Universidad Catlica de Temuco. Facultad de Ciencias Jurdicas.

Derecho constitucional I.
Prof. L. Ivn Daz Garca. Apuntes de clase. Borrador. Favor no citar.

Contenido: Captulo I: Introduccin al Derecho constitucional. Captulo II: Introduccin al estudio de la Constitucin chilena. Captulo III: Bases de la Institucionalidad. Captulo IV. Nacionalidad y ciudadana.

Agradezco la minuciosa y responsable colaboracin de la ayudante Anglica Reyes Barra en la revisin y correccin formal de estos apuntes.

Captulo I. Introduccin al estudio del Derecho constitucional. I. Concepto de Derecho constitucional. 1. Definicin sustancial. Son muchas las definiciones que se han dado para explicar qu es el Derecho constitucional. Prcticamente cada autor que se interesa en estudiar de manera ntegra y sistemtica esta rea del Derecho tiene una propuesta al efecto. Parece posible sostener que casi todos ellos optan por una definicin que aqu llamaremos sustancial. En ese sentido, habitualmente se dice que el Derecho constitucional estudia el conjunto de normas jurdicas que establecen la organizacin bsica del Estado y los derechos y deberes fundamentales de las personas. As, por ejemplo, Jorge Quinzio en su Tratado de Derecho constitucional, ofrece tres definiciones de propia autora, todas las cuales tienen este carcter sustancial 1 . Verdugo, Pfeffer y Nogueira, por su parte, en su obra Derecho constitucional ofrecen seis conceptos, tres de autores nacionales y tres de tratadistas extranjeros, algunas de las cuales presentan esas dos partes de la definicin sustancial y otras slo una 2 . Esta opcin coincide con lo que normalmente regula una Constitucin y, en ese sentido, ayuda a comprender qu es el Derecho constitucional. Sin embargo, una definicin sustancial no es exacta por dos razones. En primer lugar, porque el Derecho constitucional puede estudiar ms o menos aspectos que la organizacin del Estado y los derechos y deberes fundamentales de las personas. Un par de ejemplos ayudarn a comprender esta idea. En 1787 se aprob la Constitucin de Estados Unidos de Amrica. Ese texto original slo regul los rganos del Estado, y singularmente al Ejecutivo, al Congreso y al Poder Judicial. Sin embargo, el texto constitucional de 1987 no incluy derechos ni deberes de las personas. Slo en 1791 se incorporaron algunos derechos a la Constitucin, en virtud de las primeras enmiendas a su texto. De este modo, quien hubiera querido estudiar Derecho constitucional en Estados Unidos entre 1987 y 1991 slo habra analizado normas relativas a la organizacin del Estado. La Constitucin chilena no slo incluye la organizacin bsica del Estado y los derechos y deberes de las personas. Adems incluye un captulo inicial en el que se expresan los valores constitucionales y un captulo final en el que se regula el modo en que se debe reformar la Constitucin. De este modo, quien quiera estudiar Derecho constitucional en Chile deber analizar no slo las normas relativas a la organizacin del Estado y a los derechos y deberes fundamentales de las personas, sino tambin otros aspectos adicionales. En segundo lugar, la definicin sustantiva no es til para explicar en qu consiste el Derecho constitucional porque es extremadamente vaga. En efecto, cmo determinar
Quinzio Figueiredo, Jorge Mario, Tratado de Derecho constitucional, tomo I, LexisNexis, Santiago de Chile, 2006, p. 67. 2 Verdugo Marinkovic, Mario, Pfeffer Urquiaga, Emilio, y Nogueira Alcal, Humberto, Derecho constitucional, tomo I, Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1999, pp. 7 y 8.
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cules de las normas que regulan al Estado deben ser objeto de estudio del Derecho constitucional? Y cmo saber cules de los derechos y de los deberes de las personas deben ser objeto de estudio del Derecho constitucional? El ordenamiento jurdico est plagado de normas jurdicas que regulan al Estado, a sus rganos e instituciones, y de normas que confieren derechos o estatuyen obligaciones para las personas. 2. Definicin formal. Desde una perspectiva formal se puede decir que el Derecho constitucional no estudia determinadas normas atendiendo a su contenido, sino a su jerarqua. En este sentido, lo importante no es qu regulan las normas que son objeto de estudio del Derecho constitucional, sino la posicin que ocupan en el ordenamiento jurdico. Desde esta perspectiva formal, el Derecho constitucional puede definirse como aquella rea del Derecho que estudia las normas que tienen jerarqua constitucional. Esta definicin formal tiene dos problemas. El primer problema es que su sola consideracin no permite saber en concreto cul es el objeto de estudio del Derecho constitucional, porque no determina cules son las normas constitucionales. Sin embargo, este no es un verdadero problema. Precisamente al contrario, permite que la definicin sea aplicable a cualquier ordenamiento jurdico, sin exigir un determinado contenido a las normas de jerarqua constitucional, como ocurre con la definicin sustancial. En este sentido, esta aparente desventaja se transforma en una ventaja, pues permite que la definicin formal se adapte a los diversos ordenamientos jurdicos. El segundo problema es ms importante. Todos los autores incluyen en sus tratados y manuales de Derecho constitucional no slo el estudio de las normas constitucionales, sino tambin el de ciertas normas de jerarqua inferior a la Constitucin. Y ello aunque no existe consenso respecto de cules de esas normas infraconstitucionales deben ser estudiadas. Esta prctica obliga a considerar como parte de los estudios del Derecho constitucional ciertas normas no constitucionales y a desechar un concepto estrictamente formal. 2.3. Definicin mixta. En este curso se seguir un criterio mixto, que define al Derecho constitucional tomando elementos de la definicin material y de la definicin formal antes explicadas. En este sentido, el Derecho constitucional es el rea del Derecho que estudia el conjunto de normas constitucionales y, adems, ciertas normas de jerarqua inferior a la Constitucin que se refieren a la organizacin bsica del Estado y a los derechos y deberes fundamentales de las personas. Esta definicin exige precisar dos cosas. En primer lugar, es necesario determinar qu normas tienen jerarqua constitucional. Al efecto se deber atender al respectivo ordenamiento jurdico y en particular a las fuentes de las normas constitucionales. Al estudio de tales fuentes se dedica el siguiente apartado. En segundo lugar, es necesario determinar qu normas infraconstitucionales deben incluirse en el estudio del Derecho constitucional. Como se trata de un asunto hasta

cierto punto discresional, tales normas sern mencionadas y estudiadas al analizar las disposiciones constitucionales con que se relacionen. II. Fuentes de las normas constitucionales. La expresin fuente del Derecho constitucional es ambigua. Aqu interesa explicar una de las fuentes del Derecho constitucional, que son las fuentes formales. Las fuentes formales son los hechos o actos que generan normas constitucionales. 1. El texto de la Constitucin. El texto de la Constitucin es el conjunto de palabras que se encuentran en la Consitucin y que pueden ser apreciadas mediante la simple lectura de la misma. Es indudable que la primera fuente de las normas constitucionales es el texto de la Constitucin. En efecto, en los artculos e incisos de la Constitucin se encuentran normas de jerarqua constitucional. Esto se debe a que la Constitucin, y por tanto cada una de sus disposiciones, tiene jerarqua constitucional. As, por ejemplo, el artculo 1, inciso segundo, de la Constitucin, contiene la siguiente disposicin: La familia es el ncleo fundamental de la sociedad. Esta disposicin expresa la siguiente norma: Se manda que la familia sea el ncleo fundamental de la sociedad. Otro ejemplo se encuentra en el artculo 19, nmero 5, de la Constitucin, en el que se dispone que la Constitucin asegura a todas las personas la inviolabilidad del hogar. La norma aqu expresada es que se manda a la Constitucin asegurar la inviolabilidad del hogar. Estas normas, por encontrarse en el texto de la Constitucin, tienen jerarqua constitucional. De este modo, la sola lectura de la Constitucin permite identificar normas constitucionales que son objeto de estudio del Derecho constitucional. Estas normas que se encuentran con la sola lectura del texto constitucional sern llamadas, parafraseando a Alexy, normas constitucionales directamente estatuidas 3 . El texto constitucional incluye no slo el texto original de la Constitucin, sino tambin las leyes de reforma constitucional, las que se integran al texto de la Constitucin, modificndolo. El texto de la Constitucin tambin incluye los decretos leyes, que, como ocurri bajo la Constitucin de 1925, pueden tcita o expresamente reformar el contenido de la constitucin, e incluso complementarla si as lo desea quien detenta fcticamente el poder constituyente. 2. Las leyes interpretativas de la Constitucin. Las leyes interpretativas de la Constitucin son aquellos textos jurdicos que tienen por finalidad precisar el significado de una determinada norma de la Constitucin.

Alexy no habla de normas constitucionales directamente estatuidas, sino de normas iusfundamentales directamente estatuidas en la Constitucin, pues formula esta propuesta de denominacin para referirse a los derechos fundamentales en particular y no a las normas constitucionales en general. Sin embargo, la propuesta puede ser perfectamente adaptada para las normas constitucionales en general, como aqu se ha hecho. Ver Alexy, Robert. Teora de los derechos fundamentales. Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, Madrid, 2001, especialmente pp. 63 a 66.

Estas leyes se encuentran expresamente reguladas en el artculo 66 de la Constitucin, que dispone lo siguiente: Las normas legales que interpreten preceptos constitucionales requerirn, para su aprobacin, modificacin o derogacin, de las tres quintas partes de los senadores y diputados en ejercicio. Esto significa que para que se dicte una ley interpretativa de la Constitucin se requiere que el Congreso la vote favorablemente por el 60% de sus parlamentarios en ejercicio. Suponiendo que todos los parlamentarios estn en ejercicio, se requiere el voto conforme de 23 de los 38 senadores y de 72 de los 120 diputados. Las leyes interpretativas de la Constitucin no son muy habituales en el ordenamiento jurdico chileno. Un ejemplo se encuentra en 1982, cuando la dictadura militar aprob una ley interpretativa del artculo 19, nmero 24, de la Constitucin, que tuvo por finalidad suprimir el mecanismo de reajustabilidad de las pensiones que reciban las personas que haban jubilado. En lo esencial esta ley dispona, interpretando el mencionado artculo, que slo formaban parte del derecho de propiedad la pensin misma y su monto global, pero no el derecho a la actualizacin o reajustabilidad del mismo 4 . En la ocasin el Tribunal Constitucional declar que el inciso primero del proyecto de ley que dio lugar a la mencionada ley era constitucional. 3. La jurisprudencia constitucional. La jurisprudencia constitucional es el conjunto de sentencias en las que se encuentran decisiones fundadas en una determinada interpretacin de las normas directamente estatuidas en el texto de la Constitucin, interpretacin que a su vez sirve de fundamento directo a la decisin. En consecuencia, para estar en presencia de jurisprudencia constitucional es necesario que se cumplan tres requisitos: a) Que se trate de sentencias. Estas sentencias deben emanar del Tribunal Constitucional o de algunos de los tribunales que integran el Poder Judicial. b) Que las sentencias contengan una determinada interpretacin de normas directamente estatuidas en el texto constitucional. Cuando se habla de que contengan una interpretacin se alude a que las sentencias deben incluir una cierta forma de entender una norma. Pero no se debe tratar de cualquier norma, sino de una norma directamente estatuida en el texto constitucional. c) Que la interpretacin sirva de fundamento directo a la decisin. No basta que la sentencia contenga una determinada interpretacin de una norma directamente estatuida en el texto constitucional. Adicionalmente es necesario que aquella interpretacin sirva de fundamento directo a la decisin. Que sirva de fundamento directo a la decisin significa que la razn jurdica de la decisin es aquella interpretacin.

Textualmente dispona el inciso primero del nico artculo de ese proyecto de ley: Artculo nico. Declrase, interpretando el alcance de la garanta constitucional del derecho de propiedad prevista y regulada por los artculos 10, N 10, de la Constitucin Poltica de 1925, 1, N 16, del Acta Constitucional N 3, de 1976, mientras dichos preceptos tuvieron vigencia, y 19, N 24, de la Constitucin Poltica vigente, que, en materia de pensiones integrantes de un sistema de seguridad social, cualquiera sea su naturaleza, y aun cuando aquellas pensiones revistan carcter indemnizatorio, esta garanta slo ha amparado y ampara el otorgamiento del respectivo beneficio y el monto global que ste hubiere alcanzado, pero no se ha extendido ni se extiende a los sistemas de actualizacin, reajustabilidad, reliquidacin u otra forma de incremento o base referencial de clculo.

Un ejemplo permitir comprender la definicin. Segn se dijo ms arriba, el artculo 19, nmero 5, de la Constitucin dispone que la Constitucin asegura a todas las personas la inviolabilidad del hogar. La norma aqu expresada es que se manda a la Constitucin asegurar la inviolabilidad del hogar. Pues bien, supngase que se discute en un juicio si la entrada de la polica en una cabaa de veraneo vulnera el derecho a la inviolabilidad del hogar, con la finalidad de sancionar a los policas que ingresaron. Para que el tribunal tome una decisin al respecto deber interpretar la palabra hogar. Interpretacin 1: Si la sentencia interpreta la palabra hogar en el sentido de lugar de residencia habitual de una familia, entonces la cabaa de veraneo no est protegida por el derecho fundamental a la inviolabilidad del hogar. En tal caso los policas que ingresaron al hogar no podrn ser sancionados. Interpretacin 2: Si la sentencia interpreta la palabra hogar en el sentido de todo espacio fsico en el que se pueden realizar actividades propias de la vida privada con exclusin de terceros, entonces la inviolabilidad del hogar incluye no slo el lugar de residencia habitual de una familia, sino tambin todo lugar de residencia ocasional de una o ms personas, por lo que la cabaa tambin estara protegida por el derecho fundamental a la inviolabilidad del hogar. Bajo cualquiera de las dos interpretaciones se cumplen los tres requisitos sealados. Hay una sentencia, que contiene una interpretacin de una norma directamente estatuida en la Constitucin y dicha interpretacin sirve de fundamento a la decisin de no sancionar a los policas (decisin fundada en la interpretacin 1) o sancionarlos (decisin fundada en la interpretacin 2). 4. Fuentes de formulaciones de normas constitucionales. Las formulaciones de normas son aseveraciones o afirmaciones respecto de la existencia de una determinada norma en el ordenamiento jurdico. Las formulaciones de normas constitucionales son afirmaciones o aseveraciones relativas a la existencia de una determinada norma constitucional en el ordenamiento jurdico. No son, por tanto, normas constitucionales, sino tesis respecto de la existencia de una determinada norma constitucional. La fuente de estas formulaciones de normas es la doctrina, es decir, la opinin de quienes estudian el Derecho. La doctrina no genera normas jurdicas, ni tampoco normas constitucionales. La doctrina explica el significado de las disposiciones constitucionales. Al hacerlo, formula normas constitucionales adscritas, es decir, afirma un cierto significado para las normas constitucionales directamente estatuidas. Existir mayor posibilidad de que la jurisprudencia siga estas interpretaciones si existe consenso doctrinario a su favor o una slida argumentacin jurdica que la justifique. La diferencia entre la jurisprudencia constitucional y la doctrinan es que la primera genera normas constitucionales, mientras la segunda formula, es decir, afirma o sostiene la existencia de normas constitucionales. Si estas formulaciones de normas son acogidas por el texto constitucional, por una ley interpretativa o por la jurisprudencia

constitucional, entonces la formulacin de una norma constitucional se transforma en una norma constitucional. III. Interpretacin constitucional. 1. Nociones bsicas sobre interpretacin jurdica. Para precisar el significado de la interpretacin jurdica es necesario distinguir entre disposicin o enunciado normativo y norma jurdica. Enunciado es el modo en que se expresa una norma. Norma es la prescripcin de conducta, el mandato, la prohibicin o la permisin. La posibilidad de distinguir entre enunciado y norma se muestra en que una determinada norma puede expresarse de muchas maneras. Por ejemplo, el artculo 19, nmero 1, inciso segundo, dispone: La ley protege la vida del que est por nacer. Pero el constituyente podra haber utilizado tambin otras frmulas semnticas para decir lo mismo. Por ejemplo, la ley debe proteger la vida del que est por nacer o la vida del que est por nacer es protegida por la ley. En todos estos casos se expresa la misma norma: Se manda que la ley proteja la vida del que est por nacer. La importancia de esta distincin se encuentra en que muchas veces un enunciado expresa simultneamente varias normas. Ejemplo, el enunciado del artculo 19, nmero 2, que dispone: Ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias, expresa dos normas: Se prohibe que la ley establezca diferencias arbitrarias y se prohibe que la autoridad establezca diferencias arbitrarias. Por tanto, el objeto de la interpretacin jurdica no es la norma, sino el enunciado normativo o disposicin. La norma es el resultado de interpertar una disposicin. 2. Significados de interpretar: como accin y como resultado. De este modo, interpretar tiene dos significados: como accin y como resultado. Como accin consiste en el proceso de atribuir significado a una disposicin. Como resultado es el producto de la accin de interpretar, es decir, de la accin de atribuir significado. La interpretacin como resultado es, en consecuencia, la norma misma. 3. Niveles de la interpretacin. Ahora bien, existen dos niveles de interpretacin. El nivel bsico consiste en redactar la norma iniciando con una modalidad dentica y luego copiar la disposicin, modificando slo lo que sea necesario para una adecuada redaccin desde el punto de vista de las exigencias de la lengua espaola. En este caso se mantienen las palabras del enunciado casi textualmente. Por ejemplo, la disposicin La ley protege la vida del que est por nacer expresa, en el nivel ms bsico, la siguiente norma: Se manda que la ley proteja la vida del que est por nacer. Como se puede advertir, en este caso la norma utiliza las mismas palabras empleadas por la disposicin.

