BRUNO CUNHA GONTIJO

MDULO I NOES INTRODUTRIAS A autonomia da Sociologia Jurdica como cincia estudo da sociologia jurdica como parte integrante da Sociologia equiparao disciplina de Cincia do Direito autonomia existncia de objeto prprio, mtodos e leis finalidade da sociologia jurdica estabelecimento de uma relao funcional entre realidade social e as diferentes manifestaes jurdicas Teoria tridimensional do Direito (Miguel Reale) diferenas entre a Sociologia Jurdica e cincias afins eficcia, vigncia e fundamento ser e dever-ser (Sociologia Jurdica x Cincia do Direito) Importncia do estudo das Cincias Sociais e da Sociologia Jurdica desenvolvimento cientfico ocorrncia da primeira metade do sculo XX (cincias exatas) no perceptividade das transformaes pequeno desenvolvimento em perodos anteriores 1450 dC inveno da prensa mvel limitao do conhecimento ao visto ou ao ouvido desenvolvimento do sculo XX (ps 2 Guerra Mundial) efeitos do processo cientfico cincias exatas x cincias sociais perda da razo de ser do desenvolvimento problemas sociais criao de superpotncias / classes privilegiadas / poluio vinculao do progresso cientfico vida em sociedade / planejamento importncia das Cincias Sociais estudo obrigatrio / criao de Centros Universitrios especficos importncia da Sociologia Jurdica legislador elementos necessrios para elaborao das normas atualizao das normas (lei esttica x sociedade dinmica) julgador aplicao do Direito compatibilizado s necessidades sociais hermenutica jurdica realidade jurdica constituda por dois elementos (material x formal) material matria prima da experincia jurdica (fatos sociais) formal conjunto de normas direito como fenmeno social interpretao no limitada: a qualificao jurdica dos fatos a fixao das condies de validade da conduta realidade social dinmica 1

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Objeto da Sociologia Jurdica objeto delimitar o campo especfico de atuao de uma cincia / o fim proposto / os objetivos a alcanar mtodo caminho a percorrer / processo a ser observado leis regularidades / fenmenos que se repetem objeto da sociologia jurdica analisar o direito como fato social mile Durkheim (escola sociolgica do Direito) investigar a constituio das regras jurdicas causas determinantes do surgimento fatos sociais que a suscitam necessidades que visam atender modo de funcionamento das normas na sociedade resultados decorrentes da existncia da norma George Gurvitch (abordagens metdicas) Sociologia sistemtica do Direito (microssociologia) formas de sociabilidade (massa, comunidade) fenmenos geradores do direito social Sociologia diferencial do Direito relaes do direito com os agrupamentos sociais Sociologia gentica do Direito influncia entre direito e sociedade (base ecolgica / econmica / religiosa / moral) Edmond Jorion observao e anlise dos fatos tratamento tipolgico (classificao / estudos comparativos) estudo da gnese das regras jurdicas e sua evoluo relao do direito com outros fenmenos sociais definio dos limites pela prpria Sociologia do Direito Recansns Siches direito como fato representando o produto de processos sociais direito como fenmeno condicionado pela sociedade direito como elemento de interferncia na sociedade condicionamento da sociedade pelo direito Renato Treves estudo da eficcia das normas jurdicas e seus efeitos sociais estudo dos instrumentos humanos de realizao da ordem jurdica e suas instituies estudo da opinio do pblico acerca do direito e das instituies jurdicas Escolas Jurdicas conceito: grupo de autores que compartilham determinada viso sobre a funo do Direito, sobre os critrios de validade e as regras de interpretao das normas jurdicas, assim como sobre os contedos que o Direito deveria possuir.

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Escolas Moralistas do Direito (jusnaturalismo) caractersticas concebem o Direito como algo pr-determinado por leis essas leis so referentes a valores, princpios e obrigaes da prpria natureza que influenciam a vida do homem em sociedade vertentes da escola moralista do Direito direito natural como algo dado inscrito nas coisas e no dependente do juzo do homem direito natural como direito ideal conjunto de normas justas e corretas que devem fazer parte do direito criado pelos homens Jusnaturalismo grego concepo que surge com os filsofos gregos direito natural atividade legislativa parte necessria do governo da cidade regime poltico adotado definio do responsvel pelo estabelecimento e pela aplicao das leis (reis / povo) interpretao do direito escrito no relevante polis grega decises polticas tomadas em assemblia (cidados gregos) atividade legislativa escolha da assemblia por sorteio atividade judiciria escolha dos jurados por sorteio fundamento do jusnaturalismo existncia de uma natureza muito bem organizada (fysis) ordem natural a qual se submetem os seres (no escritas) direito natural = corpo de normas invariveis / validade geral caractersticas do jusnaturalismo preexiste criao da sociedade e das instituies polticas se coloca em posio superior ao direito escrito (criado) direito escrito = imperfeito / mutvel (interesses / utilidades) natureza das coisas = conflitos apresentam solues naturais justificativa jurdicas natural para determinas situaes tratamento desigual entre homens e mulheres tratamento desigual aos escravos Escola Teleolgica concepo contempornea a noo do direito natural (Idade Mdia) fundamento da escola teleolgica cosmologia crist o homem como ser imortal colocado no centro do mundo, entendido este como matria perecvel caractersticas direito natural como imutvel, estvel e permanente direito observado na religio e no diretamente na natureza direito natural = fundamenta-se na vontade divina cristianismo = o homem pode dominar o mundo, mas deve observar um cdigo de leis divinas (imposio de condutas) Escola do Direito Natural Racional concepo desenvolvida entres os sculos XVI e XVIII desenvolvimento da economia capitalista importantes avanos nas cincias exatas e biolgicas fundamento da escola racionalista natureza racional do homem (razo humana) origem do direito natural afastada das questes teleolgicas cincia laica desenvolvimento de metodologias 3

