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Direito Administra tivo

Fernanda Marinela

Noes Introdutrias e Regime Jurdico Administrativo

AULA 1
Cespe: Celso Antonio Bandeira de Mello Jos dos Santos Carvalho Filho (doutrina tradicional) . Informativo . Leitura obrigatria: CF Leitura obrigatria: CF, lei 9784/99; ADPF 45 (discute a possibilidade de se controlar poltica pblica); Lei 8987/95.

NOES INTRODUTRIAS
1. Direito Administrativo Direito: conjunto de regras impostas pelo Estado de forma coativa e que visa disciplinar a vida em sociedade. Para fins didticos o direito subdivido: a) Direito Pblico: satisfao do interesse pblico e, especialmente, com atuao do Estado b) Direito Privado: satisfao do interesse privado O Direito Administrativo ramo do Direito Pblico Interno Cuidado: . Direito Pblico: aquele que busca a satisfao do interesse pblico e atuao do Estado. Ex. se a pessoa tem carro, tem de que pagar IPVA . Ordem Pblica: aquela regra imposta pelo Estado e inafastvel/modificada pela vontade das partes. Ex. impedimentos para o casamento, regras sobre capacidade civil. Toda regra de direito pblico de ordem pblico. Algumas regras de Direito Privado so de ordem pblico. Assim, o conceito de ordem pblico mais amplo que Direito Pblico, mas no so sobreponveis, nem sinnimos. Conceito de Direito Administrativo Teorias 1 Teoria: Teoria legalista/exegtica: o D. Administrativo s estuda leis, interpreta leis: no foi aceita.

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2 Teoria: Critrio do Poder Executivo: o Direito Administrativo estuda somente o Poder Executivo: no foi aceito pela doutrina: estuda-se os Poderes quando eles estiverem administrando. 3 Teoria: Critrio Teleolgico: o D. Administrativo representa uma conjunto de princpios e regras, apenas A doutrina aceitou, mas a classificou como insuficiente 4 Teoria: Critrio residual/negativo: O D. Administrativo definido por excluso. O que no legislar, nem julgar cai na atividade administrativa. 5 Teoria: Critrio da Administrao Pblica ( O MAIS ACEITO): Definido por Hely Lopes Meirelles. .Conceito, segundo o Critrio da Administrao Pblica: D. Adm representa um conjunto de princpios e regras que disciplinam a atividade administrativa, os agentes e os rgos. Esse conjunto sempre realizar de forma direta concreta e imediata os fins desejados pelo Estado. Ressalte-se que quem define esses fins a CF.

2. Funes do Estado Funo direta: o Estado pode agira independentemente de provocao. OBS.: a funo indireta a jurisdicional Funo concreta: atuao concreta aquela que tem destinatrio determinado e efeitos concretos. Ex. Desapropriao, nomeao. OBS.: a funo abstrata a legislativa Funo imediata: atuao jurdica do Estado. Estuda o Estado jurdico. OBS.: funo mediata: funo social: Estado Social Conjunto de regras e princpios, hoje, chamado de Regime Jurdico Administrativo Tomar cuidado com os conceitos que ligam o Poder. Poder: prerrogativa, instrumento para a busca da realizao do interesse pblico 3. Fontes do Direito Administrativo 3.1 Conceito: aquilo que leva ao surgimento 3.2 Fontes:

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a) Lei em sentido amplo (qualquer espcie normativa) b) Doutrina: resultado do trabalho dos estudiosos c) Jurisprudncia: julgamentos reinterados num s jurisprudncia

sentido.

Acrdo

no

* Smulas (instrumento de orientao): jurisprudncia consolidada, cristalizada. * Smula vinculante: obriga os rgos judicirios como tambm os administrativos. PROCEDIMENTOS PARA A SMULA VINCULANTE: Lei 11.417 d) Princpios Gerais do Direito: so diretrizes do ordenamento que servem de base para todo o ordenamento e no precisam estar expressos. Ex. enriquecimento sem causa; vedao de causar ilcito e) Costumes/ D. Consuetudinrio: prtica habitual, acreditando ser ela obrigatria No Brasil, o D. Consuetudinrio, no cria e nem exime de obrigao.

4. Sistemas Administrativos (Mecanismos de Controle dos atos) a) Sistema do Contencioso Administrativo/Sistema Francs: o atos praticados pela Administrao sero revistos pela prpria Administrao. Excepcionalmente, alguns atos so revistos pelo Poder Judicirio quando: a.1) a Administrao praticar atividade pblica de carter privado (quem fez foi o Estado, mas o regime privado) a.2) quando a ao estiver ligada ao estado de capacidade das pessoas a.3) repressolegal a.4) propriedade privada b) Sistema de Jurisdio nica/ Sistema Ingls: quem decide, quem d a ltima palavra o Judicirio: nenhuma leso ou ameaa leso pode ser afastada da apreciao do Judicirio:A prpria Administrao pode rever seus atos, mas, ainda sim, a deciso administrativa pode ser revista pelo Judicirio, sendo deste a ltima anlise. SISTEMA ADOTADO NO BRASIL. 5. Estado, Governo, Administrao Pblica * A responsabilidade civil do Estado Pessoa Jurdica e no da Administrao que instituto desprovido de personalidade jurdica. a) Estado: Pessoa Jurdica de Direito Pblico. Aquele que tem personalidade jurdica. Sendo, por isso, sujeito de direitos e obrigaes. Ressalte-se que nem sempre foi assim. Antes o Estado tinha dupla personalidade, sendo ora pessoa jurdica de direito privado, ora de direito pblico. b) Governo: Comando/Direo Superior

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. Governo Soberano: independncia na ordem internacional (l fora eu fao o quiser) e supremacia na ordem interna (quem manda sou eu). Para que o Estado seja independente, o Governo tem de ser soberano. . Estado de Direito: Estado politicamente organizado e que obedecer s suas prprias leis. . Funes do Estado: Executiva, Legislativa e Judiciria Poder Legislativo: inova o ordenamento jurdico; produz norma geral (erga omnes) e abstrata. Poder Judicirio: no inova o ordenamento jurdico; funo indireta (precisa de provocao); produz intangibilidade jurdica (coisa julgada) Poder Executivo: no inova o ordenamento jurdico; funo direta, concreta; funo revisvel pelo Judicirio, no que tange a sua legalidade. . Funo Pblica: aquela atividade exercida em nome e interesse do povo Atividade exercida em nome e interesse outrem. Os nossos administradores devem exercer funo pblica. Portanto, exercem atividade de interesse do povo. . Coisa julgada administrativa: deciso que pela via administrativa no cabe mais recurso . Sano e veto pelo Presidente, Decretao da Guerra e celebrao da paz, Estado de defesa e Estado Stio: esses atos no se encaixam em nenhuma das funes, pois so situaes maiores que, para alguns autores, esto na chamada funo de governo ou poltica de Estado maiores detalhes ler Celso Bandeira c) Administrao Pblica . Pessoa Jurdica: Estado . Direo da Pessoa Jurdica: Governo . Estrutura: Administrao Pblica (mquina administrativa) que compe o Estado. . Conceito critrio formal/orgnico/subjetivo: leva-se em conta os bens, agentes, a estrutura: a mquina administrativa. ADMINISTRAO PBLICA critrio material/objetivo: leva-se em conta a atividade administrativa exercida. Administrao Pblica.

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A Administrao o instrumental do Estado para pr em prtica as decises polticas do governo: critrio subjetivo Enquanto o governo constitui atividade poltica de ndole discricionria, a Administrao implica atividade administrativa que obedece lei e norma tcnica: critrio objetivo REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO 1. Regime Jurdico: expresso nova. Conjunto harmnico de princpios que define o Direito Administrativo que guardam entre si uma correlao lgica. So dois princpios bsicos: a) Supremacia do Interesse Pblico: sobreposio/superioridade do interesse pblico em face do interesse particular/individual. * A supremacia do INTERESSE PBLICO/COLETIVO e no da mquina, do administrador, nem do Estado Esse um princpio implcito no ordenamento jurdico, ou seja, no tem nenhum artigo que o proclame expressamente. Ex. desapropriao, requisio, clusulas exorbitantes do contrato administrativo, exerccio do Poder de Polcia. Teoria da desconstituio da Supremacia do Interesse Pblico corrente minoritria: maral justen filho. b) P. da indisponibilidade do interesse pblico: Em nome da supremacia, o Administrador pode quase tudo, desde que no abra mo do inter-pblico O administrador exerce funo pblica que atividade de interesse do povo. Sendo assim, o administrador no pode dispor desse interesse pblico. Esse princpio traz para o administrador o MNUS PBLICO de observncia ao interesse pblico no exerccio de suas atividades desenvolvidas no mbito da Administrao. Indisponibilidade, alm de significar no dispor, significa o dever de proteo ao interesse pblico. Ressalte-se que tambm princpio implcito, no existindo norma expressa que verse sobre ele. Ex. Contratao direta quando deveria licitar, contratao terceirizada, cargo em comisso quando deveria realizar o concurso. Alm desses princpios existem outros princpios mnimos da Administrao Pblica que esto no art. 37, CF que so: legalidade, impessoalidade, moralidade e eficincia.

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. Princpio da Legalidade Para o direito pblico: o administrador s pode fazer aquilo que estiver na lei: critrio da subordinao lei. Para o direito privado: pode tudo o que lei no proba: critrio de no contradio lei Administrar aplicar a lei de ofcio (Seabra Fagundes): P. da Legalidade Legalidade diferente do Princpio da Reserva de Lei Reserva espcie normativa. Hoje o Princpio da legalidade vem sendo aplicado sem sentido amplo, sendo no apenas a aplicao da lei, mas tambm de princpios, principalmente os constitucionais. Assim, a violao desses princpios haver um controle de legalidade. O P. da legalidade est na base do Estado de Direito . Princpio da Impessoalidade Ausncia de subjetividade: o administrador no pode buscar interesse prprio ou de outrem. Ex. concurso pblico, licitao. Os atos administrativos devem ser impessoais, uma vez que esses pertencem Pessoa Jurdica. . Nepotismo: proibio para o parentesco na Administrao Pblica probe-se parentesco at 3 grau para cargo em comisso probe-se parentesco na contratao temporria probe-se na dispensa/inexigibilidade de contratao, participao regular na licitao. CNJ: proibio do nepotismo cruzado. uma matria a uma pr-determinada

salvo

Quart a 04.03. 09

19h 15 23h

Direito Administrativo

Fernanda Marinela

Noes Introdutrias e Regime Jur. Administrativo (cont.)

AULA 02

A proibio do nepotismo representa a aplicao de 4 princpios constitucionais: impessoalidade, moral, eficincia e isonomia

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Smula vinculante 13: "A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica, investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana, ou, ainda, de funo gratificada na administrao pblica direta e indireta, em qualquer dos poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas, viola a Constituio Federal". Parente at 3 grau no pode. Do 4 grau em diante pode. Obs: no se admite funo gratificada se tiver qualquer parente na Administrao; probe o nepotismo cruzado Ressalte-se que no se inclui, dentre as proibies, a nomeao de agentes polticos. Assim, p.ex, governador pode nomear parentes para os cargos ditos polticos, como p. ex. secretrio de Estado. . Impessoalidade X Finalidade Doutrina tradicional (Hely Lopes): P. da impessoalidade, imparcialidade, finalidade significa que o administrador no pode buscar o interesse pessoal ou de outrem. Assim, impessoalidade e finalidade so sinnimas. Doutrina moderna (Celso Bandeira): P. da finalidade autnomo. Por isso, no se confunde com a impessoalidade. Assim, P. da Finalidade busca a vontade maior da lei, busca o esprito desta. P. Finalidade est ligado ao P. Legalidade: ningum pode cumprir a lei, sem cumprir o seu esprito e vice-versa. Art. 2, lei 9784/99: trata o P. da finalidade como autnomo. Assim, a 2 corrente prevalece. . Princpio da Moralidade Est idia de honestidade, lealdade e boa-f. Exige-se a correo de atitude do administrador. Os conceitos a que este princpio est ligado so muito vagos. Assim, geralmente, o Poder Judicirio o aplica juntamente com outro princpio. Administrador tem que ter correo nas atitudes, alm de buscar ser o melhor administrador (boa administrao) . Princpio da Publicidade Dar conhecimento manter a transparncia, clarividncia Publicidade significa: a. Incio de produo de efeitos: a publicidade condio de eficcia para os atos e contratos administrativos produzirem seus efeitos (art. 61, nico, lei 8.666/93)

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b. Marco para contagem de prazos c. Mecanismo de controle QUESTO: A licitao, na modalidade convite, no tem publicidade: QUESTO FALSA A publicidade existe, o que no existe a publicao. Est apenas uma das formas daquela. Publicidade, em regra, um dever do Administrador. O no cumprimento desse dever importa em improbidade administrativa (Lei 8429/92)

A publicidade no ir acontecer quando: a. art. 5, XXXIII, CF: houver risco segurana da sociedade/Estado b. houver ameaa a violao da intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas: art. 5, X, CF c. art. 5, LX, CF: para atos processuais que corram em sigilo na forma da lei. Ex. processo tico-disciplinar (aqueles que correm junto aos Conselhos); quando for importante para o processo administrativo disciplinar. OBS.: Pessoa busca informao de seu interesse junto ao rgo pblico. Ex. a pessoa busca informao junto ao Detran sobre um carro. O Detran nega o fornecimento da informao: caber MS CUIDADO: H.D. s cabvel para informaes sobre a PESSOA do impetrante. Art. 37, 1, CF: Obras, aes e programas devem ter publicidade, vedando-se a colocao de nomes, smbolos e marcas. A doutrina diz que esse dispositivo tem que ser aplicado com bom senso. Ex. numa placa informativa de uma obra pblica consta o nome do Administrador: no h violao ao art. 37, 1, CF. A promoo pessoal importa a violao. Ex. o Administrador manda pintar escolas, hospitais com as cores que lembrem seu partido: O Administrador pratica o crime de improbidade administrativa, nesse caso. A realizao de promoo pessoa desrespeita os princpios da moralidade, impessoalidade, eficincia e legalidade. QUESTO: Governo publica a finalizao de obra conjuntamente com seu nome, fere, precipuamente o P. da Publicidade? QUESTO FALSA: R. Fere precipuamente o P. da Legalidade, impessoalidade, moralidade. . Princpio da Eficincia

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Ganha roupagem de Princpio expresso com a EC 19, embora ele j existia enquanto regra implcita na CF e regra implcita em lei ordinria (Lei, 8987-95, art. 6). Esse princpio traz a idia de ausncia de disperdcios bens, dinheiro -, bem como de economia Mecanismos parara concretizao desse princpio: a) Avaliao do servidor como condio para aquisio de estabilidade. b) Perda da estabilidade pela avaliao peridica. Racionalizao da mquina administrativa: art. 169, CF: S possvel gastar com a folha de pagamento o limite previsto em Lei Complementar (LC 101, art 19 Lei da responsabilidade fiscal). Para Unio: 50%; Estados/Municpios: 60%

Se o ente estiver fora do limite, os cortes com pessoal sero, nesta ordem: a) corte dos cargos em comisso e funo de confiana, com o mnimo 20% b) exonerao de servidores no estveis: no h limite mnimo ou mximo c) exonerao de servidores estveis: para se chegar a eles, tem de, necessariamente, haver primeiro corte nas duas situaes anteriores. Ressalte-se que esses servidores tero direito indenizao, caso sejam exonerados nessa circunstncia. A eficincia tem que ser um conjugado dos meios e resultados: gasta-se o menor valor possvel (meio) e alcana-se o melhor resultado. Alm dos princpios expressos no caput do art. 37, CF, importa discorrer sobre outros, e no to menos importantes, princpios norteadores da conduta administrativa. Assim, so eles: . Princpio da Isonomia Significa tratar os iguais de maneira igual, os desiguais de maneira desigual, na medida da sua desigualdade. Valorao no caso concreto a) detectar a discriminao b) verificar se o fator da discriminao est compatvel ao objetivo constitucional Ex 1: Municpio realiza concurso para gari. O Edital exige que o candidato tenha, no mnimo, 10 dentes na arcada superior e 10 dentes na inferior Notrio que essa regra incompatvel com o objetivo da norma. H expressa violao ao Princpio da Isonomia.

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Ex. 2: Edital para salva-vidas: proibio de deficiente fsico de cadeira de rodas para concorrer ao cargo: regra compatvel com o objetivo da norma Limite de idade, altura, peso constitucional que compatvel com o exerccio do cargo e estiver na lei da carreira. . Princpio do Contraditrio e da Ampla Defesa art. 5, LV, CF Contraditrio: dar cincia da existncia do processo aquele processado administrativamente. Dada a cincia, forma-se a relao jurdica processual que resulta na bilateralidade. Em face dessa cincia: surge o P. da Ampla Defesa Ampla defesa: dar a parte oportunidade para que ela se defenda. Desdobramentos/Exigncias para o exerccio da ampla defesa. a) Defesa prvia: para o exerccio desta, o procedimento e penas devem estar prdeterminados. b) Garantia da informao: Ex. cpia do processo de licitao c) Produo de provas . Smula 343, STJ: obrigatoriedade da presena do advogado em todas as fases do Processo Administrativo Disciplinar. . Smula vinculante n 5, STF: A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar no ofende a CF. Ressalte-se que embora a smula vinculante disponha de modo diverso da smula 343, esta no foi cancelada. Ainda vale. Assim, quando da resoluo de prova, devese levar em conta a qual Tribunal a questo se refere e responder de acordo com a smula correspondente. . Smula vinculante n 3, STF: (Processo administrativo no TCU) - Nos processos perante o
Tribunal de Contas da Unio asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso.

No caso da exceo, no se d direito ao contraditrio e ampla porque o sujeito ainda no tem direito aposentadoria. Ele s ter direito quando TCU apreciar. . P. Razoabilidade e proporcionalidade Esse assunto ganha fora quando se estuda Poltica Pblica. P. da Razoabilidade: O Administrador tem de agir de forma coerente, congruente, lgica. Esse princpio probe conduta exagerada e insensata Assim, este princpio limita a discricionariedade do administrador. Esse pode escolher a poltica pblica, desde que razovel.

