Marco legal de la proteccin jurdica del software en Bolivia

Abstract: La mayora de los pases en desarrollo que han establecido alguna reglamentacin al respecto, lo han hecho como respuesta a las presiones de empresas y gobiernos extranjeros, en particular de los Estados Unidos, pas que impulsa la internacionalizacin de la proteccin del software (seguido por otros) conforme a los principios relacionados con el copyright, constituyendo este hecho un caso digno de ser destacado en el desarrollo del derecho econmico relacionado con una actividad especfica cada vez ms importante, como es la industria del software y su regulacin jurdica.

Por Carlos Pelaez, El derecho latinoamericano ya a comenzado a responder a las transformaciones que como consecuencia del avance y la difusin mundial de la informtica se han producido en la sociedad actual. A pesar de las naturales diferencias impuestas por las exigencias nacionales, es posible encarar estudios conjuntos y soluciones en escala regional. Es evidente el surgimiento en Amrica Latina de un proceso de adecuacin y creacin de normas jurdicas para responder al impacto multifactico de la informtica. La evolucin se dio principalmente en aquellos pases en donde se aplican polticas para el desarrollo o la difusin de la informtica. La mayora de los pases en desarrollo que han establecido alguna reglamentacin al respecto, lo han hecho como respuesta a las presiones de empresas y gobiernos extranjeros, en particular de los Estados Unidos, pas que impulsa la internacionalizacin de la proteccin del software (seguido por otros) conforme a los principios relacionados con el copyright, constituyendo este hecho un caso digno de ser destacado en el desarrollo del derecho econmico relacionado con una actividad especfica cada vez ms importante, como es la industria del software y su regulacin jurdica. Lamentablemente, las inconveniencias del copyright y su creciente cuestionamiento como medio de proteccin del software, as como la promulgacin de legislacin en varios pases en desarrollo para responder a presiones externas (y no precisamente para responder a la realidad nacional) indican que el naciente sistema internacional se est edificando sobre bases muy dbiles y en esquemas que resultan forzados. Ese esquema pronto podra resultar inapropiado tanto para los pases desarrollados como para los pases en desarrollo como Bolivia. En nuestro pas, a partir de la promulgacin de la Ley N 1322 de 13 de abril de 1992, nos referimos a la Ley de Derechos de Autor, se da el primer paso para

establecer el marco legal para la proteccin jurdica del software. La ley mencionada en su artculo primero dice: "Las disposiciones de la presente ley son de orden pblico y se reputan de inters social, regulan el rgimen de proteccin del derecho de los autores sobre las obras del ingenio de carcter original, sean de ndole literaria, artstica o cientfica y los derechos conexos que ella determina. El derecho de autor comprende a los derechos morales que amparan la paternidad e integridad de la obra y los derechos patrimoniales que protegen al aprovechamiento econmico de la misma. Adems salvaguarda el acervo cultural de la nacin". El artculo sexto por su parte indica que esta ley protege los derechos de los autores sobre sus obras literarias, artsticas y cientficas, cualesquiera que sean el modo o la forma de expresin empleado y cualesquiera sea su destino, y entre las obras que gozan de la proteccin de esta norma legal, ste artculo en su inciso l) indica: "Los programas de ordenador o computacin (soporte lgico o software), bajo reglamentacin especfica". El indicado reglamento se constituy mediante el Decreto Supremo N 24582 de 25 de abril de 1997 sobre el Soporte Lgico o Software, dejando claramente establecido que las disposiciones de la Ley de Derechos de Autor y su Decreto Reglamentario son aplicables en su integridad a todas las relaciones jurdicas que se vinculan con los programas de computacin, incluyndose los bancos de datos por considerarse anlogos a las obras derivadas (Art. 7 inc. b) Ley 1322). Se establece adems que los programas de ordenador y las bases de datos sern protegidos como obras literarias "Constituyndose en obras intelectuales y formas de expresin creativa del intelecto humano sujetos de proteccin conforme lo establece la Decisin 351 del Acuerdo de Cartagena, los ADPICS de la Organizacin Mundial del Comercio, y el convenio de Berna". SANCIONES PENALES.- El artculo 65 de la Ley de Derechos de Autor, con referencia a las violaciones al derecho de autor y sus sanciones penales, indica lo siguiente: "Los procesos a que den lugar las infracciones a la presente Ley, sern de conocimiento de la Judicatura Penal Ordinaria, de acuerdo con la Ley de Organizacin Judicial, Cdigo Penal, Cdigo de Procedimiento Penal y la presente Ley". Y en su artculo 66 indica: "Las sanciones penales por infracciones o violaciones al Derecho de Autor consignadas en este captulo sern las establecidas por el Cdigo Penal en su artculo 362". Por su parte el art. 362 del Cdigo Penal en vigencia dice a la letra: "El que de manera arbitraria y por cualquier medio explotare o dispusiere, publicare o reprodujere una obra literaria, cientfica o artstica, en perjuicio de los derechos

