaleza tiene que tener esta obligacin? Se mira desde el punto de vista de las fuentes, hay fuentes excluidas? Los tratados se consideran obligaciones. El derecho consuetudinario tambin se considera fuente. No importa el origen de la obligacin violada, basta con que sea derecho internacional. Se requiere intencin para que haya responsabilidad? Esta la regla objetiva y la subjetiva. La primera es aquella que prescinde de la culpa (falta de diligencia) y el dolo (intencin de causar daos). Bastar con el incumplimiento de los requisitos para que haya responsabilidad. Sin embargo la regla primara podra establecer expresamente como regla que haya culpa o dolo. El dolo y la culpa no se consideran requisitos para considerar que hubo incumplimiento. As podemos decir que no hay requisitos de intencionalidad.

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Sera muy difcil probar la intencin, aparte el derecho no atiende a ello.) El hecho que el incumplimiento provoque un dao o perjuicio tampoco esta presente en el artculo 2. No ser requisito general que haya dao o perjuicio, sin embargo la regla primaria podra exigirlo. Hay autores que sealan que debe haber perjuicios, sin embargo el artculo 2 no lo establece. El artculo 2 se refiere a las obligaciones secundarias, es decir, una vez que se prueban los dos elementos, surgen responsabilidades, tales como la reparacin, ah si ser necesario el dao. Pero para incumplir no se requiere causar perjuicio. Si bien no se exige intencin ni perjuicio es necesario que el estado est vinculado a esa obligacin al momento del incumplimiento. Momento y extensin del tiempo de la violacin. Depende de la naturaleza de la obligacin y las circunstancias en que se produce, pero hay que distinguir. 1. Cuando el acto no tiene carcter contino. Por ejemplo el caso de tortura, la violacin se produjo al momento en que se produjo el acto, aunque sus efectos perduren. 2. Carcter contino. Por ejemplo, los casos de desaparicin forzada. El ilcito dura desde que empieza hasta que termina, o hasta que deje de ser ilcito. Esta distincin es relevante ya que si es continuo puede ocurrir que un tribunal no tuviese jurisdiccin en ese momento pero la adquiera despus. Si ser sancionable. No es que opere retroactivamente. No hay jurisdiccin internacional. 3. Si se trata de una obligacin internacional de prevenir un acontecimiento determinado (por ejemplo proteger el local de una misin) y no lo logro se podra decir que hay violacin de una norma. La violacin se produce desde que ocurre y mientras se mantenga el ilcito de no prevenir/proteger lo que debera.) 4. Si se trata de un hecho compuesto, es decir una serie de acciones u omisiones que se definen en su conjunto como ilcitas. Cundo se establece como tal? Por ejemplo en los casos de genocidio (matanza a un grupo por alguna calificacin racial, poltica, etc.) cuando decimos que se inicio la violacin? Cuando la accin u omisin que tomada en su conjunto con otras acciones u omisiones es suficiente para ser ilcita. Cuando es sistemtica, es decir cuando se extiende por un periodo. Se retrotrae al momento en que empez. La responsabilidad surge porque se viola, y no es necesario que se invoque. Sin embargo el estado debe dar noticia al que se considera culpable. El hecho de dar noticia no exige formalidades especiales. No podr ser invocada si yo he renunciado vlidamente a la reclamacin, o si hay aquiescencia. M.26.10.10

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J.28.10.10 El artculo 2 se refiere en primer lugar a las violaciones a obligaciones internacionales del estado, y en segundo lugar al hecho que la conducta sea atribuible al estado. Debemos tener presente que siempre debe haber una violacin. Dijimos anteriormente que nunca hay crmenes del estado (el derecho penal internacional atiende mas bien a las personas) Se habla de actos o Hechos internacionalmente ilcitos. Las reglas de atribucin establecen quienes son los actores que pueden comprometer al estado: - Cualquier oficial estatal, an a nivel local o municipal. Art 4 (!) establece que se compromete la responsabilidad del estado por todo rgano del estado cualquiera sea su funcin, posicin, y si pertenecen al gobierno central u otro. El prrafo segundo establece que rgano incluye a toda persona que tenga esa funcin, ser entonces responsabilidad del derecho interno establecer a quien se integra. Art 4 pegar. Qu pasa con las empresas pblicas? No se consideran rganos porque no ejercen autoridad gubernamental. No comprometen la responsabilidad del estado. Los carabineros pertenecen a los rganos del estado. Perno no las 24 hrs, sino que solo durante su turno. Qu pasa si en ejercicio de sus funciones un carabinero tortura a alguien, pero no bajo ordenes de sus superiores? El estado va a ser responsable por el rgano y las personas que actan en calidad de tal. Sin embargo tambin ser responsable an cuando haya actuado sin autorizacin. (Ultra Vires) por ejemplo el caso de la tortura. Esto se debe a que si el estado no se hiciere responsable, se abre una ventana para que el estado exima de muchas responsabilidades. Lo que se pretende es que el acto no quede sin ser tratado. Otras situaciones: Casos en que una empresa comprometa la responsabilidad del estado, por ejemplo Lan o entel, tuvieron un origen pblico, pero fueron privatizadas. Aun as retienen una funcin pblica. El derecho internacional no limita la atribucin a los rganos gubernamentales, la extiende a otras dos situaciones: 1. Aquellos autorizados por el estado para actuar, lo que se pretende es incluir a las empresas privatizadas que retienen funciones publicas. Esto se ver caso a caso. Eventualmente podran ser responsables. As en el caso de lan no es que necesariamente comprometa la responsabilidad del estado, sino que podra ocurrir en el caso en que haya una obligacin internacional, violacin, y autorizacin previa por el estado.