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Segundo a doutrina: P. Proporcionalidade: est embutido no princpio da razoabilidade. Assim, pode-se afirmar que conseqncia. Significa que o Administrador deve buscar equilbrio entre ato e a medida a ele inerente. Um ato administrativo no pode causar mais prejuzo do que benefcios. Equilbrio entre benefcio e prejuzo causado. Controle de atos: qualquer ato administrativo pode ser revisto pelo Judicirio no que tange sua legalidade, mas no quanto ao seu mrito. O Judicirio poder fazer anlise dos Princpios Constitucionais da Proporcionalidade/Razoabilidade. Ex. Necessidade: escola, hospital S h para um O administrador constri uma praa. Nesse caso poder haver controle pelo Judicirio. Esses dois princpios esto implcitos na CF, mas expressos na Lei 9784/99, art. 2.
Domingo 08.03.09 08h 13h Direito Administrativo Fernanda Marinela Organizao da Administrao

AULA 3 . P. da Continuidade: servio pblico no pode ser interrompido. Tem de ser prestado de forma ininterrupta. Corte do servio: Posio majoritria: aplica-se o art. 6, 3, Lei 8987/95 (dispem sobre servios pblicos). No h violao ao Princpio da Continuidade quando: a) O corte se der em razo de emergncia no precisa de prvio aviso. b) O corte se der em razo de normas tcnicas observando a segurana do servio nesse caso tem de ter aviso prvio c) O corte se der em razo do inadimplemento do usurio tem de haver prvia comunicao. * inadimplemento: - no interrupo: o fundamento no CDC art. 22 e 42 no submeter o consumidor a situao vexatria e qualquer cobrana deve ir via judicial. - interrupo: se a empresa for obrigada a prestar o servio ao inadimplente, depois de um tempo ela no conseguir prestar o servio ningum, hiptese em que feri o P. da Continuidade e da Supremacia do interesse pblico. PREVALECE

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Interromper o servio do inadimplente representa aplicao do P. da Isonomia, pois entre usurios adimplentes e inadimplentes h situao de desigualdade. Resumo: aplicao do P. da Continuidade, Supremacia e Isonomia. * Direito de greve do Servidor Pblico: art. 37, VII, CF: o direito de greve deve estar na forma da lei. Ressalte-se que essa lei at hoje no foi feita. O STF diz que norma de eficcia limitada. A eficcia limitada gera a propositura de mandado de injuno. De tanto haver MI e o Congresso Nacional no editar a lei, o STF decidiu que, enquanto no houver a lei prpria, aplica-se a Lei 7783/89, respeitados os limites MI 670 / 708 / 712 Em vista disso, existe uma parcela, mnima, de constitucionalista que defende que o art. 37, VII passou a ter eficcia contida. Entretanto, o que prevalece a NO MODIFICAO. Logo, ela permanecer de eficcia limitada. . P. da autotutela A Administrao pode rever seus prprios atos. A Administrao tem o dever de cuidado, zelo com seus prprio patrimnio (DI PIETRO). Quando cabvel a reviso: a) atos ilegais: anulao b) atos inconvenientes: revogao . smula 346 / 473 , STF: as duas so vlidas e uma complementa a outra. . P. da Especialidade As pessoas jurdicas da Administrao Direta criam as pessoas jurdicas da Administrao Indireta. * Administrao Direta: Unio, Estados, DF e Municpios * Administrao Indireta: Autarquias, Fundao Pblica, Sociedade economia mista e Empresa Pblica. A Adm Direta cria a Adm Indireta por meio de lei e esta define qual a finalidade da Pessoa Jurdica criada. nesse ponto que entra o P. da Especialidade. Conceito: as pessoas jurdicas da Adm. Indireta so criadas para uma finalidade especfica e a esta esto vinculadas. Modificao da finalidade: somente por lei. . P. da Presuno da Legitimidade

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Presuno de legitimidade: legalidade (corresponde com a lei) + legitimidade (observncia s regras morais) + veracidade. Essa presuno iuris tanto: aquela que pode ser afastada. Em decorrncia, se se contesta essa presuno o nus da prova atribudo a quem alega que, normalmente, o administrado. Conseqncia prtica da presuno de legitimidade: aplicvel, independente da aparente inconstitucionalidade ou ilegalidade.

ORGANIZAO DA ADMINISTRAO
Alguns servios so prestados pelo prprio Estado e outros so transferidos a um particular ou pessoa jurdica. Quando se fala em transferncia, fala-se em centralizao ou descentralizao. 1. Formas de prestao do servio pblico / atividade administrativa. 1.1 Quando o servio prestado pelo ncleo da Administrao Direta (Unio, Estados, DF e Municpios): PRESTAO CENTRALIZADA. 1.2 Quando o servio prestado por pessoa jurdica ou particular que est fora do ncleo. Nesse caso, o servio prestado pela Adm. Indireta ou pelo particular: PRESTAO DESCENTRALIZADA. 1.3 Quando um ente federativo transfere servio a outro ente federativo, tem-se descentralizao poltica que prevista na CF, no sendo matria, portanto, do D. Administrativo. 1.4 Quando um servio transferido entre rgos, dentro da mesma pessoa jurdica: DESCONCENTRAO. DESCONCENTRAO 1. Deslocamento na mesma pessoa jurdica 2. Entre Adm. Direta e Direta: hierarquia DESCENTRALIZAO 1. Deslocamento para uma nova pessoa jurdica (seja fsica ou jurdica) 2. Entra Adm Direta e particular: controle / fiscalizao, sem subordinao

2. Formas de descentralizao do servio pblico / Atividade Administrativa a) lei b) ato administrativo c) outorga: transferncia da titularidade (domnio sobre o servio) + a execuo do servio: - A titularidade nunca pode sair da Administrao - Quem pode receber a outorga: A Adm Indireta
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- Segundo doutrina majoritria, a outorga s pode ser para Administrao Indireta de Direito Pblico: Autarquias e Fundaes Pblicas de Direito Pblico. - S pode ser realizada por meio de lei d) delegao: transferncia da execuo da atividade administrativa - Quem pode receber a delegao e qual o instrumento apto: Administrao Indireta, Empresa Pblica, Soc Econ Mista, Fund Pblica de direito Privado, por meio de lei. - Delegao por contrato administrativo: particular: concessionrios e permissionrios. - Delegao por ato administrao: particular: autorizao de servio. QUESTO: A Adm, atravs da concesso, pode outorgar o servio ao particular. FALSO concesso delegao A Adm pode outorgar concesso de servio pblico ao particular. VERDADEIRO algumas vezes a outorga usada de maneira vulgar com acepo de dar, realizar. 3. Administrao Direta 3.1 Relao do Estado com seus agentes 1 T) Teoria do Mandato: o Estado celebra com o agente um contrato de mandato. 2 T) Teoria da Representao: o Estado precisa de um representante, tal qual acontece na tutela e curatela. O Estado como sujeito incapaz. REBATE: o Estado sujeito capaz e responde por seus atos. 3 T) Teoria do rgo / imputao: Ao do agente decorre de determinao legal. Assim, a vontade do agente representa a vontade da Pessoa Jurdica a que est vinculado a vontade do agente e a do Estado se misturam, compe uma nica vontade. PREVALECE 3.2 rgos Pblicos Conceito: centro/ncleo especializado de competncia essa especializao busca a eficincia. Os rgos pblicos existem tanto na Administrao Direta (seu nascedouro) quanto na Administrao Indireta (art. 1, lei 2.9784/99) Caracterstica dos rgos pblicos: desprovido de personalidade jurdica: no pode ser sujeito de direito ou obrigao. QUESTO: rgo pblico pode celebrar contrato? No. Quem celebra a pessoa jurdica. Ele faz a gesto/administrao do contrato. Art. 37, VIII, CF: contrato entre rgos: criticado e nunca foi aplicado, pelos motivos j expostos.

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A instruo normativa 748 traz que o rgo tem que ter CNPJ, embora no tenha personalidade jurdica, para que seja eficaz o mecanismo de controle sobre a renda. rgo Pblico postulando em juzo: em regra, no tem capacidade. Excepcionalmente, a jurisprudncia acente a busca de suas prerrogativas funcionais pelo rgo em juzo. Muitos autores restringem dizendo que ele pode somente como sujeito ativo. * prerrogativa funcional: Ex. repasse do duodcimo chefe do Executivo deve repassar Cmara. O chefe do Executivo condiciona o repasse aprovao de uma lei. Nesse caso, a Cmara poder ingressar judicialmente, em carter temporrio, requerer esse repasse. RESUMO: busca da prerrogativa funcional e ser sujeito de direito. Classificao dos rgos a) Quanto posio estatal - rgos independentes: no sofre qualquer relao de subordinao. Aquele que goza de independncia. a chefia de cada Poder. Ex. Presidente da Repblica, Governador do Estado, Prefeitura Municipal, Congresso Nacional e Assemblia Legislativa, Tribunais e Juzos Monocrticos. - rgos autnomos: aquele que tem grande liberdade, mas esta subordinado a rgo independente. Ex. Ministrios, Secretarias de Governo e Secretarias Municipais. Para os administrativistas: MP tem autonomia funcional intacta, a subordinao apenas financeira. - rgos superiores: est subordinado aos rgos independentes e autnomos, embora tenha poder de deciso. Ex. Gabinete do Presidente, dos Governadores, Procuradoria. - rgos subalternos: mero rgo de execuo. Serve apenas para executar o que j foi decidido. Ex. Sees administrativas, RH, almoxarifado, zeladoria. b) Quanto estrutura - rgos simples/unitrio: aquele que no tem outros rgos agregados sua estrutura. Ex. Gabinete - rgos composto: aquele que tem outros rgos agregados sua estrutural. Ex. Secretaria de Sade c) Quanto atuao funcional: agentes que compe o rgo - rgo singular/unipessoal: aquele que s tem um agente. Ex. Presidncia da Repblica, Juzo monocrtico.

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- rgo colegiado/pluripessoal: aquele que tem vrios agentes. Ex. Tribunais e casas legislativas 4. Administrao Indireta 4.1 Caractersticas comuns de todos os entes da Administrao Indireta a) Personalidade Jurdica prpria: capacidade de ser sujeito de direito e de obrigao. Responde por seus atos. Responde pelos atos de seus agentes. b) Autonomia financeira, tcnica e financeira: Receita e patrimnio prprios, independente de sua origem. Essas Pessoa jurdicas no gozam de autonomia poltica (capacidade de legislar) CRIA AUTARQUIA LEI AUTORIZA CRIAO EP, SEM, FUNDAO para esses casos, a criao se dar com o registro dos atos constitutivos no rgo competente: junta comercial contrato social (natureza empresarial) ou cartrio de pessoa jurdica - estatuto (natureza civil) . . Se a lei cria, ela extingue . Se a lei autoriza a criao, ela autoriza a extino paralelismo de forma . LC definir as finalidades da fundao: LC enumera as possveis finalidades para autuao de fundao. At aqui: art. 37, CF A partir daqui: posio majoritria da jurisprudncia Fundao . Conceito: patrimnio personalizado destacado por fundados para finalidade especfica: universitas bonorium. Pensando no instituidor, a fundao divide-se: a) fundao pblica: aquela instituda pelo Poder Pblico: D. Administrativo b) fundao privada: aquela instituda pelo Particular: D. Civil . Regime jurdico da Fundao Pblica: a) Fundao Pblica de Direito Pblico ou chamada de autarquia fundacional: espcie de autarquia: Lei cria a fundao. Seu regime jurdico o mesmo da autarquia b) Fundao Pblica de Direito Privado ou chamada de fundao governamental: segue o mesmo regime da empresa pblica ou sociedade de economia mista

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LO especfica: - cria: autarquia/ Fundao Pblica de Direito Pblico - autoriza criao: SEM / EP / Fundao Pblica de Direito Privado c) Sem fins lucrativos: as P.J. da Administrativa Indireta no so criadas para o lucro, mas isso no impede que o lucro no vai aparecer O objetivo tem que ser uma razo de interesse pblico. . art. 173, CF: SEM e EP O Estado s poder intervir na economia para assegurar a segurana pblica e interesse coletivo. d) Toda pessoa na Administrao Indireta tem uma finalidade especfica a qual est presa P. da Especialidade Ressalte-se que essa finalidade s poder ser modificada por lei. e) Sujeitas a controle No esto sujeitas subordinao hierrquica, apenas a controle - Poder Legislativo: ex. TCU at 2005, o STF entendia que TCU no podia controle SEM. Hoje, o posicionamento mudou para a possibilidade de o TCU poder controlar todos os entes da Administrao Indireta; CPI - Poder Judicirio: controla legalidade - Poder Executivo: controle de finalidade superviso ministerial Cada ministrio controla os entes a que est relacionado com suas funes. Essa superviso ministerial basicamente controla de finalidade, de receitas e despesas, e, de acordo com a lei de cada P.J., ela pode chegar nomeao dos dirigentes bomba!!!! Essa hiptese acaba abalando Excepcionalmente, essa nomeao e exonerao livre pelo Presidente via ministrio (art. 52, CF): a) BACEN b) Agncias Reguladoras ( lei especfica das agncias) 4.2 Autarquias . Conceito: pessoa jurdica de D. Pblico, compe a Administrao Indireta, criada e regida por lei especfica, sujeita a controle, sem fins lucrativos, desenvolvendo atividades tpicas de Estado.

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. Regime jurdico: - os atos praticados so atos administrativos (goza de imperatividade, autoexecutoriedade) - seus contratos tambm so administrativos. Por isso, est sujeita Lei 8.666/93 art. 37, XXI, CF + art. 1, Lei 8.666/93 - responsabilidade civil (art. 37, 6, CF): segue, com regra, a Teoria Objetiva nos casos de ao. Entretanto, a jurisprudncia vem aceitando a Teoria Subjetiva no caso de anlise de omisso. Responsabilidade objetiva (ao): ELEMENTOS: conduta, dando, nexo causal entre a conduta e a dano. Responsabilidade subjetiva (omisso): ELEMENTOS: conduta, dano, nexo causal, dolo ou culpa A responsabilidade do Estado , em regra, objetiva e subsidiria (primeiro quem paga a autarquia, segundo o Estado. - Responsabilidade: De acordo com a ordem de preferncia: solidria ou subsidiria De acordo com o dolo ou culpa: objetiva e subjetiva

Tera 10.03. 09

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Direito Administrativo

Fernanda Marinela

Organizao da Administrao (cont.)/Agentes Pblicos

AULA 4 . Bens pertencentes s Autarquias Se a autarquia pessoa jurdica de direito pblico os bens autrquicos so bens pblico. Conseqncia prtica: os bens so impenhorveis, inalienveis, no podem ser objetos de onerao.

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- inalienvel: preenchidas algumas condies, pode-se alienar os bens. Essa alienao relativa. QUESTO: Os bens autrquicos so alienveis de forma condicionada: AFIRMAO VERDADEIRA. A doutrina moderna defende que os bens so alienveis de forma condicionada. A doutrina tradicional defende que so inalienveis de forma relativa. - impenhorveis: no podem ser objeto de penhora, arresto ou seqestro. a) Penhora: restrio judicial de bem para garantia de um dbito (dvida). b) Arresto/seqestro: so cautelares tpicas que servem garantir uma futura penhora. b.1) Arresto: restrio de bens indeterminados b.2) Seqestro: restrio de bens determinados se os bens pblicos no so inalienveis, eles no podem ser objeto de arresto nem seqestro e, consequentemente, penhora - vedao onerao: no podem ser objetos de direito real de garantia (penhor e hipoteca). a) penhor: garantia de bem mvel b) hipoteca: garantia de bem imvel Essas garantias ocorrem fora da ao judicial. A garantia do penhor e da hipoteca culmina na converso da penhora. Por isso, os bens pblicos no podem ser dados em garantia utilizando esses institutos. penhora: garantia que acontece em juzo penhor: garantia feita fora de ao judicial. Se no se pode exercer os institutos do direito para garantir pagamento de dvida, os dbitos judiciais de autarquia so pagos por meio de precatrio. - precatrio: reconhecimento de um crdito que o particular tem em face do Estado. A CF determina que os precatrios sero pagos de acordo com a ordem de apresentao. Cada pessoa jurdica tem sua ordem prpria. Os precatrios so pagos de acordo com a disponibilidade oramentria de cada pessoa jurdica. Precatrios constitudos at 1 de julho so pagos no exerccio financeiro imediatamente seguinte. . Prazo prescricional das aes ajuizadas em face das Autarquias

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Autarquia Fazenda Pblica. Por isso, a prescrio e qinqenal 5 anos (aplicao do decreto 20.910/1932) posio majoritria. . Privilgios tributrios e processuais decorrentes da Autarquia ser Fazenda Pblica a) prazo dilatado (art. 188, CPC): em dobro para recorrer, qudruplo para contestar. b) reexame necessrio/duplo grau de jurisdio obrigatrio/ recurso de ofcio (esse ltimo mais nomenclatura antiga): esse reexame no ocorre sempre. O art. 475, CPC traz as duas situaes
Art. 475. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmada pelo tribunal, a sentena: (Redao dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) I - proferida contra a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o Municpio, e as respectivas autarquias e fundaes de direito pblico; (Redao dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) II - que julgar procedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo de dvida ativa da Fazenda Pblica (art. 585, VI). (Redao dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)

QUESTO: Se se tem uma deciso, quando o processo deveria ter sido levado para o reexame necessrio, a deciso no faz trnsito em julgado, no produz coisa julgada QUESTO: Autarquia paga taxa e contribuio. Isso matria de privilgio tributrio. Sendo assim, cabeM as seguintes anlises: Imunidade recproca (art. 150, a, CF): aplicvel somente para os impostos. Um ente poltico no cobra imposto de outro ente poltico. Se essa imunidade para imposto, nada obsta a cobrana de taxa e de contribuio a autarquia No art. 150, 2, CF estende as imunidades recprocas s Autarquias QUESTO: Autarquia jamais ter cobrana de imposto: FALSO: A Autarquia no paga imposto em relao s suas finalidades especficas. A contrrio senso, ela pagar imposto. Ex. A autarquia tem um bem que no est sendo destinado para a finalidade especfica. Em relao a esse bem, ela pagar IPTU. diferente se a Autarquia locou o bem e o dinheiro vai para a realizao de suas finalidades especficas. Nesse caso, ela estar imune.

. Lei de responsabilidade fiscal e a Autarquia (procedimentos financeiros) Sua contabilidade ser pblica ou privada? Se o regime praticamente o mesmo da Administrao Direta. Por isso, as autarquias esto sujeitas contabilidade pblica (Lei 4.320/64) e Lei de responsabilidade fiscal (Lei 101/00) . Regime jurdico de pessoal

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Aquele que atua em pessoa jurdica pblico servidor pblico. Logo, aqueles que trabalham nas autarquias so servidores pblicos. QUESTO: Toda autarquia est sujeita ao regime estatutrio? No texto original da CF, exigia-se regime jurdico nico para reger seus servidores de cada pessoa jurdica. No poderia haver dois regimes dentro de uma pessoa jurdica. No havia obrigao do regime estatutrio. Ele era apenas preferencial. A EC 19/98 alterou o art. 39, CF e aboliu o regime jurdico nico. Se o regime nico foi abolido, a conseqncia prtica foi a admisso do regime mltimo reconhecimento da admisso do regime estatutrio e celetista na mesma pessoa jurdica, na mesma ordem poltica. Assim, se a opo da lei for para cargo: estatutrio; se a lei optasse por emprego: celetista. Consequentemente, os entes federativos misturaram os regimes celetistas e estatutrios. Acontece que a matria foi levada ao STF, pois quando a matria que tratava da alterao, e ele reconheceu, em sede cautelar, a inconstitucionalidade formal, uma vez que no houve apreciao pelas duas casas do congresso. - inconstitucionalidade em sede cautelar de ADI 2135 produz efeitos nunc. Daqui para o frente o art. 39 inconstitucional. Se a emenda foi inconstitucional, reestabelece-se o regime jurdico nico: ele no obrigatrio, preferencial. A CF no exige regime estatutrio, ele exige regime nico Para aqueles entes que fizeram a mistura dos regimes, tero de esperar a deciso do STF. QUESTO: qual o regime jurdico dos servidores pblicos? Se se fala de servidor pblico, o regime ser nico, mas no necessarimente ser estatutrio. . Exemplos de Autarquia a) INSS b) INCRA c) UNIVERSIDADES FEDERAIS d) AGNCIAS REGULADORAS . Consideraes sobre conselho de classe (Autarquias profissionais CREA, CFM)

QUESTO: Conselho de classe ou no autarquia?

