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Revista mbito Jurdico

N 99 - Ano XV - ABRIL/2012 - ISSN - 1518-0360

SEPARATA

A transposio da responsabilidade civil do estado na modulao temporal dos efeitos da deciso Victor Phillip Sousa Naves

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A transposio da responsabilidade civil do estado na modulao temporal dos efeitos da deciso


Victor Phillip Sousa Naves

Resumo: O presente estudo tem por objetivo refletir sobre a modulao temporal dos efeitos da deciso presente no ordenamento jurdico brasileiro, a fim de entender se o instituto da responsabilidade civil do Estado tem o condo de mitigar a aplicao da modulao temporal. Sumrio: 1. Introduo 2. Modulao temporal dos efeitos da deciso 3. A responsabilidade civil do estado e os atos legislativos inconstitucionais 4. A ponderao entre a modulao e a responsabilidade civil do estado 5. A responsabilidade civil do estado nas sentenas intermedirias de constitucionalidade 6. A judicializao da responsabilidade civil do estado e a mitigao da modulao temporal de efeitos 7. Concluso 8.referncias 1.INTRODUO O constitucionalismo hodierno tem suas razes ligadas a uma sucesso de eventos histricos que moldaram nossa sociedade. Entende-se como um sistema normativo, enfeixado na Constituio, e que se encontra acima dos detentores do poder; (CARVALHO, 2011, p. 215). A origem dos valores abraados por nosso sistema, com o fim de encontrar limites para os detentores do poder, teve inicio com os Hebreus, onde se concebia uma idia arcaica de organizao estatal. Na Inglaterra, durante a idade mdia, surge uma fase que resgata a idia de constitucionalismo visando alterar a fonte do poder estatal. Tendo em vista a Monarquia Absolutista regente e diante do excessivo intervencionismo no patrimnio e nos direitos dos cidados, nasce uma contraposio natural. Apesar de ser um Estado em que seu sistema jurdico consuetudinrio, nasce neste momento a idia de uma Constituio escrita para a defesa dos cidados em face do Estado. Durante o perodo denominado de constitucionalismo moderno, que ocorreu nos Estados Unidos em 1787 e na Frana em 1789, temos uma valorizao substancial e efetiva da constituio como fator de limitao do poder soberano, que tem por fim registrar o documento fundamental do povo (TAVARES,2006). Desta feita, a idia de superioridade das leis fundamentais, onde se destacam a celebrao de documentos escritos que vinculavam o poder soberano, visava garantir aos cidados seus direitos perante um poder estatal absoluto (CARVALHO, 2011, p. 218). O sistema poltico brasileiro, assim como em outros sistemas, pressupe uma hierarquia de valores a qual tem como referncia mxima a Constituio Federal. Todas as regras constantes de nosso ordenamento jurdico devem subordinao aos ditames da Carta Magna, uma vez que esta que legitima toda a autoridade exercida pelo Estado e ao mesmo tempo lhe impe limites. Portanto, no pode haver normas que contrariem os ditames