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2. Que acten bajo su direccin o control. Cundo se entiende que dirige o controla? Por regla general la responsabilidad de un acto insurreccional es del grupo. Por ejemplo un acto de las farc, el movimiento insurreccional va a ser responsable si se convierte en gobierno. Lo mismo pasa para cuando ocurre con partes de territorios, por ejemplo con los mapuches en la Araucana. Qu pasa con el acto de los privados? - No son actos de rganos. - No actan por control. Son responsables solo si tienen xito y se transforman en gobierno. Por regla general las personas normales no comprometen la responsabilidad del estado, salvo: 1.- Los individuos actan bajo la direccin o control del estado. 2.- Cuando el estado reconoce o adopta como propio los actos. 3.- Cuando las autoridades actan coludidas en la violencia ejercida por la muchedumbre. 4.- Cuando el estado falla en la obligacin de prevenir la conducta de los individuos, por ejemplo, el estado que si puede hacer algo contra 35 personas alzadas y no lo hace. No ser lo mismo si debe oponerse a una regin completa. As por ejemplo en el caso de los chilenos que rayaron un muro en Per, no comprometen la responsabilidad del estado. Medios de tutela: (remedios) Debemos tener presente que estos hechos internacionalmente ilcitos deben ser: - Una violacin al derecho internacional. - Atribuible al estado. Hay obligaciones secundarias que surgen por el solo ministerio de la ley que se conocen como remedio. El artculo las divide en dos categoras: 1.- Cesacin y no repeticin. 2.- Reparacin. Primera categora, art 30: - Ponerle fin al hecho si contina. - Ofrecer seguridad y garanta adecuada de proteccin. Si la circunstancias lo exigen se pode que se reanude con el cumplimiento de la obligacin. Por ejemplo, pedir seguridad a la embajada, al cesar la violencia y poner guardias se reanuda el cumplimiento. Los actos continuos son muy comunes. Segunda categora, art 31 !: - Indemnizacin. - Disculpas pblicas. Pegar art 31. Hay que interpretar que es lo que se entiende por reparacin integra. Aqu esta presente le hecho que para que haya indemnizacin tiene que haber habido dao o perjuicio. -prrafo uno contiene la reparacin.

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- prrafo 2 contiene lo que se comprende por perjuicio. Art 39 establece que para determinar la reparacin se tendr en cuenta la contribucin al perjuicio. Por ejemplo el diplomtico q hace deportes de alto riesgo, protestas, etc y le llega un piedrazo, no se podr alegar que hubo incumplimiento ya que el mismo contribuy al perjuicio. Tendr que haber un vnculo causal entre la conducta y el perjuicio. En los comentarios de los artculos se establece: - Dao material: puede cuantificarse en trminos financieros. - Dao moral: hechos tales como dolor, sufrimiento individual, etc. No se dice que el dao moral no sea cuantificable. Se podra llegar a esa conclusin pero no tendra sentido. M.02.11.10 8.2.- Consecuencias de la responsabilidad internacional Formas de adoptar la reparacin: El artculo 34 establece que la reparacin se puede dar de tres formas que se pueden solicitar simple o conjuntamente, pero siempre que sea proporcional al dao causado. Tenemos: 1.- La restitucin. 2.- La indemnizacin. 3.- La satisfaccin. LA RESTITUCION: art 35 Art 35 Se pretende restablecer la situacin que exista antes del hecho ilcito, siempre que sea materialmente posible. Restitucin ab initio. Cundo se dice que es materialmente posible? Se platea que cuando existan dificultades legales o materiales no habr escusa para no restituir. Pero si se trata de una propiedad que se destruy, perdi o dej de tener valor no siempre se podr restituir. Ejemplo si estado 1 se apropia de territorio del estado 2. Puede restituirlo sencillamente. Sin embargo si tal un bosque milenario ya no tendr el mismo efecto si devuelve el territorio. Se plantea que se puede devolver personas, territorios, jurdicos. Se puede restablecer de diferentes maneras. INDEMNIZACION: art 36. Pegar art 36 Se prefiere la restitucin. En la medida en que no se puede reparar se pasa a la indemnizacin. Sin embargo de todas maneras pueden solicitarse ambas. El prrafo dos del artculo establece que es lo que cubre la indemnizacin. Lo fija como un dao susceptible de evaluacin financiera. o revocar actos

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Llegamos a la conclusin que todos los hechos son susceptibles de apreciacin financiera ya que el art 31 establece que los estados deben indemnizar de todo dao material o moral. Los daos los pueden sufrir tanto las personas como los estados. Normalmente los individuos tendrn que ejercer sus derechos a travs de su estado. Estos tienen un derecho discrecional de ejercer o no las acciones correspondientes. Los comentarios de los relatores de los artculos establecen que se trata de una prdida efectiva que sufre el estado o sus nacionales, ya que se hablar de otro tipo de perjuicios pero que solo pueden sufrirlos los estados. Art 37. Cuando se habla de perdida efectiva se asocia al hecho que la indemnizacin no es una sancin, sino que una reparacin, por lo tanto o puede ir mas all de lo proporcional al dao causado. Cuando se agrega la frase susceptible de apreciacin pecuniaria para distinguir del articulo 37 en que se trata las ofensas al estado en que la apreciacin es difcil. El perjuicio o dao incluye el dao moral y material y el lucro cesante. Indemnizacin: Pago de una suma de dinero u otros valores. Incluye inters sobre el monto originalmente adeudado, para que con el tiempo no se desprecie ya que pueden pasar aos antes que se cumple la obligacin. Desde cuando se debe: se atiende a lo que fijan las partes o el arbitro, pero no pueden solicitar inters si se indemniza el lucro cesante para evitar el pago dos veces. Sera una forma de enriquecimiento sin causa porque ya estoy recibiendo mas que el perjuicio. SATISFACCION: Art 32 Pegar art 32 Los comentarios explican que se refiere a daos difciles de avaluar. Perjuicios no materiales, equivalen a una ofensa. (Puede afectar a personas, pero ms bien a los representantes de los estados en su calidad de tal.) Por ejemplo, quemar banderas, violacin a la soberana o integridad territorial como un avin que vuela sobre territorio extranjero- malos tratos a los representantes, violacin a la embajada o consulados, etc. La satisfaccin no puede ser humillante para el estado infractor. Eso tambin sera un abuso. Se puede incluir una suma de dinero pero es ms difcil de fijar. No solo la indemnizacin constituye pago, puede tambin hacerse por satisfaccin. Defensas o excusas: circunstancias que excluyen el ilcito. Como ya dijimos para los casos de hechos internacionales e ilcitos, debe haber una violacin atribuible a un estado. Sin embargo en ciertos casos no se aplica. Ninguna de estas circunstancias sirve para excusarse de normas de ius cogens.