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Originariamente, esses conselhos foram criados com a natureza de autarquia. Depois disso, veio a lei 4649/98, transformando-os em pessoa jurdicas de direito privado. Como os conselhos fiscalizam, bem como protegem o exerccio dos profissionais respectivos. Em face disso, eles podem, inclusive, cassar atividade de determinado profissional. Isso claramente exerccio de poder de polcia. E o poder de polcia privativo do Estado. No pode ir para as mos do particular. Em face disso, ingressou-se com a ADI 1717 no STF que declarou inconstitucional a lei 4649/98. Por isso, reestabeleceu-se a natureza de autarquia dos conselhos de classe. Em decorrncia desse reestabelecimento: a) A anuidade cobrada tem natureza tributria. Se essa anuidade no for paga, cabe execuo fiscal contra o profissional inadimplente. b) Esto sujeitos contabilidade pblica TCU c) Esto sujeitos a concurso pblico Vem ento, o Estatuto da OAB e estabelece que a anuidade no tem natureza tributria. Assim, no se caber execuo fiscal. Estabelece tambm que o regime a ser aplicado o da CLT. A jurisprudncia majoritria j dizia que a OAB no estava sujeita a controle pelo TCU. Assim, a OAB no estava sujeita a contabilidade pblica (lei de responsabilidade fiscal). Em face disso, ADI 3026 buscou a interpretao conforme a CF para esclarecer que a OAB tem que fazer concurso pblico para contratao das pessoas. O STF decidiu que a OAB no est sujeitas aos ditames da Administrao Indireta da Unio e no compe os entes que fazem parte desta. A Ordem uma categoria impar. No est inserida no rol das autarquias especiais. Portanto, a OAB no precisa fazer concurso pblico. OAB pessoa jurdica mpar das pessoas existentes. O STF no disse qual a natureza jurdica da OAB. A justificativa do STF que a OAB tem previso constitucional. RESUMO: no est sujeita ao TCU, no autarquia, no tem que fazer concurso, a contabilidade privada. . Autarquias territoriais So os chamados territrios. Eles no tem natureza de ente poltico. Eles s tem natureza de autarquia para terem personalidade de jurdica de direito pblico, mas no finalidade delas. . Autarquias de regime especial Conceito: so autarquias que possuem algumas regras especiais, prprias. Inicialmente, esse nome surgiu para falar de Universidades Pblicas que possuem duas peculiaridade. a) autonomia pedaggica b) escolha, por eleio, de seus dirigentes

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Hoje, mais do que a Universidade, o conceito abarca tambm as Agncias Reguladoras

Agncia Reguladora: fiscaliza/controla os servios da descentralizao. a) Conceito: autarquia de regime especial.

UMA CONSIDERAO: - tudo que se estudou para as autarquias, servem para as agncias, com algumas peculiaridades em decorrncia de sua especialidade b) Regime especial. Funo da agncia reguladora: aquela que regula, normatiza que controla a prestao das diversas atividades Em decorrncia dessa atividade, a Agncia tem mais autonomia que s demais pessoas jurdicas de direito pblico. Ela no tem capacidade poltica. Sua normatizao est restrita complementao da lei. c) Investidura especial dos dirigentes das Agncias: O Presidente da Rep nomeia, com prvia aprovao do SF. d) Dirigente com mandato determinado: Normalmente os dirigentes da Administrao Indireta so nomeados sem necessidade de periodicidade. No caso das Agncias, os dirigentes tero mandato com prazo determinado. Esse prazo varia entre 2, 3 e 4 anos. Existe, porm, um projeto de lei que fixa o prazo de 4 anos no coincidentes com o do Presidente: passa um ano do mandato do Presidente para que este possa escolher o dirigente. A lei de cada agncia estabelece a regra da quarentena, perodo que o dirigente no poder atuar no ramo de atividade da agncia fora da administrao, ou seja, na iniciativa privada. O dirigente fica afastado recebendo normalmente pelo prazo de 4 meses, para maioria das agncias. Excepcionalmente, tem agncia que estabelece 12 meses. Em regra, o dirigente fica at o final do mandato, salvo se houver condenao judicial. Exemplos de Agncia Reguladora a) b) c) d) e) f) g) h) i) j) ANATEL controla servio pblico ANEEL controla servio pblico ANA controla bem pblico ANTT controla servio pblico ANAC controla servio pblico ANTAQ controla servio pblico ANS controla servio pblico ANVISA controla servio pblico ANP controla o monoplio ANCINE fomento cultura

No mbito estadual e municipal possvel a criao de agncia.

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OBS.: nem tudo que tem nome de agncia, efetivamente agncia reguladora. Agncia reguladora aparece como Agncia Nacional. Outra que no tem essa natureza no tem a palavra nacional. Por enquanto, d para diferenciar dessa forma. Agncias que no so do tipo reguladoras: ADA (antiga SUDAM agncia de desenvolvimento da amaznia), ADENE (antiga SUDENE agncia de desenvolvimento do nordeste) Elas so Agncias Executivas. Temos tambm: - a AEB (Agncia espacial brasileira): uma autarquia simples (ele no reguladora, nem executiva). - ABIN (agncia brasileira de inteligncia): um rgo da Administrao Direta. Por isso, no tem sequer personalidade jurdica. Existe tambm Agncia Reguladora que no tem essa nomenclatura: CVM tem natureza de agncia reguladora, mas no tem nome de Agncia . Duas observaes: a) Modalidade licitatria da Agncia Reguladora - Regime jurdico das agncias reguladoras * licitao: em regra, ela deveria licitar, uma vez que se submete ao regime de autarquias. A lei 9472/97 (lei que instituiu a ANATEL) estabelece que as agncias no esto sujeitas lei 8.666, cabendo cada agncia definir modalidades especficas de licitao: prego e consulta. Essa regra acabou sendo objeto da ADI 1668. O STF decidiu que todas as regras que afastam a lei 8666 so inconstitucionais. Essa lei norma geral e serve para autarquia e por conseqncia agncia reguladora. Resumo: agncia reguladora deve obedecer lei 8.666. Todavia, o STF diz que a agncia reguladora poder ter modalidade de prego e a consulta. A lei 10520/02 dispe que o prego modalidade para todos os entes da federao. A modalidade especfica, hoje, para agncia reguladoras a CONSULTA. Ela no existe para os demais entes da Administrao. Ressalve-se que a CONSULTA no modalidade regulamentada. b) Regime de pessoal das agncias reguladoras: a norma geral 9986/00 das agncias reguladoras estabeleceu que o quadro de pessoal era para contratao temporria sob o regime da CLT. A matria foi objeto da ADI 2310 que questionava o regime de CLT e que a necessidade no era temporria. Logo, esses servidores no poderiam ser temporrios. Em cautelar, o STF disse que a necessidade no era temporria, logo os contratos eram inconstitucionais, mas continuariam vlidos at o vencimento destes. Isso daria um prazo para as agncias fazerem concurso. Aps o julgamento

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da cautelar, o Presidente da Repblica editou MP criando cargos para agncia reguladora que foi, depois convertida na lei 10871/04. Com isso, a ADI perdeu o objeto e foi extinta sem julgamento do mrito. Ocorre que os cargos no foram preenchidos e por isso o Presidente prorroga o prazo dos temporrios. Desde de 2003, as agncias esto prorrogando os contratos dos temporrios.

O regime de pessoal pela lei de cargo sob o regime estatutrio.

Quarta 11.03.09

19h15 23h

Direito Administrativo

Fernanda Marinela

Agentes Pblicos

AULA 5 Agncias Executivas . Conceito: uma autarquia que precisa de modernizao e para isso, traa-se um plano estratgico de reetruturao (planejamento de gesto moderna). Busca eficincia. Celebra com a Administrao Direta um contrato de gesto para que se modernize dando mais autonomia e mais recurso para essa autarquia ou fundao. . Estrutura da agncia executiva: Lei 9649/98 . Status da Agncia: s ser agncia enquanto tiver um contrato de gesto. Assim tem caracterstica de temporariedade. Encerrado o contrato volta a ser autarquia ou fundao. Ex. Inmetro, ADA, ADENE 4.3 Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista . Conceito e constituio - EP: Pessoa Jurdica de Direito Privado. A EP pode ser criada com dois objetivos 1. 2. para prestao de servio pblico (regra geral) explorao da atividade econmica

OBS.: Nem toda empresa que o Estado tem parte EP ou SEM. Para ser uma dessas, faz-se necessrio seguir todo um regime prprio
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A EP tem que ter capital exclusivamente pblico, mas no significa que tem que ser de uma mesma pessoa jurdica. Pode ser constituda de qualquer modalidade empresarial. Admite-se at a S/A, desde que seja de capital fechado. - SEM: Pessoa Jurdica de Direito Privado. Tem as mesma finalidades da EP: 1. 2. para prestao de servio pblico explorao da atividade econmica

A SEM tem o capital misto (parte privada e parte pblico). Entretanto, h a restrio que a maioria do capital votante tem que estar nas mos do poder pblico. Toda SEM deve ser constituda na forma de S/A. . Distino entre EP e SEM a) Capital: pblico ou misto b) Constituio: qualquer modalidade ou apenas S/A c) Competncia para julgamento das aes (art. 109, CF):
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho;

c.1) EP federal: Justia Federal c.2) SEM federal: Justia Estadual Essas diferenas so para EP e SEM federais. Quando se tratar de EP e SEM estaduais, a competncia ser da Justia Estadual . Finalidade da EP e SEM: tem finalidade de interesse pblico - prestao de servio pblico - explorao da atividade econmica Apesar da EP e SEM terem regime privado, este no genuno. Ele misto. Ora se seguir mais as normas de direito pblico, ora mais privado Sempre que a empresa for prestadora de servio pblico, prevalecer o regime pblico. Ao contrrio ser quando a empresa explorar a atividade econmica, prevalecer o regime privado. Cuidado: nunca ser completamente pblico ou completamente privado. Em regra, a empresa ser prestadora de servio pblico. A exceo ser a explorao da atividade econmica.

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. Atividade econmica (art. 173, CF): a explorao ocorrer quando isso for imprescindvel segurana nacional e o relevante interesse coletivo.
Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. 1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) I - sua funo social e formas de fiscalizao pelo Estado e pela sociedade; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) II - a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) III - licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os princpios da administrao pblica; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) IV - a constituio e o funcionamento dos conselhos de administrao e fiscal, com a participao de acionistas minoritrios; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) V - os mandatos, a avaliao de desempenho e a responsabilidade dos administradores.(Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) 2 - As empresas pblicas e as sociedades de economia mista no podero gozar de privilgios fiscais no extensivos s do setor privado. 3 - A lei regulamentar as relaes da empresa pblica com o Estado e a sociedade. 4 - A lei reprimir o abuso do poder econmico que vise dominao dos mercados, eliminao da concorrncia e ao aumento arbitrrio dos lucros. 5 - A lei, sem prejuzo da responsabilidade individual dos dirigentes da pessoa jurdica, estabelecer a responsabilidade desta, sujeitando-a s punies compatveis com sua natureza, nos atos praticados contra a ordem econmica e financeira e contra a economia popular.

. Regime jurdico aplicvel EP e SEM a) Falncia: no h que se falar em falncia, independente da finalidade da EP e SEM, pela nova lei de falncia. RESUMO: no esto sujeitas regra de falncia. b) Contratos: b.1) EP e SEM e o dever de licitar: art. 37, XXI CF (remete lei 8.666/93, art. 1) estabelece que Administrao Indireta deve licitar. Quando da prestao do servio pblico, no dvida do dever de licitar. Quando explorao da atividade econmica: por lei especfica essas empresas podero ter estatuto prprio para licitaes e contratos (1, art. 173, CF). Ocorre que

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at hoje esse estatuto prprio no saiu. Por isso, elas devem se submeter regra geral art. 1, Lei 8.666/93 e art. 37, XXI, CF. Muitas vezes elas escapam da licitao porque a prpria lei prev o caso de dispensa ou inexigibilidade. Via de regra a EP e SEM gozam de dispensa quando: o contrato for 10% (art. 24, nico) do valor convite: 15.000 para obras e servios de engenharia, 8.000 outros bens e servios. O artigo traz uma ressalva que o percentual dobra para EP e SEM: 30.000 para obras e servios e 16.000 outros bens e servios.

b.2) EP e SEM no licita para realizar sua atividade fim: - licitao: busca a preservar o interesse pblico - atividade fim: se a licitao prejudicar a atividade fim e esta for de interesse pblico, a competio se torna invivel e a licitao, por isso, ser inexigvel. O rol do art. 29, da lei 8.666 que dispe sobre a inexigibilidade apenas exemplificativo RESUMO: EP e SEM esto sujeitas Lei de licitao at que tenham estatuto prprio. c) EP e SEM e as imunidade tributria: aquelas que exploram a atividade econmica no tem privilgios que no sejam extensveis iniciativa privada. Se no privado tem privilgio, EP e SEM tero o privilgio, se no tiver, elas, tambm, no tero. (art. 173, 2, CF) d) EP e SEM e as imunidades tributria: aquelas que so prestadoras de servio pblico: se o custo do tributo for repassado no valor do servio, elas no tero imunidade tributria (art. 150, 3, CF) . Responsabilidade Civil EP e SEM esto sujeitas ao art. 37, 6, CF:
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998) 6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.

O artigo dispe sobre as EP e SEM que prestam servio pblico . A contrrio sensu, as que exploram a atividade econmica no esto sujeitas.

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Assim, para as EP e SEM que prestam servio pblico, a responsabilidade objetiva, como regra, e o Estado ter responsabilidade subsidiria (se a EP e SEM no tiver dinheiro para pagar, o Estado poder ser acionado). E para as EP e SEM que exploram atividade econmica, a responsabilidade subjetiva (aplica as regras do Cdigo Civil Teoria Subjetiva, como regra geral) e o Estado no responder de qualquer forma. . Bens das EP e SEM Aprendeu-se na aula passada que bem pblico assim chamado se for pertencente pessoa jurdica de direito pblico No caso da EP e SEM, como regra o bem segue regime de direito privado. O bem s seguir o regime de bem pblico se ele tiver ligado diretamente prestao do servio pblico. QUESTO: Bem de EP e SEM so penhorveis? Sim. Bem de EP prestadora de servio pblico penhorvel? So penhorveis. S no sero aqueles bens que estejam diretamente prestao do servio pblico, ou seja, se se retirar esse bem, compromete-se a prestao do servio pblico. . Regime de pessoal Aqueles agentes que trabalham na EP e SEM no so servidores pblicos. Eles so chamados de servidores de entes governamentais de direito privado. So, na verdade, empregados e esto sujeitos CLT. Entretanto, eles se equiparam ao servidores pblicos em alguns aspectos. So eles: a) esto sujeitos a prestao de concurso pblico b) esto sujeitos a teto remuneratrio, salvo quando as pessoas jurdicas no receberem dinheiro pblico da Administrao Direta para custeio. Se EP e SEM consegue se auto-custear, ela no tem que observar o teto. c) esto sujeitos ao regime da no acumulao de emprego. d) esto sujeitos lei 8429/92 improbidade administrativa e) os empregados esto no conceito de funcionrio de pblico, para aplicao da lei penal f) esto sujeitos remdios constitucionais (MS, Ao Popular, MI) . Dispensa de servidor de ente governamental de direito privado A dispensa no se equipara a do servidor pblico. O TST sm 390 afirma que os empregados de EP e SEM no gozam de estabilidade (art. 41, CF). J que o empregado no tem a estabilidade do art. 41, de acordo com a OJ 247 , a dispensa imotivada, ou seja, no precisa justificar, ressalvada a empresa de correio e telgrafos. A empresa de correio e telgrafo empresa pblica, mas desde 1969, pelo decreto 509, ela tem tratamento de fazenda pblica. Se o tratamento de fazenda pblica a conseqncia prtica que a ECT tem o mesmo tratamento de autarquia. Assim, os bens so impenhorveis independente de sua destinao, est sujeita ao regime de precatrio, goza de imunidade recproca

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(no paga imposto). O fundamento dessa distino est no art. 21, X, CF que estabelece o servio de correio e telgrafos como de competncia da Unio, no fazendo CF nenhuma ressalva quanto possibilidade de concesso, permisso ou autorizao. Na prtica, esse servio no exclusivo. E essa exclusividade est em discusso na ADPF 46. Para resolver o problema saiu lei 11.668/07 legitimando a prestao do servio de correios pelas lojas particulares, que hoje por franquia. A lei estabelece que as que j existem prorrogam-se pelo prazo de 24 meses, aps isso, far-se- licitao. Em face dessa lei foi ajuizada ADI 4155. Ainda no foi julgada nenhuma dessas aes. Para os prximos concursos deve-se ficar de olho nesses julgamentos Petrobrs e o dever de licitar: SEM deveria estar sujeita lei 8666. Entretanto, a Lei 9478/97 estabelece que a Petrobrs deve seguir procedimento simplificado de licitao por Decreto do Presidente da Repblica. O TCU afirma que a lei inconstitucional, pois o procedimento especial deve ser por uma lei geral que serve para todas as EP e SEM e que determinou que a Petrobrs se submeta lei 8.666. Em face disso, a Petro ajuizou ao de MS 25.888 contra ato do TCU. Em sede de liminar, o STF disse que o TCU, aplicando a smula 347, pode analisar constitucionalidade de um ato determinado e no de uma lei. Isso seria fazer controle concentrado de constitucionalidade. Ento, at que se decida o mrito, a Petrobrs far procedimento simplificado at que seja decido o assunto. O STF vem julgando vrios MS. O ltimo foi o MS 27.837.

4.4 Consrcios pblicos Surgiram a partir da lei 11.107/05. . Conceito: reunio de entes polticos (Unio, Estados, Municpios e DF) para uma finalidade comum. uma espcie de contrato. Esses entes polticos celebram um contrato de consrcio. Desse contrato, surge, ento, uma nova pessoa jurdica que no se mistura com os seus entes criadores. Essa nova pessoa jurdica chamada de associao. . Natureza jurdica dos consrcios: contratual. . Natureza jurdica da associao: pode seguir o regime de direito pblico nesse estado, ser uma espcie de autarquia Pode, tambm, ter natureza de direito privado. E nesse caso, seu regime hbrido muito semelhante EP e SEM - que a prpria lei traz as regras. Segundo doutrina majoritria, essas associaes esto na Administrao Indireta. Hoje, existem consrcio sobre proteo ambiental. Entretanto, no so muitos comuns A crtica est quanto ao regime privado, pois a associao decorrente de pessoas que so de direito pblico. Logo, de um ente pblico pode decorrer um ente privado? Essa a maior crtica.