de su legtimo autor, siempre que ste hubiera reservado sus derechos o los hubiere inscrito en los registros respectivos, ser sancionado con reclusin de tres meses a dos aos y multa de treinta a sesenta das". En esta materia, el derecho penal ejerce un papel meramente sancionatorio, ya que el derecho autoral cae en el mbito del derecho privado que define su objeto bsicamente en la ley 1322. El derecho civil define cules son los derechos morales y econmicos del autor intelectual sobre la obra que produjo, as como los dems derechos que le son conexos. Segn la ley penal, comete el delito quien "viola el derecho de autor", tanto de naturaleza moral como patrimonial, definidos en la ley civil. Los intereses morales del autor se relacionan con la paternidad, integridad y preservacin del contenido de la obra, conferidos al autor con carcter inalienable. Los intereses patrimoniales se constituyen en el aprovechamiento o beneficio econmico de la obra, a travs de su publicacin, difusin o reproduccin de la misma o con la cesin de derechos para su explotacin a travs de un contrato de edicin. La ley tutela tambin los derechos conexos y los intereses de los titulares derivados, como son los adquiridos por cesin o por sucesin hereditaria. EL SOFTWARE Y LAS OBRAS LITERARIAS.- El Dr. Rafael Bielsa, especialista argentino en Derecho Informtico con referencia al tema de la proteccin jurdica del software va derechos de autor, seala: "Varias de las instituciones del derecho de autor, tales como el plazo de proteccin, los derechos morales del autor, el alcance de la proteccin y an el mismo concepto de obra literaria, slo pueden aplicarse al software forzando el anlisis". En efecto, la doctrina al respecto parece estar de acuerdo en que las caractersticas que usualmente asigna al doctrina jurdica a la obra intelectual, es decir como una expresin personal del autor original, resultado de una actividad del espritu, con individualidad completa y unitaria, no concurren en el programa de cmputo, ya que ste es un trabajo tcnico y carece de pretensiones estticas, en ocasiones no es original y tampoco suele ser resultado del genio aislado del individuo, sino de un arduo y complicado trabajo de equipo y tiene una obvia finalidad operativa que sirve para conseguir un resultado, una vez que se instala en un computador. El hecho de que el software sea a la vez simblico y mecnico, no significa que se trate en algn sentido de una obra literaria. Los programas de computacin se fabrican como muchos otros productos industriales: elaborando un concepto de proyecto (el producto), seguido por el diseo y anlisis del sistema, creando un prototipo (el cdigo fuente), ponindolo a prueba (versin beta) y finalmente comercializando el producto.