El nivel avanzado de la interpretacin consiste en generar una norma que utiliza palabras distintas de las empleadas en el enunciado. Por ejemplo, la disposicin la ley protege la vida del que est por nacer expresa la norma Se prohibe el aborto. Como se puede apreciar, en este caso se han utilizado palabras totalmente distintas de las contenidas en el enunciado. Para llegar a estas normas es necesario realizar un proceso de argumentacin jurdica, de modo que no basta la sola identificacin de la norma directamente expresada en el texto constitucional. 4. Normas directamente estatuidas y normas adscritas. La importancia de la distincin entre la interpretacin bsica y la interpretacin avanzada es que dan lugar a diversas clases de normas. Siguiendo a Alexy, la norma que es producto de la interpetacin en su nivel ms bsico en adelante ser denominada norma constitucional directamente estatuida en el texto constitucional. Siguiendo una vez ms a Alexy, la norma que es producto de la interpretacin avanzada en adelante ser denominada norma constitucional adscrita a la directamente estatuida. Es necesario decir que la norma constitucional adscrita cumple una funcin de precisin de la norma directamente estatuida. Que cumpla una funcin de precisin significa que especifica el significado prescriptivo de la norma directamente estatuida. Es decir, especifica o determina qu es lo que manda, prohibe o permite la norma directamente estatuida. Por ejemplo, si se quiere dictar una ley que permita el aborto, algunos parlamentarios sostendrn que la Constitucin prohibe el aborto y otros dirn que no lo prohibe. Sin embargo, la norma directamente estatuida en el artculo 19, nmero 1, inciso segundo, no prohibe ni permite el aborto, como hemos visto. Slo ordena que la ley proteja la vida del que est por nacer. El problema deber ser resuelto por el Tribunal Constitucional. Si el Tribunal Constitucional hace una interpretacin avanzada de dicha disposicin y seala que la Constitucin prohibe el aborto, entonces esta ltima es una norma adscrita a la directamente estatuida y precisa su significado. Y lo mismo ocurrir si sostiene lo contrario. La norma directamente estatuida se encuentra en el texto mismo de la Constitucin y de las leyes interpretativas. Por tanto, para identificarlas no se requiere ms argumento que mostrar que se han respetado las palabras de la Constitucin. La norma adscrita, en cambio, no se encuentra en el texto mismo de la Constitucin, sino que son creadas por los tribunales a partir de la argumentacin jurdica, es decir, dando razones de porqu esa norma, cuyas palabras no coinciden en todo o en parte con las del texto constitucional, es una norma constitucional. Por tanto, para identificarlas es necesario revisar las sentencias judiciales. 5. Necesidad de la interpretacin constitucional avanzada. Si los problemas constitucionales se pudieran resolver a partir de las normas directamente estatuidas, no seran necesarias las normas constitucionales adscritas. Sin embargo, normalmente los problemas constitucionales exigen normas adscritas, que precisen el significado de las normas directamente estatuidas. As, por ejemplo, el caso del proyecto de ley sobre aborto recin mencionado. Este es tambin el caso de la seora Ena Von Baer, respecto de quien se discuti si, al ser nombrada por su partido

para reemplazar en el Senado a un Senador de la UDI que pas a ser Ministro, deba cumplir con los requisitos para ser Senadora. En suma, la interpretacin constitucional avanzada es necesaria porque normalmente los problemas constitucionales no se pueden resolver con las normas directamente estatuidas en la Constitucin. Ahora bien, muchas veces los problemas no pueden ser resueltos con las normas directamente estatuidas porque las disposiciones de la Constitucin son, como afirma Alexy respecto de las disposiciones de derechos fundamentales, semntica y estructuralmente abiertas y, en consecuencia, las normas directamente estatuidas tambin lo son. Que las disposiciones constitucionales son semnticamente abiertas significa que muchas veces las palabras utilizadas son muy generales, indeterminadas, y por tanto es necesario precisar o especificar su significado. Por ejemplo, en el enunciado la ley protege la vida del que est por nacer no se sabe quin es el que est por nacer, es decir, desde cundo se puede decir que el que est por nacer debe ser protegido por la ley. Puede ser desde la concepcin, desde la anidacin, desde que inicia su actividad cerebral, etctera. Las palabras utilizadas son imprecisas. En consecuencia, dependiendo de la interpretacin que se d, una ley que impida la anidacin del vulo fecundado podra ser constitucional o inconstitucional, y lo mismo una ley que permita interrumpir el embarazo antes del inicio de la actividad cerebral del embrin. Que las disposiciones constitucionales son estructuralmente abiertas significa que muchas veces no se sabe si establecen una prohibicin, un mandato o una permisin. As, por ejemplo, en el enunciado La familia es el ncleo fundamental de la sociedad se puede dudar respecto de si hay un mandato, una prohibicin o una permisin. La apertura estructural tambin significa que muchas veces no se sabe quin es el destinatario de esa prescripcin. As por ejemplo, en la disposicin La familia es el ncleo fundamental de la sociedad se establece una prescripcin para algunos o todos los rganos del Estado y para los particulares estn incluidos en la prescripcin. Por ltimo, la apertura estructural significa que no se sabe si una disposicin adems de establecer una prescripcin, confiere un derecho. As por ejemplo, est claro que en La familia es el ncleo fundamental de la sociedad hay una prescripcin, pero no se sabe si alguien tiene derecho a exigirle algo a un tercero y demandarlo ante tribunales para que cumpla con esa prescripcin. En suma, la interpretacin constitucional avanzada es necesaria porque las disposiciones constitucionales muchas veces son semntica y estructuralmente abiertas y este problema se traslada a las normas directamente estatuidas. En consecuencia, en esos casos las normas directamente estatuidas no sern suficientes para resolver los problelmas jurdicos que se presenten a la consideracin de los tribunales. 6. Particularidades de la interpretacin constitucional. La interpretacin constitucional participa de todas las caractersticas y se le aplican todas las consideraciones de la interpretacin jurdica en general, pero con ciertas particularidades.

Primero, el objeto de la interpretacin constitucional son las disposiciones constitucionales y no cualquier disposicin. Las disposiciones constitucionales se encuentran tanto en la Constitucin como en las leyes interpretativas de la Constitucin. Segundo, en cuanto a quienes realizan la interpretacin constitucional, existen diversas opciones. Esta tareas puede ser entregada a un tribunal especializado (Tribunal Constitucional), a los tribunales ordinarios (Poder Judicial) o a ambos( Tribunal Constitucional y Poder Judicial). La interpretacin jurdica en general, en cambio, es siempre entregada a todos los Tribunales del Poder Judicial. Tercero, normalmente las disposiciones constitucionales, a diferencia de la generalidad de las normas infraconstitucionales, encarnan preferencias polticas, ideolgicas, valricas e incluso religiosas de quienes las redactan y de quienes las interpretan. En consecuencia, la interpretacin constitucional es una actividad en la que influyen poderosamente las preferencias y opciones ideolgicas y valricas del intrprete. Ciertamente esas opciones tambin se expresan en la interpretacin de disposiciones infraconstitucionales. Sin embargo, esa injerencia es menos intensa cuando se trata, por ejemplo, de interpretar una disposicin civil o procesal como ocurre con lo relativo al plazo para contestar la demanda. 7. Criterios de la interpretacin constitucional. Como expresa De Ass Roig, lo que habitualmente son denominados reglas o mtodos de la interpretacin jurdica y que se encuentran en el Cdigo Civil, como el literal, el histrico, el sistemtico y el lgico, no son, en realidad, mtodos o reglas de interpretacin. Y ello porque ninguno de tales criterios debe ser seguido de manera obligatoria. En realidad son argumentos para la interpretacin, es decir, razones que se aducen para interpretar un determinado enunciado en un cierto sentido. Justifican la interpretacin que se hace por los jueces o argumentan a favor de la interpretacin sostenida por un autor que quiere defender un determinado sentido o significado para una disposicin. En el mbito constitucional se debe sostener lo mismo. Pero junto con los argumentos tradicionales del Cdigo Civil, se pueden utilizar muchos otros argumentos, tales como la referencia al Derecho comparado, la interpretacin consecuencialista, la interpretacin axiolgica relativa a los valores que encarna la Constitucin, o la opinin de los autores nacionales y extranjeros. Estos mtodos o mejor dicho argumentos se podrn apreciar al revisar diversas sentencias a lo largo del curso. IV. Relacin del Derecho constitucional con el Derecho internacional y el comparado. Actualmente el Derecho constitucional presenta intensas conexiones con el Derecho internacional y con el Derecho comparado. En efecto, y por una parte, tanto la actividad del constituyente derivado al reformar la Constitucin, como la actividad de los rganos jurisdiccionales al interpretar las disposiciones constitucionales tienen en cuenta las disposiciones del Derecho

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internacional de los derechos humanos y la interpretacin que los tribunales internacionales hacen de esas mismas disposiciones. Por otra parte, tanto la actividad del constituyente derivado al reformar la Constitucin, como la actividad de los rganos jurisdiccionales al interpretar las disposiciones constitucionales tienen en cuenta las disposiciones del Derecho comparado, singularmente las de ordenamientos jurdicos que se consideran ms avanzados que el chileno.

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Captulo II. Introduccin al estudio de la Constitucin chilena. 1. Antecedentes de la Constitucin chilena. 1.1. Etapas constitucionales. A lo largo de su historia el ordenamiento jurdico chileno ha vivido fundamentalmente cuatro etapas desde el punto de vista de sus textos constitucionales: a) Entre 1811 y 1833 . En este perodo, que puede ser denominado de ensayos constitucionales, se dictan siete textos constitucionales, todos ellos de breve vigencia y escaso impacto. Entre ellos se pueden distinguir los tres primeros, que declaran tener carcter provisorio, de los otros cuatro que se dictan una vez que el pas ya ha alcanzado la independencia. Esos textos son: 1) Reglamento para el arreglo de la autoridad Ejecutiva provisoria de Chile, 1811. 2) Reglamento constitucional, 1812. 3) Reglamento para el Gobierno provisorio, 1814. 4) Constitucin de 1818. 5) Constitucin de 1822. 6) Constitucion de 1823. 7) Constitucin de 1828. b) Constitucin de 1833. La denominada Constitucin autoritaria daba fuerte preeminencia al Presidente de la Repblica por sobre el Congreso Nacional, pues Diego Portales entenda que se requera una autoridad presidencial fuerte para ordenar al pas luego de los diversos ensayos constitucionales llevados adelante. c) Constitucin de 1925. La Constitucin se aprob en medio del proceso de convulsin social que afectaba al pas en el comienzo del siglo XX, con fuertes movimientos de trabajadores que luchan por mejorar sus condiciones laborales y econmicas. El Estado asumi progresivamente cada vez ms funciones, tanto en lo productivo (crea empresas para producir bienes y servicios, y cre sistemas de promocin de la produccin de los mismos por parte de particulares), como en lo social. Surgi la clase media, fundamentalmente gracias al incremento del tamao del Estado y a la aplicacin de polticas gubernamentales. d) Constitucin de 1980. Es dictada por el rgimen militar y rige hasta la actualidad en el ordenamiento jurdico chileno. Marc el inicio de la etapa liberal en Chile, esencialmente en lo econmico, condicionando la atmsfera poltica y econmica hasta el da de hoy, pese a ciertos enclaves socializantes que se han insertado en el ordenamiento jurdico (por ejemplo, en materia de seguridad social). 1.2. Generacin de la Constitucin de 1980. Entre 1970 y 1973 la sociedad chilena se encontraba dividida en dos bloques que postulan divergentes modelos de sistema poltico, econmico y social. Mientras unos pretendan avanzar hacia una sociedad inspirada en la ideologa socialista, los otros rechazaban este modelo. Se produce una efervecencia social, en la que algunos quieren

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evitar los cambios y otros quieren avanzar ms rpido en ellos. En este contexto se produce el golpe militar de 1973, en virtud del cual los comandantes en jefe de las Fuerzas Armadas y el Director General de Carabineros asumen lo que ellos llaman el mando supremo de la nacin, es decir, el Poder Constituyente, el Poder Legislativo y el Poder Ejecutivo (decreto ley 128, de 16 de noviembre de 1973). En lo normativo, entre septiembre y diciembre de 1973 la Junta Militar dict casi 250 decretos leyes, lo que, segn explica el Informe de la Comisin Nacional de Verdad y Reconciliacin, prcticamente equivale a la cantidad de leyes dictadas durante el ltimo ao de democracia en Chile. Esto se debi, segn el mismo informe, a la concentracin de funciones estatales, a la inexistencia de oposicin institucional y a los propsitos de cambio que orientaban a la Junta y a los sectores polticos que la acompaaban. Siempre segn dicho Informe, los valores y principios que inspiraron la accin legislativa del rgimen militar en estos primeros meses fue profundamente diversa de los valores y principios que inspiraron al ordenamiento jurdico chileno hasta entonces. En lo esencial, esos valores y principios de la dictadura consistieron en fortalecer las facultades coactivas y sancionadoras del Estado y en robustecer el poder de la autoridad pblica en un ejercicio totalitario y autoritario del poder. Esa actividad legislativa tuvo por finalidad la concentracin total del poder, la eliminacin de posibles focos de oposicin y la dictacin de una nueva Constitucin. En relacin al control del poder total, la Junta Militar disolvi el Congreso Nacional (decreto ley 27, de 1973) y el Tribunal Constitucional. Adems, declar en internato a todos los funcionarios pblicos (decreto ley 6, de 1973) y dispuso que a cualquier funcionario se le poda poner trmino a su vnculo laboral en forma discresional y sin sujecin a procedimiento alguno (decreto 22 de 1973). Respecto de la eliminacin de una posible oposicin, la Junta Militar declar organizaciones ilcitas a todos los partidos y movimientos que adhirieran a la doctrina marxista y orden que sus bienes pasaran a dominio del Estado (decreto ley 77, de 1973) y declar en receso los dems partidos polticos, incluidos los de la Derecha (decreto ley 78, de 1973). Adems, dispuso que los sindicatos que desearan reunirse deban indicar lugar, da y temario de la reunin con dos das de anticipacin a lo menos a la Unidad de Carabineros ms cercana, limitndo sus facultades a reuniones informativas y relacionadas con temas internos de la organizacin, de modo que no podan negociar colectivamente (decreto ley 198, de 1973). Por ltimo, intervino en la educacin superior, nombrando rectores delegados, quienes eran de su confianza en cada una de las Universidades del pas, quienes concentraban la totalidad del poder de las diversas autoridades de la respectiva institucin (decreto ley 50 de 1973). En cuanto a la dictacin de una nueva Constitucin, el 24 de septiembre de 1973 se nombr una Comisin de Estudios de una Nueva Constitucin, integrada por tres abogados de Derecha (Enrique Ortzar, Jaime Guzmn y Sergio Diez) y uno radical (Jorge Ovalle). El 9 de octubre se incorporaron tres abogados ms, uno de Derecha (Gustavo Lorca) y dos vinculados con la Democracia Cristiana (Alejandro Silva y Enrique Evans). En noviembre de 1973 se formaliz la existencia de esta Comisin, pues el Ministerio de Justicia dict un decreto supremo en virtud del cual se constituy la Comisin de Estudios de una Nueva Constitucin. Por ltimo, el 21 de diciembre del mismo ao se integr una ltima abogada, tambin de Derecha (Alicia Romo). Esta