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AGENTES PBLICOS
1. Conceito: todo aquele que exerce funo pblica, seja ela de forma temporria ou permanente, com ou sem remunerao. A expresso agente pblico a mais ampla. 2. Classificao 2.1 Agentes polticos: aquele que forma, constitui a vontade do Estado. Esto aqui: Chefes do Executivo, Membros do Legislativo, Magistrados e Membros do MP, bem os auxiliares imediatos do Poder Executivo: Ministros e Secretrios de Estados e secretrios municipais. H divergncia na doutrina quanto aos magistrados e membros do MP, pois a escolha de agente pblico, em regra, poltica. No caso dos magistrados e MP a escolha meritrita, ou seja, por concurso pblico. Ocorre que a maioria os classifica como agentes polticos porque esses agentes representam a vontade do Estado. QUESTO: Agente poltico se submete ao regime estatutrio? Sim. Os direitos de um agente decorrem de regime legal, isto chamado de regime legal ou estatutrio. Aquele que segue o regime legal/estatutrio titular de cargo. E mais, s h regime legal em pessoa jurdica de direito pblico. Os agentes polticos so titulares de cargo e seus direitos podem estar previstos na lei ou na CF. 2.2 Servidores estatais ( diferente de servidor pblico): todo aquele que atua no Estado, seja ele atuante na Administrao Direta ou Indireta. - Servidor atuante em pessoa jurdica de direito pblico (Adm Direta, Autarquias e Fundaes de direito pblico): servidor pblico A mesmas observaes sobre o tema de regime jurdico nos tpicos anteriores: na mesma pessoa jurdica s se admite um nico regime, seja ele estatutrio ou celetista. - Servidor atuante em pessoa jurdica de direito privado: servidor de ente governamental de direito privado: aqueles que atuam na EP e SEM. A mesmas observaes sobre EP e SEM. Se equiparam aos servidores pblicos em alguns aspectos 2.3 Particulares em colaborao: aquele que no perde a qualidade de particular, mas que num dado momento exerce funo pblica. So eles: - requisitados. Ex. mesrio, jurado, servio militar obrigatrio so todos obrigados a participar porque so requisitados. - voluntrios (ou spont prpria, ou honorficos): ex. amigos da escola - permissionrios e concessionrios - delegados de funo (art. 236, CF)

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- aquele que pratica ato oficial: so aqueles particulares que prestam servio pblico de sade e de ensino em nome prprio. Esse particular s presta esse tipo de servio porque a CF autoriza. Por ser agente pblico, esto sujeitos MS.
Tera 31.03.09 19h15 23h Direito Administrativo Fernanda Marinela Agentes Pblicos

AULA 6 CONCURSO PBLICO 1. Acessibilidade aos cargos pblicos brasileiros/estrangeiros, na forma da lei concurso pblico EXCEES: a) b) cargo eleito cargo em comisso: livre nomeao/exonerao

. exonerao ad nutum: aquela que no precisa de justificativa c) contrato temporrio d) hipteses excepcionais: quinto constitucional, ministros do STF, ministros e conselheiros dos Tribunais de Contas. e) Art. 198, CF: agentes comunitrios de sade e agente de combate endemia 2. Prazo de validade do concurso: at 2 anos possvel prorrogao, desde que acontea por igual perodo de validade e por uma nica vez. A prorrogao uma deciso discricionria do Administrador. A discricionariedade de acordo com a convenincia e oportunidade do interesse pblico. Hoje encontrase posio doutrinria no sentido que o Administrador tem que justificar a prorrogao ou no. Para que a prorrogao acontea, exige-se previso no edital e que seja realizada dentro do prazo de validade. QUESTO: possvel revogar a prorrogao? Se a prorrogao deciso discricionria, poder haver a revogao, desde que o prazo desta no tenha comeado a correr limite material.

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QUESTO: Durante o prazo de validade do concurso possvel a realizao de um novo concurso? Mesmo vlido o concurso possvel a realizao de um novo concurso, desde que obedecida a ordem de classificao do concurso anterior. QUESTO: Candidato aprovado em concurso, dentro do nmero de vagas, tem direito nomeao? Antes o STJ entendia que o candidato s tinha direito se ocorresse? a) candidato preterido (smula 15, STF) b) vnculo precrio o candidato era aprovado em concurso vlido e outra pessoa, com vnculo precrio, exercia as atribuies do cargo. Hoje, o STJ (RMS 20.718) reconhece direito nomeao em qualquer situao, desde que seja aprovado dentro do nmero de vagas e o concurso ainda esteja vlido, pois se o administrador coloca o nmero de vagas, o ato de nomeao passa a ser vinculado. STF (REx 227.408), pela 1 turma, adota o mesmo posicionamento. Durante a realizao do concurso, o STF decidiu que pode haver modificao das regras do concurso em virtude de lei nova, desde que isso acontea at a homologao. 3. Reviso pelo Poder Judicirio O Judicirio no pode controlar o contedo da questo de prova. Mas se haver violao norma do edital, poder haver controle. Ex. cobrana de matria que no estava no edital. 4. Exigncias para concurso Devem ser compatveis com as atribuies do cargo e tem que estar previsto na lei da carreira. Ex. exigncia de idade, altura. Para que o exame psicotcnico acontea, tem de haver previso na lei da carreira smula 686, STF. O exame psicotcnico tem que ter parmetro objetivos: STF Smula n 683 - 24/09/2003 - DJ de 9/10/2003, p. 5; DJ de 10/10/2003, p. 5; DJ de 13/10/2003, p. 5. Limite de Idade - Inscrio em Concurso Pblico - Natureza das Atribuies do Cargo a Ser Preenchido O limite de idade para a inscrio em concurso pblico s se legitima em face do art. 7, XXX, da , quando possa ser justificado pela natureza das atribuies do cargo a ser preenchido

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STF Smula n 684 - 24/09/2003 - DJ de 9/10/2003, p. 5; DJ de 10/10/2003, p. 5; DJ de 13/10/2003, p. 5. Constitucionalidade - Veto No Motivado Participao de Candidato a Concurso Pblico inconstitucional o veto no motivado participao de candidato a concurso pblico. STF Smula n 686 - 24/09/2003 - DJ de 9/10/2003, p. 5; DJ de 10/10/2003, p. 5; DJ de 13/10/2003, p. 5. Exame Psicotcnico - Candidato a Cargo Pblico S por lei se pode sujeitar a exame psicotcnico a habilitao de candidato a cargo pblico. STJ Smula n 266 - 22/05/2002 - DJ 29.05.2002 Concurso Pblico - Posse em Cargo Pblico - Diploma ou Habilitao Legal para o Exerccio - Exigncia O diploma ou habilitao legal para o exerccio do cargo deve ser exigido na posse e no na inscrio para o concurso pblico.

ACOMPANHAR: ADI 4219: ajuizada pela OAB que tende afastar a ps-graduao da atividade jurdica.

ESTABILIDADE NO SERVIO PBLICO 1. Requisitos para aquisio da estabilidade (art. 41, CF): a) nomeao em cargo efetivo, mediante prvia aprovao em concurso pblico. OBS.: empregado pblico tem direito estabilidade? Smula 390,TST: Ele for empregado de Pessoa jurdica de Direito Pblico da Administrao Indireta (autarquia ou fundao pblica), ele ter direito estabilidade do art. 41. Se a pessoa for empregado de Pessoa jurdica de Direito Privado da Administrao Indireta (Empresa Pblica e Sociedade de Economia Mista), ele no ter direito estabilidade. b) trs anos de exerccio c) avaliao de desempenho (Lei 11.784/08 alterou alguns dispositivos da lei 8.112): depende da lei que avalia cada carreira.se no houver norma, o servidor ter direito a adquirir a estabilidade. 2. Perda da estabilidade. Hipteses: a) processo administrativo, com contrrio e ampla defesa.

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b) processo judicial com trnsito em julgado c) avaliao peridica d) art. 169, CF: racionalizao da mquina administrativa: excesso de quadros ESTGIO PROBATRIO Texto original da CF dispunha de 2 anos de exerccio para aquisio do estabilidade. Veio a lei 8.112/90 estabeleceu que o estgio probatrio era de 24 meses. Depois disso, veio a EC 19/98 e estabeleceu que a estabilidade depende de 3 anos de exerccio. Logo aps a edio da EC19, a AGU, no parecer 17/04, entendeu que o estgio probatrio passou a ser de 3 anos. No mesmo ano (2004), o STJ entendeu no MS 9373 que a estabilidade no se confunde com estgio probatrio. Assim, so 2 prazos diferentes que no se misturam: - 24 meses: estgio probatrio - 3 anos: estabilidade Para o TST, na Resoluo 1187, o estgio probatrio passou a ser de 36 meses. No ano passado (2008), o Presidente editou a MP 431 na qual estabeleceu o prazo do estgio para 36 meses. Entretanto, quando essa MP foi convertida em lei (11.784/089), o dispositivo que tratava dos 36 meses no foi aceito. Assim, o estgio voltou a ser 24 meses. Entretanto, o STJ em deciso publicada no dia 24.04.09, no MS 12523, decidiu que o estgio probatrio de 36 meses. Transcrio da deciso:
DECISO

Estgio probatrio dos servidores pblicos de trs anos Depois de algumas idas e vindas legislativas, a Terceira Seo do Superior Tribunal de Justia (STJ) definiu: com a Emenda Constitucional (EC) n. 19/1998, o prazo do estgio probatrio dos servidores pblicos de trs anos. A mudana no texto do artigo 41 da Constituio Federal instituiu o prazo de trs anos para o alcance da estabilidade, o que, no entender dos ministros, no pode ser dissociado do perodo de estgio probatrio. O novo posicionamento, unnime, baseou-se em voto do ministro Felix Fischer, relator do mandado de segurana que rediscutiu a questo no STJ. O ministro Fischer verificou que a alterao do prazo para a aquisio da estabilidade repercutiu sim no prazo do estgio probatrio. Isso porque esse perodo seria a sede apropriada para avaliar a viabilidade ou no da estabilizao do servidor pblico mediante critrios de aptido, eficincia e capacidade, verificveis no efetivo exerccio do cargo. Alm disso, a prpria EC n. 19/98 confirma tal entendimento, na medida em que, no seu artigo 28, assegurou o prazo de dois anos para aquisio de estabilidade aos servidores que, poca da promulgao, estavam em estgio probatrio. De acordo com o ministro, a ressalva seria desnecessria caso no houvesse conexo entre os institutos da estabilidade e do estgio probatrio. No s magistrados como doutrinadores debateram intensamente os efeitos do alargamento do perodo de aquisio da estabilidade em face do prazo de durao do estgio probatrio fixado no artigo 20 da Lei n. 8.112/90. Conforme destacou o ministro Fischer, o correto que, por incompatibilidade, esse dispositivo legal (bem como o de outros estatutos infraconstitucionais de servidores pblicos que fixem prazo inferior para o intervalo do estgio probatrio) no foi recepcionado pela nova redao do texto constitucional. Desse modo, a durao do estgio probatrio deve observar o perodo de 36 meses de efetivo exerccio. Promoo O caso analisado pela Terceira Seo um mandado de segurana apresentado por uma procuradora federal. Na carreira desde 2000, ela pretendia ser includa em listas de promoo e progresso retroativas aos exerccios de 2001 e 2002, antes, pois, de transcorridos os trs anos de efetivo exerccio no cargo pblico. Inicialmente, apresentou pedido administrativo, mas no obteve sucesso. Para a administrao, ela no teria cumprido os trs anos de efetivo exerccio e, durante o estgio probatrio, seria vedada a progresso e promoo nos termos da

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Portaria n. 468/05 da Procuradoria-Geral Federal, que regulamentou o processo de elaborao e edio das listas de procuradores habilitados evoluo funcional. A procuradora ingressou com mandado de segurana contra o ato do advogado-geral da Unio, cujo processo e julgamento , originariamente, de competncia do STJ (artigo 105, III, b, CF). Argumentou que estgio probatrio e estabilidade seriam institutos jurdicos distintos cujos perodos no se vinculariam, razo pela qual teria direito promoo. Nesse ponto, o ministro Fischer destacou que, havendo autorizao legal, o servidor pblico pode avanar no seu quadro de carreira, independentemente de se encontrar em estgio probatrio. Ocorre que essa no a situao da hiptese analisada, j que a Portaria PGF n. 468/05 restringiu a elaborao e edio de listas de promoo e progresso aos procuradores federais que houvessem findado o estgio probatrio entre 1 de julho de 2000 e 30 de junho de 2002. Em concluso, o mandado de segurana foi negado pela Terceira Seo.

ACUMULAO DE CARGO / EMPREGO PBLICO No Brasil, a regra a da no acumulao. Excepcionalmente, autorizada, nos casos constantes na CF. S possvel a acumulao de dois cargos ou empregos pblicos. Essa proibio atinge a Administrao Direta e Indireta. 1. Hipteses de autorizao de acumulao: a) acumulao de atividade + atividade (art. 37, XVI e XVII, CF). Ex. professor da universidade federal e da universidade estadual: - compatibilidade de horrio - as remuneraes no podem ultrapassar o teto remuneratrio - hipteses: dois de professor, 1 de professor + tcnico/cientfico; dois na rea da sade com profisso regulamentada por lei. b) aposentadoria: se a acumulao foi possvel na atividade, ser possvel na iniciativa c) aposentadoria + atividade: tudo o que possvel na atividade, ser possvel aqui tambm d) aposentadoria + mandato eletivo e) aposentadoria + cargo em comisso. Ex. ministro de estado As trs ltimas hipteses so possveis de qualquer jeito para acumulao anteriores EC 20/98 f) atividade + atividade (a 2 mandato eletivo): art. 38, CF (mandatos federais, estaduais e distritais) SISTEMA REMUNERATRIO 1. Modalidade remuneratria a) vencimentos/remunerao: salrio base (parcela fixa) + varivel b) subsdio: parcela nica
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Recebem: - chefes de estado e seus auxiliares imediatos - deputados, senadores - magistrados, membros do MP - AGU - procuradores e defensores pblicos - ministros e conselheiros dos tribunais de contas - carreira da polcia, ressalvada a guarda municipal (smula vinculante nmero 6) - todos demais cargos organizados em carreira . cargo organizado em carreira: aquele que tem plano de ascenso na prpria carreira. b.1) Duas verbas podem ser pagas fora do subsdio: - as verbas de natureza indenizatria. Ex. diria, ajuda de custo - garantias do art. 39, 3, CF (remete ao art. 7, CF): garantias prprias do trabalhador comum. A remunerao deve ser fixada por lei e o legitimado a apresentar o projeto de lei o chefe de cada poder. Excepcionalmente, o Congresso Nacional, por decreto legislativo, fixa a remunerao do Presidente, Vice-Presidente, Ministros de Estados, Senadores, Deputados Federais. A Cmara Municipal tambm fixa, por decreto legislativo, a remunerao dos vereadores. QUESTO: E a dos Deputados Estaduais,Governadores, Prefeitos? S por lei. Todas as demais hipteses que no esto na exceo acima, tero seus subsdios fixados por lei.

Quarta 01.04.09

19h15 23h

Direito Administrativo

Fernanda Marinela

Poderes da Administrao

AULA 7 TETO REMUNERATRIO Regra: inclui toda remunerao. . Teto geral: ningum pode ganhar mais do que ministro do STF (LEI 11.143/05: R$ 24.500). A remunerao lei de iniciativa do prprio STF . Tetos especficos (subtetos): cada ordem poltica tem seus subtetos - No mbito da Unio: ningum ganha mais do que ministro do STF.

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- No mbito estadual foram fixados trs subtetos a) para o poder executivo: ningum pode governador b) para o poder legislativo: ningum pode deputados c) para o poder judicirio: ningum pode desembargador OBS.: O TETO DO DESEMBARGADOR tambm pode ser utilizado como teto: 1. membros do MP (promotores e procuradores de justia), procuradores e os defensores pblicos. CUIDADO: todo quadro da rea administrativa tem como teto o subsdio do governador OBS.: o teto do desembargador o limite de 90,25% do subsdio do ministro do STF: essa matria foi levada ao STF. Se o judicirio uno, o juiz estadual no poderia ter teto diferente do juiz federal. O STF, na ADI 3854, entendeu que a regra do 90,25% constitucional, numa interpretao conforme a constituio: enquanto desembargador ele ter como teto 90,25%. No desenvolvimento de outra atividade, ex. justia eleitoral, magistrio, o desembargador poder chegar ao teto do ministro do STF. - No mbito municipal: ningum pode receber mais do que o prefeito APOSENTADORIA 1. Art. 40, CF A CF, no texto original, exigia apenas como requisito o cumprimento do tempo servio. No texto original, no se falava de tempo de contribuio A EC 20/98 substituiu o tempo de servio pelo o limite de idade e o tempo de contribuio. Foi institudo o regime contributivo. A CF reconhece a contagem recproca para os dois regimes: regime de aposentadoria do servio pblico (regime prprio de previdncia social art. 40, CF que aplicvel somente para titular de cargo efetivo e vitalcio) e regime geral da previdncia social (art. 201 e SS, CF aplicvel aos titulares de cargo em comisso, empregados, seja administrao pblica ou privado): se a pessoa contribui para qualquer desses regimes, se caso ele passar a contribuir para outro regime, ele aproveita o tempo de contribuio anterior. OBS.: Cargo em comisso, apesar de ser estatutrio, o servidor ir se aposentar pelo regime geral da previdncia social. 2. Modalidades de aposentaria a) Por invalidez: para se aposentar por invalidez, esta precisa ser invalidez permanente. Se houver chance de sarar, no se aposenta. A regra geral o recebimento de proventos proporcionais. Entretanto, se a invalidez decorrer de molstia profissional, doena do trabalho grave, contagiosa e incurvel, receber proventos integrais.

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b) Compulsria: nesse caso, o servidor, ao atingir 70 anos, necessariamente ser aposentado. A regra o recebimento de proventos proporcionais ao tempo de contribuio. Lembrando que ele pode chegar ao recebimento integral, se preencher todos os requisitos da CF. c) Voluntria: requisitos a. 10 anos no servio pblico + 5 anos no cargo. Ele pode receber proventos integrais: se for homem, 60 anos de idade + 35 anos de contribuio; se for mulher, 55 anos de idade + 30 anos de contribuio Para o recebimento de proventos proporcionais: se for homem 65 anos de idade e se mulher, 60 anos de idade. d) Especial: a CF traz esse tipo de aposentaria para o professor, sendo que seus requisitos j esto previstos na CF. Acontece que a EC 47 trouxe outras aposentadorias especiais: deficiente fsico ou exerccio de atividade de risco. Essas situaes esto carentes de regulamentao. Servidores que estavam nas condies de aposentadoria especial, ajuzam MI 721 e 758 - STF: STF: enquanto no vem a regulamentao do servidor pblico, aplicam-se as disposies do regime geral da previdncia social (Lei 8213/91). Professor s tem direito quando se tratar de proventos integrais, com seguintes requisitos: 55 anos de idade + 30 anos de contribuio, para homens; e 50 anos de idade + 25 anos de contribuio, para mulher. O professor tem quer ser do ensino infantil, fundamental e mdio. A CF fala em exclusividade de magistrio, sendo quer a idia inicial seria o professor exclusivamente em sala de aula. Acontece que essa regra acabava sendo injusta, pois muitos professores eram convidados para exercer o cargo de diretor ou coordenao de uma disciplina. Muitos professores, por isso, perderam a aposentadoria especial do exerccio. O STF acabou reconhecendo que a atividade de magistrio, no mbito federal, abrange, no apenas atividades exclusivamente em sala de aula, mas tambm o exerccio de coordenao ou direo. Para a aplicao nos Estados, ser necessria edio de lei que disponha sobre a abrangncia da atividade de magistrio. Em 1998, veio a EC20/98: Aposentaria para servidores que j estavam no servio pblico e j preenchia os requisitos para se aposentar: aplica-se a regra velha, por ter direito adquirido. Aposentaria para servidores que j estavam no servio pblico e no preenchiam os requisitos para se aposentar: regra de transio que facultativa. Se ele no quiser a regra de transio, ele no ter direito de ficar com a regra velha e ter que aceitar a regra nova. Ou aceita a regra de transio ou fica na regra nova. Aposentaria para novos servidores: regra nova.