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Circunstancias que excusan el incumplimiento: 1.- Consentimiento. 2.- Legitima defensa. 3.- Fuerza mayor. 4.- Peligro extremo o estado de necesidad. 5.- Contra medidas. CONSENTIMIENTO: Que el otro estado haya aceptado que se cometa el hecho. Es decir, acepta el incumplimiento. El consentimiento va a excluir esta ilicitud respecto del estado que consiente. Si otro estado no acepta la violacin puede oponerse. LEGITIMA DEFENZA: Aquella que va de conformidad al art 51 de la carta de la ONU. Pegar art 51 carta onu FUERZA MAYOR: Est definida en el art 23 parrafo1 (!) Acontecimiento imprevisto o irresistible, ajeno al control del estado, que hace materialmente imposible en las circunstancias del caso cumplir con la obligacin. En el c.c. dice y en vez de o. Es materialmente imposible, no difcil. No va a servir de escusa cuando: - El estado se exponga a esa situacin. - Si el acontecimiento ha sido causado o inducido por el estado- ya que no sera ajeno al control del estado, y no puede aprovecharse del dolo propio-. - El estado ha asumido inequvocamente el riesgo. PELIGRO EXTREMO/ ETSADO DE NECESIDAD: Art 24-25 ! Pegar art 24 25 Esto debe estar definido y delimitado. En situaciones de peligro extremo se excusa de la conducta del estado cuando el autor del hecho no tiene razonablemente otra solucin de salvar su vida o las personas. Por ejemplo, entra una nave extranjera en mi territorio por que tuvo una falla mecnica y no puede llegar a su territorio sano y salvo. O si pasa por mi territorio para rescatar la vida de otro. Hay excepciones: - Cuando la situacin de peligro extremo ha sido causada por el estado. - Puede causar un hecho similar o peor: por ejemplo aterrizar en la alameda. El articulo 25 trata el estado de necesidad. En el primer inciso se refiere a la vida humana. En el segundo se refiere al inters estatal, por ejemplo proteccin del medio ambiente, estabilidad poltica. Es decir ya no hay vidas de por medio.

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Se incumple una obligacin internacional que se considera de menor importancia que el inters que se quiere salvaguardar. No sirve: - Si la obligacin internacional excluye explicita o implcitamente esta causal por ejemplo derechos humanitarios. - El estado ha contribuido a dicha situacin. CONTRA MEDIDAS: Tambin conocidas como represalias no beligerantes, no asociadas a un acto armado. Deben ser proporcionales al perjuicio sufrido. El acto es lcito. Tienen que considerarse instrumento para lograr el cumplimiento de la obligacin: caractersticas. Sern excepcionales: - Limitadas. - Necesarias. - Provisionales: tendrn que suspenderse si el hecho ilcito ha terminado, o si la disputa se llevo a tribunales internacionales o si se consigui el efecto buscado. Por ejemplo, en el caso de invasin al un pas se puede defender con fuerza armada (legitima defensa), en ese caso no sera ilcito. Otro ejemplo de represalia no beligerante es en caso de que expropien a mis nacionales en argentina, y yo por ende expropiar a los argentinos en mi pas. Ser un acto licito para forzar el cumplimiento. 8.3.- Circunstancias que excluyen el ilcito Se conocen tambin como defensas o excusas. Hay una violacin atribuible, pero hay una determinada circunstancia que hace que ya no lo sea. Ninguna de estas circunstancias sirve para excusarse de una norma de ius cogens. Se incluye: a. El consentimiento: Un Estado consiente o asiente un hecho ilcito, excluyndose la ilicitud. Es un hecho incompatible con sus obligaciones, lo cual se renuncia. Este consentimiento excluye al Estado que lo comete. b. La legtima defensa: Se toma en conformidad a la carta de la ONU (art. 51).

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imposible, no que haga difcil el cumplimiento. Es mejor aprenderse la definicin para poder determinar cundo se utiliza esta causal. No se aplica en cuanto sea causado o inducido por el Estado. (No se puede aprovechar de su propio dolo). La otra opcin en que no se puede hacer valer es cuando el Estado asume el riesgo de que ocurra la situacin. La fuerza mayor, en definitiva, debe ser ajena al Estado. d. Peligro extremo y Estado de necesidad11: i. Peligro extremo: En este caso el autor del hecho no tiene otro modo (razonable) de salvar su vida o de aquellos confiados a su cuidado. El los comentarios se pone el caso de una nave o aeronave que entra en otro territorio por una tormenta. Las excepciones son las mismas que en el caso de la fuerza mayor. ii. Estado de necesidad: El nico modo para salvaguardar un inters esencial de un peligro grave o inminente. La distincin radica en que el primero se refiere a salvar la vida de individuos, en el segundo hablamos de intereses del Estado. P.e. el mantencin del medio ambiente. Es un inters que adquiere caractersticas distintas. Lo que pasa es que se incumple una obligacin internacional que se considera de menor importancia o urgencia que el inters que se intenta salvaguardar. No servir de excusa cuando la (1) obligacin internacional lo excluya explcita o implcitamente (P.e. en derecho humanitario sobre guerras) y (2) cuando el Estado haya contribudo a la situacin de necesidad. e. Contra medidas: Se refieren a las represalias, pero no beligerantes, es decir, que no estn asociadas a un conflicto armado.
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c. Fuerza Mayor: Est definida en el art. 2310. Se habla de materialmente

Artculo 23.- Fuerza mayor 1. La ilicitud del hecho de un Estado que no est en conformidad con una obligacin internacional de ese Estado queda excluida si ese hecho se debe a una fuerza mayor, es decir, a una fuerza irresistible o un acontecimiento imprevisto, ajenos al control del Estado, que hacen materialmente imposible, en las circunstancias del caso, cumplir con la obligacin. 2. El prrafo 1 no es aplicable si: a) La situacin de fuerza mayor se debe, nicamente o en combinacin con otros factores, al comportamiento del Estado que la invoca; o b) El Estado ha asumido el riesgo de que se produzca esa situacin.
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Artculo 24.- Peligro extremo 1. La ilicitud del hecho de un Estado que no est en conformidad con una obligacin internacional de ese Estado queda excluida si el autor de ese hecho no tiene razonablemente otro modo, en una situacin de peligro extremo, de salvar su vida o la vida de otras personas confiadas a su cuidado. 2. El prrafo 1 no es aplicable si: a) La situacin de peligro extremo se debe, nicamente o en combinacin con otros factores, al comportamiento del Estado que la invoca; o b) Es probable que el hecho en cuestin cree un peligro comparable o mayor. Artculo 25.- Estado de necesidad 1. Ningn Estado puede invocar el estado de necesidad como causa de exclusin de la ilicitud de un hecho que no est en conformidad con una obligacin internacional de ese Estado a menos que ese hecho: a) Sea el nico modo para el Estado de salvaguardar un inters esencial contra un peligro grave e inminente; y b) No afecte gravemente a un inters esencial del Estado o de los Estados con relacin a los cuales existe la obligacin, o de la comunidad internacional en su conjunto. 2. En todo caso, ningn Estado puede invocar el estado de necesidad como causa de exclusin de la ilicitud si: a) La obligacin internacional de que se trate excluye la posibilidad de invocar el estado de necesidad; o b) El Estado ha contribuido a que se produzca el estado de necesidad.