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Comisin con los ocho integrantes mencionados fue conocida como Comisin Ortzar, en atencin al apellido de su Presidente. En marzo de 1977 renunciaron Alejandro Silva y Enrique Evans, y en mayo del mismo ao lo hizo Jorge Ovalle. En su reemplazo se nombr a tres abogados de Derecha: Luz Bulnes, Ral Bertelsen y Juan De Dios. La funcin de esta Comisin fue redactar un anteproyecto de Constitucin para ser presentada al Gobierno. Es necesario destacar que esta Comisin no tena facultades constituyentes, por lo que no redact el proyecto de Constitucin, sino un anteproyecto. Por otra parte, el 11 de marzo de 1974, en un documento denominado Declaracin de principios de la Junta Militar, se explicita la intencin de generar una nueva Constitucin para Chile. En 1976 la Junta Militar dict cuatro textos de jerarqua constitucional denominados actas constitucionales. El acta constitucional nmero 1, de 9 de enero de 1976, cre el Consejo de Estado. Este Consejo era un rgano asesor del Presidente de la Repblica que estaba integrado por personas de la confianza del rgimen militar y lo presidi el ex Presidente Jorge Alessandri. La nmero 2, de 13 de septiembre de 1976, se denomin Bases esenciales de la institucionalidad chilena. En ella se expresaron los valores y principios bsicos del orden constitucional que se deseaban implementar y su contenido se corresponde con el Captulo I de la Constitucin de 1980, denominado Bases de la institucionalidad. El acta constitucional nmero 3 (decreto ley 1552, de 13 de septiembre de 1976), trat de los derechos y deberes constitucionales y su contenido se corresponde con el Captulo III de la Constitucin de 1980. Por ltimo, la nmero 4, tambin de 13 de septiembre de 1976, se refiere a los estados de excepcin constitucional. En ella se establecen las circunstancias bajo las cuales, debido a ciertas situaciones poltica o socialmente complejas, se pueden limitar o suspender los derechos constitucionales, y su contenido se corresponde con el articulado que sigue al epgrafe Estados de excepcin constitucional del Captulo IV de la constitucin de 1980. La Comisin concluy su tarea el 18 de octubre de 1978 y present el anteproyecto al Comandante en Jefe del Ejrcito, el que haba ocupado el cargo de Presidente de la Repblica. Este ltimo envi el anteproyecto al Consejo de Estado, el que entre noviembre de 1978 y julio de 1980 lo estudi y gener un nuevo anteproyecto, en parte coincidente con el de la Comisin Ortzar y en parte divergente de aqul. En julio de 1980 remiti su propuesta al Presidente de la Repblica. Los proyectos de la Comisin Ortzar y del Consejo de Estado fueron entregados al Presidente de la Repblica y a la Junta de Gobierno. Esta ltima, que detentaba la funcin constituyente, design un grupo de trabajo integrado por siete personas: el Ministro del Interior, la Ministra de Justicia, los auditores de las tres ramas de las fuerzas armadas y de Carabineros, y el secretario de legislacin de la Junta Militar. La Junta, con el apoyo de este grupo, redact el proyecto de Constitucin. En ella se incluyeron las disposiciones permanentes, destinadas a regir en democracia, y los 29 artculos transitorios que modificaban en lo sustancial las disposiciones permanentes. En efecto, en lugar de elegirse al Presidente, se dispona que seguira en el cargo Pinochet, que en lugar de elecciones democrticas al cabo de los ocho aos de su perodo presidencial se realizara un plebiscito para que la ciudadana decidiera si continuaba en el cargo o se llamaba a elecciones libres, en lugar de reinstalarse el Congreso se dispuso que la Junta ejerca las funciones de aqul, y se incluy un artculo

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24 transitorio que otorg amplias facultades al Presidente para privar de sus derechos fundamentales a las personas. En virtud del mismo decreto ley 3464 de 1980, la Junta convoc a plebiscito para aprobar la Constitucin. En definitiva, la Constitucin fue aprobada en un plebiscito cuya legitimidad siempre ha sido cuestionada, y comenz su vigencia el 11 de marzo de 1981. Es importante destacar que, como se ve, se denomina Constitucin de 1980 por el ao de su aprobacin y no por el ao de inicio de su vigencia. 2. Contenido de la Constitucin. En su versin original, aprobada el 11 de septiembre de 1980, la Constitucin chilena contaba con catorce captulos. Actualmente cuenta con quince, pues el ao 1998 se intercal un captulo que regula al Ministerio Pblico. El contenido de esos captulos actualmente es el siguiente: 1) Captulo I. Bases de la institucionalidad. Contiene lo que se puede denominar valores de la Constitucin. Entre ellas se alude a la centralidad de la familia, de los cuerpos intermedios, y que el Estado est al servicio de la persona. Tambin se define la forma de Estado y de gobierno de Chile. Se dispone que la soberana tiene como lmite los derechos esenciales. Se contienen las normas que permiten sostener que Chile es un Estado de Derecho. Por ltimo se mencionan los principios de problidad y transparencia y que el terrorismo es contrario a los derechos humanos. 2) Captulo II: Nacionalidad y ciudadana. Se regulan esencialmente tres cosas. Primero, lo relativo a nacionalidad, indicando quines son chilenos (artculo 10), en qu casos se pierde la nacionalidad (artculo 11) y el recurso judicial a travs del cual se puede reclamar en caso de privacin o desconocimiento de la nacionalidad (artculo 12). Segundo, lo relativo a la ciudadana, indicndose quines son ciudadanos, los derechos que confiere y desde cundo se pueden ejercer estos ltimos (artculo 13). Tambin regula el derecho a sufragio de los extranjeros y el derecho a ser elegido por parte de los extranjeros nacionalizados conforme al artculo 10 nmero 3 (artculo 14). Luego se definen las caractersticas del sufragio. Por ltimo, se regulan los casos en que el derecho de sufragio se suspende (artculo 16) y los casos en que se pierde la calidad de ciudadano (artculo 17). Lo tercero que se regula es la existencia de un sistema electoral que regular todas las elecciones (artculo 18). 3) Captulo III: Derechos y deberes constitucionales. Se tratan esencialmente tres cosas. En primer lugar, se establecen los derechos que la Constitucin confiere (artculo 19), los que a su turno implican determinados deberes para terceros, en algunos casos el Estado y en otros casos los particulares.

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Segundo, se regulan los aspectos esenciales de dos mecanismos de tutela de los derechos concedidos por la Constitucin: la accin de proteccin (artculo 20) y la accin de amparo (artculo 21). Por ltimo, se regulan los deberes que la Consitucin impone, especficamente la obligacin del servicio militar (artculo 22) y la prohibicin de los cuerpos intermedios de intervenir en actividades ajenas a sus fines especficos, sancionando especialmente la intervencin de los partidos en las organizaciones gremiales, y viceversa. 4) Captulo IV: Presidente de la Repblica. El captulo IV trata cuatro cosas distintas. En primer lugar se regula al Presidente de la Repblica, fijando sus atribuciones generales (artculo 24), los requisitos para ser Presidente y la duracin del perodo presidencial (artculo 25), y los procedimientos de eleccin del Presidente (artculo 26) y asuncin del cargo (artculo 27). Tambin se definen sus atribuciones (artculo 32). En segundo lugar se regulan los Ministros de Estado. Se les define como colaboradores inmediatos del Presidente (artculo 33), se sealan los requisitos para ser Ministro (artculo 34) y las incompatibilidades (artculo 37). En tercer lugar se regulan las bases generales de la administracin del Estado, disponindose la existencia de la carrera funcionaria y establecindose el principio de responsabilidad del Estado (artculo 38). En cuarto lugar se trata de los estados de excepcin constitucional , que son aquellas situaciones en las que todo o parte del territorio de la repblica se ve enfrentado a hechos que ponen en riesgo la seguridad del pas, la salud o la vida de las personas. Bajo tal escenario la Constitucin permite que se limiten los derechos conferidos por la Constitucin (arts. 39 a 45). 5) Captulo V. Congreso Nacional. En el captulo V se tratan cinco asuntos. Primero, se define que el Congreso Nacional tiene dos cmaras (artculo 46). Segundo, se regula lo relativo a la composicin y generacin de la Cmara de Diputados y del Senado. Al efecto se dispone cuntos miembros tiene la Cmara de Diputados (artculo 47) y los requisitos para ser Diputado (artculo 48). Tambin se indica que la ley determinar cuntos Senadores tendr el Congreso (artculo 49) y los requisitos para ser Senador (artculo 50). Tercero, se regulan las atribuciones exclusivas de la Cmara de Diputados (artculo 52), del Senado (artculo 53) y del Congreso (artculo 54). Cuarto, se seala quines no pueden ser parlamentarios (artculo 57), con qu funciones o cargos es incompatible el de parlamentario (artculo 58 y 59) y las causales de cesacin en el cargo (artculo 60).

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Quinto, se regula lo relativo a las leyes. Al respecto se seala cules materias deben ser objeto de una ley (artculo 63), se regulan los DFL (art 64), y el procedimiento de formacin de la ley (artculo 65 a 75), incluyendo las clases de leyes y sus qurum (artculo 66) y la facultad de veto que se otorga al Presidente (artculo 73). 6) Captulo VI. Poder Judicial. Se regulan las facultades del Poder Judicial (artculo 76), la composicin de la Corte Suprema, la forma en que se nombran los Ministros y jueces (artculo 78), y las facultades directivas, correccionales y econmicas de la Corte Suprema (artculo 82). 7) Captulos VII, VIII, IX, X y XIII. Entidades de jerarqua constitucional. El captulo VII regula al Ministerio Pblico (artculo 83 a 91), el captulo VIII al Tribunal Constitucional (artculo 92 a 94), el captulo IX a la justicia electoral, regulando al Tribunal Calificador de Elecciones y a los Tribunales Electorales Regionales (arts. 95 a 97), y el captulo X regula la Contralora General de la Repblica (artculo 98 a 100). El captulo XIII, por ltimo, se refiere al Banco Central (artculo 108 y 109). 8) Captulos XI y XII. Fuerzas Armadas y Consejo de Seguridad Nacional. Los captulos XI y XII constituyen una huella del origen de la Constitucin, la que se gener durante un rgimen en que las Fuerzas Armadas y de Orden ejercieron el poder. Por ello desearon quedar reguladas como tales (captulo XI, artculo 101 a 105) e instaladas en un rgano inicialmente poderoso, pero que con el avance de la democracia ha perdido toda significacin (Consejo de seguridad nacional, captulo XII, artculo 106 y 107). 9) Captulo XIV. Gobierno y administracin interior del Estado. Se regula lo relativo al Gobierno regional, que se integra con el Intendente y el Consejo Regional (artculo 100 a 115), el gobierno provincial (artculo 116 y 117), y la administracin local o comunal (artculo 118 a 123). Tambin se crean los territorios especiales que tienen un tratamiento jurdico especial para efectos de su gobierno y administracin (artculo 126 bis). 10) Captulo XV. Reforma de la Constitucin. Se establecen el procedimiento y los qurum requeridos para reformar la Constitucin (art 127 a 129). 11) Disposiciones transitorias. Por ltimo, la Constitucin incluye veinticinco disposiciones transitorias. 3. Principales reformas a la Constitucin. Desde el inicio de su vigencia el 11 de marzo de 1981 se han aprobado treinta y un leyes de reforma constitucional.

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A continuacin se revisan las dos reformas ms importantes, para mencionar luego el contenido de las tres ltimas. 3.1. Ley 18.825, de 17 de agosto de 1989. La reforma de 1989 fue la primera que experiment la Constitucin desde su aprobacin en 1980. Se produjo como consecuencia de la derrota del candidato nico de las Fuerzas Armadas y Carabineros a la Presidencia de la Repblica el 5 de octubre de 1988. Las negociaciones se llevaron entre el Gobierno militar y la Concertacin Democrtica, gracias a la intermediacin de Renovacin Nacional. El proyecto de reforma fue sometido a plebiscito, en el que el 85% de los ciudadanos la vot favorablemente. La finalidad de esta reforma constitucional de 1989 fue, en general, atenuar los rasgos antidemocrticos de la Constitucin. De las cincuenta y cuatro enmiendas que incluy, a continuacin se mencionan las diez ms significativas. 1) Se incluye la siguiente disposicin en el artculo 5, inciso segundo: Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, contenidos, garantizados tanto en la Constitucin como en los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes. La importancia de esta reforma es que desde entonces se discute si las normas sobre derechos humanos conferidas por el Derecho internacional tienen jerarqua supraconstitucional, constitucional o infraconstitucional. 2) Se derog el artculo 8, en virtud del cual se sancionaba aquellos partidos, movimientos y personas que profesaran la lucha de clases. La idea expresada en este artculo se traslad al artculo 19, nmero 15, sobre derecho de asociacin, sancionndose ahora las conductas de personas y asociaciones que atentaran contra el rgimen democrtico y no la mera profesin de una determinada ideologa (inciso sexto y siguientes del artculo 19, nmero 15). 3) En el artculo 23 se sustity la incompatibilidad entre el cargo de dirigente gremial con la militancia en un partido poltico, por la incompatibilidad entre el cargo de directivo superior de una organizacin gremial con el cargo directivo superior nacional o regional de un partido poltico. 4) En el artculo 29 se modifican las reglas para designar al Presidente en caso de vacancia del cargo. Antes de la reforma, el Presidente que ocupaba el cargo vacante era designado por el Senado y duraba hasta la siguiente eleccin de parlamentarios. La reforma establece que se debe distinguir si la vacancia se produce faltando dos aos o ms, o menos del perodo presidencial. En el primer caso se llama a eleccin de Presidente, el que ejercer el cargo hasta 90 das despus de la subsiguiente eleccin de parlamentarios. En el segundo caso el Presidente es designado por el Congreso Pleno y dura hasta 90 das despus de la siguiente eleccin de parlamentarios. 5) Se suprime el nmero 5 del artculo 32, que facultaba al Presidente para disolver la Cmara de Diputados por una vez durante su perodo presidencial. 6) Se aumenta la cantidad de circunscripciones senatoriales (artculo 45). Antes de la reforma eran una por cada una de las trece regiones entonces existentes. Tras la reforma

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seis regiones se dividen en dos circunscripciones cada una, con lo que hay un total de diecinueve circunscripciones. 7) Se disminuye el qurum de aprobacin, modificacin o derogacin de las leyes orgnicas constitucionales, que se reduce de tres quintos a cuatro sptimos de los parlamentarios en ejercicio (artculo 63). 8) Se incorpor al Consejo de Seguridad Nacional el Contralor General de la Repblica, el que se suma a los siete miembros del mencionado Consejo: Presidente de la Repblica, Presidente del Senado, Presidente de la Corte Suprema, Jefes de las tres Fuerzas Armadas y de Carabineros (artculo 95). 9) Se aument el qurum para reformar los entonces Captulos I, III, VII, X, XI y XIV, de tres quintos a dos tercios de los parlamentarios en ejercicio (artculo 116). 10) Se estableci que el primer perodo presidencial posterior a la dictadura durara cuatro aos. 3.2. Ley 20.050, de 26 de agosto de 2005. La finalidad de esta reforma fue eliminar los vestiguios antidemocrticos que pervivan en la Constitucin chilena, tras quince aos de democracia. Esta reforma fue posible gracias a que los partidos de la Derecha concurrierno con sus votos a la aprobacin de las enmiendas. De las cincuenta y cuatro enmiendas que incluy, a continuacin se mencionan las diez ms significativas. 1) Se incorporan los principios de solidaridad y de desarrollo equitativo entre las regiones, provincias y comunas del pas (artculo 3). 2) Se incorporan los principios de probidad y transparencia (artculo 8). 3) Se modifica la regulacin de la nacionalidad por ius sanguini. En su versin original, la Constitucin distingua dos situaciones respecto de quienes eran descendientes de chilenos y nacan en el extranjero: los hijos de chilenos en actual servicio de la Repblica, quienes se consideraban para todos los efectos como nacidos en territorio chileno (artculo 10, nmero 2), y los dems, que para obtener la nacionalidad deban avecindarse en Chile por ms de un ao (artculo 10, nmero 3). La reforma otorga un nico tratamiento a los hijos de chilenos nacidos en el extranjero y dispone que sern chilenos si sus ascendientes de primer o segundo grado han obtenido la nacionalidad chilena en virtud de ius solis, por carta o por gracia. 4) Se modifican las causales de prdida de la nacionalidad (artculo 11). Se sustituye la causal consistente en haberse nacionalizado en otro pas por la causal renuncia de la nacionalidad chilena, la que slo produce efecto si previamente la persona ha obtenido otra nacionalidad. Adems, se suprime la causal consistente en haber sido condenado por delitos contra la dignidad de la patria o contra los intereses esenciales y permanentes del Estado.