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constitucionais. A Constituio Positiva, resultante da conjugao dos sentidos material e formal, funciona como padro jurdico fundamental e que no pode ser contrariado por qualquer outra norma integrante do mesmo sistema jurdico. As normas constitucionais so as que possuem o mximo de eficcia, no sendo admissvel a existncia, no mbito do mesmo Estado, de normas que com elas concorram em eficcia ou que lhes sejam superiores. As normas constitucionais, atuando como padro jurdico fundamental, condicionam todo o sistema jurdico, resultando na exigncia de que lhes sejam conformes todos os atos que pretendam produzir efeitos dentro do mesmo ordenamento jurdico (DALLARI apud FEITOSA, 2001). Diante da hodierna concepo de Constituio, onde esta o fundamento de validade de nosso ordenamento jurdico, toda e qualquer norma deve obedincia aos valores ali traados. As normas constitucionais tem carter vinculativo independente da sua eficcia[1]. Podem ser positivas ou negativas, ou seja, podem ser obrigaes prestacionais ou abstencionistas. Aqui devemos destacar o princpio da fora normativa da Constituio, que rege a interpretao Constitucional. Konrad Hesse (traduzido por MENDES, 1991, p.5) ao tratar da fora normativa da Constituio, da enfoque chamada vontade da Constituio (Wille zur Verfassung), ou seja, a Constituio se torna fora ativa se as condutas a que ela se dirige a observarem. Dessa forma, ensina que quem detm o controle da ordem constitucional, deve ter em mente no s a vontade do poder (Wille zur Macht), mas tambm a vontade da Constituio (Wille zur Verfassung) Uma vez conjugados essas duas vontades, teremos exteriorizados os preceitos constitucionais. Diante desta idia se estabelece verdadeiro conflito em nosso ordenamento. De um lado a Constituio Federal, que consolida a regra da responsabilidade civil do Estado, visando reparar terceiros por eventuais danos causados pelo prprio ente pblico ou quem lhe faa s vezes. Do outro lado, o instituto da modulao temporal dos efeitos da deciso, que confere ao Supremo Tribunal Federal (STF) a prerrogativa de fixar a partir de quando determinada deciso de inconstitucionalidade em sede de controle concentrado produzir seus efeitos. Dessa forma, sendo o Estado civilmente responsvel por atos legislativos inconstitucionais, modulados os efeitos temporais da deciso que declara a inconstitucionalidade, dever ou no o Estado ressarcir eventuais terceiros prejudicados por essas leis inconstitucionais? 2.A MODULAO TEMPORAL DOS EFEITOS DA DECISO Via de regra, as aes de controle concentrado de constitucionalidade tem efeitos ex tunc (retroativos), erga omnes (abrange a todos), vinculantes (se tornam obrigatrios, exceto para o prprio STF e para as casas do Congresso Nacional) e repristinatrio (revigora lei revogada). Dessa forma, quando o Supremo Tribunal Federal declara a inconstitucionalidade de determinada lei ou ato normativo abstratamente, tal lei nulificada e a deciso tem fora obrigatria em decorrncia destes efeitos conferidos pela lei. A modulao temporal dos efeitos est prevista no artigo 27 da lei 9868 e artigo 11 da lei 9882, ambas de 1999, que regulam a Aes Diretas de Inconstitucionalidade (ADI) e a Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF), respectiva e semelhantemente, alterando o denominado efeito ex tunc.

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Art. 27. Ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, e tendo em vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, poder o Supremo Tribunal Federal, por maioria de dois teros de seus membros, restringir os efeitos daquela declarao ou decidir que ela s tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado. Art. 11. Ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, no processo de argio de descumprimento de preceito fundamental, e tendo em vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, poder o Supremo Tribunal Federal, por maioria de dois teros de seus membros, restringir os efeitos daquela declarao ou decidir que ela s tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado. O prprio STF, por razes de segurana jurdica ou interesse social pode fixar o termo a partir de qual sua deciso produzir efeitos, ou seja, ao declarar a inconstitucionalidade de lei eu ato normativo, pode o Supremo determinar que tal deciso produza seus efeitos somente a partir de um momento a ser fixado conforme entenda conveniente. Didier Jr., Braga e Oliveira (2009, p. 474/475), ao descrever a modulao temporal dos efeitos, inclusive citando parte da exposio de motivos do projeto de lei que resultou na lei 9868/99, dispe: [...] possvel que o STF, fazendo um juzo rigoroso de ponderao entre o princpio da nulidade da lei inconstitucional, de um lado, e os postulados da segurana jurdica e do interesse social, do outro, restrinja os efeitos temporais da sua deciso, fixando outro termo a partir do qual ela ser eficaz. Discute-se sobre a natureza do vcio da norma inconstitucional, se seria um ato inexistente, nulo, anulvel ou irregular. A doutrina brasileira, at por certa influncia do direito estadunidense, encampou a teoria da nulidade, cuja qual afeta o plano da validade da norma inconstitucional, ou seja, a norma declarada inconstitucional detm vcio congnito, e sendo assim, seus efeitos sempre retroagiriam at a data em que a lei passou a produzir seus efeitos. A modulao dos efeitos da deciso consiste em mitigao teoria da nulidade, que aplicada em regra. (LENZA, 2009, p. 153). Por usar conceitos jurdicos indeterminados (segurana jurdica e interesse social), h diferentes entendimentos de como se daria o preenchimento desses conceitos previstos em lei, onde se indaga sobre os limites do Supremo Tribunal Federal quando da aplicao da modulao de efeitos temporais. Surge ento outro questionamento: Os critrios adotados pelo STF quando da modulao dos efeitos estariam aptos a relativizar norma constitucional? Deve-se observar a unidade e coerncia do instituto em questo para sua aplicao constitucional (vila, 2009). Sendo o sistema jurdico composto de normas ordenadas segundo critrios determinados, o princpio da unidade da Constituio surge como um elo que visa interpretar sistematicamente nosso ordenamento de forma a se compatibilizarem, e no necessariamente excluir-las de nosso sistema, ou seja, necessrio encontrar parmetros dentro de nosso sistema para orientar a aplicao do referido instituto. 3.A RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO E OS ATOS LEGISLATIVOS INCONSTITUCIONAIS