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Las represalias deben ser proporcionales al perjuicio sufrido. Las retorsiones no lo constituyen ya que ellas no constituyen responsabilidad. Las contramedidas deben ser consideradas un instrumento para conseguir el cumplimiento de la obligacin. Caractersticas (1) Excepcionales, (2) limitadas, (3) necesarias y (4) provisionales. Esto ltimo dice relacin con la suspensin; Se suspenden si el (1) hecho ilcito ha terminado, (2) si la disputa ha sido llevada a un tribunal internacional, y si (3) cuando han tenido el efecto esperado. IX.- PROTECCIN DIPLOMTICA 1.- Definicin, naturaleza jurdica y ius standi Es aquella dada por un sujeto de derecho internacional en caso de violacin de una norma internacional. Esto est en los artculos de proteccin diplomtica por la CDI en el 2006. Es la forma a travs de la cual un nacional busca el cumplimiento de las obligaciones secundarias de la responsabilidad internacional. P.e. se va de vacaciones y algo le pasa a la persona. Se va a la embajada o de vuelta en Chile se presenta un reclamo. La forma es a travs del Estado; y ello se conoce como proteccin diplomtica. Quien la recibe debe ser un particular. Cuando se hablaba de responsabilidad hablbamos de Estados. Ahora hablasmos de un hecho internacionalmente ilcito que afecta a un particular; este particular, cumpliendo ciertos requitisos puede lograr que el Estado lo proteja. No puede ser un Cnsul, Embajador, o Jefe de Estado, etc., ya que ellos son la personificacin del Estado, y no puede haber una autoproteccin. Esta distincin tiene importancia con respecto a una de loas condiciones de admisibilidad (agotamiento de recursos internos). Este ius standi, o derecho para comparecer puede ser ejercido por el Estado, y no por las OI, ya que los artculos slo se refieren a la proteccin del Estado. No se regula ya que la proteccin funcional tiene normas distintas, y la idea es tener un cuerpo codificado. Adems, el Estado sigue siendo el sujeto primordial. El DI sigue regulando las relaciones entre los Estados. El Estado es quien tiene la capacidad procesal para llevar a cabo la proteccin diplomtica. La ecuacin es Estado + Nacional contra otro Estado. Requisitos de admisibilidad: a. Inters legal: Slo el estado que es beneficiario de la obligacin violada puede ejercerla (inters respecto de los nacionales). Aqu hay una norma que ha sido violada, que da lugar a la responsabilidad y queremos ejercer eso de alguna manera. El instrumento es la proteccin diplomtica, la cual slo puede ser ejercida por el Estado competente segn lo dicho. Esto se puede complicar con las obligaciones erga omnes (con respecto a varias personas). b. Nacionalidad: Se refiere a que para ejercer la proteccin se requiere un vnculo especial. c. Agotamiento de recursos internos: Acciones estn disponibles en el Estado responsable y se hayan ejercido. P.e. se va a Paraguay y se quiere que el estado de Chile haga un reclamo respecto del tratado no cumplido. Significa ejercer todas las acciones disponibles en el Estado que se presume responsable.

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2.- Caracterstica: La proteccin diplomtica es un derecho del Estado: esto est en un caso de la corte permanente de justicia internacional del ao 24 (asunto de las concesiones Mavromatis de Palestina). Cada vez que surge el problema, se recurre a esto. Las consecuencias: i. Ejercicio discrecional: incluso contra la voluntad del nacional. El Estado determina cuando lo hace. Se agrega un asunto que no es menor. Normalmente las consideraciones eran de carcter poltico ms que jurdico, con respecto a las relaciones internacionales. ii. Estado reclamante no est obligado a transferir uns indemnizacin recibida al nacional afectado: se agotan los recursos y se cumplen los requisitos. Se obtiene una reparacin, pero no le llega nada al nacional. Desde el punto de vista de este ltimo, no da mucha seguridad. En caso de que haya un inversionista extranjero importante, puede que la indemnizacin sea mucho ms importante, por lo que DEBE llegar al inversionista la indemnizacin. 3.- La nacionalidad de las personas naturales y jurdicas: otorgar la nacionalidad es un asunto de la soberana en que el DI no interviene. Sin embargo, la nacionalidad se considerar vlida en Chile, en la medida en que haya sido otorgada en Chile conforme a las reglas internas, pero no conforme al DI, salvo que se haya otorgado conforme a las reglas del DI. As, no podr ser oponible a los otros estados si no ha sido otorgada de esa manera. Normalmente no es difcil cumplir con los requisitos de DI. a. Requisitos Personas naturales: Hay 2 requisitos como requisitos de admisibilidad: i. Que la nacionalidad sea continua: Bsqueda de la nacionalidad ms favorable. Si mi Estado no me otorga la proteccin que deseo, me cambio de nacionalidad. Para evitar este fraude, la nacionalidad debe ser continua desde el momento que se produce el perjuicio hasta la presentacin oficial de la reclamacin. P.e. si se es chileno en esas dos fechas, se presume que se es chileno en todo el tiempo intermedio. ii. Conexin genuina o vnculo efectivo o predominante12: Hay un caso, llamado Nottebohn. ste era un alemn que se fue a Guatemala, donde pas 30 aos. Hacia el ao 39, cuando se inicia la 2da Guerra Mundial, ste se da cuenta que ser Alemn en ese lugar, en esa poca no era conveniente. As, va a Liechtenstein y adquiere la nacionalidad. En un momento se toma a todos los alemanes en Guatemala y se los mete a un campo de concentracin. Cuando se termina la guerra, trata de volver a Guatemala y recuperar sus bienes pero no lo dejan. As, pide a Liechtenstein que ejerza la proteccin diplomtica. La Corte internacional de Justicia declar que ne requera una conexin genuina. Para encontrar haba que mirar a ciertos factores: (1) Residencia habitual del individuo, (2) Centro de sus intereses, (3) Lazos familiares, (4) Participacin en la vida pblica y (5) Apego al pas y que se ha inculcado a los hijos.

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Son dos nombres para el mismo concepto.