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5) En los derechos a la vida privada y a la honra (artculo 19, nmero 4), se elimina el carcter delictivo que se atribuye a las conductas realizadas a travs de un medio de comunicacin social que atenten contra estos derechos. 6) En la accin de proteccin que tutela el derecho al medio ambiente libre de contaminacin se modifican los casos en que procede. Antes de la reforma slo caba en contra de acciones ilegales y al mismo tiempo arbitrarias. Ahora procede tanto contra accin como contra omisiones, pero slo cuando sean ilegales (artculo 20). 7) Se modificaron los requisitos para ser Presidente de la Repblica. Antes de la reforma se exiga haber nacido en el territorio de Chile y tener cuarena aos. Tras la reforma se requiere ser chileno por ius solis o por ius sanguini y tener treinta y cinco aos de edad. Adems se redujo de seis a cuatro aos el perodo presidencial (artculo 25). 8) Se eliminaron lo Senadores designados (artculo 45). 9) Se modific la composicin y las atribuciones del Tribunal Constitucional. En cuanto a su integracin, antes de la reforma estaba integrado por siete miembros: tres ministros de la Corte Suprema elegidos por ella misma, uno elegido por el Presidente de la Repblica, uno elegido por el Senado y dos elegidos por el Consejo de Seguridad Nacional. Luego de la reforma se integra con diez miembros: tres elegidos por el Presidente de la Repblica, cuatro elegidos por el Senado (dos de ellos previa propuesta de la Cmara de Diputados) y tres elegidos por la Corte suprema. 10) Se restituy al Presidente de la Repblica la facultad de llamar a retiro a los comandantes en jefe de las Fuerzas Armadas y de Carabineros antes que cumplan su perodo de cuatro aos al mando de sus instituciones. Antes de la reforma el Presidente requera acuerdo del Consejo de Seguridad Nacional. 3.3. ltimas tres reformas constitucionales. a) Ley 20.573, de 6 de marzo de 2012. La Constitucin asegura a todas las personas los derechos de residir y permanecer en cualquier lugar del territorio, y de trasladarse dentro del mismo sin afectar derechos de terceros. La reforma constitucional de marzo de 2012 dispone que el derecho de residir, permanecer y trasladarse de un lugar a otro en los territorios especiales de Isla de Pascua y Juan Fernndez se ejercern de conformidad con lo dispuesto en las leyes que regulen el ejercicio de tales derechos en esos territorios, las que debern ser de qurum calificado (nuevo inciso segundo del artculo 126 bis). b) Ley 20.516, de 11 de julio de 2011. La reforma prescribe que toda persona natural vctima de delito tiene derecho a defensa jurdica gratuita para ejercer la accin penal, en los casos y forma establecidos por la ley (nuevo enunciado final del inciso tercero del nmero 3 del artculo 19). Dispone tambin que toda persona imputada de delito tiene derecho a defensa letrada proveda por el Estado, si no nombra un abogado en la oportunidad correspondiente (inciso cuarto nuevo intercalado en el nmero 3 del artculo 19).

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c) Ley 20.515, de 4 de julio de 2011. Con la finalidad de evitar que en la eleccin de Presidente de la Repblica la segunda vuelta se realice en febrero, se modifica la fecha de la eleccin. Antes de la reforma deba realizarse noventa das antes del trmino del perodo presidencial en curso si caa domingo, o el domingo siguiente en caso contrario, y la segunda vuelta cuarenta das despus si caa domingo o el domingo siguiente. De acuerdo con la reforma, la eleccin deber realizarse el tercer domingo de noviembre y la segunda vuelta, si correspondiere, se realizar el cuarto domingo siguiente (artculo 27).

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Captulo III. Bases de la institucionalidad. I. Introduccin. Jos Luis Cea estima que este captulo es el marco valrico y doctrinario del ordenamiento constitucional, es decir, la base y orientacin para su correcta interpretacin e implementacin 5 . A continuacin se revisar su contenido. 1. Persona, familia, sociedad y Estado. El Tribunal Constitucional ha sostenido respecto del artculo 1 de la Constitucin que es de un profundo y rico contenido doctrinario que refleja la filosofa que inspira nuestra Constitucin y orienta al intrprete en su misin de declarar y explicar el verdadero sentido y alcance del resto de la preceptiva constitucional (sentencia 19/1983, considerando 9). La idea se reitera en la sentencia 53/1988, considerando 12. Este artculo trata cuatro cosas: la concepcin de la persona, la concepcin de la familia, la relacin entre el Estado y los grupos intermedios y la finalidad del Estado. A continuacin se revisa cada uno de estos aspectos. 1.1. Concepcin de la persona. El inciso primero de la Constitucin dispone: Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos. Este enunciado se copi de la Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948, que en su artculo 1 dispone: Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros. Esta ltima, a su turno, sigui el texto del artculo 1 de la Declaracin francesa de los derechos del hombre y del ciudadano, que expresaba: Los hombres nacen libres e iguales en cuanto a sus derechos. Pese a que la Declaracin habla de todos los seres humanos, en la versin original de la Constitucin se utiliz la expresin los hombres. Esto slo se sustituy por las personas en virtud de la ley de reforma constitucional 19.611, de 16 de junio de 1999. El cambio no tiene efectos jurdicos, sino ms bien polticos, en el sentido de igualar tambin en el discurso normativo a varones y mujeres. Para Hernn Molina el artculo 1 inciso primero expresa una concepcin iusnaturalista de la persona, porque entiende que los seres humanos tienen tres caractersticas desde que nacen: libres, iguales en dignidad e iguales en derechos. Esa libertad, esa igualdad en dignidad y esa igualdad en derechos no le son conferidos por el Estado, sino reconocidos por ste. Al efecto relaciona esta disposicin con el artculo 5, inciso segundo, que prescribe que el ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Tambin la

Jos Luis Cea Egaa, Derecho constitucional chileno, tomo I, Universidad Catlica, Santiago de Chile, segunda edicin, 2008, p. 164.

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relaciona con el encabezado del artculo 19, en el que se expresa que la Constitucin reconoce, no otorga, a todas las personas los derechos que luego se indica 6 . En opinin de Verdugo, Pfefer y Nogueira, el inciso primero expresa tres valores: libertad, igualdad y dignidad 7 . Es necesario reconocer que esta idea constituye una opinin relativamente extendida en la doctrina. Sin embargo, resulta ms preciso afirmar que la Constitucin dispone que los seres humanos son libres, la igualdad en dignidad de todos ellos y la igualdad en derechos de los mismos. Estos enunciados, adems, se expresan en un sentido normativo y no en un sentido descriptivo. Y es desde este plano que deben ser explicados. En este sentido, cuando la Constitucin enuncia que las personas nacen libres no significa describir que en los hechos son libres, ni prescribir que normativamente deben serlo en un sentido absoluto. Siguiendo a Alexy, que las personas sean libres significa que el Derecho les permite hacer u omitir lo que deseen, siempre que no concurran restricciones normativas en sentido contrario. Estas restricciones normativas pueden provenir de los derechos de otros o de ciertos bienes o intereses que el Derecho desea proteger (el bien comn, el orden pblico, la seguridad de la Nacin). La dignidad es la consideracin y respeto que merece una persona. Aunque la Constitucin no lo explicita, debe entenderse tambin que todo ser humano es digno en s mismo, sin relacin con los dems, por lo que debe ser tratado siempre segn esa dignidad. Ahora bien, cuando la Constitucin dispone que las personas nacen iguales en dignidad no est describiendo que en los hechos son iguales en consideracin y respeto, ni est prescribiendo que en todos los casos deban ser tratadas de esa manera. Lo que est prescribiendo es que las personas deben ser tratadas con igual consideracin y respeto, siempre que coincidan en todas sus propiedades relevantes. De este modo, si las personas no coinciden en todas sus propiedades relevantes, entonces puede existir diverso trato entre ellas, aunque siempre debe existir un mnimo de consideracin y respeto para cada persona con independencia de sus condiciones personales. As, por ejemplo, entre el Presidente de la Repblica y quien no lo es mientras el primero est ejerciendo el cargo, entre un juez y los abogados dentro del tribunal, entre padres e hijos en cuanto el primero lo es de estos ltimos. En tal caso si bien todos deben ser tratados con consideracin y respeto, hay especiales reglas respecto de ciertas personas atendiendo a las circunstancias del caso. La expresin derechos se utiliza en el sentido de derechos subjetivos, lo que alude a tres cosas: los derechos a algo, las libertades y las potestades que cada persona tiene. Cuando la Constitucin dispone que las personas nacen iguales en derechos no est describiendo que en los hechos cuentan con los mismos derechos, ni que normativamente los deban tener. Si se admitiera aquello, entonces tanto el comprador como el vendedor estaran obligados a entregar la cosa y a pagar el precio, lo que es absurdo, hara imposible la vida social e intil la existencia misma del Derecho. En consecuencia, lo que se quiere decir en este caso es que todas las personas son iguales en derechos siempre que coincidan en todas sus propiedades relevantes. De este modo,

Hernn Molina Guaita, Derecho constitucional, LexisNexis, Santiago de Chile, sexta edicin, 2006, pp. 55 a 57. 7 Mario Verdudgo Marinkovic, Emilio Pfeffer Urquiaga y Humberto Nogueira Alcal, Derecho constitucional, tomo I, Jurdica de Chile, Santiago de Chile, segunda edicin, 2002, p. 110.

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si no coinciden en todas sus propiedades relevantes, el ordenamiento jurdico les puede asignar diversos derechos. 1.2. Concepcin de la familia. El inciso segundo del artculo 1 dispone: La familia es el ncleo fundamental de la sociedad. En este caso se est prescribiendo que la familia sea el ncleo fundamental de la sociedad. Esta disposicin debe ser relacionada con el inciso quinto, en el que se dispone que es deber del Estado proteger a la familia y proponder a su fortalecimiento. Esto implica dos cosas. Por una parte, que el Estado no est obligado a proteger ni a fortalecer aquellas estructuras de convivencia que no constituyan familia. Por otra parte, que debe eliminar aquellas estructuras fcticas o jurdicas que atenten contra la familia. El problema es que el enunciado normativo no precisa qu se entiende por familia. Por tanto, dependiendo de la concepcin que se tenga sobre la idea de familia depender la conducta que debe tener el Estado respecto de las diferentes estructuras de convivencia. En los ltimos aos se han producido ciertos debates respecto de si igualar a los hijos o permitir el divorcio atentan contra la concepcin de familia que tiene la Constitucin. El primero de esos problemas fue resuelto por la ley 19.585 (Diario Oficial de 26 de octubre de 1998) y el segundo por la ley 19.947 (Diario Oficial de 17 de mayo de 2004). El problema en actual debate es si permitir el matrimonio entre personas del mismo sexo atenta contra la familia. Si para la Constitucin la familia slo puede estar formada por una pareja heterosexual, una ley que pretendiera reconocer la validez de uniones homosexuales sera inconstitucional. Este tema est en pleno debate debido al reconocimiento jurdico que han tenido las uniones homosexuales en algunos pases occidentales. As ha ocurrido, por ejemplo, mediante leyes en Espaa y Argentina, y mediante decisiones jurisprudenciales en Estados Unidos. Si en Chile se estimara que las uniones homosexuales constituyen familia en el sentido constitucional de la expresin, el Estado estara obligado a protegerlas y fortalecerlas. Si, por el contrario, se considerara que atentan contra esa concepcin de familia, seran constitucionalmente inadmisibles. 1.3. Concepcin de la sociedad. La Constitucin entiende que entre la sociedad mayor, que es el Estado, y la sociedad menor, que es la familia, se encuentra la sociedad propiamente tal, que es diferente del Estado y de la familia. Por tanto, no puede subsumirse en uno u otra. Adems, la Constitucin entiende que la sociedad se organiza en agrupaciones de diversa clase y con diversa finalidad: cuturales, deportivas, polticas, econmicas. Son los denominados cuerpos intermedios o grupos intermedios. Para Alejandro Silva Bascun es cuerpo intermedio la pluralidad de personas caracterizada por la voluntariedad, permanencia y unidad. En consecuencia, no es cuerpo intermedio la persona individualmente considerada. Tampoco lo es la familia, debido a que su conformacin no es voluntaria. Se excluyen tambin las agrupaciones no permanentes o accidentales, como las que provienen de una simple reunin. Por

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ltimo, debe ser una unidad, en el sentido de tener la capacidad de manifestar una voluntad comn distinta de las personas que lo integran. Como destaca el propio Silva Bascun, son cuerpos intermedios tanto los que tienen personalidad jurdica como aquellos que carecen de la misma. El Estado tiene tres deberes respecto de estos cuerpos intermedios: reconocerlos, ampararlos y asegurarles autonoma. 1) Reconocer significa que el Estado no los crea, sino que constata su existencia. Por tanto, slo puede prohibir su conformacin o subsistencia si el cuerpo intermedio atenta contra el sistema jurdico, como ocurre con las restricciones al pluralismo poltico. 2) Amparar significa que el Estado debe protegerlos de las amenazas de que puedan ser objeto. Del mismo modo, debe remover los obstculos que impiden su mejor existencia. 3) Asegurarles autonoma significa, segn el Tribunal Constitucional en sentencia 184 de 1994, contar con libertad para organizarse y administrarse del modo que se quiera, fijar sus propios fines y determinar los actos que conduzcan a su logro, todo sin injerencia de personas, organizaciones o del propio Estado. 1.4. Concepcin del Estado. Segn dispone la Constitucin, el Estado est al servicio de la persona. La finalidad del Estado es el bien comn, es decir, el conjunto de condiciones que permiten a todos y cada uno de los miembros de la sociedad su ms plena realizacin material y espiritual posible. El Estado debe colaborar a crear las condiciones para el bien comn Por ltimo, el inciso final del artculo 1 expresa algunos deberes del Estado. Ya se mencionaron dos de ellos al tratar de la concepcin de familia que tiene la Constitucin: el deber de protegerla y el deber de propender a su fortalecimiento. A ellos deben aadirse otros cuatro: 1) Resguardar la seguridad nacional. 2) Dar proteccin a la poblacin. 3) Promover la integracin armnica de todos los sectores de la nacin. 4) Asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional. Todo esto demostrara que la Concstitucin entiende que el Estado debe ser muy activo en la construccin del bien comn, en la cracin de condiciones de bienestar para todos y, como medio para ello, la aplicacin de polticas de redistribucin de ingresos quitando a los que tiene ms para mejorar la situacin de los que tienen menos. 2. Forma de Estado. El artculo 3 de la Constitucin prescribe que el Estado de Chile es unitario. Aade que su administracin ser funcional y territorialmente descentralizada, y desconcentrada en

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su caso, de conformidad a la ley. Por ltimo, dispone que los rganos del Estado promovern el fortalecimiento de la regionalizacin del pas y el desarrollo equitativo y solidario entre las regiones, provincias y comunas del territorio nacional. 2.1. Estado unitario. Existen dos interpretaciones diversas en la doctrina chilena para explicar en qu consiste que el Estado sea unitario. Segn algunos significa que hay un nico centro de impulsin poltica. Segn otros, que hay un nico ordenamiento jurdico. As lo explica el Tribunal Constitucional en su sentencia 1669, de 15 de marzo de 2012, que en lo pertinente a continuacin se transcribe: TRIGESIMOTERCERO: Que la expresin del artculo 3 de la Carta vigente (El Estado de Chile es unitario) ha sido interpretada por los autores de la siguiente manera: En primer lugar, se ha interpretado como un centro nico de impulsin poltica. As, Verdugo, Pfeffer y Nogueira (Derecho Constitucional, tomo I, Editorial Jurdica de Chile, 1994, p. 115) sealan que significa reconocer que el Estado chileno tiene un solo centro de impulsin poltica, que est dado por los rganos del gobierno central; slo el Gobierno y el Congreso desarrollan la funcin legislativa, no hay ningn otro organismo que tenga competencia legislativa. Por su parte, Hernn Molina (Derecho Constitucional, 6a. edicin, Editorial Lexis Nexis, Santiago, 2006, p. 65) seala que el Estado unitario se caracteriza por tener un gobierno poltico que ejerce el poder sobre todo el territorio estatal con un solo ordenamiento constitucional y legislativo. Para Jos Luis Cea (Derecho Constitucional Chileno, tomo I, 2a. edicin, Ediciones PUC, 2008, p. 196), la frmula reconoce que existe una cudruple unidad: de ordenamiento jurdico, de autoridades gubernativas, de gobernados, de territorio. Para Verdugo y Garca Barzelatto (Manual de Derecho Poltico, tomo I, 3a. edicin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2004, p. 152-153), Estado unitario es aquel que no posee ms que un solo centro de impulsin poltica y gubernamental. Es servido por un titular nico, que es el Estado. La estructura de poder, la organizacin poltica es nica, en tanto que un solo aparato gubernamental cumple todas las funciones estatales. Los individuos obedecen a una sola y misma autoridad, viven bajo un solo rgimen constitucional y son regidos por una legislacin comn. El poder estatal se ejerce sobre todo el grupo humano que habita el Estado, se dirige a una colectividad unificada. Las decisiones polticas obligan por igual a todos los gobernados. Adems, el Estado unitario se caracteriza porque la organizacin poltica abarca todo el territorio estatal y rige para todo su mbito sin entrar a considerar las diferencias locales o regionales que pudieren existir. El Estado unitario, por tanto, es aquel en que el poder conserva una unidad en cuanto a su estructura, al elemento humano y al territorio sobre el cual recae. En segundo lugar, ha sido interpretado como la existencia de slo un ordenamiento jurdico. As, Alejandro Silva Bascun (Tratado de Derecho Constitucional, tomo IV, Editorial Jurdica de Chile, 1997, p. 79) sostiene, reiterando su anlisis de la Constitucin del 25, que la frmula de que Chile sea un Estado unitario significa que