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A EC 20/98 estabelecia a regra de transio no seu art. 8. Com isso, muitos servidores resolveram se aposentar. Por isso, o Governo resolveu dar um abono de permanncia para aqueles que j tinham preenchidos os requisitos para se aposentar a fim de segurar os servidores. Esse abono nada mais era do que uma iseno previdenciria. RESUMO: A EC 20/98 trouxe: a) Limite de idade b) Tempo de contribuio c) Abono de permanncia (iseno previdenciria) d) Regra de transio Em 2003, veio a EC 41: a) Revogou o princpio da integralidade. Ex. servidor, quando comeou a trabalhar, recebia 1.000, em outro concurso passou a ganhar R$ 5.000 e no momento da aposentadoria recebia R$ 10.000 e se aposentava com esse valor. Hoje vale o Princpio da Mdia da vida laboral: mdia de todas remuneraes que ganhou. OBS.: s serve para entrar no clculo da mdia da vida laboral da remunerao em que incidiu a contribuio previdenciria. b) Revogou o princpio da paridade: garantias do inativo. Quando servidor em atividade ganhava um aumento, o inativo tambm ganhava. Esse princpio foi substitudo pelo princpio da preservao do valor real: manuteno do poder de compra. Ele no ganha mais os aumentos da atividade, ganha o suficiente para continuar adquirindo as mesmas coisas que adquiria quando em atividade. c) Instituiu o teto de proventos ( diferente do teto de remunerao que serve para o servidor em atividade) que o mesmo do regime geral da previdncia social (INSS). Esse teto s ser aplicado ao servidor pblico quando for criado o regime geral da previdncia social. Para se criar um regime completar, precisa-se, hoje, de lei ordinria. d) Contribuio dos inativos: STF declarou constitucional essa contribuio, com fundamento no princpio da solidariedade. Por isso, todos os inativos contribuem, sem exceo. Essa contribuio tem uma alquota de, no mnimo de 11% incidente sobre a diferena entre o ele ganha menos o teto do regime geral. Sobre essa sobra, incide alquota. possvel que os Estados e Municpios estabeleam uma alquota maior. . Quem entrou depois da EC41: regra nova . Quem entrou antes com o preenchimento dos requisitos: regra velha, direito adquirido . Quem entrou antes, mas que no preenchia os requisitos: regra de transio art. 6 da EC 41. Alm de criar a prpria regra de transio, ela revoga a regra de transio do art. 8, da EC 20. Substituiu no seu art. 2, a regra de transio da regra transio do art. 8, da EC 20. Uma regra de transio serve para quem j est no servio, mas no preenche os requisitos.

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PRIMEIRA TRANSIO: art 6, EC 41 serve para quem entrou antes de 2003, ou seja, entrou antes da EC 41. SEGUNDA TRANSIO: art. 8, EC 20 serve para quem entrou antes de 1998, ou seja, entrou antes da EC 20 TERCEIRA TRANSIO: S que a EC 41, revogou o art. 8, EC 20 e substituiu pelo art. 2, EC 41 serve para quem entrou antes de 1998, ou seja, entrou antes da EC 20. Ele substituiu a transio da EC 20. QUARTA TRANSIO: art. 3, EC 47 trouxe mais uma alternativa para os que entraram antes de 1998, pois o art. 2 da EC 41 traz uma transio que pior do que a prpria emenda. A EC 47 instituiu duas grandes alteraes, dentre outras, que valem a pena destacar: a) Criao da aposentadoria especial b) Regra de transio para os que entraram no servio pblico antes de 1998. Lembrando que a EC 47 foi paralela EC 41. Na verdade, ela no deveria ter existido, pois as alteraes deveriam ter sido feitas no processo de discusso de emenda. ltima alterao da lei 8112/90 foi de 02 de fev de 2009 lei 11.907

PODERES DA ADMINISTRAO ou PODERES ADMINISTRATIVOS


Os poderes administrativos so instrumentos/prerrogativas que o Estado tem para perseguir o interesse pblico e so materializados/concretizados com a prtica de atos administrativos. Poderes da administrao so diferentes dos poderes do Estado. Estes so os elementos organizacionais, estruturais do Estados Legislativo, Executivo e Judicirio Os Poderes da Administrao so: a) Poder b) Poder c) Poder d) Poder de Polcia Disciplinar Hierrquico Regulamentar

1. Caractersticas comuns aos poderes da administrao 1.1 O exerccio dos Poderes da Administrao representa um poder-dever. Exerccio obrigatrio. Celso Bandeira que um dever-poder, pois o dever o mais importante e deveria vir em primeiro lugar. 1.2 Prerrogativas irrenunciveis por dois motivos: o administrador exerce funo pblica e o administrador de hoje no pode comprometer a administrao de amanh 1.3 Respeito aos limites da lei pelo administrador. Duas regras importantes: limite da competncia e adequao + necessidade. 1.4 Responsabilizao do administrador quando extrapola os limites ou quando se omite indevidamente.

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2. ABUSO DE PODER (gnero) a) Excesso de poder: a autoridade extrapola o limite de sua competncia. o exagero no exerccio do poder. b) Desvio de finalidade: vcio de vontade/ideolgico/subjetivo. Aqui o agente no extrapola suas competncias, mas no exerccio dela, age com finalidade diversa daquela deveria ter para a realizao do ato. O ato tem, nesse caso, aparncia de legalidade, mas o defeito est na vontade. 3. Poderes de acordo com grau de liberdade. A doutrina moderna entende que essa diviso furada, pois o que na verdade o que discricionrio o ato administrativo praticado no exerccio do poder. Os poderes ora se perfazem vinculados, ora discricionrios. A doutrina tradicional trata dos poderes: 3.1 Poder Vinculado: aquele poder que o administrador no tem liberdade, no tem juzo de valor, no tem convenincia e oportunidade. Preenchidos os requisitos legais o administrador obrigado a praticar o ato. Ex. servidor que preenche todos os requisitos para se aposentar, tem direito a ela; Se o administrado preenche todos os requisitos para construir,tem ele o direito de construir; preenchidos os requisitos para dirigir, o administrador deve conceder a licena para dirigir. Poder vinculado: nos estritos limites da lei CUIDADO: essa afirmativa em prova errada, pois d a impresso que o administrador deve agir cegamente. 3.2 Poder Discricionrio: ter liberdade, ter juzo de valor, convenincia e oportunidade, nos limites da lei. A liberdade est dentro daquilo que a lei estabelece. A discricionariedade diferente de arbitrariedade que ato que extrapola os limites da lei. Ex.: permisso de uso de bem pblico, deciso de velocidade em via pblica. 4. Anlise dos Poderes 4.1 Poder Hierrquico (Celso Antonio se refere a poder hierrquica):

palavra chave: hierarquia prerrogativa que tem o Estado de estruturar os seus quadros. Define quem superior e quem subordinado. No exerccio desse poder, constitui-se a hierarquia. conseqncias desse poder: - traz uma relao de subordinao (dar ordens) - poder de fiscalizao (advm da hierarquia) - reviso, anulao ou revogao dos atos dos subordinados - delegao/avocao de funo - investigao, processamento e condenao por infrao. Nessa

Segund a 04.05.0 9

19h15 23h

D. Administrativo

Fernanda Marinela

Poderes da Administrao (continuao)

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AULA 8 4.2 Poder Disciplinar

Possibilidade de aplicao de sano em razo de infrao funcional. O Poder Disciplinar consequncia do exerccio do Poder Hierrquico. Para existir uma infrao funcional, o sujeito passivo tem de estar no exerccio de uma funo pblica. Se no tem funo pblica, no tem infrao funcional; se no tem infrao funcional, no tem Poder Disciplinar. Infrao funcional: atinge aquele que est na intimidade da Administrao. No se pode atingir um particular qualquer. Mas se por alguma razo o particular estiver exercendo alguma funo pblica, ser pblica. Concluso: em regra, particular no pode ser atingido por uma infrao funcional. O exerccio do Poder Disciplinar, em regra, discricionrio. Se verificada a prtica de uma infrao funcional a autoridade tem a OBRIGAO de instaurar o processo disciplinar. Essa instaurao ato vinculado. As infraes funcionais esto previstas no Estatuto do Servidor a que ele esteja subordinado. Cada ordem tem o seu estatuto. Muitas vezes, os Estatutos no definem bem as infraes, deixando o conceito vago e indeterminado. Consequncia disso: para que se reconhea uma infrao funcional, no processo administrativo, precisa-se de um juzo de valor. Se h juzo de valor, est-se falando de uma deciso discricionria do Administrador. Uma vez definida da infrao, o administrador est vinculado aplicao da sano referente infrao praticada. Na verdade, o Poder Disciplinar discricionrio apenas no que se refere definio da infrao. J no que tange a aplicao da sano, ato vinculado. Hoje, a afirmao que o Poder Disciplinar , em regra, discricionrio est sendo bastante criticada e a jurisprudncia no mais tem ido por esse entendimento. Na prova da FCC ainda se afirma que o Poder Disciplinar discricionrio. 4.3 Poder Regulamentar (ou Poder Normativo)

Esse poder tem como objetivo disciplinar, normatizar, regulamentar, sendo ele complementar a previso legal buscando a sua fiel execuo. Ex. A lei 10.520 Lei do Prego: dispe que poder haver prego para compra de bens e servios comuns. A lei no definiu quais os bens, especificamente, so considerados bens e servios comuns. Para complementar, vem um Decreto que especifica quais os bens podem ser considerados bens e servios comuns. 4.3.1 Exemplos de exerccio do Poder Regulamentar

a) Regulamento b) Resolues c) Regimentos d) Deliberaes e) Instrues Normativas

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f) Portarias . Decreto nada mais do que a forma. No contedo, ele um regulamento. Por isso que se chama de Decreto-Regulamentar. Pode ter decreto que no contedo tenha regulamento, mas pode ter decreto que no tenha contedo de regulamento, como p. ex. nomeao de uma pessoa. 4.3.1.1 Regulamento Decreto: forma Regulamento: contedo Entre o decreto e uma lei, esta muito mais segura, em razo de quem a faz e de seu procedimento. Quanto ao decreto, este um ato praticado por uma nica pessoa: o Chefe do Poder Executivo. No Brasil temos Constituio, Lei (que tem seu fundamento na CF) e Regulamento (que tem seu fundamento de validade da Lei)

O Regulamento no direito comparado tem duas espcies a) Regulamento executivo: aquele que complementa a previso legal, buscando a sua fiel execuo (regra no Brasil). b) Regulamento autnomo: aquele que disciplina o que no est previsto em lei. Ele inova a ordem jurdica. Seu fundamento de validade a prpria Constituio. Uma vez que ele inova o ordenamento jurdico e tem seu fundamento de validade na CF, ele ser considerado como lei. Esse tipo de decreto compromete a segurana jurdica do nosso pas. Ele no visto com bons olhos, uma vez que no se tem uma democracia consolidada. Dar ao Presidente o poder de editar decreto autnomo ameaar a democracia no Pas. Celso Antonio totalmente contra a esse tipo de decreto. . Posio do STF sobre decreto autnomo: A EC32/01 alterou o art. 84, VI, CF: O Presidente da Repblica poder organizar a Administrao, desde que no aumente a despesa e pode extinguir cargo vago. Importa ressaltar que a criao de cargo pblico deve ser feita por lei. Pelo paralelismo de forma, a extino de cargo pblico deve ser tambm por lei. Como a CF admite a extino de cargo vago por decreto traz a possibilidade deste ser classificado como Decreto Autnomo. Esse decreto tem seu fundamento de validade na prpria Constituio e, por isso, pode ser considerado como Lei. Ele uma exceo, e s pode ser utilizado nas hipteses expressas na Constituio. Esse o entendimento da jurisprudncia e doutrina majoritria. Hely Lopes defende o uso indiscriminado do Decreto Autnomo. No o que prevalece. 4.4 Poder de Polcia

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Conceito: a compatibilizao de interesses: o interesse privado e o bem estar social. Ele atinge basicamente a liberdade e a propriedade. O Poder de Polcia no retira o direito de liberdade ou de propriedade. Ele apenas define a forma de se exercer os direitos. Por isso que no se admite direito indenizao quando ele o Poder de Polcia exercido regularmente. Entretanto, a partir do momento que se tem o exerccio abusivo do Poder de Polcia, poder haver, sim, indenizao. Para a caracterizao do Poder de Polcia faz-se necessrio que no haja um vnculo anterior entre o administrador e o administrado. O exerccio do Poder Polcia resultado do exerccio de Supremacia Geral. . Supremacia Geral: aquela atuao do Poder Pblico que independe de vnculo jurdico anterior. Ex. Multa de trnsito, fiscalizao sanitria, controle de pesos e medidas de produtos vendidos, controle alfandegrio. So situaes que o Estado atua sem vnculo jurdico com os administrados. Supremacia Geral no pode ser confundida com Supremacia Especial . Supremacia Especial: aquela atuao do Poder Pblico que decorre de um vnculo jurdico anterior. Ex. Servidor Pblico infrator, contrato de concesso descumprido, aluno matriculado em escola que pratica ato passvel de disciplina. Poder de Polcia pode ser exercido de forma: a) Preventiva: objetivo de prevenir uma situao. sanitrias. b) Repressivo: objetivo de extinguir uma situao. Poder de Polcia pode ser exercido via a) ato normativo (ex. estabelecimento de regras sanitrias) b) ato punitivo (ex. aplicao de sano) c) ato de fiscalizao Poder negativo: o poder de polcia , em regra, negativo, pois traz uma absteno: o no desrespeitar uma regra estabelecida. Ele visa evitar um prejuzo maior. QUESTO: possvel delegar o Poder de Polcia? No possvel a delegao do Poder de Polcia em nome da Segurana Jurdica. Em que pese a delegao do Poder de Polcia no ser possvel, possvel a delegao dos atos materiais do Poder de Polcia, sejam eles anteriores ou posteriores a essa atividade. Ex. A multa de trnsito no pode ser delegada, mas o equipamento para bater as fotos que controlam a velocidade no trnsito uma forma de ato material de poder de polcia e, por isso, esse ato pode ser delegado. A definio do Poder de Polcia est no art. 78 do CTN. Ex. Determinao de regras

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Pelo exerccio do Poder de Polcia, pela diligncia que este Poder exige, pode-se cobrar taxa de polcia. 4.4.1 Atributos/caractersticas do Poder de Polcia Cuidado para no confundir atributos do Poder de Polcia com atributos do ato administrativo. a) Discricionrio, em regra. Ex. definir o nmero de andares dos prdios beira mar, a velocidade da via. Como exceo discricionariedade: ex. licena para construo. Uma vez que a pessoa reuniu todas as condies para construir, ela tem o direito subjetivo de receber a licena. . autorizao: deciso discricionria . licena: deciso vinculada b) Auto-executvel: possibilidade de praticar o ato independente de autorizao do Poder Judicirio. Entretanto, a parte inconformada pode buscar o controle do Poder Judicirio. Hoje a doutrina a divide: b.1) exigibilidade: a deciso no precisa do Judicirio. Exigibilidade caracterstica de todo ato administrativo. b.2) executoriedade: s ocorre em razo de previso legal ou situao urgente. No mais, necessita da presena do Poder Judicirio. Portanto, nem todo ato dotado de executoriedade. Duas informaes importantes: Todo o Poder de Polcia tem auto-executoridade? Falso. Tem exigibilidade. A deciso exigvel, mas nem sempre executvel. Ex. sano pecuniria. A auto-executoriedade independe do Poder Judicirio, mas exige o formalismo. c) Coercibilidade: obrigatoriedade, imperatividade.

ATOS ADMINISTRATIVOS
Fatos: acontecimentos do mundo em que se vive. Muitos desses acontecimentos geram efeitos para o mundo jurdico. Ex. nasceu algum. Isso significa que surge uma nova pessoa jurdica e isso acarreta todas observaes pertinentes a isso. Se h efeitos para o mundo jurdico, h o fato jurdico. Se esse fato jurdico gera efeitos para o direito administrativo, haver o ato administrativo. Alm de atingir o mundo jurdico, o fato atinge o direito administrativo, o ato ser administrativo. . Fato administrativo mesmo que atos ajurdicos (segundo Digenes Gasparine). . Fatos administrativos so aquelas condutas administrativas ou atos materiais que no representam manifestao de vontade. Ex. motorista que dirige a ambulncia. Apesar de no haver efeito jurdico da simples mera conduta administrativa, apesar

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de no ser preordenada a efeitos jurdicos especficos, poder gerar efeitos jurdicos, como por exemplo: motorista que bate a viatura; servidor que digita um documento e isso gera o seu direito subjetivo de receber seu salrio. No ato administrativo deve-se ter um efeito jurdico especfico. 1. Conceito de ato administrativo: manifestao de vontade do Estado ou por quem o represente que cria, modifica ou extingue direitos com o objetivo de proteger o interesse pblico, em razo disso est sujeito aplicao do regime jurdico pblico e ao controle do Poder Judicirio, sendo complementar e inferior previso legal. 2. Elementos (maioria trata assim)/requisitos orientao da Lei 4717/65 (Lei de Ao Popular) dos atos administrativos:

a) Competncia: . Sujeito de ato administrativo: aquele que exerce funo pblica. . Exercente de funo pblica: aquele que agente pblico competente. A competncia tem como fonte a lei, mas em algumas situaes ela est prevista na CF. Ex. Competncia do Presidente da Repblica. . A competncia administrativa poder-dever do administrador. Seja, ela de exerccio obrigatrio e irrenuncivel . O Administrador no pode modificar ou transacionar a competncia, pois ela imodificvel pela sua vontade. . O no-exerccio da competncia administrativa no acarreta sua prescrio pelo decurso do prazo. Ela imprescritvel. . No se admite prorrogao de competncia administrativa. Ela improrrogvel. . A competncia delegvel. Ela no a regra e sim exceo. E por isso, toda vez que houver uma delegao dever haver justificao. . Avocao de competncia possvel e depende de justificvel (Ler os arts. 11 a 15 da Lei 9784/99). . A Lei 9.784 probe a delegao em trs casos: - no se admite delegao de competncia exclusiva - no se admite delegao de competncia para ato normativo - no se admite delegao de competncia para deciso em recurso administrativo

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D. Administrativo

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Atos Administrativos

AULA 9 b) Forma: o ato administrativo deve ser praticado de acordo com a forma prevista em lei. Condio de forma - exteriorizao da vontade

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- formalidades especficas (ex. cientificao pessoal): Para os atos administrativos, no que diz respeito forma, o administrador est sujeito ao P. da Solenidade. A regra dos atos administrativos que eles aconteam por escrito, seguindo o P. da Solenidade. Excepcionalmente, esses atos podem ser praticados de outra maneira, desde que a lei o autorize. Ex. Gesto do guarda de trnsito. QUESTO: possvel contrato administrativo verbal? A regra ser por escrito. Excepcionalmente, ele poder ser verbal nos casos de pronta entrega e pronto pagamento, at o valor de 4.000 (art. 60, nico, Lei. 8.666). - processo administrativo prvio: O ato administrativo resultado de um processo. Por isso, no existe ato administrativo solto, sem nenhum procedimento prvio. Assim, o ato administrativo deve estar dentro do processo administrativo pertinente. Se o ato administrativo resultado de processo, neste deve-se ter o contraditrio e a ampla defesa - motivao: fundamentao para a prtica do ato administrativo. a correlao lgica entre os elementos do ato e a lei. QUESTO: A motivao, em regra, obrigatria? Jos Carvalho Filho diz que a motivao facultativa. Entretanto, ele minoria. Para o STF e STJ, a motivao obrigatria. A motivao, necessariamente, tem de acontecer antes ou durante a prtica do ato. c) Motivo: aquilo que leva prtica do ato. o fato e o fundamento jurdico que justifica a prtica do ato administrativo. Ex. Ato: demisso. Motivo: infrao grave. Para que o ato administrativo seja legal, o motivo do ato precisa ser legal. Os requisitos para a legalidade do motivo so: - o motivo tem que ser verdadeiro: se o motivo for falso, o ato ser ilegal. Nos atos administrativos discricionrios, uma vez realizada a motivao o administrador est vinculado aos motivos de realizao do ato, no podendo agir de forma contrria. Ex. O administrador exonera ad nutum um servidor, sob argumento de enxugar gastos. Trs dias aps, nomeia outras pessoas para o mesmo cargo cujo servidor anterior foi exonerado. O motivo foi falso, resultando em ato administrativo ilegal. - o motivo utilizado no ato deve ser compatvel com o motivo legal da lei. Se o motivo do ato no for compatvel com esta, o ato ser ilegal. Ex. O administrador remove um servidor com o objetivo de puni-lo. A remoo serve para atender necessidade do servio. Logo, no pode ser utilizada como meio de punio.