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caractersticas carter imutvel, estvel e permanente do direito natural decorrncia da identidade racional do homem (tempo/lugar) direito positivo = fundamentado no direito natural decorrncia do pacto social (contrato social) Hugo Grotius (1583-1645) fundador do jusnaturalismo moderno (justa razo) direito natural com validade universal identidade racional dos homens identidade entre o natural e o racional a verdadeira natureza dos homens a razo recurso a outras fontes (alm da razo) = conduo a erro independncia da razo humana dos ensinamentos religiosos universal (razo) x singular (aceitao parcial) princpios da poltica e do direito decorrncia do raciocnio lgico desejo de sociabilidade inerente ao homem princpio fundamental direito natural (decorrncias) respeito aos contratos / reparao de danos Gottfried Wilhelm Leibniz (1646-1716) vida em sociedade regulada por princpios de direito natural direito natural como produto da eterna razo (teocntrico) nica capaz de estabelecer regras justas de convvio leis humanas (positivas) podem ser injustas reconhecimento da liberdade humana (livre arbtrio) idias concomitantes de teologia e dinamicidade do mundo Iluminismo jurdico movimento (sculo XVIII) com conotao revolucionria base da Revoluo Francesa de 1789 liberdade, igualdade e fraternidade crticas do iluminismo desigualdade estamental (perante a lei) mantida pelo sistema poltico (castas) existncia da servido (direito de liberdade) autoritarismo monrquico excluso da participao popular na poltica absolutismo e intolerncia religiosa crueldade da justia penal condies de vida desumanas (organizao social) objetivos do iluminismo aprendizado formado a partir da lgica e da cincia felicidade do homem (autonomia intelectual) direito fundamentado na liberdade do indivduo justificativa = realizao do bem comum hierarquia natural racionalidade/utilidade direito construo de um sistema jurdico aplicvel a toda a sociedade (aplicao massiva do direito-ordenamento) surgimento da idia moderna de Constituio poltica texto normativo superior s demais normas jurdicas incluso de princpios fundamentais (organizao social e poltica) primeira etapa de codificao moderna do direito 4

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Immanuel Kant (1724-1804) posio radical do jusnaturalismo racional submisso do direito positivo ao dever ser (princpios da organizao da sociedade estabelecidos pela razo) distino pela razo do direito justo e injusto critrio de justia = essncia do direito caractersticas do direito garantia da liberdade de todos os indivduos composio por normas gerais (jogo de interesses) conformao = processo de reflexo pblica uso da razo humana utilizao da razo de forma independente processo de reflexo individual necessrio rejeio de argumentos condicionantes da liberdade argumento de autoridade (necessidade de exame de justificao dos argumentos apresentados) rejeio da fora (direito a resistncia) rejeio dos interesses e desejos pessoais como justificao de ao (necessidade de exame de justificao dos argumentos apresentados imperativo categrico) rejeio da deciso tomada por maioria (deciso no baseada na racionalidade humana validade) Escolas Positivistas do Direito caractersticas concebem o Direito como um sistema de normas de regulamentao do comportamento social (normas de conduta) instrumento de governo da sociedade (vontade poltica) vontade poltica no necessariamente democrtica vontade poltica como elemento mutvel Teorias positivistas centradas na legislao Thomas Hobbes (1588-1679) direito positivo preponderante sobre o direito natural contedo do direito estabelecido por uma vontade poltica obedincia das regras = poder de coero da autoridade caractersticas do pensamento necessidade de estabelecimento de limites para a convivncia social solidariedade caracterstica natural do homem estado de natureza = estado de guerra preponderncia dos interesses individuais direito positivo = garantia da convivncia social contrato social (poder absoluto) entrega dos direitos naturais ao soberano legitimao da tomada de decises coletivas garantia de segurana jurdica / bem comum Jean-Jacques Rousseau (1712-1778) direito positivo preponderante sobre o direito natural contedo do direito estabelecido por uma vontade poltica obedincia das regras = poder de coero da autoridade 5