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hay un solo ordenamiento jurdico positivo generado en sus rganos centrales, aplicable a todas las personas, en la extensin de su territorio, sobre la universalidad de materias o aspectos que pueda comprender la competencia estatal; Parece preferible esta segunda explicacin respecto de lo que es el Estado unitario por sobre la primera. Ello se debe, en primer lugar, a que se trata de una expresin imprecisa. Y, en segundo lugar, a que la expresin centro de impulsin poltica presenta caracteres ms polticos que jurdicos. Ahora bien, el carcter unitario del Estado de Chile no implica que se deban aplicar las mismas normas a todos los habitantes del territorio. As lo ha sostenido el Tribunal Constitucional, siguiendo a Alejandro Silva, en su sentencia 1669 de 15 de marzo de 2012: Textualmente sostuvo en la sentencia 1669-INA, de 15 de marzo de 2012: TRIGESIMOQUINTO: Que en nada se opone al carcter unitario del Estado que ciertas normas, por su naturaleza misma, no se apliquen a todos los miembros de la sociedad poltica, sino a quienes se encuentren en las determinadas circunstancias que el legislador considere. Por otra parte, tampoco se opone al carcter unitario del Estado que ciertos mandatos puedan dictarse para que rijan nicamente en determinadas porciones del territorio. (Silva Bascun, A., ob.cit. p. 79). 2.2. La Administracin del Estado ser funcional y territorialmente descentralizada, o desconcentrada en su caso, de conformidad a la ley. a) descentralizacin administrativa. La descentralizacin administrativa es un fenmeno o proceso jurdico propio de la Administracin del Estado que consiste en que el Estado crea entes con personalidad jurdica, patrimonio y un mbito de atribuciones propio, es decir, separado de la persona jurdica, del patrimonio y de las potestades reunidas en el Gobierno central, sujetas a un control slo de supervigilancia o de tutela por parte de la autoridad central, encargadas de atender necesidades colectivas de manera regular y continua (artculos 28 y 29, Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado). La descentralizacin puede ser, como expresa el texto constitucional, funcional y territorial. Funcionalmente descentralizada significa que a los entes administrativos se les ha entregado un mbito de atribuciones de manera exclusiva. Por tanto, no puede existir otro ente admnistrativo con atribuciones para conocer de las mismas materias, en el mismo sentido que el ente administrativo funcionalmente descentralizado. Por ejemplo, un ente se encargar de fiscalizar el cumplimiento de la legislacin laboral (Direccin del Trabajo) y otro distinto se encargar de fiscalizar el cumplimiento de la legislacin tributaria (Servicio de Impuestos Internos). Aunque ambos fiscalizan, cada uno lo hace en un mbito o materia distinto. As tambin, mientras uno fiscaliza el cumpimiento de la legislacin tributaria (Servicio de Impuestos Internos), el otro recauda los tributos (Tesorera).

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Territorialmente descentralizada significa que los entes administrativos ejercen sus atribuciones en forma exclusiva en un determinado espacio o mbito geogrfico del territorio. Por tanto, si bien existen otros entes con atribuciones en la misma materia, no pueden ejercer tales atribuciones sino slo en el territorio en el que tienen competencia. As, por ejemplo, una municipalidad fijar normas relativas a la direccin del trnsito en las calzadas de su comuna, mientras otra municipalidad lo har en su propio territorio comunal. b) Desconcentracin administrativa. La desconcentracin administrativa es un fenmeno o proceso jurdico propio de la Administracin del Estado que consiste en que un determinado ente administrativo delega ciertas funciones que legalmente le corresponden en rganos subalternos que forman parte del mismo ente. En este caso el delegado acta con la personalidad jurdica y el patrimonio del delegante, y ejerciendo atribuciones que le corresponden a este ltimo. Pero siempre se est en presencia de un nico y mismo sujeto de Derecho, que ha delegado ciertas atribuciones a rganos dependientes que forman parte del mismo ente. La desconcetracin puede ser funcional o territorial. La desconcetracin funcional consiste en que parte de las atribuciones del delegante son ejercidas por uno de sus rganos dependientes en todo el territorio. As, por ejemplo, una de las funciones que tiene el Ministerio de Agricultura es el estudio de la realidad silvoagropecuaria y la planificacin de las polticas que se aplicarn en este sector. Pues bien, para cumplir dichas funciones cre la Oficina de Estudios y Planificacin Agropecuaria, ODEPA que, por cierto, acta con la personalidad jurdica y patrimonio del Ministerio, y ejerciendo facultades que a este ltimo pertenecen. La desconcetracin territorial consiste en que parte de las atribuciones del delegante son ejercidas por uno de sus rganos dependientes en una determinada zona geogrfica del pas. Por ejemplo, la Direccin del Trabajo tiene entre sus funciones la fiscalizacin del cumplimiento de la legislacin laboral y de seguridad social. Para el mejor cumplimiento de esta tarea se desconcentra a nivel provincial y comunal en Inspecciones provinciales e Inspecciones comunales, las que por cierto actan en sus respectivos territorios utilizando la personalidad jurdica y patrimonio de la Direccin del Trabajo y ejerciendo atribuciones que la ley ha confiado a este ente. 2.3. Regionalizacin. La Constitucin dispone que los rganos del Estado promovern el fortalecimiento de la regionalizacin del pas y el desarrollo equitativo y solidario entre las regiones, provincias y comunas del territorio nacional. En consecuencia, se alude a la regionalizacin y a los principios de equidad y solidaridad. Para comprender cada uno de estos conceptos es conveniente precisar, previamente, qu es una regin, una provincia y una comuna. a) Regin, provincia y comuna.

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El artculo 110 de la Constitucin dispone que para el gobierno y la administracin interior del Estado, el territorio de la Repblica se divide en regiones y estas en provincias. Aade que para los efectos de la administracin local, las provincias se dividirn en comunas. En consecuencia: 1) Las regiones son cada una de las unidades poltico administrativas en que se divide el territorio nacional (artculo 110). Esto significa que se le encomiendan tareas de gobierno y administracin en este nivel de divisin territorial El gobierno de cada regin reside en el Intendente. El Intendente es de la exclusiva confianza del Presidente de la Repblica, de quien es representante natural e inmediato en la respectiva regin (artculo 111). La administracin superior de cada regin radica en un Gobierno Regional, cuya finalidad es el desarrollo social, cultural y econmico de la regin (artculo 111). El Gobierno Regional cuenta con personalidad jurdica y patrimonio propio (artculo 111) y tiene atribuciones normativas, resolutivas y fiscalizadoras (artculo 113). El Gobierno Regional est integrado por el Intendente y por el Consejo Regional (CORE) (artculo 111). Segn la Constitucin, los miembros del CORE deben ser elegidos en votacin directa y universal (artculo 113), pero an no se dicta la ley que implementa esta exigencia constitucional que es fruto de una reforma introducida a la Constitucin mediante la ley 20.390 (D.O. de 28 de octubre de 2009). 2) Las provincias son cada una de las unidades poltico administrativas en que se dividen las regiones (artculo 110). Esto significa que se le encomiendan tareas de gobierno y administracin en este nivel de divisin territorial (artculo 110). A la cabeza de cada provincia se encuentra la Gobernacin, que son rganos territorialmente desconcentrados del Intendente. La gobernacin est a cargo de un Gobernador, que es de la exclusiva confianza del Presidente de la Repblica (artculo 116). 3) Las comunas son cada una de las unidades administrativas en que se dividen las provincias (artculo 110). Esto significa que se le encomiendan tareas de administracin en este nivel de divisin territorial. La administracin de cada comuna o agrupacin de comunas corresponde a una municipalidad, la que est constituida por el Alcalde (que es su mxima autoridad) y por el Concejo comunal (artculo 118). b) Regionalizacin y desarrollo equitativo y solidario. La regionalizacin es el proceso a travs del cual se dota de mayores atribuciones a las regiones, tanto en lo relativo al gobierno como a la administracin en su respectivo territorio. Que el desarrollo de las regiones, provincias y comunas deba ser equitativo significa que debe ser igualitario, es decir, que todas ellas deben tender a un similar nivel de desarrollo econmico, social y cultural. En consecuencia, al hablar de desarrollo equitativo se alude al objetivo o finalidad que se debe alcanzar. Que el desarrollo de las regiones, provincias y comunas deba ser solidario significa que se debe quitar parte de sus recursos a las que tienen un ms alto nivel de desarrollo para entregarlos a las que tienen uno menor. En otras palabras, el principio de solidaridad

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apunta a la redistribucin de la riqueza, esto es, de los recursos econmicos. En consecuencia, al hablar de desarrollo solidario no se alude al objetivo, sino al medio o mecanismo a travs del cual lograr similares niveles de bienestar. 3. Forma de gobierno. El artculo 4 de la Constitucin dispone que Chile es una Repblica democrtica. Por tanto, Chile cuenta con una forma de gobierno que es una repblica y su gobierno es democrtico. Adems, aunque no se expresa en el mismo artculo 4, diversas disposiciones de la Constitucin permiten advertir que Chile tiene un gobierno presidencial. En consecuencia, Chile tiene un gobierno que es una Repblica, es democrtico y es presidencial. La expresin Repblica constituye un mandato a la forma de gobierno de Chile, atendiendo al modo en que se accede al poder, y singularmente a la Jefatura del Estado. Se opone a la monarqua, que es aquella forma de gobierno en el que se accede al poder mediante el linaje, la dinasta o la herencia. En el caso de la Repblica, se accede al poder mediante cualquier otra va, tales como elecciones, golpes de Estado, plebiscitos u otros. En consecuencia, la diferencia entre la Repblica y la monarqua no consiste en si se elige a los representantes o no, o en si se respetan los derechos fundamentales o no. La expresin democrtica constituye un mandato a la forma de Gobierno de Chile, atendiendo a la forma en que se ejerce el poder. En este caso el poder se ejerce respetando los derechos fundamentales, con elecciones perodicas de los gobernantes por parte del pueblo, y con separacin de las diversas funciones del Estado de modo que exista independencia entre ellos y capacidad de control recproco. Esta forma de gobierno se opone a la autocracia (que incluye dictaduras y gobiernos autoritarios) en los que no se cumple ninguna de esas tres caractersticas. Por supuesto hay puntos intermedios en los que ser difcil precisar si se trata de una democracia o de un gobierno autocrtico. Por ltimo, estn los totalitarismos, que presentan las caractersticas de las autocracias, pero adems existe un control total de la sociedad por parte del Estado, de modo que el poder poltico priva o restringe las manifestaciones autnomas de la sociedad en lo religioso, sindical, econmico, educacional, cultural, etctera. Por ltimo, aunque no se expresa directamente, Chile, adems de ser una Repblica democrtica, es presidencial. Esta forma de gobierno se contrapone al gobierno parlamentario, diferencindose ambos en la relacin que existe entre Ejecutivo y Parlamento 8 . Entre las diferencias existentes entre ambos se pueden destacar las siguietnes: a) Configuracin del Ejecutivo. El Ejecutivo presidencial es unicfalo (una cabeza), pues cuenta con un solo rgano en el que simultneamente recaen las funciones de jefatura de Estado y jefatura de gobierno. En cambio el Ejecutivo parlamentario es bicfalo (dos cabezas), porque cuenta con dos rganos separados, uno a cargo de la jefatura de Estado y la otra a cargo de la jefatura del gobierno.
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Atendiendo a la relacin entre el Ejecutivo y el Parlamento es posible distinguir varias formas de gobierno, tales como el de asamblea, el presidencial, el semipresidencial o semiparlamentario, y el parlamentario. Sin embargo, para efectos del presente curso basta con diferenciar al presidencial de su opuesto directo que es el parlamentario.

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b) Eleccin del jefe de gobierno. En el presidencial es elegido por el electorado, sea en forma directa (como en Chile), sea en forma indirecta (como en Estados Unidos). En el parlamentario el jefe de gobierno es elegido por los parlamentarios. c) Duracin del jefe de gobierno. En el presidencial el jefe de gobierno dura lo que determine la Constitucin, o la ley en su defecto. En el parlamentario el jefe de gobierno dura lo que determinen los parlamentarios, que en cualquier momento pueden quitar su confianza a quien ejerce como jefe de gobierno y botarlo del cargo. d) Compatibilidad entre cargos de Ministro de Estado y parlamentario. Estos cargos son compatibles en el gobierno parlamentario e incompatibles en el gobierno presidencial. e) Derecho a voto en el Parlamento. En el sistema presidencial el Jefe de gobierno no tiene derecho a voto en las discusiones parlamentarias, mientras que en el gobierno parlamentario el jefe de gobierno tiene este derecho porque es un parlamentario ms. f) Disolucin del Parlamento. En el presidencial el jefe de Estado no puede disolver al parlamento. En el parlamentario el jefe de Estado s puede disolverlo. Es necesario hacer presente que cada una de las clases de gobierno de cada una de las tres categoras recin mencionadas pueden mezclarse entre s. As, por ejemplo, puede existir una Repblica democrtica presidencial, como el caso de Chile desde 1990. Tambin puede existir una Repblica autocrtica presidencial, como Per bajo el gobierno de Alberto Fujimori. Tambin puede existir una Repblica democrtica parlamentaria, como el caso de Alemania. Tambin se puede dar el caso de una monarqa democrtica parlamentaria, como el caso de Espaa o Reino Unido. 4. Soberana. 4. Soberana. 4.1. Concepto de soberana. La soberana fue definida por Jean Bodin, pensador francs del siglo XVI, en su obra Los seis libros de la Repblica, de 1576, como el poder absoluto y perpetuo de una Repblica. Se refiere a quien tiene el mximo poder de decisin al interior de un Estado, sin contrapeso, sin que nadie se le pueda oponer o lo pueda doblegar dentro de su territorio. Este concepto de soberana fue ideado por Bodin para fortalecer el poder del rey frente a los dems poderes que se le oponan, como el de otros seores feudales (condes, duques, etctera) y a la Iglesia, por lo que constitua un atributo del monarca que era precisamente llamado soberano. En verdad este concepto de soberana aparece hoy debilitado fundamentalmente por dos razones. En primer lugar, por el funcionamiento de los mercados y las finanzas mundiales. En segundo lugar, por el Derecho internacional de los derechos humanos. Es verdad que los Estados siguen siendo formalmente autnomos, es decir, soberanos para decidir qu polticas adoptar, qu leyes aprobar o qu decisiones dictar. Sin embargo, esto est relativizado por el funcionamiento del libre mercado internacional y