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En este caso, slo tena conexin genuina con Guatemala. El problema es que se lo deja en el mismo carcter que un aptrida por el hecho de que ningn Estado lo poda ayudar. Se ha criticado mucho este fallo por dejarlo en esa situacin. Lo que deba haberse visto era la nacionalizacin conforme al derecho internacional, para determinar si haba fraude o no. Se propone que se busque una solucin para tener proteccin diplomtica. Esto es del ao 55. La CDI, que fue quien prepar estos artculos, rechaz expresamente estos artculos cuando se trata de una sola nacionalidad. La CDI dice que se excluira a muchas personas que han querido rehacer su vida, etc. P.e. se es chileno, pero se ha vivido siempre en Indonesia; o bien, se ha nacionalizado para trabajar. Ahora, hay que tratar el problema de mltiples nacionalidades. La CDI se ha planteado que si se es nacional de un Estado y se quiere que se reclame contra otro Estado del cual es nacional, ah se plantea el problema de la proteccin diplomtica. Aqu, la jurisprudencia nacional habla de un vnculo efectivo o predominante ms que de conexin genuina. La jurisprudencia ha agregado otros elementos: (1) momento adquisicin, (2) Buena fe en su adquisicin, (3) Residencia, (4) idioma13, (5) Lugar de trabajo y (6) intereses financieros. Este vnculo efectivo tiene 2 limitaciones: (1) no se aplica14 si se tiene un vnculo tan fuerte o igualmente fuerte con cada Estado, no se podr ejercer la proteccin. (P.e. doble vida en Chile y Ecuador). Y (2) no se aplica cuando cualquiera de los Estados del que se es nacional quiere aplicarlo respecto de un tercero (P.e. Chile y Espaa contra Brasil). iii. Agotamiento de los recursos internos: se trata ms adelante. b. Personas Jurdicas: el problema es determinar la nacionalidad. La solucin que se da en DI est dada por el Caso Barcelona Traction. Esta empresa tena accionistas belgas constituidos en Canad y que operaban en Espaa. Espaa adopta ciertas medidas que llevan a la quiebra a la empresa. Los belgas le piden al Estado Belga que ejerza la proteccin diplomtica. Se estim que es el Estado donde se constituy la sociedad. Se seala que en este caso, la Corte internacional estim que no era necesario revelar el velo corporativo. Se sigui un criterio formal. Este caso es de 1970. En el 2006 se sigui un criterio basado en el fallo anterior. Pero se dan ciertas excepciones. Esta ser normalmente ejercida por el Estado de la incorporacin, pero excepcionalmente la ejercer el Estado sede de su administracin y del control financiero. Ello slo cuento no desarrolle negocios de importancia en el Estado donde se constituy. P.e. Se tiene sede en Chile y negocios en Uruguay, pero en Chile no se hace nada. Respecto a la proteccin de los accionistas cuando hay un perjuicio a la empresa. Aqu se dice que no se podrn ejercer proteccin diplomtica, salvo que (a) la sociedad haya dejado de existir por un motivo no relacionado con el perjuicio, o (b) cuando la constitucin de la sociedad sea exigida como requisito previo para realizar negocios en ese Estado.
13 14

Si no se habla el idioma del pas en que se reside, en realidad pareciera que no se tiene mucha relacin con dicha sociedad. Salvo que un tratado lo permita.

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Los artculos dicen que respecto al perjuicio directo al accionista, en ese caso s se podr ejercer la proteccin diplomtica. 4.- La doctrina Calvo: Se sealo en un tratado, la doctrina de que no debera haber un trato internacional sino que un trato nacional. Se seala que debe haber un trato mnimo. El estndar es el trato nacional que se da, p.e. a los Argentinos, y ello determinar la responsabilidad. El trato no puede ser establecido desde arriba. La clusula Calvo se incorpor en contratos, p.e. de concesin, donde se deba renunciar a la proteccin diplomtica del Estado. Qu efectos tiene esa clusula? Desde la perspectiva del asunto Mavromatis no se puede. Sin embargo, ello es del ao 24, por lo que hoy en da no hay una solucin tan clara. Hay una decisin intermedia. Martes 9 noviembre 5.- El agotamiento de los recursos internos: Esta regla slo se aplica en cuanto el Estado tenga una inters indirecto. Hablamos del hecho internacionalmente ilcito que afecta al nacional del Estado, y ste ejerce la proteccin en su nombre. Es la situacin ms comn que se puede producir. Recursos internos: no son medios de impugnacin, sino que medios de tutela legal (remedios). Lo que se dice en los comentarios, es que se excluyen aquellos remedios cuyo ejercicio es discrecional para la autoridad: deben ser medio legales. Se define como aquellos recursos legales que puede interponer una persona perjudicada ante tribunales u rganos, sean judiciales o administrativos. Son medios de tutela legal lo ms amplio posibles. Ahora, hasta qu punto se deben agotar; qu se debe decir en ellos? Podra no presentar todas las pruebas. La respuesta que dan los comentarios es que deben agotarse en toda su extensin. Esto se entiende en cuanto se deben plantear todos los argumentos y pruebas bsicas que luego se plantearn ante el tribunal internacional. Se puede ir ajustando, pero no agregando cosas despus. Hay excepciones, en las cuales no es necesario agotar los recursos internos. P.e. si me va a tomar mucho tiempo agotarlos, puede atentar contra la justicia. i. No haya razonablemente disponibles recursos internos que provean una reparacin efectiva o los recursos internos no ofrezcan ninguna posibilidad razonable de obtener esa reparacin: hay dos posibilidades en este caso. ii. En la tramitacin del recurso exista dilacin indebida atribuible al Estado cuya responsabilidad se invoca: obviamente este ejemplo se puede presentar en la prctica. Es una dilacin indebida. Adems debe ser atribuible. iii. No exista en la fecha en la que se produjo el perjuicio vnculo pertinente entre la persona perjudicada y el Estado cuya responsabilidad se invoca: los comentarios dicen que p.e. en el caso de vctimas de un accidente areo que se sufre fortuitamente en perjuicio de otro Estado. P.e. un avin LAN que va a Brasil y se cae en Paraguay. No se deberan ejercer los recursos en

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Paraguay. Brasil es el responsable del hecho en este caso. iv. La persona perjudicada est manifiestamente impedida de ejercer los recursos internos: Se trata de dificultades y obstculos serios. No es cualquiera; debe ser serio. P.e. en caso de amenaza, arresto, etc. v. El Estado cuya responsabilidad se invoca haya renunciado al requisito de que se agoten los recursos internos: se renuncian en el tratado. Se otorga legitimacin activa de modo directo. X.- LA PERSONA EN EL DI 1.- Legitimacin activa y pasiva de las personas naturales y jurdicas 2.- El sistema universal y el sistema europeo de derechos humanos. Aspectos generales 3. El sistema interamericano de derechos humanos: la Comisin y la Corte XI.- SOLUCIN PACFICA DE CONTROVERSIAS 1.- Tensin y controversia internacional La doctrina hace una distincin entre tensin y controversia. a. Tensin: se fundamenta la pretensin fuera del derecho internacional. Son razones fuera del derecho; razones polticas, econmicas, etc. La tensin internacional no presenta un objeto circunscrito y claramente definido. Se est tratando de modificar las relaciones de poder. La doctrina ha entendido por todo esto, que no es susceptible de arreglo judicial, sino que necesita de un acuerdo en base a relaciones diplomticas. P.e. Chile Bolivia. Desde el punto de vista de Chile, argumentando que Bolivia basa sus pretensiones en razones polticas y econmicas. Bolivia, al contrario, dir que hay una controversia internacional. b. Controversia internacional: fue definido a partir del asunto a partir del asunto Mavromatis: un desacuerdo sobre un punto de derecho o de hecho, una oposicin de intereses. Se utilizan como sinnimo las palabras, disputa, litigio, diferendo, etc. Tensin no se utiliza debido al asunto anterior. Sin perjuicio de lo anterior, no podemos decir que no hay influencia de razones polticas u otros en las controversias. Lo que importa para distinguir es que haya un objeto claramente distinguido. En este caso, aunque hayan aspectos poltico, hay aspectos jurdicos que permiten aterrizar el problema al mbito del derecho. La CIJ en 1950, en una opinin consultiva, conocida como interpretacin sobre los tratados de paz con Bulgaria, Hungra y Rumania dijo que la controversia tiene una existencia objetiva, independiente del reconocimiento formal de la parte. P.e. si chile niega que haya una controversia, eso no signifique que deje de haberla. En el caso de que Chile vaya a la CIJ es porque Per crea la controversia. 2.- Medios de solucin de controversias: Hay ciertas normas generales de solucin, en el sentido de que el DIP contemporneo establece una obligacin de medio, de comportamiento. No se