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Tem-se como bice maior para a aplicao da modulao dos efeitos o artigo 37, 6 da Carta Magna de 1988, que dispe: 6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa. A idia de responsabilidade do Estado surge em contrapartida de um Estado absolutista, onde sua autoridade era incontestvel e, responsabilizar-lo, seria colocar-lo no mesmo nvel dos indivduos a ele vinculados, afrontando sua soberania. Aps as vrias mudanas sociais que culminaram no fim do absolutismo da poca, surge a idia de responsabilidade civil do Estado que, em um primeiro momento aparece como uma responsabilidade individual do agente calcada em ideal civilista. Aps, na Frana, por fortes influncias do direito pblico, nasceram as teorias publicistas: teoria da culpa administrativa ou da culpa do servio e a teoria do risco (CUNHA Jr., 2011). No Direito brasileiro sempre figurou um Estado responsvel. Porm, a responsabilidade civil do Estado nos moldes de hoje surgiu apenas na Constituio de 1946, que consagrou a responsabilidade objetiva (CUNHA Jr., 2011), passando por diversos momentos histricos, at hoje, onde a Constituio de 1988 consagrou em regra a responsabilidade objetiva, entretanto, em alguns casos, como na responsabilidade pela omisso do Estado e no regresso em face do agente causador do dano, se excetua a regra, implicando na discusso de culpa. A responsabilidade civil do Estado, que constitui regra de direito constitucional, base para o axioma fundamental de nossa Repblica: o Estado Democrtico de Direito. Tal regra implica que o Estado tambm deve se submete s leis que produz, principalmente se essa lei for a prpria Constituio Federal, fundamento de validade de todo nosso ordenamento. Celso de Mello (2010, p. 999) dispe sobre o tema: Segundo entendemos, a idia de responsabilidade do Estado uma consequncia lgica inevitvel da noo de Estado de Direito. A trabalhar-se com categorias puramente racionais, dedutivas, a responsabilidade simples corolrio da submisso do Poder Pblico ao Direito. [...] [...] Perfilhamos ainda seu entendimento de que a idia de Repblica (res publica coisa pblica) traz consigo a noo de um regime institucionalizado, isto , onde todas as autoridades so responsveis, onde no h sujeitos fora do Direito. Procede inteiramente a ilao que da extrai: se no h sujeitos fora do Direito, no h sujeitos irresponsveis; se o Estado um sujeito de direitos, o Estado responsvel. Ser responsvel implica responder por seus atos, ou seja, no caso de haver dano a algum, impe-se-lhe o dever de repar-lo. Nesse sentido, a responsabilidade civil do Estado, deveria ser entendida como elemento constitucional que deve ser aplicado nas hipteses em que o Estado causar prejuzo a terceiros, servindo como base para interpretao dos artigos 11 e 27 das leis 9882 e 9868 de 1999. Quando da responsabilidade civil do Estado, nosso ordenamento adota em regra teoria do risco, que encampa a responsabilidade objetiva. Tal modalidade de responsabilidade compreende a aferio do fato, dano e do nexo causal. http://www.ambito-juridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=11404