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de los crditos internacionales, aspectos que colocan exigencias o lmites a los Estados respecto de lo que pueden hacer o no hacer. Ejemplos evidentes de ello son Portugal y Grecia en la crisis Europea 2011-2012. Y lo mismo puede decirse respecto del Derecho internacional de los derechos humanos, que tambin colocan exigencias o limitaciones a las posibilidades de actuacin de los Estados. Ejemplos evidentes de ello son el caso Atala y la tuicin de sus hijas decidido en marzo de 2012 por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en la que Chile aparece condenado y deber aplicar lo resuelto por la Corte Interamericana. Lo mismo ocurre con la decisin del Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas, que estim que, una regulacin francesa que exige aparecer con la sien descubierta en fotografas de identificacin para permisos residencia impidiendo, de esta forma, el uso de turbantes Sikh constitua una vulneracin de la libertad religiosa protegida en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. 4.2. El enunciado normativo. El enunciado normativo constitucional dispone tres cosas. En primer lugar, se refiere al titular de la soberana y expresa que la soberana reside esencialmente en la nacin. Segundo, quin ejerce la soberana, sealndose al efecto que son el pueblo y las autoridades que la Constitucin establece. En el caso del pueblo, la soberana slo se ejerce a travs del plebiscito y de elecciones peridicas. Esto expresa un cierto temor hacia el pueblo, pues debe relacionarse con el artculo 18 de la Consitucin que slo permite convocar a plebiscito en los casos establecidos en la propia Constitucin. Por ltimo, se aade que ningn sector del pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su ejercicio. Por ltimo se establecen las limitaciones a la soberana, expresndose al efecto que el ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Aade el precepto que es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, contenidos tanto en la Constitucin como en los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes. De este modo se reconoce que al ejercerse la soberana no se pueden vulnerar los derechos establecidos en la Constitucin y en los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes. La referencia a los derechos esenciales establecidos en tratados internacionales reconduce el tema hacia el problema de la jerarqua de estos cuando contienen tales derechos. Este problema es tratado en Derecho internacional pblico. 5. Estado de Derecho. La doctrina chilena coincide en entender que los artculos 6! y 7! de la Constitucin expresan la idea del Estado de Derecho. Para Jos Luis Cea, el Estado de Derecho es aquella Nacin-Estado o Estado-sociedad en que impera un sistema jurdico justo, cuya aplicacin es objetiva e impersonal, igualmente vinculante para gobernantes y gobernados, y en el que, por lo mismo,

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ninguna arbitrariedad puede quedar sin sancin. En el Estado de Derecho el poder o soberana se encuentran sometidos al Derecho 9 . Verdugo, Pfeffer y Nogueira sealan que son seis los elementos constitutivos del Estado de Derecho. La siguiente exposicin coincide con cinco de ellos. En consecuencia, los elementos constitutivos del Estado de Derecho son los siguientes: 1) Supremaca constitucional. La supremaca constitucional se expresa en el inciso segundo del artculo 6, que dispone que los preceptos de la Constitucin obligan tanto a los titulares e integrantes de los ragnos del Estado, como a toda persona, institucin o grupo. La supremaca constitucional significa que tanto las actuaciones de los entes pblicos como de los particulares deben someterse a lo que dispone la Constitucin, tanto en sus actuaciones que realicen como en las normas que dicten o suscriban. En sus actuaciones, por ejemplo, al momento de seleccionar personas para un trabajo no deben discriminar. En las normas que dicten, las leyes o contratos que se dicten o suscriban no pueden atentar contra derechos fundamentales de terceros. 2) Principio de legalidad. El principio de legalidad se expresa en los incisos primero y segundo del artculo 7. En el primero de ellos se dispone que los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley. En el segundo se expresa que ninguna magistratura puede atribuirse, ni an a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se le hayan conferido en virtud de la Constitucin y las leyes. Segn Kamel Cazor, el principio de legalidad consiste en que los entes pblicos slo pueden actuar si cuentan con una norma que se los permita, de modo que no lo podrn hacer si carecen de ella, (legalidad en sentido positivo o vinculacin positiva de los entes pblicos al Derecho) y slo dentro de los mrgenes que esa norma les permite (legalidad en sentido negativo o vincluacin negativa de los entes pblicos al Derecho). 3) Principio de responsabilidad del Estado. El principio de responsabilidad del Estado se expresa en los incisos finales de los artculos 6 y 7. El primero de ellos prescribe que la infraccin del artculo 6 generar las responsabilidades y sanciones que determine la ley. El segundo dispone que toda actuacin en contravencin a lo dispuesto en el artculo 7 es nulo y originar las responsabilidades y sanciones que seale la ley. El principio de responsabilidad del Estado significa dos cosas. Primero, que el Estado debe responder por los daos que cause por actuar al margen del ordenamiento jurdico. Segundo, que el Estado puede ser llevado ante tribunales para que se haga efectiva esa responsabilidad y se apliquen las sanciones que corresponda, sean civiles, penales, administrativas o polticas.
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Jos Luis Cea Egaa, Derecho constitucional Chileno, tomo I, Ediciones Universidad Catlica, Santiago de Chile, 2008, p. 238.

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4) Principio de separacin de funciones del Estado en diversos rganos. El principio de separacin de funciones del Estado en diversos rganos se expresa en el artculo 7 inciso primero, que dispone que los rganos del Estado actan vlidamente dentro de su competencia. De este modo implcitamente se aludira a que los diversos rganos tienen diferentes competencias y, por tanto, las competencias o poder del Estado se distribuye entre esos diversos rganos. La separacin de funciones del Estado en diversos rganos consiste en que las competencias o potestades pblicas deben entregarse a diversos rganos, para que el poder no est concentrado en uno solo y de este modo ninguno de ellos pueda atentar contra los derechos de las personas. 5) Interdiccin de la arbitrariedad. La interdiccin de la arbitrariedad, es decir, la prohibicin de la arbitrariedad en la actuacin de los rganos del Estado es un principio que efectivamente rige al Estado de acuerdo con la doctrina nacional y con la jurisprudencia de, por ejemplo, el Tribunal Constitucional Espaol. No se considerar, por ltimo, como un requisito del Estado de Derecho el ltimo de los elementos al efecto mencionado por los citados autores. Se trata de la nulidad de las actuaciones que emanan de rganos no competentes, por cuanto se trata de una caracterstica implcita en el principio de legalidad. 6. Probidad. 6.1. Antecedentes. En los aos noventa se produjeron ciertos casos de corrupcin administrativa que motivaron a los parlamentarios a promover una ley que estableciera el principio de probidad administrativa, una precisin de las conductas exigidas por dicho principio y el establecimiento de sanciones en caso de infraccin al mismo. Uno de esos casos es de 1993 y afect a la empresa de refineras de petrleos de Concn, la que pag 391 millones de dlares por el desmalezamiento del terreno en que tena sus instalaciones mientras que en los aos anteriores no se haba pagado ms de 90 millones por el mismo servicio. El otro episodio se denomin caso Dvila que signific la prdida de 217 millones de dlares para Codelco entre el ao 1992 y 1994. Los hechos fueron los siguientes: en 1990 Codelco inici la transaccin de cobre en mercados a futuro, lo que en trminos civiles ms o menos simplificados significa la venta de una cosa que no existe, pero se espera que exista, en este caso el cobre. Para realizar estas ventas a futuro Juan Pablo Dvila, que era gerente de Codelco, estableca relaciones comerciales con operadores de diversos lugares del mundo para efectuar estas transacciones a futuro. En algn momento Dvila comenz a favorecer a ciertos operadores, los que a cambio le depositaban ciertas cantidades de dinero en las cuentas bancarias que el gerente tena en

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las Islas Caimn. La investigacin tard ms de dos aos en esclarecer los hechos y en definitiva Dvila fue condenado por la comisin de diversos delitos. En ese contexto, la ley 19.653 (D.O. de 14 de diciembre de 1999), denominada ley de probidad administrativa, es el primer antecedente de la regulacin de la probidad administrativa. Aunque se denomin ley de probidad administrativa, no constituye una ley que trate sistemticamente este tema, sino que es una ley de reforma de otras leyes, principalmente la LOC 18.575, sobre Bases generales de la Administracin del Estado, y la ley 18.883, sobre estatuto de los funcionarios de la Administracin del Estado. 6.2. Concepto. En general la probidad consiste en la rectitud, correccin u honradez en el actuar. Como principio administrativo la probidad administrativa est definida en el artculo 52 de la LOC 18.575, que al efecto dispone: El principio de la probidad administrativa consiste en observar una conducta funcionaria intachable y un desempeo honesto y leal de la funcin o cargo, con preeminencia del inters general sobre el particular. 6.3. Destinatarios de la exigencia de probidad administrativa. En virtud de la ley de reforma constitucional 20.050 (D.O. 26 de agosto de 2005) se introduce el principio de probidad en la Constitucin, y singularmente en su artculo 8. El enunciado normativo constitucional dispone: El ejercicio de las funciones pblicas obliga a sus titulares a dar estricto cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones. De este modo, la Constitucin no define en qu consiste el principio de probidad, sino que seala quines son sus destinatarios: los titulares de las funciones pblicas. Esa genrica referencia ha sido precisada por el artculo 52 de la LOC 18.575, sobre Bases generales de la Administracin del Estado, que dispone que el principio de probidad constituye una exigencia dirigida a todas las autoridades de la Administracin del Estado, cualquiera sea la denominacin con que las designen la Constitucin y las leyes, y a los funcionarios de la Administracin pblica, sean de planta o a contrata. 6.4. Contravenciones a la probidad. De acuerdo con el artculo 62 de la LOC 18.575, contravienen especialmente el principio de la probidad administrativa las conductas que en dicha disposicin de precisan. Tales conductas son, en sntesis, utilizar: la informacin privilegiada, el cargo, el dinero, los bienes, los recursos, el tiempo o el personal de la institucin en beneficio propio o de terceros. Adems, eludir u omitir propuestas pblicas cuando la ley lo exige, atentar contra los principios de eficiencia, eficacia y legalidad, y hacer denuncias infundadas de atentados a la probidad. En particular, tales conductas son las siguientes: 1) Informacin reservada. Usar en beneficio propio o de terceros la informacin reservada o privilegiada a que se tuviere acceso en razn de la funcin pblica que se desempea;

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2) Posicin funcionaria. Hacer valer indebidamente la posicin funcionaria para influir sobre una persona con el objeto de conseguir un beneficio directo o indirecto para s o para un tercero; 3) Emplear bienes. Emplear, bajo cualquier forma, dinero o bienes de la institucin, en provecho propio o de terceros; 4) Emplear recursos. Ejecutar actividades, ocupar tiempo de la jornada de trabajo o utilizar personal o recursos del organismo en beneficio propio o para fines ajenos a los institucionales; 5) Donativos o privilegios. Solicitar, hacerse prometer o aceptar, en razn del cargo o funcin, para s o para terceros, donativos, ventajas o privilegios de cualquier naturaleza. Exceptanse de esta prohibicin los donativos oficiales y protocolares, y aquellos que autoriza la costumbre como manifestaciones de cortesa y buena educacin. El millaje u otro beneficio similar que otorguen las lneas areas por vuelos nacionales o internacionales a los que viajen como autoridades o funcionarios, y que sean financiados con recursos pblicos, no podrn ser utilizados en actividades o viajes particulares; 6) Asuntos o decisiones. Intervenir, en razn de las funciones, en asuntos en que se tenga inters personal o en que lo tengan el cnyuge, hijos, adoptados o parientes hasta el tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad inclusive. Asimismo, participar en decisiones en que exista cualquier circunstancia que le reste imparcialidad. Las autoridades y funcionarios debern abstenerse de participar en estos asuntos, debiendo poner en conocimiento de su superior jerrquico la implicancia que les afecta; 7) Propuesta pblica. Omitir o eludir la propuesta pblica en los casos que la ley la disponga; 8) Eficiencia, eficacia y legalidad. Contravenir los deberes de eficiencia, eficacia y legalidad que rigen el desempeo de los cargos pblicos, con grave entorpecimiento del servicio o del ejercicio de los derechos ciudadanos ante la Administracin, y 9) Denuncias. Efectuar denuncias de irregularidades o de faltas al principio de probidad de las que haya afirmado tener conocimiento, sin fundamento y respecto de las cuales se constatare su falsedad o el nimo deliberado de perjudicar al denunciado. 7. Transparencia. 7.1. Antecedentes. El ao 2006 Chile fue condenado por la Corte Interamericana de Derechos Humanos por no entregar a un particular la informacin que le solicitaba relativa al caso de la forestal Trillium. En los aos noventa esta forestal adquiri 250 mil hectreas de bosque en la regin de Magallanes, y obtuvo autorizacin de los rganos estatales pertinentes para proceder a la explotacin de la masa forestal. En ese contexto, ecologistas

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opositores al proyecto solicitaron al Estado informacin relativa al proyecto que se encontraba en poder de sus instituciones, lo que fue denegado. La justicia nacional confirm la negativa, rechazando la pretensin de los ecologistas de acceder a la mencionada informacin. Es contra esta decisin que se acudi a la Corte Interamericana. En medio del proceso judicial, la ley 20.050, de reforma constitucional, incorpora al artculo 8 de la Carta Fundamental el principio de transparencia, que sienta las bases para su posterior regulacin a nivel legal. En ese contexto, los parlamentarios de la UDI Hernn Larran y del PPD Jaime Gazmuri presentan un proyecto de ley para asegurar la transparencia de la informacin que se encuentra en poder del Estado. Este proyecto culmina su tramitacin en 1999, dando lugar a la ley 20.285 (D.O. 20.08.2008). 7.2. Concepto. El principio de transparencia es definido en el artculo 4 de la ley 20.285, sobre acceso a la informacin pblica, en los siguientes trminos: El principio de transparencia de la funcin pblica consiste en respetar y cautelar la publicidad de los actos, resoluciones, procedimientos y documentos de la Administracin, as como la de sus fundamentos, y en facilitar el acceso de cualquier persona a esa informacin, a travs de los medios y procedimientos que al efecto establezca la ley. 7.3. Regla general y excepciones en materia de transparencia. Al igual que en el caso del principio de probidad, la Constitucin no define el principio de transparencia. Ms bien se limita a establecer una regla general y excepciones relativas al mismo. En este sentido, en el artculo 8 dispone como regla general que son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del Estado, as como sus fundamentos y los procedimientos que utilicen. En cuanto a la excepcin, inmediatamente a continuacin dispone: Sin embargo, slo una ley de qurum calificado podr establecer la reserva o secreto de aqullos o de stos, cuando la publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos, los derechos de las personas, la seguridad de la Nacin o el inters nacional. 7.4. Pilares del sistema de transparencia. El sistema de transparencia diseado por la ley 20.285 se edifica sobre la base de tres pilares: transparencia activa, transparencia pasiva y control por una institucin autnoma. La transparencia activa consiste en que los rganos e instituciones del Estado deben mantener permanentemente a disposicin del pblico en general cierta informacin que la propia ley establece. Esto se cumple manteniendo actualizada mensualmente dicha informacin en la pgina web del respectivo rgano o institucin. La transparencia pasiva consiste en que los rganos e instituciones del Estado deben entregar a quienes lo soliciten la informacin relativa a actos, decisiones, procedimientos y fundamentos, que estn en su poder, o derivar al solicitante a la

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institucin que corresponda, con las excepciones sealadas en la Constitucin. El plazo para entregar la informacin solicitada es de veinte das, prorrogable por otros diez. En caso de negarse la informacin, se puede acudir ante el Consejo para la Transparencia, que tiene un plazo de quince das para resolver la solicitud. Por ltimo, para fiscalizar el cumplimiento de la transparencia activa y resolver los problemas derivados de las peticiones de informacin en el mbito de la transparencia pasiva existe el Consejo para la Transparencia. Respecto de esta ltima, cualquier persona tiene derecho de acudir ante el Consejo para exigir la entrega de informacin en caso que alguna entidad pblica hubiere negado el acceso a la misma. De sus resoluciones se puede recurrir ante la Corte de Apelaciones de Santiago. 8. Terrorismo. 8.1. Concepto. La Constitucin declara que el terrorismo es por esencia contrario a los derechos humanos y que los delitos terroristas sern siempre considerados comunes y no polticos. Sin embargo, no ofrece una definicin de lo que se entiendde por terrorismo, lo que ha sido precisado por la ley 18.314, de 1984. De acuerdo con dicha ley, para estar en presencia de un delito terrorista es necesario que concurran dos requisitos copulativos: a) Que se trate de alguno de los delitos que la propia ley menciona en su artculo 2. Tales delitos son: 1) El parricidio (artculo 390 del Cdigo Penal) y el homicidio (artculo 391 del Cdigo Penal). 2) La castracin (artculo 395 del Cdigo Penal), las mutilaciones (artculo 396 del Cdigo Penal), las lesiones graves (artculo 397 del Cdigo Penal) y las lesiones menos graves (artculo 399 del Cdigo Penal). 3) El secuestro, sea en forma de encierro, de detencin o de retencin de una persona en calidad de rehn (artculo 141 del Cdigo Penal) y la sustraccin de menores (artculo 142 del Cdigo Penal). 4) El envo de cartas o encomiendas explosivas que afecten o puedan afectar la vida o integridad corporal de las personas (artculo 403 bis del Cdigo Penal). 5) El incendio de edificios, habitados o no, barcos, ferrocarriles, fbricas, almacenes, museos, bibliotecas, oficinas, bosques, sembrados o pastos. 6) Atentar contra la vida o integridad corporal del Jefe de Estado, las autoridades polticas, judiciales, militares, policiales o religiosas, o de personas internacionalmente protegidas en razn de sus cargos. 7) Colocar, lanzar o disparar bombas o artefactos explosivos o incendiarios de cualquier tipo, que afecten o puedan afectar la integridad fsica de personas o causar dao.