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exige un resultado; no es que efectivamente se solucione la controversia, sino que se procure hacerlo. El asunto es que no se recurra a la amenaza o el uso de la fuerza. Lo que se hace es un mandato de para intentar obtener la solucin pacfica. En el ejercicio de esta obligacin, el Estado tiene diversos medios para lograrlo, teniendo como lmite el uso de la fuerza. El DIP clsico lo permita, pero con posterioridad hay intentos de limitar, hasta que en 1945 se prohbe. En el art. 33 de la carta se establecen todos los medios. a. Medios no jurisdiccionales: negociacin, buenos oficios, mediacin, investigacin, y conciliacin La doctrina distingue entre Medios polticos o diplomticos (no jurisdiccionales y jurisdiccionales). Dice que son aquellos que tienden a facilitar la solucin de la controversia, ya que se soluciona a travs de un acuerdo entre las partes, que normalmente tomar la forma de un tratado. Caractersticas generales: i. Es elegido de mutuo acuerdo por las partes; ellos eligen el mtodo que quieren. No slo de eleccin, sino que la conservan al momento de la accin, y tambin al momento de la decisin. Tienen libertad, antes, durante y despus. ii. Una vez que se alcanza una solucin, esta se materializa por un acuerdo. Hasta aqu se mantiene la libertad. Esto da un rango bastante amplio. iii. No tienen necesariamente que basarse en el derecho internacional: se puede llegar a un tratado en que el acuerdo se basa en cuestiones econmicas. Otro asunto es que se obliguen a partir del tratado, pero el contenido no est determinado por el derecho. Anlisis de los medios: i. Negociaciones internacionales: se desarrollan a travs de correspondencia, reuniones, etc. Concurriendo jefes de gobierno, de estado, etc. El inconveniente que tienen es que: (1) pueden ser lentas, (2) puede que no tengan resultado, (3) no aplica a cuestiones de hecho, etc. Hay algunos que lo establecen bajo el nombre de consulta. ii. Buenos oficios o mediacin: (incompleto, conseguir) Aparece un tercero; este puede ser un Estado o no. Pone a las partes en contacto y las impulsa a negociar. Aqu el tercero participa en las negociaciones. Hay una actitud activa. No se puede considerar un acto hostil que el tercero ofrezca sus servicios. Tienen caractersticas comunes: Pueden ser solicitadas por las partes Tienen carcter exclusivo de consejo, por lo que pueden ser rechazadas. iii. Investigacin de los hechos: origen de la controversia se basa en una cuestin de hecho. Se necesita un tercero que determine simplemente los hechos. Se puede designar a una comisin internacional de investigacin de hechos, para que emitan un informe sobre los hechos sometidos. En cuanto se aceptan, se puede establecer un tratado entre ellos.

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Conciliacin15: Es el modo de solucin en virtud del cual una comisin constituida por las partes que procede al examen imparcial de todos los elementos de la controversia. Pareciera una comisin investigadora de los hechos, pero que va ms all; todo ello a fin de proponer trminos de arreglo susceptibles de ser aceptado por estas, a travs de un informe que no es vinculante. Esta comisin, an cuando no es tribunal, fija su propio procedimiento, actuando de forma muy parecida a como acta un tribunal (hay 3 personas que componen la comisin), teniendo amplias atribuciones. La diferencia con un tribunal es que es un informe que no es vinculante, no es una sentencia para las partes. Hay muchos tratados que hablan de conciliacin, pero en la prctica se hace muy poco, debido a que al final no es vinculante. Jueves 11 de Noviembre b. Medios jurisdiccionales de solucin de controversias: arbitraje y arreglo judicial Consisten en someter el litigio a un tribunal internacional para que lo resuelva mediante una sentencia obligatoria. En el derecho interno, el arbitraje tiene una posicin subordinada; es decir, se puede comprometer en el caso que el derecho interno lo permita. En el DIP no es as, ambos medios son utilizables por igual, estando en la misma jerarqua. Diferencias: i. Constitucin del tribunal: en el arbitraje las partes eligen al tribunal. ii. Procedimiento: en el arbitraje se puede determinar por las partes. Poder elegir esto puede ser de bastante relevancia para las partes. Caractersticas comunes: i. Medios jurisdiccionales: principio de inexcusabilidad. No rige el principio non liquet, que permite excusarse cuando no hay norma. ii. Terceros imparciales: en la negociacin no hay. iii. Competencia tiene una base voluntaria. iv. Procedimiento tiene naturaleza contradictoria: principio de la bilateralidad de la audiencia. v. Examen del caso se debe basar en derecho internacional: no as en los otros medios, en que se puede llegar a arreglo en base a asuntos polticos o econmicos. vi. Decisin es obligatoria: se adopta una formulacin tensa. vii. No estn integrados dentro de un orden judicial jerrquico. Anlisis particular i. Arbitraje surge en el derecho internacional en el SXVII: tratado de amistad comercio y navegacin. Tratado YEI. Soluciona el problema entre gran Bretaa y USA a partir de comisiones.
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iv.

Arbitraje:

Definicin del instituto de derecho internacional.