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caractersticas do pensamento pensamento com vertente democrtica direito positivo = garantia da convivncia social contrato social (vontade coletiva) depsito do direito nas mos do povo lei = declarao solene da vontade geral garantia de segurana jurdica / bem comum Hans Kelsen (1881-1973) direito positivo preponderante sobre o direito natural fundamentao metodolgica do direito afastamento de foras sociais que influenciam na criao do direito positivo (objeto de outras cincias) cincia jurdica = observar o funcionamento do ordenamento esttica do direito versus dinmica do direito criao da estrutura hierrquica das fontes do direito Teorias positivistas centradas na aplicao do direito preponderncia da atividade aplicativa do direito atividade dos tribunais e da administrao pblica anlise antiformalista do direito Jurisprudncia dos interesses soluo conflito de interesses ponderao dos interesses ponderao limitada ao contedo da lei atuao do magistrado (amplo espao de conformao) observncia dos interesses em questo soluo conforme o esprito e a finalidade da lei afastamento das solues meramente subjetivas considerao contempornea do contedo da lei Realismo jurdico contedo do direito estabelecido por uma vontade poltica direito como fato social conjunto de normas abstratas competncia para definio do direito law in action caractersticas do pensamento teoria prpria aos sistemas do common law preponderncia da atividade dos rgos de aplicao irrelevncia do contedo das normas escritas relevncia do momento histrico aplicao realistas juspositivistas possibilidade de decises contra legem Teorias positivistas de carter sociolgico manuteno da noo de direito como produto da vontade poltica acrscimo do interesse pela leitura sociolgica do direito quem cria o direito e por qual razo o faz? qual a razo para que a norma seja ou deixe de ser aplicada? qual a relao entre direito e realidade? Charles de Montesquieu (1689-1755) teoria da separao dos poderes variedade de sistemas jurdicos existentes decorrncia de diferenas naturais e sociais impossibilidade de definio de conceito nico de justo 6

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leis como reflexo dos costumes de cada coletividade imposio de um formato universal de pensamento mtodo do pensamento racionalista configurao de ato de tirania ao fracassada (resistncia dos destinatrios) Escola histrica do direito (1689-1755) primeira metade do sculo XIX (Alemanha) reao escola do direito natural racional idias no admitidas decorrncia do direito da razo universal aplicao dos mesmos preceitos a todos os povos aplicao dos mesmos preceitos a todas as pocas proposio de uma viso histrica da formao do direito direito como produto histrico nacionalidade / particularidades de cada sociedade Escola marxista Karl Marx (1818-1883) e Friedrich Engels (1820-1895) teoria como fenmeno de massa revoluo comunista caractersticas do pensamento o direito no decorre do fundamento teolgico o direito no decorre da racionalidade humana o direito no decorre da conscincia coletiva o direito pressupe a existncia da figura do Estado sociedade politicamente organizada rgos competentes para estabelecer regras rgos competentes par impor cumprimento diferenciao na visualizao do direito instrumento de fortalecimento das relaes sociais aplicao de regras a relaes preexistentes regras uniformes para sujeitos desiguais perpetuao das diferenas sociais direito como fenmeno autnomo inadmisso na teoria marxista direito como expresso de ideais abstratos igualdade, liberdade, justia, segurana inadmisso na teoria marxista direito como expresso dos interesses dominantes admisso na teoria marxista instrumento ideolgico/poltico de dominao meio de reproduo do sistema econmico mile Durkheim (1858-1917) precursor imediato da sociologia jurdica (1913) direito concebido como fenmeno social caractersticas do pensamento fato social = qualquer norma imposta aos indivduos pela sociedade influncias incidentes sobre o indivduo normas escritas com previso de sano influncias implcitas (patriotismo) elementos constantes das normas vigentes na sociedade sociedade como fonte de origem de todas as normas no o legislador ou outros indivduos 7

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normas no so simples palavras ou ordens existem objetivamente na sociedade solidariedade social estrutura de relaes e de vnculos recprocos existncia de formas de conduta / constrangimento conscincia coletiva / conscincia comum conscincia coletiva conjunto de crenas e sentimentos comum mdia de membros de uma mesma sociedade funo do direito fortalecimento deste elemento por meio das sanes contra indivduos desviantes visualizao do direito smbolo visvel da solidariedade social torna visvel o tipo de estrutura social existente tipos de solidariedade social (formas de vnculo social) solidariedade mecnica (sociedades antigas) imposio aos membros de deveres rgidos dever inequvoco de observncia das regras valores sociais decorrem da tradio/religio organizao social = comunidade fundada nas relaes de parentesco e na preservao da propriedade coletiva fundamento = semelhana uniformidade de comportamento desrespeito s regras = figura do agressor inimigo pblico sujeio a punio imediata e forte direito preponderante direito penal (sanes repressivas) solidariedade orgnica (sociedades modernas) modelos sociais complexos propriedade privada concorrncia intercmbio de bens e valores organizao social = fundada no princpio da especialidade na diviso do trabalho e ausncia de vinculao do indivduo a valores sociais e liames tradicionais fundamento = dessemelhana solidariedade = redes de relacionamentos respeito s regras = obrigaes / contratos autopoliciamento impossibilidade de convivncia naquela sociedade direito preponderante direito civil, comercial, administrativo, constitucional (sanes reparatrias)

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