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8) La asociacin ilcita cuando tenga por objeto la comisin de delitos terroristas. b) Que en la comisin de tales delitos concurra alguna de las circunstancias indicadas en el artculo 1 de esta ley. Tales circunstancias son: 1) Que el delito se cometa con la finalidad de producir en la poblacin o en una parte de ella el temor justificado de ser vctima de delitos de la misma especie, sea por la naturaleza y efectos de los medios empleados, sea por la evidencia de que obedece a un plan premeditado de atentar contra una categora o grupo determinado de personas. Se presumir la finalidad de producir dicho temor en la poblacin en general, salvo que conste lo contrario, por el hecho de cometerse el delito mediante artificios explosivos o incendiarios, armas de gran poder destructivo, medios txicos, corrosivos o infecciosos u otros que pudieren ocasionar grandes estragos, o mediante el envo de cartas, paquetes u objetos similares, de efectos explosivos o txicos. 2) Que el delito sea cometido para arrancar resoluciones de la autoridad o imponerle exigencias. 8.2. Sanciones. Los delitos terroristas tienen, por mandato constitucional, al menos dos clases de sanciones: penales y constitucionales. a) Sanciones penales. La Constitucin establece que una ley de qurum calificado debe determinar qu conductas se considerarn terroristas y cul ser su penalidad. Se trata de la misma ley que define el terrorismo, esto es, la 18.314, que dispone que las sanciones establecidas por el Cdigo Penal para los delitos que menciona la misma ley 18.314 sern las siguientes: 1) Para la generalidad de los delitos se aplica la pena establecida en el Cdigo Penal, aumentada en un grado, en uno o dos grados, o en uno, dos o tres grados, dependiendo del tipo de delito de que se trate. 2) En el caso de atentado contra edificios o medios de transporte la pena aplicable ser la de presidio mayor en cualquiera de sus grados, a menos que se produzca dao en las pesonas en cuyo caso se aplican las sanciones del Cdigo Penal aumentadas en uno, dos o tres grados. b) Sanciones constitucionales. Sin perjuicio de esas sanciones penales, regula las sanciones constitucionales que se aplicarn a quienes incurran en esta clase de delitos. Al efecto dispone que los responsables de estos delitos quedarn inhabilitados por el plazo de quince aos para realizar las siguientes actividades: 1) En el mbito pblico: ejercer cargos pblicos, sean o no de eleccin popular. 2) En el mbito educacional: ser rector o director de establecimientos educacionales de cualquier clase, y ejercer en ellos funciones de enseanza.

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3) En el mbito periodstico: explotar un medio de comunicacin social, ser director o administrador del mismo, o desempear en l funciones de emisin o difusin de opiniones o informaciones. 4) En el mbito de las organizaciones: ser dirigente de organizaciones polticas, educacionales, vecinales, profesionales, empresariales, sindicales, estudiantiles o gremiales en general. Por ltimo, la Constitucin prohibe aplicar el indulto particular a esta clase de delitos, salvo que se trate de conmutar la pena de muerte por la de presidio perpetuo.

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Captulo IV. Nacionalidad y ciudadana 10 .

1. Nacionalidad.

1.1. Concepto de nacionalidad. El concepto ms habitual de nacionalidad es el vnculo jurdico que une a una persona con un Estado determinado. Sin embargo, esta definicin tiene dos problemas, si se entiende por vnculo jurdico el conjunto de derechos y obligaciones que unen a una persona con un Estado determinado. Primero, los nacionales tienen otros muchos vnculos jurdicos con el Estado distintos de su nacionalidad. Por ejemplo, los funcionarios pblicos, los contribuyentes, los que inician una actividad econmica empresarial. Segundo, los extranjeros tambin pueden tener un vnculo jurdico con Estados diversos del propio. Por ejemplo, si van a otro pas y realizan actividades gravadas con tributos, o si pretenden internar mercaderas a ese pas. En consecuencia, resulta mejor definir la nacionalidad como un atributo de la personalidad que consiste en ser nacional de un Estado determinado. Y para saber si se es nacional de un Estado determinado e necesario revisar el respectivo sistema jurdico, especialmente la Constitucin. 1.2. Fuentes de la nacionalidad en doctrina. Las fuentes de la nacionalidad son los hechos jurdicos cuyo acaecimiento confiere la nacionalidad a una persona determinada. Se clasifican en: a) Naturales, biolgicas u originarias. El hecho jurdico que da lugar a la nacionalidad es un hecho de la naturaleza: el nacimiento. Se distingue ius solis, en que se adquiere la nacionalidad del Estado en el que se nace, y el ius sanguini, en el que se adquiere la nacionalidad de la persona de la cual se nace (filiacin). b) Legales, adquiridas o derivadas. El hecho jurdico a travs del cual se adquiere la nacionalidad es un acto jurdico: la nacionalizacin. Se distingue la nacionalizacin voluntaria, en la que el individuo solicita adquirir una determinada nacionalidad, y la nacionalidad por gracia, en la que el Estado confiere la nacionalidad a una persona en seal de gratitud por sus servicios al pas. 1.3. Fuentes de la nacionalidad en el Derecho chileno. La Constitucin chilena reconoce cuatro fuentes de la nacionalidad: el ius solis, el ius sanguini, la nacionalizacin voluntaria (o por carta de nacionalizacin) y la nacionalizacin por gracia.
Agradezco los gentiles y pertinentes comentarios formulados al presente Captulo de estos apuntes de clase por el acadmico de la Facultad de Ciencias Jurdicas sr. Alberto Olivares Gallardo.
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Las fuentes de la nacionalidad establecidas en los nmeros 1, 3 y 4 de la actual redaccin constitucional coinciden con las establecidas en los nmeros 1, 4 y 5 de su texto original. La del nmero 2 considera las de los nmeros 2 y 3 de la redaccin constitucional original, pero introduce cambios significativos. A continuacin se revisarn cada una de las mencionadas cuatro fuentes de la nacionalidad. a) Ius solis. En virtud de lo dispuesto en el artculo 10, nmero 1, de la Constitucin son chilenos los nacidos en el territorio de Chile. Para efectos de disfrutar de esta nacionalidad se debe inscribir el nacimiento del hijo en el registro que al efecto lleva el Servicio de Registro Civil. Con tal finalidad el interesado debe presentar un certificado de nacimiento extendido por mdico o matrona. Esta fuente de la nacionalidad en virtud de ius solis tiene dos excepciones. Primero, hijo de padre o madre extranjero en actual servicio de su pas. En este caso es necesario que ambos sean extranjeros y que al menos uno est en actual servicio de su pas. Si uno es chileno o ninguno est al servicio de su pas, el hijo es chileno. Segundo, los hijos de extranjeros transentes. Se requiere que ambos sean extranjeros y transentes. Es transente el que no ha obtenido permiso de residencia. Si uno es chileno o uno es residente, el hijo es chileno. El nacimiento de los hijos de extranjeros que se encuentran en alguna de las dos situaciones mencionadas debe ser igualmente inscrito en el Registro Civil de la comuna en que tuvo lugar el nacimiento. Sin embargo, el Oficial de Registro Civil deber dejar constancia de la especial circunstancia de los padres con la finalidad de advertir que, pese a haber nacido en Chile, el inscrito es extranjero. La constitucin seala que los hijos de extranjeros al servicio de su gobierno o transentes igualmente pueden optar por la nacionalidad chilena. El procedimiento de opcin est regulado en la ley 18.005, de 1981 y en el Decreto 5.142 de 1960, del Ministerio del Interior. El interesado debe solicitar la nacionalidad dentro de 1 ao contado desde que cumpli 21 aos, ante el Intendente o Gobernador si est en Chile o ante un agente diplomtico o consular si est en el extranjero, adjuntando documentacin que acredite que naci en Chile y que sus padres estaban al servicio de su gobierno o eran transentes. b) Ius sanguinis. En virtud de lo dispuesto en el artculo 10, nmero 2, de la Constitucin son chilenos los hijos de padre o madre chilenos, nacidos en el extranjero, siempre que alguno de sus ascendientes en lnea recta de primer o segundo grado hayan adquirido la nacionalidad chilena en virtud de los nmeros 1, 3 4 del mismo artculo 10. En consecuencia, son tres los requisitos que se deben cumplir para que una persona adquiera la nacionalidad chilena en virtud del artculo 10, nmero 2: (1) que su padre o su madre sean chilenos, por cualquiera de las cuatro fuentes de la nacionalidad estatuidas en la Constitucin, (2) haber nacido en el extranjero y (3) que cualquiera de

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sus ascendientes de primer o segundo grado hayan adquirido la nacionalidad chilena en virtud de los nmeros 1, 3 4 del artculo 10 de la Constitucin. Esta fuente de la nacionalidad, denominada ius sanguini, es la que tuvo mayores cambios respecto de la redaccin original de la Constitucin de 1980. En efecto, antes de la reforma constitucional de 2005 no bastaba ser hijo de padre o madre chileno. Adicionalmente se exiga que el padre o madre de la persona que nace en el extranjero se encuentre en actual servicio de la Repblica al momento del nacimiento o que el hijo de padre o madre chileno nacido en el extranjero se avecinde por un ao a lo menos en Chile. Si no se cumpla alguno de estos requisitos adicionales, no se obtena la nacionalidad chilena en virtud de ius sanguini. Segn se dijo, actualmente basta que el ascendiente en la lnea recta en primer o segundo grado hayan adquirido la nacionalidad chilena en virtud de los nmeros 1, 3 4 del artculo 10. Para efectos de disfrutar de esta nacionalidad el hijo nacido en el extranjero debe ser inscrito en el registro del Consulado chileno del pas en que se produjo el nacimiento. Al formular la solicitud de inscripcin, el interesado debe acompaar el correspondiente certificado de nacimiento. El Cnsul enviar copia de esta inscripcin y del respectivo certificado de nacimiento al Ministerio de Relaciones Exteriores, quien los enva al Servicio de Registro Civil de Santiago para su inscripcin. c) Nacionalizacin voluntaria. En el actual nmero 3 se contempla la nacionalidad por carta de nacionalizacin (o nacionalizacin voluntaria). En ella se ha eliminado la exigencia de renunciar a la nacionalidad anterior. La ley 18.005 de 1981 y el Decreto 5.142 de 1960, del Ministerio del Interior, regulan los requisitos para nacionalizarse: Tales requisitos son: 1) Tener 21 aos. 2) Residencia continuada por 5 aos en Chile. El Ministerio del Interior califica si los viajes al extranjero interrumpen la residencia continuada. La nacionalidad la confiere el Presidente mediante decreto expedido a travs del Ministerio del Interior. Es facultativo para el Presidente conferir o no la nacionalidad. Sin embargo, debe negarla a los procesados o condenados por crmenes o simples delitos y los que no se encuentren en condiciones de ganarse la vida. d) Nacionalizacin por gracia. La nacionalizacin por gracia no tiene requisitos, pues es un reconocimiento a extranjeros por sus servicios al pas. Se otorga mediante ley simple.

1.4. Dos nacionalidades y doble nacionalidad. Una persona puede tener doble nacionalidad o dos nacionalidades. Estas situaciones son diversas y no deben ser confundidas.

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Una persona tiene doble nacionalidad si, por cualquier razn, ha adquirido la nacionalidad de dos Estados diversos y existe un tratado entre ambos Estados en virtud del cual se admite que sus nacionales puedan ser, al mismo tiempo, nacionales del otro Estado. En este caso la persona tiene las dos nacionalidades frente a cada uno de los pases contratantes, como as tambin frente a terceros pases. Ese es, por ejemplo, el caso de Chile y Espaa, cuyos nacionales pueden disfrutar, simultneamente, de ambas nacionalidades en virtud de un tratado suscrito en 1958. El artculo primero de este Convenio de doble nacionalidad entre Espaa y Chile dispone al efecto lo siguiente: Los espaoles nacidos en Espaa, y recprocamente los chilenos nacidos en Chile, podrn adquirir la nacionalidad chilena o espaola, respectivamente, en las condiciones y en la forma prevista por la legislacin en vigor en cada una de las Altas Partes contratantes, sin perder por ello su anterior nacionalidad. Una persona tiene dos nacionalidades si, por cualquier razn, ha adquirido la nacionalidad de dos Estados diversos, sin que exista tratado entre ambos Estados en virtud del cual se admita que pueden tener, simultneamente, ambas nacionalidades. En este caso la persona tiene slo una nacionalidad: la del pas que se la otorg cuando se encuentre en cualquiera de los dos que se la otorg, y la del pas que elija cuando se encuentre en el territorio de terceros Estados. As, por ejemplo, si una persona ha adquirido la nacionalidad chilena y la argentina, tendr la primera nacionalidad en Chile, la segunda en Argentina y la que desee de esas dos cuando se encuentre en cualquier otro pas. 1.5. Prdida de la nacionalidad. Las causales de prdida de la nacionalidad se regulan en el artculo 11 de la Constitucin, que establece cuatro hiptesis: a) Por renuncia. El requisito es que la persona previamente se haya nacionalizado en pas extranjero. b) Por decreto supremo, en caso de prestacin de servicios durante una guerra a los enemigos de Chile o a sus aliados. No se precisa carcter de los servicios, pero no coincidimos con Nogueira en que pueden no ser blicos. Debe ser durante la guerra y no antes ni despus. c) Por cancelacin de la carta de nacionalizacin. Por decreto, al igual que en caso de concesin de la nacionalidad voluntaria. d) Ley que revoque nacionalizacin por gracia. Quienes pierden la nacionalidad slo pueden ser rehabilitados por ley. 1.6. Tutela de la nacionalidad. La Constitucin establece en el artculo 12 un recurso judicial rpido para tutelar la nacionalidad. Este mecanismo opera en caso que un acto o resolucin de autoridad

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administrativa prive a alguien de su nacionalidad o se la desconozca. Advirtase que no procede si la nacionalidad se ha perdido por un acto del Parlamento. En consecuencia, este recurso procede respecto de las causales establecidas en los nmeros 2 y 3, pero no respecto del nmero 4 del artculo 11. El afectado por s o por cualquiera a su nombre puede acudir ante la Corte Suprema dentro del plazo de 30 das. La Corte conoce en pleno y como jurado. La interposicin del recurso suspende los efectos del acto o resolucin recurridos, de modo que la persona conserva (o recupera) su nacionalidad mientras no se haya resuelto este recurso judicial por la Corte Suprema. 2. Ciudadana. 2.1. Quines son ciudadanos. El artculo 13 de la Constitucin seala que son ciudadanos los chilenos que hayan cumplido 18 aos y que no han sido condenados a pena aflictiva. Respecto del tercer requisito, se requiere ser condenado por sentencia firme, pues la privacin de la ciudadana debe ser interpretada restrictivamente. El artculo 37 del Cdigo Penal dispone que son penas aflictivas las iguales o superiores a los 3 aos y 1 da de privacin de libertad. 2.2. Derechos que confiere la ciudadana. El artculo 13 de la Constitucin dispone que la ciudadana confiere los derechos de sufragio, de optar a cargos de eleccin popular y dems que la Constitucin o la ley confieran. a) El derecho de sufragio. Concepto. El derecho de sufragio consisten en el derecho de votar en elecciones y plebiscitos. Advirtase que slo se puede convocar a elecciones y plebiscitos establecidos en la Constitucin (artculo 15), lo que muestra el talante antidemocrtico de la Constitucin. Caractersticas (artculo 15). El sufragio es personal (indelegable), igualitario (mismo valor), secreto (se quiebra en voto asistido) y obligatorio para los ciudadanos (artculo 15). Quines lo tienen. Los nacionales por ius solis lo tienen desde que cumplen la mayora de edad, si no han sido condenados a pena aflictiva. Los nacionalizados por ius sanguini y por gracia slo tienen los derechos de la ciudadana (sufragio y ser elegido) si se avecindan por 1 ao en Chile. Los nacionalizados por carta lo tienen tan pronto como obtienen la nacionalidad porque un requisito para obtenerla es tener residencia por 5 aos en Chile. Suspensin del derecho de sufragio (artculo 16). 1) Interdiccin por demencia. 2) Acusado de delito que merezca pena aflictiva o por delito terrorista. 3) Sancin del Tribunal Constitucional por artculo 19, nmero 15.