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En el SXIX el arbitraje se deja en manos de jefes de Estado, de gobierno. Un caso famoso es el de Alabama, donde por primera vez se constituye. En la primera conferencia de la Haya se constituye la corte permanente de arbitraje; no es no corte ni permanente. El palacio de la paz fue construido originalmente para la corte permanente, pero ahora est tambin la de arbitraje. Es una organizacin internacional que facilita arbitrajes, proveyendo una lista de rbitros. As, la corte en la prctica es una lista de rbitros, del que se puede elegir rbitros, se puede establecer el procedimiento, y falla el tribunal. Funciona de una manera muy parecida que el CIADI (centro de diferencias arbitraje; cmara de comercio internacional). Se supervisan arbitrajes, pero la solucin es de cada tribunal que se establece para casos determinados. Despus de la primera y segunda guerra mundial se vuelven a establecer reglas. En los 50 la CDI redacto un modelo de reglas de procedimiento arbitral. Ellos son distintos, pero presentan alguna cosas similares.

ii.
La Corte de justicia centro americana se estableci en 1908 y fue la primera. Las caractersticas eran muy diferentes a lo actual: tena jurisdiccin obligatoria y le daba ius o locus standi a los particulares. Ello slo sucede actualmente en los tribunales analizados al comienzo del semestre respecto a la legitimacin activa (comercio internacional y derechos humanos p.e.). La CPJI se establece en el pacto de sociedad de las naciones, y a diferencia de la CJCA tiene jurisdiccin voluntaria. Tienen ius standi los Estados con respecto al procedimiento contencioso. En el procedimiento consultivo los OI tambin tienen ius standi. En 1945, en la conferencia de San Francisco, se establece la corte de justicia internacional. Se le cambia el nombre agregando nuevos estados; tratando de tener un comienzo lo ms integrado posible. Otros tribunales son la Corte interamericana de derechos humanos, la Corte Penal internacional, tribunal para la antigua Yugoslavia (temporal), Corte europea de DDHH (50s), Tribunal internacional de derecho del mar (92) en Hamburgo, etc. No es slo la CIJ y punto. 4.- La Corte Internacional de Justicia: a. Organizacin: Tiene 15 jueces. No puede haber dos jueces de la misma nacionalidad. La idea es que el sistema sea lo ms representativo posible. Ejercen sus funciones por 9 aos, con derecho a reeleccin; se renuevan cada 3 aos, para que haya continuidad. Se puede elegir jueces a doc: Si dentro de los 15 no est representado el Estado, y se es uno de los litigantes, se puede solicitar el nombramiento de un juez a doc. Ello slo en caso de que no haya juez de la nacionalidad. Esto es una reminiscencia del arbitraje, en donde se puede elegir al rbitro. No necesariamente ser de la nacionalidad, sino que se puede elegir un juez reputado, como sucede con el caso Chile Per. b. Procedimiento de eleccin de jueces16: Cada estado propone 4 candidatos al secretario general. ste elabora una lista para el Consejo General y el Consejo de Seguridad. Ellos deben proceder de forma simultnea e independiente. En la eleccin de los miembros, tienen que estar representados las grandes civilizaciones y principales sistemas jurdicos del mundo. Esto debe venir de la carta, ya que grandes civilizaciones no se utiliza mucho.
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Regulado en la Carta de la ONU y el Estatuto de la Corte. Adems est el reglamento del 78.

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En general hay un juez de los miembros permanentes, existe una limitacin por regin, etc. As, no va a pasar que haya 6 latinoamericanos en la corte. Para ser elegidos deben tener mayora de votos tanto de la Asamblea General como del Consejo de Seguridad. Los jueces de la corte son independientes de los gobiernos en el ejercicio de sus funciones, ya que si no, no seran imparciales. Por lo mismo, son inamovibles, salvo decisin unnime del tribunal. Adems, no pueden ejercer ninguna otra funcin administrativa ni poltica. c. Funcionamiento: (revisar) La corte ejerce como qurum o como pleno con 9 jueces. Se podra establecer una sala y las sentencia se entendera que la pronuncia la corte. d. Competencia: las normas generales valen tanto para la contenciosa como para la consultiva. Es el mismo tribunal quien determina si hay competencia. a. Contenciosa: a travs de ella, la CIJ administra justicia: pronuncia decisiones que son obligatorias para las partes. Ello se conoce como arreglo judicial. Esta puede ser ratione personae o bien ratione materiae. Es universal y general: es para toda materia y para todo litigio que las partes le sometan. Ello no significa que se puede llegar y partir voluntariamente, ya que la competencia es adems voluntaria. Debe haber manifestacin de consentimiento de los 2 Estados. i. Parte: Los estados son quienes tienen ius standi. ii. Caracterstica: es voluntaria. Estado deben manifestar su consentimiento. Esta competencia voluntaria la distinguimos en (1) a posteriori o (2) a priori, en relacin al conflicto. Las posibilidades para hacerlo puede ser: 1. A posteriori: surge despus de la aparicin de la controversia, exclusivamente para la solucin del conflicto. Ac esta atribucin se competencia se puede realizar de 2 maneras: a. Compromiso: Es el acuerdo especial entre estados por medio del cual someten una controversia existente entre ellos a la CIJ. Ese tratado adquiere el nombre de compromiso.17 b. Jurisdiccin prorrogada: Un caso en que la Corte no tiene competencia y un Estado recurre a ella. El otro Estado, en vez de interponer excepcin preliminar de falta de competencia, contesta y alega el fondo. 2. A priori: Se puede dar de 2 formas. a. Va convencional: i. Clusula compromisoria (36.1): No es la que est anexada, sino la
17

Estatuto de la corte artculo 6 prrafo 1.

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que se encuentra en el mismo tratado. Aquella inserta en un tratado por la cual los estado partes someten la aplicacin o determinacin del tratado en caso de controversia a arbitraje. ii. Tratado de solucin pacfica de controversia: hay 2 o ms Estados que celebran un acuerdo por el cual acuerdan someter todas las controversias, o algunas, a la decisin de la CIJ. Se llama tambin tratado general de solucin de controversia.