CONCLUSIONES.- Por todas las razones anotadas, la doctrina en este tema contina buscando un sistema especfico de proteccin jurdica para el software que sea capaz de superar las limitaciones que tienen los otros. El modelo para la proteccin del software promocionado por el gobierno norteamericano no ha logrado plena aceptacin incluso dentro de los Estados Unidos pues parece surgir una creciente confusin como consecuencia de ciertas divergencias en las decisiones de los tribunales y de las nuevas tendencias hacia el patentamiento del software incluyendo las aplicaciones. Parecen multiplicarse las opiniones en ese pas y en otros a favor ya sea de un nuevo sistema o de una nueva categora de copyright para proteger los programas de computacin. En Bolivia creemos que se opt por el mismo criterio anteriormente expuesto, es decir la proteccin jurdica de los programas de computacin como propiedad intelectual en el rea de los derechos de autor, asimilndolos a una obra literaria. Debemos hacer notar que la Propiedad Intelectual es una rama del Derecho que abarca a dos grandes reas: El Derecho de Autor y la Propiedad Industrial. La primera protege las obras literarias y artsticas, y la segunda, las marcas, patentes, contraseas y secretos industriales. Desde principios de siglo, cuando se dio la fusin de las oficinas internacionales de derechos de autor y propiedad industrial, crendose luego la Organizacin Mundial de Propiedad Intelectual (OMPI), se estableci que ambas reas se encontraban dentro del derecho de la propiedad intelectual. En 1995, fue creada la Organizacin Mundial de Comercio (OMC), que sustituy en gran parte al GATT (Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio). La OMC, como rector del comercio mundial, cre normas que deben ser aplicadas especialmente por los pases miembros de la OMPI que son de cumplimiento obligatorio. La OMC, entre sus ms importantes determinaciones cre los acuerdos sobre los aspectos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio (ADPIC o TRIPS en ingles), entre las obligaciones de los pases que firman estos convenios est la de crear procedimientos que permitan una accin eficaz contra infracciones de los derechos a los que se refiere el acuerdo, o sea facilitar el comercio legtimo, aprobar normas internas justas y equitativas, para evitar vulneracin de los derechos adquiridos, sistemas de control, imponer castigos disuasivos y severas multas a quienes se dediquen a la piratera o vulneren los derechos de la propiedad en general. La OMC ha establecido que todos los pases (especialmente aquellos en desarrollo) deben adecuar sus normas legales hasta enero del ao 2000.

Bolivia el ao pasado, firm con el gobierno de los Estados Unidos un tratado relativo a los ADPICS, por este compromiso de orden bilateral el pas se oblig a modificar su legislacin en materia de propiedad intelectual hasta principios de 1999; es decir antes de la fecha sealada para los pases que integran la OMC. En caso de no cumplirse con los compromisos adquiridos con dicha organizacin, el pas podra sufrir las consecuencias de una decertificacin ms drstica que la impuesta en asuntos de narcotrfico. A la fecha esa normatividad legal est ya vigente, (los detalles tendran que ser parte de un comentario aparte). El marco legal de la proteccin jurdica del software en Bolivia tuvo que pasar por todo un proceso para adquirir vigencia, su efectividad pero est en duda, existe la urgente necesidad de modificar el art. 302 del cdigo Penal y otros pertinentes, extendiendo la pena mxima por encima de los dos aos de crcel fijados actualmente a objeto de evitar que la posibilidad de la libertad provisional se convierta en un medio de evasin jurdica para el imputado. Asimismo, la necesidad de modificar la actual norma legal que considera violacin de derechos de autor como delito de orden privado, convirtindolo en un delito de orden pblico y posibilitando de tal forma la intervencin de oficio de los organismos encargados de la defensa del Estado y la sociedad como la Polica Tcnica Judicial y el Ministerio Pblico. En fin sera largo enumerar todos los aspectos que descuida o no prev nuestra actual legislacin respecto a la proteccin legal de los programas de computador y de los hechos y actos derivados de la actividad informtica. Creemos pero, que el debate est abierto, Bolivia est dando los primeros pasos en el objetivo de contar con un conjunto de disposiciones legales que normen su derecho informtico, acorde con los dems pases del continente y el mundo.