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b) El derecho de optar a cargos de eleccin popular. Son los de concejal, alcalde, diputado, senador y Presidente. Sin embargo, para este ltimo se requiere ser chileno en virtud de lo establecido en los nmeros 1 2 del artculo 10 de la Constitucin (artculo 25). Quienes lo tienen. Los chilenos por ius solis desde que cumplen las edades requeridas para los diversos cargos. Los nacionalizados por ius sanguini y por gracia slo tienen los derechos de la ciudadana (sufragio y ser elegido) si se avecindan por 1 ao en Chile. Los nacionalizados en virtud del nmero 3 del artculo 10 slo podrn ejercer este derecho transcurridos 5 aos desde que estn en posesin de sus cartas de nacionalizacin (artculo 14, inciso segundo). c) Dems derechos establecidos en la Constitucin y la ley. Ejemplos: ser funcionario pblico (ley 18.834, artculo 12) y ser funcionario municipal (ley 18.883, artculo 10), pues en ambos casos se exige ser ciudadano. Para ser vocal de mesa, pues no pueden serlo los extranjeros (ley 18.700, artculo 40). 2.3. Prdida de la ciudadana. Prdida (artculo 17). 1) Por prdida nacionalidad. 2) Por condena a pena aflictiva. 3) Por condena por delito terrorista o por trfico de estupefacientes si es aflictiva. 2.4. Derechos de los extranjeros. Los extranjeros tienen derecho a sufragio en los casos y formas establecidos en la ley si son mayores de 18 aos, no han sido condenados por delito que merezca pena aflictiva y se han avecindado por ms de 5 aos en Chile (artculo 14, inciso primero). El requisito de avecindamiento, es decir, de residencia en Chile se puede cumplir con anterioridad o con posterioridad a los 18 aos de edad (artculo 60 de la ley 18.700). Los casos son todas las elecciones polticas y plebiscitos, pues la ley 18.700 les permiti inscribirse en los registros electorales. El requisito de avecindamiento por ms de 5 aos en Chile se acredita mediante certificado expedido por la Gobernacin respectiva.

3. Sistema electoral. 3.1. Los elementos del sistema electoral. En el sistema electoral de un determinado Estado es necesario distinguir cuatro elementos que concurren a determinar su configuracin y funcionamiento. 1) - Cuerpo electoral. Es el conjunto de personas que pueden ejercer el derecho a sufragio. Tambin se le denomina electores. Habitualmente se establece algn mecanismo de inscripcin (llamada inscripcin electoral) para determinar quines integran el cuerpo electoral. En Chile esto est regulado en la Constitucin y en la ley 18.556, orgnica constitucional de sistema de inscripcin electoral y registro electoral.

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2) Territorio electoral: es la unidad espacial a la que se adjudica una determinada cantidad de escaos que debern ser elegidos por el cuerpo electoral. 3) - Procedimiento electoral. Es el conjunto de trmites o ritualidades que determinan el modo de preparacin (inscripcin de candidaturas y preparacin del acto electoral), realizacin (llevar a cabo el acto electoral), escrutinio (conteo de sufragios asignndolos a las candidaturas) y calificacin (determinacin de los elegidos y evaluacin del procedimiento) de elecciones. En Chile esto se regula en la ley 18.700, orgnica constitucional de votaciones populares y escrutinios. 4) - Frmula electoral. Es el sistema de normas que determina quin resultar elegido o cmo se distribuirn los escaos en cada territorio electoral, en atencin a la cantidad de sufragios recibidos por cada candidato o lista de candidatos. Aunque forma parte del procedimiento electoral, es relevante separarlo de aqul para fines expositivos. En Chile esto se regula en la ley 18.700, orgnica constitucional de votaciones populares y escrutinios.

3.2. Sistemas electorales en doctrina. En doctrina el territorio electoral y la frmula electoral pueden presentar diversas formas.

a) Territorio electoral. Desde el punto de vista del territorio electoral, los sistemas electorales pueden ser clasificados en dos grupos. Primero, el territorio electoral nico o nacional, que consiste en que existe un solo territorio electoral cuya extensin se identifica con la del territorio del Estado. Evidentemente, en este caso la totalidad de los escaos a elegir son asignados al referido territorio electoral. Segundo, el territorio electoral mltiple, que consiste en que el territorio del Estado se divide en varios territorios electorales. En este caso es posible que a cada territorio electoral se asigne un escao (sistema uninominal), dos escaos (sistema binominal) o tres o ms escaos (sistema plurinominal). b) Frmula electoral. Desde el punto de vista de la frmula electoral, es posible distinguir tres sistemas: mayoritarios, proporcionales y de proteccin de minoras. El primero es el que favorece a la mayora, asignando la totalidad de los escaos a la lista (partido o coalicin de partidos) ms votada en el respectivo territorio electoral (sistema mayoritario). Este puede aplicarse tanto en el territorio electoral nico como en el mltiple.

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El segundo pretende la representacin equitativa de todos los grupos polticos, asignando una cantidad de escaos lo ms cercana posible al porcentaje de votos recibidos por cada uno de ellos (sistema proporcional). Este slo puede aplicarse en el territorio electoral nico (que siempre elige varios escaos) o en el territorio electoral mltiple plurinominal. El tercero pretende favorecer a las minoras estableciendo, por ejemplo, que cada lista deber presentar una cantidad de candidatos inferior a la totalidad de escaos a elegir en el territorio electoral de que se trata. Otra posibilidad es asignar un mnimo de candidatos electos a cada lista que supere un cierto porcentaje de votos, sin importar el nmero de votos que obtenga.

3. Sistema electoral. 3.1. Los elementos del sistema electoral. En el sistema electoral de un determinado Estado es necesario distinguir cuatro elementos que concurren a determinar su configuracin y funcionamiento. 1) - Cuerpo electoral. Es el conjunto de personas que pueden ejercer el derecho a sufragio. Tambin se le denomina electores. Habitualmente se establece algn mecanismo de inscripcin (llamada inscripcin electoral) para determinar quines integran el cuerpo electoral. En Chile esto est regulado en la Constitucin y en la ley 18.556 (D.O. 11.9.1986), orgnica constitucional de sistema de inscripcin electoral y registro electoral. 2) Territorio electoral: es la unidad espacial a la que se adjudica una determinada cantidad de escaos que debern ser elegidos por el cuerpo electoral. 3) - Procedimiento electoral. Es el conjunto de trmites o ritualidades que determinan el modo de preparacin (inscripcin de candidaturas y preparacin del acto electoral), realizacin (llevar a cabo el acto electoral), escrutinio (conteo de sufragios asignndolos a las candidaturas) y calificacin (determinacin de los elegidos y evaluacin del procedimiento) de elecciones. En Chile esto se regula en la ley 18.700 (D.O. 6.5.1988), orgnica constitucional de votaciones populares y escrutinios. 4) - Frmula electoral. Es el sistema de normas que determina quin resultar elegido o cmo se distribuirn los escaos en cada territorio electoral, en atencin a la cantidad de sufragios recibidos por cada candidato o lista de candidatos. Aunque forma parte del procedimiento electoral, es relevante separarlo de aqul para fines expositivos. En Chile esto se regula en la ley 18.700, orgnica constitucional de votaciones populares y escrutinios. 3.2. Sistemas electorales en doctrina. En doctrina, el territorio electoral y la frmula electoral pueden presentar diversas formas. a) Territorio electoral.

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Desde el punto de vista del territorio electoral, los sistemas electorales pueden ser clasificados en dos grupos. Primero, el territorio electoral nico o nacional, que consiste en que existe un solo territorio electoral cuya extensin se identifica con la del territorio del Estado. Evidentemente, en este caso la totalidad de los escaos a elegir son asignados al referido territorio electoral. Segundo, el territorio electoral mltiple, que consiste en que el territorio del Estado se divide en varios territorios electorales. En este caso es posible que a cada territorio electoral se asigne un escao (sistema uninominal), dos escaos (sistema binominal) o tres o ms escaos (sistema plurinominal). c) Frmula electoral. Desde el punto de vista de la frmula electoral, es posible distinguir tres sistemas: mayoritarios, proporcionales y de proteccin de minoras. El primero es el que favorece a la mayora, asignando la totalidad de los escaos a la lista (partido o coalicin de partidos) ms votada en el respectivo territorio electoral (sistema mayoritario). Este puede aplicarse tanto en el territorio electoral nico como en el mltiple. El segundo pretende la representacin equitativa de todos los grupos polticos, asignando una cantidad de escaos lo ms cercana posible al porcentaje de votos recibidos por cada uno de ellos (sistema proporcional). Este slo puede aplicarse en el territorio electoral nico (que siempre elige varios escaos) o en el territorio electoral mltiple plurinominal. El tercero pretende favorecer a las minoras estableciendo, por ejemplo, que cada lista deber presentar una cantidad de candidatos inferior a la totalidad de escaos a elegir en el territorio electoral de que se trata. Otra posibilidad es asignar un mnimo de candidatos electos a cada lista que supere un cierto porcentaje de votos, sin importar el nmero de votos que obtenga.

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Captulo V. Derechos fundamentales.

1. El derecho a la vida. 1.1. El derecho a la vida en el Derecho internacional. No resulta posible exponer aqu el extenso tratamiento dado por el Derecho internacional al derecho a la vida, al que se asocian o vinculan una serie de derechos adicionales. Por ello se han seleccionado aquellos ms directamente vinculados con la regulacin constitucional del mismo en Chile. Por ello, y en concreto, se analizan el derecho a la vida, el aborto y la pena de muerte, desde el punto de vista de su regulacin internacional, esencialmente a la luz del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (adoptada en 1966 y vigente en Chile desde 1972), y de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (adoptada en 1969 y vigente en Chile desde 1990). a) El derecho a la vida propiamente tal. El derecho a la vida se contempla en diversos instrumentos internacionales de derechos humanos. Todo individuo tiene derecho a la vida, expresa la Declaracin Universal de Derechos Humanos (artculo 3). El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (en adelante el Pacto), por su parte, dispone que El derecho a la vida es inherente a la persona humana. Este derecho estar protegido por la ley. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente (artculo 6). La Convencin Americana sobre Derechos Humanos (en adelante la Convencin Americana), por ltimo, prescribe que Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente (artculo 4). El Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas ha sostenido que el derecho a la vida es el derecho supremo respecto del cual no se autoriza suspensin alguna, ni siquiera en situaciones que pongan en peligro la vida de la nacin (Observacin general N 6, de 1982, prrafo 1). Adems, en diversos casos en que ha debido pronunciarse para resolver una controversia en contra de ciertos Estados, reiteradamente ha sostenido que el derecho a la vida es el ms esencial de los derechos del Pacto. El Comit de Derechos Humanos ha declarado tambin que el derecho a la vida no slo se vulnera cuando se atenta directamente en contra de l. Este derecho tambin se vulnera cuando se amenaza o pone en peligro la vida, como en el caso de un condenado a muerte en virtud de un proceso judicial irregular. Por otra parte, la proteccin del derecho a la vida exige adoptar medidas conducentes a evitar la guerra y para la proteccin de la salud pblica (Observacin general N 6, de 1982, prrafos 2 y 5). En consecuencia, el derecho a la vida impone no slo abstenciones, sino tambin acciones. b) La pena de muerte. El Derecho internacional de los derechos humanos establece una serie de reglas en lo relativo a la aplicacin de la pena de muerte:

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1) Slo procede por los delitos ms graves (Pacto, artculo 6.2; Convencin Americana, artculo 4.2). 2) Slo puede aplicarse de conformidad con leyes que estn en vigor al momento de cometerse el delito (Pacto, artculo 6.2), es decir, vigentes con anterioridad a la comisin del hecho (Convencin Americana, artculo 4.2) 3) Slo puede aplicarse por un tribunal competente (Pacto, artculo 6.2; Convencin Americana, artculo 4.2). 4) No se puede extender la pena de muerte a delitos que actualmente no lo contemplen (Convencin Americana, artculo 4.2). 5) No se puede restablecer la pena de muerte en los Estados que la han abolido (Convencin Americana, artculo 4.3). 6) No se puede aplicar la pena de muerte por delitos polticos ni por delitos comunes conexos con aquellos (Convencin Americana, artculo 4.4). 7) Todo condenado a muerte tiene derecho a solicitar el indulto o la conmutacin de la pena de muerte (Pacto, artculo 6.4) y tambin la amnista, y no se podr aplicar la pena de muerte mientras la solicitud est pendiente de decisin ante autoridad competente (Convencin Americana, artculo 4.6) 8) La amnista, el indulto y la conmutacin de la pena de muerte podrn ser concedidos en todos los casos (Pacto, artculo 6.4; Convencin Americana, artculo 4.6). 9) No se aplicar la pena de muerte a los menores de dieciocho aos de edad (Pacto, artculo 6.5; Convencin Americana, artculo 4.5). 10) No se aplicar la pena de muerte a las mujeres en estado de embarazo (Pacto, artculo 6.5; Convencin Americana, artculo 4.5). 11) No se aplicar la pena de muerte a los mayores de setenta aos de edad (Convencin Americana, artculo 4.5). c) El aborto. En cuanto al momento desde el cual se debe proteger el derecho a la vida, conviene destacar que en el caso de la Convencin Americana el derecho a la vida se entiende protegido por la ley, en general, desde el momento de la concepcin. El Prembulo de la Convencin sobre los derechos del nio, por su parte, dispone que el nio debe contar con la debida proteccin legal, tanto antes como despus del nacimiento. Con todo, estos enunciados no pueden considerarse como un rechazo del aborto por parte del Derecho internacional. En el caso de la Convencin Americana, porque la disposicin expresa que la proteccin legal de la vida procede en general desde la concepcin. Esto da un margen a los Estados, precisamente para que puedan adoptar sus propias decisiones respecto del aborto. Por otra parte, y en cuanto a la Convencin sobre

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los derechos del nio, el Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas ha manifestado su inters en que los Estados ayuden a las mujeres a prevenir embarazos no deseados y para que no tengan que recurrir a abortos clandestinos que pongan en peligro su vida (Observacin General N 28, de 2000, prrafo 11). 1.2. El derecho a la vida en el derecho constitucional chileno. a) Enunciados constitucionales. Incluye normas de derechos fundamentales, algunas de las cuales conceden derechos y otras no. b) Inicio de la vida. La sentencia del Tribunal Constitucional sobre pldora ha generado norma adscrita. c) Trmino de la vida. Sentencia del TC sobre ley de transplante de rganos ha generado norma adscrita. d) Pena de muerte. La ley 19.734, publicada en el Diario Oficial el 5 de junio de 2001, suprimi la pena de muerte del Cdigo Penal, de la ley de seguridad del Estado y de algunos delitos del Cdigo de Justicia Militar. Fue sustituida por la de presidio perpetuo calificado. En este caso la libertad condicional slo puede otorgarse una vez cumplidos cuarenta aos de privacin de libertad. Adems, no se le puede otorgar ningn beneficio carcelario durante dicho perodo, exceptuando el caso de riesgo de muerte o muerte del cnyuge, hijos o padres. La pena de muerte se conserva slo para ciertos delitos del mbito militar en tiempos de guerra. As, por ejemplo, el artculo 244 del Cdigo de Justicia Militar aplica la pena de presidio mayor en su grado mnimo a muerte al militar que incurra en los delitos previstos en los artculos 106, 107, 108 y 109 del Cdigo Penal. Y castiga con presidio mayor en su grado medio a muerte al militar que incurra en el delito del artculo 110 del Cdigo Penal. Esos artculos disponen lo siguiente: Artculo 106. El que indujere a una potencia extranjera a hacer la guerra a Chile. Artculo 107. El chileno que milite contra Chile bajo banderas enemigas. Artculo 108. El que hiciere armas en contra de la independencia de Chile o su integridad territorial. Artculo 109. El que facilite al enemigo la entrada a teritorio chileno, el que entregue ciudades, plazas, buques, almacenes, puertos o fortalezas u otros bienes pertenecientes al Estado y de reconocida utilidad para el progreso de la guerra, ocultar soldados o espas enemigos, etctera.

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