Lunes 15 Noviembre b. Va unilateral: Es la aceptacin de la clusula opcional. Tambin se conoce como aceptacin de la clusula facultativa de jurisdiccin obligatoria (art. 36.2 del Estatuto de la corte). Se dice que son las partes del estatuto (partes de la ONU), pueden declarar en cualquier momento que se reconoce como obligatoria la jurisdiccin de la corte, sobre cualquier controversia de carcter jurdico. Eso se puede hacer bajo condicin. Ello slo respecto de otro Estado que haya hecho la misma condicin. Esto se conoce como las reservas. Las que autoriza el art. es: reciprocidad y tiempo determinado. Sin embargo, se han establecido algunas otras.18 As, incluso puede haber algunas que vayan contra la esencia de la norma, como en el caso de EEUU. Lo de la reciprocidad tambin aparece en 36.3. Lo que ha entendido la jurisprudencia de la CIJ es que en virtud de este principio, si la contraparte hace una reserva que yo no considero, puedo utilizarla. Si se acepta incondicionalmente la competencia de la corte, esto no implica que se renuncie a la reciprocidad.19 De ah se tratan las cuestiones en particular. b. Consultiva: La corte est facultada para emitir opiniones consultivas que carecen de fuerza vinculante. Al final sirven de manera indirecta al desarrollo progresivo del DI. i. Solicitud: 1. Asamblea General o Consejo de seguridad respecto de cualquier cuestin jurdica: no se tiene claridad sobre lo que dice el DIP sobre ese punto.20
18

EEUU lo hace bajo la reserve de enmienda conoll. Se acepta en cuanto no sea atribucin de la jurisdiccin de EEUU. El profesor dice que es una especie de bolsillo de payaso: clusula autojuzgante. 19 El profesor dice que la reciprocidad est a favor de ambas partes, debido a que se establece con anterioridad al conflicto y puede ir para ambas partes. 20 P.e. el muro que divida los territorios palestinos de Israel.

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2. Dems rganos de la ONU y los especializados que sean autorizados por la A.G. respecto de cuestiones jurdicas que caigan dentro de la esfera de actividades. ii. Fases: Escrita y Oral. Aqu intervienen los Estados y las O.I. P.e. la independencia de Kosovo. e. Procedimiento competencia contenciosa de la corte: a. Compromiso: en el caso que lo hubiera, se notifica ste a la corte. b. No hay compromiso: Lo primero que se presenta es una solicitud escrita al secretario de la corte. No contiene el grueso de la argumentacin. De ah hay 2 etapas: i. Escrita: memoria, contra memoria (memorial de contestacin), rplica y dplica (y obviamente los documentos anexos). ii. Oral: se constituye de audiencias ante la corte (9 a 15; incluso 16 o 17 si hay a doc.). c. Representacin ante la corte: agente del estado. puede ser un embajador o ser nombrado especialmente. Tambin hay consejeros del Estado. Tambin estn los abogados que se contratan para estas controversias. d. Audiencia: tambin intervienen testigos y peritos. La corte fija los plazos para el caso concreto. Ellos son mucho ms flexibles que en el derecho interno. e. Adopcin de decisiones: se adoptan por la mayora, con un qurum de 9 cuando funciona en pleno. f. Incidentes: i. Excepciones preliminares de incompetencia: la corte lo puede acoger, caso en el cual el caso llega a su fin. Se puede rechazar. O bien, se puede resolver como asunto de fondo. Pueden estar tan relacionados que no se puede pronunciar de la excepcin sin pronunciarse del fondo. El asunto es que la corte tendr mejores argumentos, con citas de jurisprudencia, autores, etc. (medios auxiliares). ii. Medidas provisionales: son solamente con el fin de resguardar los derechos de las partes hasta que se pronuncie la sentencia. iii. Demanda reconvencional: hay ciertos requisitos. (1) litigio no sometido a compromiso, (2) conexin directa con la demanda principal y (3) competencia de la corte. Ella se presenta en la contra memoria. iv. Intervencin de terceros: (1) inters jurdico que pueda verse afectado y (2) cuando se trata de la interpretacin de un tratado en que el 3er estado sea parte. La interpretacin ser obligatoria para el tercero. g. Rebelda: en algunos casos puede llevarse un caso en rebelda de otro. P.e. si Chile no hubiese querido someterse a

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la CIJ en cuanto considera que la Corte no es competente, ya que se trata de una tensin internacional. Per dice que Chile se someti en el Pacto de Bogot. h. Derecho aplicable: art. 38. La corte no est limitada a los argumentos jurdicos: principio iura nobit iura. f. Sentencia de la corte: es obligatoria, escrita, motivada y debe ser fundada en el derecho internacional. No debe estar fundada en derecho internacional cuando se falle conforme a la equidad. Adems se agregan las opiniones disidentes, opiniones concurrentes, etc. Donde los magistrados establecen por qu estn de acuerdo o no, lo que se puede fundamentar. g. Efectos de la sentencia: a. Obligatoria respecto de las partes, respecto del caso que se ha fallado (art. 59). b. Es definitiva e irrevocable, por ello es inapelable. La corte no puede modificarla por regla general, debido a que hay 2 recursos: i. Recurso de interpretacin: su objeto es determinar el sentido y alcance de la sentencia. Ello en cuanto haya un desacuerdo sobre algn punto de la sentencia. El recurso debe fallarse respecto de los resuelto. ii. Recurso de revisin: para los hechos. Slo puede pedirse cuando se funde en el descubrimiento de un hecho nuevo, pero no cualquiera, sino que aquel que pueda ejercer una influencia decisiva en la sentencia. Aqu se agregan condiciones que lo limitan: 1. Sin conocimiento de la corte 2. Sin conocimiento de la parte que pide la revisin. Se establece un plazo: (1) 6 meses desde que se descubre el hecho nuevo. (2) 10 aos desde la fecha de la sentencia. h. Cumplimiento: los miembros de la ONU se han obligado a cumplir los fallos. Se establece la posibilidad de recurrir al consejo de seguridad, que podr hacer recomendaciones o decretar medidas para que se lleve a efecto el fallo. Ello nunca ha sucedido debido a que por razones polticas los Estado siempre han cumplido.

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J.04.11.10. 9.- Proteccin diplomtica 9.1.- Definicin, naturaleza jurdica y ius standi 9.2.- La nacionalidad de las personas naturales y jurdicas 9.3.- El agotamiento de los recursos internos 9.4.- La doctrina Calvo 10.- La persona en el DI 10.1.- Legitimacin activa y pasiva de las personas naturales y jurdicas 10.2.- El sistema universal y el sistema europeo de derechos humanos. Aspectos generales 10.3. El sistema interamericano de derechos humanos: la Comisin y la Corte 11.- Solucin pacfica de controversias 11.1.- Tensin y controversia internacional 11.2.- Medios no jurisdiccionales de solucin de controversias: negociacin, buenos oficios, mediacin, investigacin, y conciliacin 11.3.- Medios jurisdiccionales de solucin de controversias: arbitraje y arreglo judicial 11.4.- La Corte Internacional de Justicia 12.- La amenaza o el uso de la fuerza en las relaciones internacionales 12.1.- Evolucin histrica 12.2.- La prohibicin de la Carta de la ONU 12.3.- Legtima defensa 12.4.- Medidas coercitivas decididas o autorizadas por el Consejo de Seguridad 12.5.- Otras posibles excepciones: proteccin de nacionales en el extranjero, intervencin humanitaria, y fuerzas de mantenimiento de la paz

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