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- o motivo deve ser proporcional s medidas utilizadas para a realizao do ato. Ex. o servidor pratica infrao leve e, por isso, demitido. - o motivo declarado deve estar compatvel com o resultado do ato. Ex. A e B se envolvem numa briga na qual A saca uma arma. A perde o porte de arma e C (que no tem nada haver com a histria) tambm perde o seu porte de arma. Teoria dos motivos determinantes: uma vez declarado o motivo do ato administrativo, o administrador est vinculado a esse motivo, mesmo nos atos que no se precisa dele. por isso que se o administrador exonerar um servidor, sob o argumento de enxugar a mquina administrativa, ele no poder contratar, num primeiro momento, contratar outro servidor. QUESTO: O administrador pode modificar o motivo? Em regra, o administrador est vinculado. Mas em desapropriao, se mantida uma razo de interesse pblico, ser possvel mudar o motivo (Tredestinao). Ex. Desapropriao para hospital, depois se resolve no fazer mais o hospital e sim um prdio para Tribunal. d) Objeto: o resultado prtico do ato administrativo. o que o ato faz em si mesmo. - objeto lcito: tem que estar previsto em lei. - objeto possvel: aquele faticamente possvel. Ex. remover servidor falecido no possvel - objeto determinado: aquele claro e preciso. e) Finalidade: interesse pblico. Ato administrativo praticado no cumprindo a finalidade de interesse pblico caracteriza o desvio de finalidade. . No desvio de finalidade o ato tem interesse mascarado. Em sua maioria o desvio de finalidade defeito na finalidade e tambm defeito no motivo. 3. Atos Vinculados e Discricionrios 3.1. Vinculados: preenchidos os requisitos legais, o administrador obrigado a praticar o ato. Ex. concesso de aposentadoria, licena para construir, dirigir. 3.2 Discricionrios: com liberdade, juzo de valor, com convenincia e oportunidade, sempre nos limites da lei. Ex. Permisso de uso de bem pblico, autorizao para utilizar veculos acima da medida normal. 3.3 Anlise dos elementos sob tica da vinculao e discrionariedade Atos Vinculados Atos Discricionrios

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Competncia Elemento vinculado Forma Elemento vinculado Elemento vinculado Ex. Motivo
aposentaria

Elemento vinculado Elemento vinculado


concesso concesso deElemento
discricionrio.Ex. Permisso de uso de bem pblico discricionrio. Ex. deElemento Permisso de uso de bem pblico

Objeto Finalidade

Elemento vinculado aposentadoria

Ex.

Elemento vinculado

Elemento vinculado

Mrito do ato administrativo: o juzo de valor do administrador. a discricionariedade e a liberdade do administrador. Motivo e objeto so onde o administrador realiza o mrito, mas esses no so o mrito. Poder Judicirio pode fazer controle de legalidade do ato administrativo (controle de lei e de regras constitucionais). No pode, entretanto, rever o mrito do ato administrativo (para as provas objetivas). Entretanto se esse mrito afrontar regras constitucionais, haver controle, sim, do mrito. Concluso: controle de mrito, puro e simplesmente no poder fazer o Poder Judicirio. Judicirio pode rever motivo e objeto no ato discricionrio quanto legalidade. Ele no pode entrar no mrito. 4. Atributos do Ato Administrativo a) Presuno de legitimidade . legitimidade: corresponde com a regras morais + . legalidade = corresponde com a lei + . veracidade = corresponde com a verdade Essa presuno relativa. Sendo a presuno relativa, o nus da prova cabe a quem alega. Normalmente quem contesta essa presuno o administrado. A consequncia prtica da presuno a aplicao imediata do ato. Mas isso no prejudica eventual contestao do ato. b) Auto-executoriedade: o administrador, para praticar ato administrativo, no depende do Poder Judicirio. Esse atributo no dispensa a formalidade para a prtica do ato. c) Imperatividade: os atos so obrigatrios, coercitivos, impostos. Por isso, o particular ter de se submeter ao ato administrativo. QUESTO: Todo ato administrativo goza de imperatividade? Se o ato no tiver no seu contedo uma obrigao, no se poder falar em imperatividade. Esta s aparece nos atos que tem em seu contedo uma obrigao de fazer, no fazer ou at obrigao de suportar. d) Tipicidade (foi introduzido pela Maria Sylvia Zanella): cada ato administrativo vai ter uma aplicao determinada, vai ter uma correspondente figura definida pela lei.
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Ex. Ato de demisso, esta s aplicada quando houver uma infrao grave; revogao: quando o ato no for mais conveniente; anulao: quando o ato for ilegal. Assim, cada ato s pode ser aplicado em situao determinada. 5. Perfeio, validade e eficcia 5.1 Perfeio: ciclo de formao. Ato administrativo perfeito aquele que conclui seu ciclo de formao. Ex. Ato simples: 1 manifestao Ato composto: 2 manifestaes 1 inferior 1 superior Ato complexo: 2 manifestaes 2 manifestaes em p de igualdade 5.2 Validade: aquele ato que cumpre todos os seus requisitos (cofifomo) 5.3 Eficcia: e aquele ato pronto a produzir efeitos. QUESTO: Ato administrativo pode invlido pode produzir efeitos? Ser invlido, mas eficaz at ser declarado como invlido. QUESTO: Ato administrativo pode ser ato perfeito, vlido e ineficaz? Ex. SE o contrato administrativo no for publicado ele no ser eficaz (art. 61, nico, Lei. 8.666). QUESTO: Ato administrativo pode ser perfeito, invlido e, ao mesmo tempo, ineficaz? Ex. Contrato administrativo que foi celebrado sem licitao e a administrao no publica o contrato: ato perfeito, invlido e ineficaz. CONCLUSO: A perfeio sempre deve estar presente para que o ato exista. 6. Efeitos do ato administrativo 6.1 Tpicos: so os efeitos direto que o ato administrativo produz. Ex. desapropriao: Jos perde o imvel 6.2 Atpicos: so os efeitos reflexos que o administrativo produz. 6.2.1: Efeito atpico reflexo: Atinge terceiro que no est diretamente prtica do ato. Ex. Imvel de Jos e alugado por Maria, mas o imvel de Jos foi desapropriado. Por reflexo, a desapropriao atinge o contrato de locao entre Jos e Maria.

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6.2.2: Efeito atpico preliminar/prodmico: aquele que antecede o momento de aperfeioamento do ato administrativo. Ex. atos complexos: a manifestao da primeira autoridade resulta na obrigao da 2 autoridade se manifestar. Senado e Presidente da Repblica. Para Celso Antonio Bandeira, isso se chama de efeito prodrmico. Esse efeito preliminar/prodmico aparece nos atos administrativos compostos ou complexos e consiste na obrigao da 2 autoridade se manifestar, quando a 1 j se manifestou. . efeito prodrmico contemporneo emanao do ato. . efeito prodmico independente do agente emissor do ano, no-suprimveis. 7. Extino ou desfazimento do ato administrativo Os dois institutos mais importantes para a retirada do administrativo a revoluo e a anulao. 7.1 Anulao: retirada de um ato administrativo do ordenamento jurdico em razo da sua ilegalidade. - A Administrao e o Judicirio podem reconhecer essa ilegalidade. - Produz efeitos ex-tunc. Celso Antonio Bandeira defende que nem sempre a anulao produz efeitos extunc. Ele entende que se o ato de anulao for causar prejuzo demais para o administrado ou para a Administrao, ele deve ter seu efeito ex-nunc. O STF j tem adotado essa posio. Ex. Ato 1: servidor pblico pede uma gratificao por entender ter direito a recebla. Nesse ato, a Administrao defere essa gratificao. Meses depois, a Administrao descobre que o ato que deferiu a gratificao era ilegal, logo servidor no tinha direito. Ato 2: Administrao anula o ato 1. Se esse ato de anulao tiver efeito ex-tunc o servidor ter de devolver os valores recebidos. Celso Antonio defende que o efeito ser ex-nunc. Ex. Ato 1: servidor pblico pede uma gratificao por entender ter direito a recebla. Nesse ato, a Administrao no defere essa gratificao. Meses depois, a Administrao descobre que o ato que no deferiu a gratificao era ilegal, logo servidor tinha direito. Ato 2: Administrao anula o ato 1. Se esse ato de anulao tiver efeito ex-nunc o servidor no ter direito a receber os valores atrasados. Celso Antonio defende que o efeito ser ex-tunc. Obs: A Administrao tem o prazo 5 anos para rever os seus atos ilegais (art. 53 ss, Lei 9784/99). O Judicirio, em regra, se submete s regras de prescrio. 7.2 Revogao O ato administrativo vai ser revogado em razo de inconvenincia. Apenas a Administrao tem competncia para revogar ato administrativo.

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QUESTO: Poder Judicirio JAMAIS poder revogar ato administrativo? Falso. Se o ato administrativo for do prprio Judicirio, ele poder revogar. O Judicirio no faz revogao em sede de controle judicial, mas apenas revogao dos seus prprios atos que o controle administrativo. Os efeitos da revogao ex-nunc. Vale lembrar que a revogao no tem prazo. Logo, a Administrao pode revogar seus atos a qualquer tempo. Entretanto, existem algumas limitaes de contedo/material: ato que produziu direito adquirido, ato vinculado e aquele que j esgotou os seus efeitos no podero ser revogados. Ressalte-se que esse rol exemplificativo. 8. Vcios a) Sanvel: o ato anulvel passvel de convalidao. Normalmente, se o vcio estiver na forma ou na competncia, o ato pode ser convalidao. b) Insanvel: ato nulo passvel de anulao. Hoje, principalmente no STJ, se pondera muito sobre a anulao de ato administrativo. Em algumas circunstncias, a anulao acaba prejudicando alguns princpios do ordenamento, especialmente o P. da Segurana Jurdica. Isso chamado de estabilizao dos efeitos do ato. Isso no convalidao.

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Licitao

AULA 10

LICITAO
1. Legislao: 8.666 e 10.520 2. Licitao: 3. Objetivo da licitao: 3.1 Selecionar a proposta mais vantajosa para o Poder Pblico. Melhor proposta de preo, melhor proposta de tcnica ou preo + tcnica. 3.2 Dar a oportunidade para qualquer um que preencha os requisitos contratar com o Poder Pblico. Isso o P. da Impessoalidade. 4. Sujeitos licitao: art. 1, par nico, 8.666/93 a) Administrao direta: entes polticos b) Administrao indireta: autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista.

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. EP/SEM: - atividade econmica: art. 173, 1, III, CF: podero ter estatuto prprio para licitao e contrato. Acontece que at hoje esse estatuto no foi feito. Assim, as EP e SEM esto sujeitas Lei 8.666. - prestadora de servio pblico: sujeita licitao: Lei 8.666 c) Fundos Especiais: eles tm finalidades assistenciais. Tem-se fundo especial para proteger os desprotegidos da seca, das enchentes. O fundo especial tem como objetivo destinao em dinheiro. Ele pode ser constitudo com trs naturezas diferentes: . Como rgo da Administrao Direta: como j est na lista da Administrao Direta, submete-se, automaticamente, Lei de Licitao. . Natureza de Fundao Pblica: como j est na lista da Administrao Indireta, submete-se, automaticamente, Lei de Licitao. . Natureza de Cdigo Oramentrio: ele no existe fisicamente. Logo, no far licitao. d) Demais entes controlados direta ou indiretamente pelo Poder Pblico. . Entes controlados: se a pessoa jurdica, por alguma razo, recebe algum dinheiro pblico, o TC ter competncia para controlar o uso desse dinheiro. Havendo esse controle, o ente est na categoria de controlado e, por consequncia, est sujeito licitao. Ex. Sistema S: seguem a licitao, apesar de seguir um procedimento simplificado; OCIPS. 5. Competncia para legislar sobre contratos administrativos: art. 22, XXVII, CF: Compete privativamente Unio legislar sobre normas gerais sobre licitaes e contratos. . Lei 8.666/93 . Lei 10.520/02 . Lei 8.987/95 . Lei 11.079/04: cuida das PPP parcerias pblicos-privados. Todas essas leis so de mbito nacional so aplicveis a todos os entes da federao. Se a Unio legisla sobre normas gerais, a competncia para legislar sobre normas especficas de cada um dos entes polticos. S um cuidado, quando um ente legisla sobre norma especfica, essa norma ser aplicada apenas ao ente que a produziu. No caso, a Unio pode legislar sobre norma especfica. Nesse caso, a lei ser de mbito federal, aplicvel, somente, aos entes componentes da Unio. Assim pode resumir: - Unio: norma especfica: Lei Federal - Estados: norma especfica: Lei Estadual - Municpio: norma especfica: Lei Municipal

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- Distrito Federal: norma especfica: Lei Distrital 6. Princpios Aplicveis licitao: todos os princpios do Direito Administrativo, so aplicveis Licitao. 7. Princpios especficos da Licitao 7.1 P. da Vinculao ao instrumento convocatrio: O administrador est adstrito ao disposto no edital ou carta-convite. . Instrumento convocatrio: edital, salvo na modalidade convite que o instrumento convocatrio a carta-convite. O Edital a lei da Licitao. Assim, tudo o que for relevante deve nele estar previsto. Disso, a Administrao no pode exigir nem mais, nem menos do que est previsto no edital. 7.2 P. do Julgamento Objetivo: O edital deve prever de forma clara e precisa qual ser o critrio de seleo. 7.2.1. Tipos de Licitao: critrio de seleo para escolher a empresa vencedora art. 45, Lei 8.666 a) Tipo preo b) Tipo tcnica c) Tipo tcnica + preo 7.3 P. do Sigilo da Proposta: As propostas em licitao so sigilosas at o momento de sua abertura em sesso pblica. Existe uma modalidade que no comporta esse sigilo que o Leilo. Fraudar sigilo de proposta improbidade administrativa, portanto, crime na licitao. 7.4 P. do Procedimento formal: O procedimento da licitao tem que obedecer todas as formalidades previstas pela lei. Existem duas observaes que vale a pena registrar: a) O procedimento formal, mas formalidade por mera formalidade prescindvel. Devem ser observadas as formalidades necessrias que, sem elas, causem prejuzo STJ. b) O procedimento deve ser cumprido na forma como est na lei. Assim, o Administrador no pode pular determinada formalidade prevista em lei. 8. Contratao direta em Direito Administrativo Na Administrao, a regra licitar. Esse procedimento licitatrio vai legitimar, fundamentar a contratao. Excepcionalmente, esse procedimento licitatrio no ocorrer, culminando na contratao direta.

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O procedimento licitatrio ser substitudo por um procedimento de justificao (art. 26, Lei 8.666) que legitimar a contratao direta. Ser possvel a contratao direta no caso de: a) Dispensa b) Inexigibilidade 8.1 Dispensa de licitao A competio possvel, vivel, mas por vontade do legislador no ocorrer o procedimento de licitao Dentro da dispensa existem duas espcies: . Licitao dispensada: a competio possvel, mas a lei dispensa a licitao. Por isso, mesmo que o Administrador queira realizar a licitao, no poder art. 17, Lei 8.666 O rol do art. 17 trata de alienao de bens pblicos. . Licitao dispensvel: a deciso de realizar ou no a licitao do prprio administrador art. 24, Lei 8.666. QUESTO: O rol dos arts. 17 e 24 taxativo ou exemplificativo? O rol dos dois artigos taxativo. 8.2 Inexigibilidade de licitao A licitao inexigvel quando a competio for invivel art. 25, Lei 8.666 Diferente da dispensa, o rol da inexigibilidade da licitao exemplificativo. . Viabilidade de competio: Para que a competio seja vivel, deve preencher trs requisitos a) Pressuposto lgico: pluralidade de objeto, de servio, de fornecedor, produtor. Se existe apenas um no mercado, no ser preciso fazer uma competio, em face da ausncia de pluralidade. b) Pressuposto jurdico: a licitao tem que proteger o interesse o pblico na medida em que escolhe a melhor proposta. Se em determinado momento essa licitao prejudicar o interesse pblico, est-se diante da ausncia do pressuposto jurdico. A ausncia deste resulta na inviabilidade da competio. c) Pressuposto ftico: o objeto da licitao tem de ser interessante para o mercado. A competio s vivel se a o objeto for de interesse do mercado. Ressalte-se que esses requisitos so cumulativos. . Inviabilidade de competio: A inexigibilidade vai aparecer sempre que faltar um dos pressupostos.

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9. Modalidades de licitao art. 22, Lei 8.666 Dica: Ou a questo do concurso tocar no valor do contrato ou a questo no toca no assunto valor e qualifica o objeto para que o candidato detecte qual a modalidade da licitao. Se a questo falar de valor, teremos: a) Concorrncia b) Tomada de Preos c) Convites Se a questo no falar de valor, teremos: a) Leilo b) Concurso c) Prego Quando a licitao for escolhida por objeto, no se observar o valor, salvo no leilo em que existir um critrio de valor. Modalidades de licitao em razo do valor 9.1 Concorrncia Escolhida, inicialmente, em razo do valor. Ela utilizada para valores altos. Os valores para cada modalidade licitatria esto enumerados no art. 23, Lei 8.666. Esse artigo traz dois parmetros para a utilizao da concorrncia: a) Obras e servios de engenharia: acima de 1.500.000 b) Outros bens e servios que no de engenharia: acima de 650.000 Existem outras hipteses de utilizao da concorrncia: c) Alienao de imvel: Excepcionalmente a concorrncia escolhida em razo do objeto no caso de compra de imvel. Se esse imvel for decorrente de dao em pagamento ou deciso judicial, ele poder ser alienado por leilo. Isso EXCEO, pois a regra a realizao de concorrncia art. 19, Lei 8.666. d) Concesso: a regra a concorrncia. Excepcionalmente, se o servio estiver previsto no programa nacional de desestatizao, esse servio pode ser transferido por meio de leilo. Ex. Transferncia do servio de telefonia.

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e) Licitao internacional: aquela que tem a participao de empresas estrangeiras. Excepcionalmente existem duas possibilidades de utilizao de outras modalidades de licitao: i. Tomada de preos: se o valor do contrato for correspondente tomada de preos e existir cadastro internacional, ser possvel utilizar a tomada de preos. ii. Convite: quando o valor for correspondente ao convite e desde que no exista fornecedor no pas. Da publicao do edital at a entrega dos envelopes existe o chamado prazo de intervalo mnimo. Cada modalidade tem o seu prazo - art. 21, Lei 8.666. Tratando-se de concorrncia, se a licitao for do tipo: a) Tcnica ou tcnica + preo o prazo de intervalo mnimo de 45 dias corridos b) Menor preo: 30 dias corridos 9.2 Tomada de Preos escolhida em razo do valor. A tomada de preos utiliza valores intermedirios entre a concorrncia e o convite. So a) Para obras e servios de engenharia: acima 150.000 at 1.500.000 b) Para outros bens e servios que no os de engenharia: acima de 80.000 at 650.000 Tomada de preos modalidade licitatria de mdia de preos em que participam os licitantes cadastrados ou que preencham os requisitos para o cadastramento at trs dias antes da entrega dos envelopes. . Cadastramento: uma espcie de habilitao prvia. um banco de dados da Administrao e funciona como habilitao prvia. Na verdade, esse cadastramento substitui a fase de entrega de documentao da licitao. Por isso, a tomada de preos modalidade de licitao mais clere. No caso de empresas no cadastradas, a empresa deve requerer o cadastro apresentando os documentos pertinentes. O intervalo mnimo da tomada de preos : a) Tcnica ou tcnica + preo o prazo de intervalo mnimo de 30 dias b) Menor preo: 15 dias 9.3 Convite Modalidade licitatria escolhido em razo de valor pequeno. Os valores so: a) Para obras e servios de engenharia: 0 at 150.000 b) Outros bens e servio que no engenharia: 0 at 80.000

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O instrumento convocatrio a carta-convite. A carta-convite no publicada no DO e sim encaminhada aos convidados e fixada no trio da repartio. Embora no exista a publicao no dirio oficial, h, sim, publicidade da modalidade convite. Normalmente a licitao realizada por uma comisso (art. 51, Lei 8.666) constituda por 3 servidores, pelo menos. Excepcionalmente, na modalidade convite, se a repartio for pequena e a seleo de trs servidores for comprometer o servio da repartio, ser possvel constituir a comisso por apenas 1 servidor. O prazo de intervalo mnimo, no convite, ser de 5 dias teis. No Direito Administrativo, s dia til o dia que a repartio estiver funcionando. Por isso, se por alguma razo a repartio no estiver funcionando, com p. ex. ponto facultativo, no ser considerado dia til. . Quem pode participar da licitao: aqueles licitantes convidados, no nmero mnimo de 3, cadastrados ou no, desde que esteja no ramo de atividade. Alm desses, podem participar os licitantes cadastrados que manifestarem interesse de participar com 24hs de antecedncia. No caso do no comparecimento dos licitantes convidados, a Administrao deve justificar e dar andamento no processo. . Valor pequeno para dispensa da licitao no convite art. 24, I e II. a) Para obras e servios de engenharia: 15.000 (10% do valor do convite) b) Outros bens e servio que no engenharia: 8.000 Algumas pessoas jurdicas gozam da dispensa pelo limite dobrado - 20% do valor do convite: art. 24, par nico: empresas pblicas, sociedades de economia mista, agncias executivas, consrcio pblico. c) Para obras e servios de engenharia: 30.000 (20% do valor do convite) d) Outros bens e servio que no engenharia: 16.000 . CUIDADO: A Lei diz que quando a Administrao tiver como modalidade mais simples, poder utilizar modalidade mais rgida. A ideia : pode-se trocar a modalidade mais simples pela rigorosa. No se vislumbra o caminho inverso. . CUIDADO: O instituto de fracionamento de despesas diz respeito ao parcelamento fraudulento de despesas. Isso proibido pela lei e fraude ao dever de licitar. A ideia : se o contrato pode ser celebrado por inteiro, no se poder fracionar a contratao do servio art. 23, Lei 8.666.

Modalidades de licitao sem ser em razo do valor 9.4 Leilo . Conceito: Modalidade de licitao que serve para alienao. . Hipteses de utilizao:

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a) possvel alienar por leilo bens imveis em razo de deciso judicial ou dao em pagamento (pagar de outra maneira que no estipulado inicialmente). b) Bens mveis inservveis, apreendidos, penhorados. . Inservveis: no sinnimo de lata velha. No serve mais para a Administrao, mas pode ser til a outro rgo . Apreendidos: geralmente aqueles apreendidos em razo de no haver nota fiscal . (Empenhados) Penhorado: o legislador quis se referir aos bens empenhados. A lei est falando de Penhor (garantia fora do juzo). Leia-se: Empenho. c) Bens mveis fora das caractersticas acima, at o limite de 650.000 art. 17. Obs.: O Leilo no tem procedimento na Lei 8.666. Ele segue a praxe administrativa. O responsvel pelo leilo o leiloeiro que, normalmente, um servidor designado para essa funo. O prazo de intervalo mnimo em um leilo de 15 dias corridos.

9.5 Concurso Escolhe-se trabalho tcnico, artstico ou cientfico e a contrapartida ser um prmio ou uma remunerao. . O concurso tem prazo de intervalo mnimo de 45 dias . O procedimento no est previsto na lei 8.666 e sim feito um regulamento para cada concurso. . Normalmente, a comisso de licitao composta por servidores. No caso do concurso, no precisa que essa comisso seja composta por servidores. Basta que as pessoas sejam idneas e tenha conhecimento da rea. Essa ser chamada de comisso especial. 9.6 Prego modalidade de licitao prevista na lei 10.520/02. A modalidade prego segue as mesmas normas gerais da lei 8.666, consequentemente, a lei 10.520 traz apenas as excees. O prego modalidade de licitao que tem procedimento invertido em relao s demais modalidades de licitao. Em razo disso, ele acaba sendo modalidade simplificada e muito mais rpida. Pode ser presencial ou eletrnico. No mbito federal, a preferncia pelo prego eletrnico que feito pela internet. O prego tem como palavra chave a aquisio de bens e servios comuns. . Bens e servios comuns: aquele que pode ser conceituado, definido no edital com expresso usual de mercado. So aqueles que no precisam de conhecimentos especiais. Ex. aparelho de TV, papel ofcio, copo. S existe no tipo menor preo, no se admite prego no tipo tcnica

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O prazo de intervalo mnimo de 8 dias teis Obs.: Dias teis apenas para convite e prego. Para todas as demais o prazo em dia corrido Quem faz o prego o pregoeiro auxiliado por uma equipe de apoio. Tanto que o poder decisrio do pregoeiro

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D. Administrativo

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Licitao (continuao) e Contratos Administrativos

AULA 11 10. Procedimento licitatrio Fase Interna da licitao 1) Formalizao do processo de licitao: inicia-se com a autuao do processo. 2) Identificao das necessidades. 3) Reserva dos recursos oramentrios para a futura contratao. 4) Nomeao da comisso de licitao: ela vai cumprir os requisitos do art. 51, Lei 8.666. 5) Comisso de licitao passa a elaborao do edital esse edital tem de cumprir as exigncias do art. 40, Lei 8.666 6) Considerando que os membros da comisso no precisam ser da rea jurdica, o edital deve ser submetido a um Parecer Jurdico. Nesse parecer, verifica-se se os requisitos foram cumpridos etc. 7) Recebido o parecer, o chefe que nomeou a comisso e recebeu o pedido inicial ir autorizar a deflagrao do certame/publicao do edital. Fase Externa da licitao Publicao do edital requisitos esto no art. 21, Lei 8.666. Normalmente se publica em dirio oficial + jornal de grande circulao.

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O administrador tem de respeitar o prazo de intervalo mnimo entre a publicao do edital e a entrega dos envelopes. Para cada modalidade de licitao, existe um prazo mnimo prprio de cada modalidade licitatria. Publica-se o aviso do edital que traz, de forma, resumida as principais informaes sobre a licitao. A Administrao pode cobrar o custo da reproduo do edital. A Administrao no pode condicionar a participao no certame compra do edital. O que interessa o conhecimento do contedo pelo licitante, independente de como tomou conhecimento. Embora seja comum na prtica, isso ilegal. A impugnao do edital pode ser feita por qualquer cidado art. 41, lei 8.666. A Lei diz que esse cidado tem at o 5 dia til anterior entrega dos envelopes para impugnar o edital. A comisso tem at 3 dias teis para julgar essa impugnao. O (potencial) licitante tambm pode impugnar o edital e pode faz-lo at o 2 dia til anterior entrega dos envelopes para impugnar o edital. Caso no o faa nesse perodo, o licitante decair do direito de faz-lo. Disso resulta que na via administrativa o licitante no mais poder discutir o edital, apenas na rea judiciria. Nesse caso, a lei no dispe do prazo que a comisso tem para julgar a impugnao feita pelo licitante. Alterao do edital art. 21, 4, Lei 8.666: alterao do edital feita pela via aditamento. Esse aditamento deve seguir a mesma forma que o edital foi publicado. Se a mudana no alterar as obrigaes do licitante, basta a simples publicao. Entretanto, se a alterao atingir as obrigaes (seja para criar ou eximir) do edital, ser preciso reabrir o prazo de intervalo mnimo entre a publicao e entrega dos envelopes. Conclui-se disso que nem toda alterao ir reabrir o prazo de intervalo mnimo. Recebimento dos envelopes: a) Se a licitao preo ou tcnica: dois envelopes 1 com documentos e 1 com preo/tcnica b) Se a licitao preo e tcnica: trs envelopes 1 com documentos, 1 com preo e 1 com tcnica. Os envelopes devem ser entregues todos de uma s vez e devidamente lacrados. A Administrao pode receber os envelopes pelo correio, pelo motoboy. No importa o meio pelo qual eles chegaram, o que importa que eles chegaram no momento certo do recebimento. Mesmo que haja um atraso do licitante para entrega dos envelopes, p. ex. uma hora de atraso, este poder entregar sua proposta, desde que a Administrao ainda esteja recebendo-os. No importa a hora, mas sim o momento. Fase de habilitao (qualificao) . Requisitos (documentos) da habilitao art. 27 (traz um rol taxativo) e SS (o rol de documentos dos artigos seguintes no taxativo), Lei 8.666 O licitante que no preencher os requisitos ser considerado inabilitado ou desqualificado.

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. Se todos os licitantes forem desqualificados, segue-se a diligncias do art. 48. S haver essa diligncia se TODOS restarem desqualificados. Se um, e apenas um, estiver qualificado, a licitao segue. No caso do art. 48, 3, a Administrao abre o prazo de 8 dias teis para a complementao dos documentos. Se a modalidade for de convite, o prazo de 3 dias teis. Suponha-se que todos os licitantes no tenham conseguido complementar os documentos, a Administrao dever fazer nova licitao. De outro lado, se houver complementao e disso algum licitante conseguiu, haver o julgamento dos documentos e, aps, abre-se a fase de recurso (art. 109, Lei 8.666). O art. 109 tem duas questes que caem em concurso: a) Prazo para o recurso: 5 dias teis CUIDADO: se a modalidade for a do convite, o prazo reduz-se para 2 dias teis. b) Esse recurso administrativo ser com efeito suspensivo. Classificao e julgamento A classificao significa anlise de dois requisitos: a) A empresa cumpre as formalidades do edital? b) A comisso verifica se o preo est compatvel com o preo praticado no mercado. Se a empresa cumprir as formalidades e o preo est compatvel com o praticado no mercado, a consequncia a classificao. Se as formalidades no foram cumpridas e/ou o preo no estiver compatvel, a consequncia ser a desclassificao. Na fase de julgamento, a empresa ir julgar qual a melhor proposta. Se existir empate entre empresas, o desempate ser de acordo com os requisitos no art. 3, 2, Lei 8.666 Se as empresas, ainda sim, continuarem empatadas, deve-se utilizar o art. 45, 2 (sorteio). Para a realizao no h procedimento prvio, basta que esteja descrito na ata. Depois de julgada a proposta vencedora, a Administrao classificar a ordem das empresas 1 colocada, 2 colocada Recurso apenas aps a fase de classificao, abrir-se- a possibilidade de recurso: 5 dias teis, salvo convite que de 2 dias teis. Esse recurso tambm tem efeito suspensivo. Se todos os licitantes forem desclassificados, deve-se fazer a diligncia do art. 48, 3, Lei 8.666. Se ainda sim restar fracassado, poder haver contratao direta por dispensa de licitao. Homologao: Verificao da regularidade do certame. A homologao feita pela autoridade superior que nomeou a comisso e autorizou a deflagrao do certame. Adjudicao: a publicao do resultado oficial da licitao. Dar ao vencedor, o status de vencedor. Licitante vencedor no tem direito subjetivo a assinar o contrato, seu direito o de no ser preterido.

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O licitante vencedor obrigado a assinar o contrato pelo prazo, em regra, de 60 dias, a contar (art. 64, 3). Se mesmo obrigado o licitante no quiser assinar o contrato, ele ser penalizado - art. 87. Neste caso, chama-se a assinar o contrato do 2 colocado, mas na proposta do 1 colocado. Ressalte-se que, agora, o 2 colocado no est obrigado a assinar o contrato art. 64. Procedimento no Prego Lei 10.520/02: essa lei s estabelece as diferenas. Assim, no silncio dessa lei, prevalece a lei 8.666 que a regra geral. Formalizao do processo: segue a mesma maneira do estudado anteriormente. Publicao do edital: segue a mesma maneira do estudado anteriormente. Recebimento dos envelopes: segue a mesma maneira do estudado anteriormente Aqui o processo invertido: a) Classificao e julgamento b) Habilitao: s analisa os documentos da empresa vencedora na etapa anterior. Somente aps a habilitao que haver a oportunidade de recurso. Esse recurso deve ser apresentado no momento da licitao, sem que as razes podem ser apresentadas no prazo de 3 dias. c) Adjudicao d) Homologao Normalmente estes dois ltimos atos so feitos de uma s vez.

CONTRATO ADMINISTRATIVO
Contrato gnero no qual se encontra a espcie contrato administrativo. Se o contrato que a Administrao se submete ao regime privado, esse ser chamado de contrato da administrao ex. contrato de locao, arrendamento. Se o contrato da Administrao regido pelo regime privado, o estudo ser de D. Civil. O que nos interessa o contrato regido pelo D. Pblico, este, sim, ser o chamado de contrato administrativo que interessa ao Direito Administrativo. 1. Conceito: vnculo jurdico cujo objetivo a satisfao do interesse pblico em que sujeito ativo e passivo se compromete prestao e contraprestao, sob o regime jurdico pblico. 2. Caractersticas do contrato administrativo a) Tem que ter a presena do Poder Pblico, seja no polo passivo ou ativo. Se ele no estiver presente, o contrato no administrativo. b) Formalidades prprias. c) Consensual: diferente do real: o contrato est pronto no momento em que se manifesta a vontade, ou seja, no depende da entrega do bem ou realizao da obra.

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d) Comutativo: prestao e contraprestao so equivalentes e so pr-determinadas e equilibradas. Ele diferente do contrato aleatrio que no serve para o D. Administrativo. e) Contrato de Adeso: no h discusso de clusula contratual. f) Contrato personalssimo: leva em considerao as qualidades do contratado. 3. Formalidades necessrias para o contrato administrativo a) Licitao prvia/Justificao (para o caso de dispensa ou inexibilidade de licitao art. 26) b) Verbal (excepcionalmente) art. 60, pargrafo nico. c) Publicao do contrato art. 61, pargrafo nico. A publicao condio e eficcia do contrato (o contrato no produzir efeitos at seja publicado o contrato). Essa publicao deve ocorrer em at 20 dias, no podendo ultrapassar o 5 dia til do ms subsequente de sua assinatura. d) Instrumento de contrato: documento que define as regras da relao a ser acordada. Instrumento de contrato (art. 62) Ele ser obrigatrio quando o valor do contrato for correspondente concorrncia ou tomada de preo. Ser facultativo quando o valor do contrato for corresponde ao convite e tem que ser possvel realiz-lo de outra maneira: nota de empenho, carta-contrato, ordem de servio. 4. Clusulas do contrato administrativo a) Necessrias art. 55, Lei 8.666 A empresa tem de manter durante todo o contrato as condies da habilitao. Ressalte-se que essas condies no so apenas para a habilitao, mas para todo o contrato. Garantia: est na lista do art. 55, mas seus detalhes esto definidos no art. 56. A Administrao deve exigir a garantia, ou seja, um poder-dever. Se valor ser de at 5% do valor do contrato. Excepcionalmente, essa garantia pode chegar at 10% quando o contrato for grande vulto, alta complexidade e de riscos financeiros para a Administrao. A garantia pode ser prestada de quatro formas diferentes: . Cauo em dinheiro: a empresa abre uma conta em nome da Administrao. . Ttulo da dvida pblica . Fiana bancria: fiana prestada por um banco . Seguro-garantia: contrato de seguro do prprio contrato administrativo. Quem decide a forma da garantia o contratado. Durao do contrato administrativo: art. 57. O prazo do contrato tem que estar no limite mximo do crdito oramentrio (limite da lei oramentria). Excees: . possvel que o prazo do contrato seja maior se o objeto do contrato estiver no Plano Plurianual: define as metas e aes do governo pelo prazo de 4 anos. Nesse caso, o limite mximo do contrato ser de 4 anos.
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.Se se tratar de prestao contnua, o contrato poder chegar a 60 meses, desde que quando maior o prazo, melhor o preo. Em caso de excepcional interesse pblico, ser possvel mais uma prorrogao de 12 meses, somando-se um total de 70 meses. . No caso de aluguel de equipamentos e programas de informtica, o prazo mximo de 48 meses. Obs.: Se o prazo do contrato for concesso ou permisso de servio, a definio do limite ser o da lei do servio. Nessa ideia, tem-se contrato de 30, 40 anos. Normalmente, quando o servio depende de um alto investimento, o prazo bem maior.

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D.Administrativo

Fernanda Marinela

Contratos Administativos (trmino). Servios Pblicos.

AULA 12 b) Exorbitantes art. 58, Lei 8.666 Para se ter uma clusula exorbitante uma alterao unilateral. Clusulas bilaterais no fazem parte das clusulas exorbitantes. Essas clusulas trazem para a Administrao algumas prerrogativas. So elas: . A Administrao pode fazer resciso unilateral do contrato administrativo. . A Administrao tambm pode alterar de forma unilateral o contrato administrativo. . Aplicao de penalidades ao contratado, caso ele descumpra alguma clusula do contrato. As penalidades aplicveis ao contrato administrativo esto previstas no art. 87, Lei 8.666: a) Advertncia para infraes leves b) Multa contratual c) Suspenso de contratar com o poder pblico. Essa suspenso pode ser aplicada pelo prazo de at 2 anos. Quem decide o prazo de dois anos. A suspenso de contratar com o ente que aplicou a sano d) Pena de declarao de inidoneidade pode ser aplicada pelo prazo at 2 anos. Neste caso, a empresa fica impedida de contratar com toda a Administrao. Ela s pode ser aplicada quando a conduta estiver descrita como crime na lei de licitao. Para que a empresa volte a ser idnea tem de cumprir o prazo de suspenso + ressarcimento dos prejuzos causados. e) Fiscalizao do contrato administrativo. (art. 67). Na verdade, essa fiscalizao um poder-dever do Estado, pois ele responsvel mediato dos servios prestados pelos particulares em nome da Administrao. f) Ocupao provisria dos bens do contratado. A resciso do contrato administrativo deve obedecer ao contraditrio e a ampla defesa. Assim, durante o tempo o andamento do processo, tanto a Administrao quanto a empresa podem ser prestar o servio. No caso de a Administrao resolver prestar o servio, ela pode utilizar os bens da contratada para prest-los. Tanto a ocupao quanto a reverso so

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indenizveis. Reverso quanto no final do processo administrativo, a Administrao decide adquirir os bens do contratado. S esto passveis de ocupao e reverso aqueles bens que comprometam a continuidade do servio. QUESTO: A clusula exceptio non adimpleti contractus (exceo do contrato no cumprido) aplicvel aos contratos administrativos? Art. 78, XV mesmo que a Administrao no pague, o contratado pelo prazo de 90 dias obrigado a continuar o servio em face do P. da Continuidade. Aps os 90 dias, ele pode suspender a prestao do servio. Essa clusula no exorbitante. . Alterao contratual (Art. 65): existem dois tipos de alterao: unilateral e bilateral. Apenas a alterao unilateral caracteriza clusula exorbitante. So elas a) possvel a Administrao, de forma, unilateral modificar as especificaes do projeto. Essa alterao qualitativa e no pode alcanar a natureza do objeto. A alterao quantitativa do objeto possvel e gera a alterao do valor do contrato. Entretanto, essa alterao deve respeitar o limite de 25%, seja para acrscimos ou supresses, salvo no caso de reforma (de edifcios ou equipamentos) os acrscimos podem chegar a 50%, as supresses permanecem no limite de 25%. possvel 4 tipos de alterao bilateral: 1. Alterao do regime de execuo do contrato. . Regime execuo dispe como a obra vai ser executada. Ex. construo de uma rodovia cujo contrato prev tantos quilmetros que devem ser entregues por ms. 2. Modificao da forma de pagamento. 3. Substituio da garantia. Ex. de cauo para fiana bancria. 4. Para manuteno do equilbrio econmico e financeiro: o contrato no pode ser prejudicial para uma das partes. Se aps o firmamento dele, ocorrer um fato que torne prejudicial para uma das partes, possvel a alterao. Se a empresa, para vencer a licitao, joga o preo de seu servio ou produto, no poder adiante alegar desequilbrio. O fato deve ser novo: Teoria da Impreviso. Teoria da Impreviso: justifica a alterao do contrato para manuteno do equilbrio econmico e financeiro. Essa alterao s se justifica quanto ocorrer um fato novo imprevisvel e imprevisto. So quatro as possibilidades de impreviso: 1. Fato do prncipe: decorre de uma determinao estatal, geral e abstrata, que vai atingir o contrato de forma indireta e reflexa. Ex. contrato de coleta de lixo. Por esse contrato, a empresa obrigada a pagar ISS. Imagine que alquota de 2%. Um aps do contrato, o Municpio altera a alquota de 2% para 5%. Essa alterao atinge o valor do contrato e no o objeto principal, portanto, no atinge o contrato de forma direta, pois o objeto ainda poder ser executado. 2. Fato da administrao: atuao do Poder Publico especfica que vai atingir o contrato de forma direta. Ex. Contrato para construo de um viaduto. Para isso,

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deve-se fazer uma desapropriao. Se houver negativa dessa desapropriao, atingir o objeto principal, portanto, direta. 3. Interferncias imprevista: so elementos da natureza que j existiam ao tempo da celebrao do contrato, mas s podero ser descobertas quando da sua execuo. Ex. diversidades do terreno. 4. Caso fortuito e fora maior: 5. Extino do contrato administrativo. So as hipteses: a) Concluso do objeto b) Advento do termo contratual: prazo final do contrato. Venceu o prazo, o contrato resta extinto. c) Resciso. i. Administrao pode fazer de forma unilateral: resciso administrativa. Ela pode ser: 1. Por razes de interesse pblico: se a resciso acontecer por razes de interesse pblico e esse contrato de concesso, ela chamada de encampao. Nos demais, o nome resciso. 2. Descumprimento contratual por parte da empresa. Essa extino na concesso chamada de caducidade. . Na encampao o Estado pode ser chamado a indenizar. Na caducidade, a indenizao por conta do contratado. ii. Via Judicial por parte do contratado iii. Amigvel ou consensual (destrato) iv. De pleno direito: aquela que acontece por circunstncias estranhas vontade das partes. Ex. falecimento, incapacidade civil, perecimento. v. Anulao: para contratos ilegais. Contratos administrativos: concesso de servio, contrato de consrcio pblico (Lei 11.107), contrato de obra

SERVIO PBLICO
1. Conceito: aquela atividade/utilidade/comodidade material destina satisfao da coletividade em geral, mas fruvel singularmente (cada um vai utilizar o servio sua maneira). O Estado o assume como seu dever e a prestao pode se dar de forma direta ou indireta.

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O regime do servio pode total, quando o prprio Estado presta, ou parcialmente, quando o particular presta o servio, pblico. 2. Princpios dos Servios Pblicos - Art. 6, Lei 8987/95 (Lei de concesso e permisso de servio pblico) Todos os princpios que foram estudados no incio do curso servem para o servio pblico. Alm disso, so aplicveis a lista do art. 6, Lei 8987/95 Art. 6 : servio adequado deve respeitar: . P. da eficincia . P. da impessoalidade . P. da continuidade . P. da generalidade: o servio pblico tem que ser prestado erga omnes ( coletividade em geral). . P. da atualidade/modernizao: o servio pblico deve ser prestado de acordo com o estado da tcnica, ou seja, de acordo com as tcnicas mais modernas. . P. da modicidade: o servio tem que ser prestado da forma mais barata possvel. . P. da cortesia: o servidor tem que ser educado, atender com cortesia. 3. Classificao dos servios pblicos . Quanto sua essencialidade: a) Servios prprios (propriamente ditos): aquele servio essencial. So os mais importantes da vida em sociedade. aquele que no admite delegao. Ex. Segurana pblica. b) Servios imprprios: aquele de utilidade pblica. o servio que melhora a vida social, mas secundrio. Ele passvel de delegao, transferncia. Ex. Telefonia. . Quanto aos destinatrios: a) Servios gerais: so aqueles prestados coletividade como um todo. So aqueles no passveis de medio e clculo de quanto cada um utiliza. Por isso, so indivisveis e devem ser mantidos pela receita geral do Estado. Basicamente pela a arrecadao dos impostos. b) Servios individuais (especfico/divisvel): so aqueles cujos destinatrios so determinados. Por isso, possvel medir e calcular o quanto cada um utiliza e so mantidos pela cobrana de tarifas e taxas. Os servios individuais podem se subdividir: i. Compulsrios (essenciais): paga-se pelo simples fato do servio estar disposio e so mantidos por meio de taxa. Taxa tributo vinculado a uma contraprestao estatal. O usurio paga pelo que efetivamente utiliza do servio pblico. O servio compulsrio tem o instituto da taxa mnima em que o usurio paga pela simples disposio do servio pblico.

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ii. Facultativo: aquele em que o usurio pode ou no utilizar e normalmente prestado por particular (concessionrios, permissionrios). O usurio apenas paga se utiliz-lo e se d por meio de tarifa. Esta preo pblico, no tem natureza tributria e pode ser modificada de forma mais fcil pela administrao.

4. Descentralizao do servio pblico Existe delegao por outorga: para autarquia Existe delegao por lei: empresa pblica ou sociedade de economista mista Existe delegao por contrato ou ato administrativo. 5. Delegao de servio pblico Ela pode acontecer via: a) Concesso. Duas espcies: i. Comum: prevista na Lei 8987/95

. Conceito: uma delegao de servio pblico em que o Poder Concedente transfere a sua execuo pessoa jurdica ou consrcio de empresas. . Poder Concedente: art. 2: ente poltico da Administrao Pblica que tem o servio na sua rbita de competncia. . No se faz concesso Pessoa Fsica . Consrcio de empresas: grupos empresariais. . A concesso deve ser formalizada por um contrato administrativo que depende de prvia autorizao legislativa (a lei tem de que definir essa concesso). . A licitao imprescindvel e a modalidade licitatria a concorrncia. Excepcionalmente, se o servio estiver no programa nacional de desestatizao pode ser concorrncia ou leilo. Essa concorrncia est prevista nos arts. 15 e SS da Lei 8987/95 e tem algumas diferenas: procedimento invertido, lances verbais. . A concesso por prazo determinado que est estabelecido na lei do servio.

Tera 30

19h15 23h

D. Administrativo

Fernanda Marinela

Servios Publicos (trmino). Responsabilidade Civil do Estado. Controle da Administrao.

AULA 13 Continuao de concesso . Remunerao: a) Tarifa de usurio (poltica tarifria definida no momento da licitao b) Receitas alternativas: so possveis de acordo com a previso contratual.

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c) Recursos Pblicos: a ideia, aqui, buscar tarifas mdicas esse tipo de recurso facultativo. . Extino: a) Concluso do objeto b) Advento do termo contratual c) Resciso: pode ser feita de forma: i. unilateral (pela Administrao): se d pela 1. Encampao: razes de interesse pblico, a Administrao tem de indenizar e deve haver autorizao legislativa (art. 36, Lei 8987/95). 2. Caducidade: se em razo de descumprimento de clusula contratual. ii. Judicial: o contratado visa resciso contratual pelo judicirio iii. Amigvel: acordo entre as partes iv. Pleno direito d) Anulao . Nos contratos de concesso, a concessionria responde, perante o usurio, de forma objetiva, pois ela presta o servio por sua conta e risco (art. 37,6,CF) ii Especial: PPP (parceria pblico-privada): prevista na Lei 11.079/04. . Conceito: contrato administrativo com o objetivo de buscar investimento privado e a eficincia da iniciativa privada. . Modalidades: a) Concesso especial patrocinada: uma concesso comum cuja remunerao a tarifa de usurio e, obrigatoriamente, o recurso pblico. b) Concesso especial administrativa: A Administrao a usurio do servio de forma direta ou indireta. Ex. Presdio quem utiliza diretamente o presdio o preso e a Administrao de forma indireta. Por isso que no tem pagamento por meio de tarifa. . Existe financiamento por parte do Estado e do Particular. . Caractersticas: a) Tem que ter financiamento/investimento privado. b) Compartilhamento dos riscos o Estado e o particular dividem os prejuzos. c) Pluralidade compensatria/remuneratria . Vedaes: a) O contrato de concesso especial no pode ter valor menor do que 20 milhes de reais. b) O contrato no pode ser inferior a 5 anos e nem superior a 35 anos. c) O contrato de concesso especial no pode ter um nico elemento: fornecimento, obra e/ou servio. Tem de haver a combinao de dois, pelos menos. . Formalizao: contrato, licitao na modalidade concorrncia que pode ser invertida. b) Permisso de servio

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. Previso: Lei 8987/95, arts. 2 e 40. . Aplica-se permisso, no que couber, as disposies referentes concesso. A anlise desse instituto ser das particularidades que a diferencia da concesso. . Conceito: a delegao de servio pblico feita pelo Poder Concedente pessoa fsica ou jurdica. . Formalizao: contrato administrativo . Natureza jurdica: contratual. . Por se formalizar por meio de um contrato, dever se realizar licitao, em qualquer modalidade. . Contrato precrio: por ser contrato administrativo, ele tem prazo determinado. Apesar disso, o Estado pode retomar a qualquer tempo, caracterizando-se a precariedade. . No depende de autorizao legislativa. CONCESSO Pessoa Jurdica ou consrcio empresas Modalidade concorrncia Depende de autorizao legislativa solene de PERMISSO Pessoa fsica ou jurdica Qualquer modalidade licitatria No depende de autorizao legislativa Vnculo precrio, podendo ser retomado a qualquer tempo.

c) Autorizao . Deve ocorrer em carter excepcional. . Apenas se utiliza para pequenos servios ou situaes urgentes. . feita por ato unilateral e discricionrio a Administrao concede a quem quiser de acordo com a convenincia e oportunidade. Ex. autorizao de servio de txi, despachante. . Vnculo precrio: pode ser retomado a qualquer tempo, sem a obrigao de indenizar.

RESPONSABILIDADE CIVIL
. Hoje, no Brasil e no mundo, o Estado aparece como sujeito responsvel. . Os princpios da responsabilidade civil do Estado protegem mais a vtima, pois a atuao estatal imposta. . Evoluo da responsabilidade civil: 1: existia a Teoria da Irresponsabilidade do Estado rei no errava nunca. 2: Estado sujeito responsvel em situaes pontuais o que culminou na Teoria Subjetiva. A responsabilidade civil se subdivide:
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a) Responsabilidade subjetiva: . Ocorre na conduta Ilcita . Elementos: a) Conduta b) Dano: condio para no haver o enriquecimento ilcito c) Nexo de causalidade entre conduta e dano. d) Culpa/dolo: do agente (a vtima tinha de apontar a culpa ou dolo do agente). Com o passar do tempo, a culpa/dolo sai do agente e vai para o servio: a vtima no precisa mais apontar o dolo ou a culpa do agente. Basta demonstrar que o servio no foi prestado ou foi prestado de forma ineficiente ou atrasada. . Excludentes: Faltando qualquer um desses elementos, a responsabilidade subjetiva fica afastada. b) Responsabilidade objetiva . Foi adota a partir da CF/1946. . Ocorre tanto na conduta lcita quanto na ilcita. Exemplo de conduta lcita: construo de um viaduto, de um presdio. . Elementos: a) Conduta b) Dano c) Nexo de causalidade . Excludentes: sobre isso, no direito comparado, tem-se duas teorias: a) Teoria do Risco Integral: a responsabilidade objetiva no pode ser excluda. b) Teoria do Risco Administrativo: no admite excludente. No Brasil, adota-se a Teoria do Risco Administrativo, salvo nos casos de material blico, dano ambiental e substncia nuclear. A excludente haver no caso de falta de um dos elementos. O caso fortuito, a fora maior e a culpa da vtima so apenas exemplos em que a responsabilidade estar excluda. - Culpa exclusiva da vtima: h excludente da responsabilidade e o Estado no pagar. A vtima arca com os prejuzos. - Culpa concorrente: no h excluso da responsabilidade, o Estado vai pagar indenizao, embora esta tenha seu valor reduzido. RESPONSABILIDADE CIVIL NO BRASIL . Previso: art. 37, 6, CF. . Essa responsabilidade do 6 extracontratual, pois se houver um contrato, se seguir as regras da Lei 8.666. . Responde:

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a) Pessoa jurdica de direito pblico: Administrao Direta, Autarquias, Fundaes Pblicas de direito pblico. b) Pessoa jurdica de direito privado prestadora de servios pblicos: Empresas Pblicas, Soc Econ Mista, Permissionrios, Concessionrios. . Vtima aciona uma autarquia por uma batida de carro. Autarquia no tem dinheiro para pagar e aciona-se o Estado. Isso responsabilidade subsidiria. . Apesar de a regra ser responsabilidade objetiva, os tribunais tm aceitado a responsabilidade subjetiva. Tratando-se de ao, conduta comissiva, a responsabilidade ser objetiva Tratando-se de omisso, pela jurisprudncia, a responsabilidade subjetiva. Para se pensar em responsabilidade subjetiva, deve-se haver o descumprimento de dever legal. Da que vem a ilicitude. O servio tem de ser prestado num padro normal, dentro do P. da Reserva do Possvel. Se o Estado desrespeitou esse padro e isso culminou em dano evitvel, o Estado vai ser responsvel. . A responsabilidade objetiva a regra, excepcionalmente ser subjetiva. A jurisprudncia fala hoje em casos em que o Estado cria uma situao de risco. Quando ele assume o risco maior do que o necessrio, ele tem responsabilidade objetiva. Ex. construo de um presdio no meio de uma cidade. . Dano: a) deve ser jurdico: leso a um direito. Se no houver dano jurdico, no h que se falar em responsabilidade. b) Certo: determinado ou determinvel. c) Em conduta lcita: dano especial (aquele que tem vtima determinada) e anormal (foge das situaes normais do dia a dia). . Ao: STJ - a vtima pode ajuizar ao em face do Estado (Teoria Objetiva) ou em face do agente (este s responder se agir com culpa ou dolo Teoria Subjetiva). STF ao deve ser ajuizada em face do Estado, no podendo ser ajuizada em face do agente. Quem responde perante a vtima a pessoa jurdica, portanto, o Estado. Se o Estado for condenado a pagar indenizao vtima, poder ingressar com a ao de regresso em face do agente que somente responder no caso de dolo ou culpa. Assim: Vtima Teoria Objetiva ---- Estado Estado --- Teoria Subjetiva ---- agente QUESTO: SE h direito de regresso, possvel a denunciao da lide? Segundo a doutrina, a denunciao da lide no possvel no Brasil, pois na ao de regresso a responsabilidade ser subjetiva. OU seja, fazer denunciao significa trazer para o processo um fato novo, procrastinando o processo e prejudicando a vtima.

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Jurisprudncia: STJ entende que a denunciao da lide possvel, chegando ser aconselhvel por representar economia e celeridade processual. O Estado faz se quiser.

CONTROLE DA ADMINISTRAO
. Controle mecanismo de fiscalizao, reviso, correo das condutas. . Modalidades: a) Controle Administrativo: acontece quando a Administrao controla os seus prprios atos administrativos. b) Controle Judicial: quando o Poder Judicirio rev a atividade administrativa (de outro Poder). c) Controle Legislativo: quando o Poder Legislativo realiza o controle. Ex. fiscalizao do TCU, CPIs. . Tipos de Controle Administrativo: a) Controle hierrquico: o chefe controla seus subordinados. O instrumento a fiscalizao hierrquica. O controle acontece com base na hierarquia. b) Controle finalstico: no h relao hierarquia. Se d entre Administrao Direta e Indireta ou particulares (descentralizao). Esse controle se apresenta pela superviso ministerial. c) Controle: . interno: dentro do prprio rgo . externo: de outro rgo. Ex. Controle do CNJ, do CNMP, CGU. . popular: feito pelo povo. Ex. ao popular. d) Controle: . prvio: acontece antes da prtica do ato . concomitante: se apresenta durante a prtica do ato. Ex. O TCU poder, a qualquer momento, avocar o processo licitatrio. . corretivo (subsequente): aps a prtica do ato. Ex. TCU controla as contas do administrador. e) Controle: . Legalidade . Mrito: controle de convenincia e oportunidade.

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