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Essa teoria leva em considerao, em primeiro lugar, o risco que a atividade potencialmente gera para os administrados e, em segundo lugar, a necessidade de repartir-se, igualmente, tanto os benefcios gerados pela atuao estatal comunidade como os encargos suportados por alguns, por danos decorrentes dessa atuao (CUNHA Jr., 2011, p. 332). O STF (que detm a guarda da Constituio Federal), e grande parte da doutrina, j se pronunciaram no sentido de que o Estado civilmente responsvel por atos legislativos declarados inconstitucionais. Celso de Mello no RE 153.464, afirma que (RDA 189, de 1992, p. 305-306): De certo, declarada uma lei invlida ou inconstitucional por deciso judiciria, um dos efeitos da deciso deve ser logicamente o de obrigar a Unio, Estado ou Municpio, a reparar o dano causado ao indivduo, cujo direito fra lesado, - quer restituindo-se-lhe aquilo que indevidamente foi exigido do mesmo, como sucede nos casos de impostos, taxas ou multas inconstitucionais, - quer satisfazendo-se os prejuzos, provadamente sofridos pelo indivduo com a execuo da lei suposta. Sobre a Responsabilidade Civil do Estado por atos legislativos, Jos dos Santos Carvalho Filho (2010, p. 543), afirma que quando existir nexo entre a lei inconstitucional e o dano, o Estado tem o dever de reparar, pois lei inconstitucional se confunde com o conceito de ato ilcito. Desse modo, plenamente possvel que, se o dano surge em decorrncia de lei inconstitucional, a qual evidentemente reflete atuao indevida do rgo legislativo, no pode o Estado simplesmente eximir-se da obrigao de repar-lo, porque nessa hiptese configurada estar a sua responsabilidade civil. Como j acentuou autorizada doutrina, a noo de lei inconstitucional corresponde de ato ilcito, provocando o dever de ressarcir os danos patrimoniais dele decorrentes. Vale salientar que a Responsabilidade Civil do Estado recai sobre o ato praticado pelo rgo legiferante e no prescinde de discusso acerca do ato judicial que aplica a modulao dos efeitos, sob pena de cair no limbo da discusso sobre a Responsabilidade do Estado por atos judiciais. Dessa forma, transcende da discusso a natureza do ato de aplicao da modulao dos efeitos pelo judicirio, pois a questo da responsabilidade civil do Estado por atos legislativos nasce da funo legislativa, que no traduz verdadeiramente a vontade da Constituio, havendo uma inconformidade material. Trata-se aqui da incompatibilidade do prprio dispositivo legal que concede ao rgo judicirio tais poderes, em face da Constituio Federal, que garante o dever de indenizao do Estado. A responsabilidade civil objetiva caracterizada por comportamentos lcitos ou ilcitos do Estado. Como o presente trabalho trata dos atos legislativos, analisaremos a responsabilidade objetiva por atos ilcitos. Essa responsabilidade pode ser oriunda de atos jurdicos ou materiais, e ainda atos cujo Estado, atuando positivamente, propicia determinada situao. De qualquer forma, o trip que sustenta a responsabilidade objetiva (fato, dano, nexo) ser analisado. O fato diz respeito ao acontecimento que culminou no dano, ou seja, o rgo legiferante, ao realizar sua funo tpica de legislar acaba por incorrer em erro que, deve ser essencialmente http://www.ambito-juridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=11404

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material, pois do contrario, relaes jurdicas constitudas sob a gide de uma lei materialmente constitucional e formalmente inconstitucional, deveriam convalescer, sob a tica da segurana jurdica e da boa-f. Exige-se tambm o dano, ou seja, que a lei declarada inconstitucional pelo STF tenha causado efetivo prejuzo ao indivduo. Uma vez comprovado esse dano em decorrncia daquele ato, estar configurado o nexo de causalidade, prescindindo da discusso de culpa. Dessa forma, analisando fato, dano e nexo da conduta Estatal de legislar, existem algumas peculiaridades, pois ao atuar positivamente, o Estado pode criar condies em que possa ser gerados prejuzos. Um primeiro exemplo seria a Emenda Constitucional (EC) 30, objeto da ADI 2362, que estabeleceu o novo regime de precatrios. A partir do momento em que houve prejuzo no valor do crdito, e tal emenda venha a ser declarada inconstitucional, haver efetiva diminuio patrimonial em decorrncia de uma situao criada pelo Estado. Igualmente, se lei regular relao entre particulares em que pessoa parte dessa relao, ou terceiros, venham a ser prejudicados, trata-se de uma situao propiciada pelo Estado, em que deve ser responsabilizado. Por outra perspectiva, a lei pode criar diretamente um nus, como a instituio de tributos, por exemplo. Neste caso, existe um claro prejuzo a indivduos, por ser violado o princpio da legalidade, pois a interveno do Estado no patrimnio do individuo foi efetivada e concluda, e posteriormente no existe mais a lei que legitimou tal conduta, no sendo possvel convalidar este ato, por violar os preceitos da responsabilidade civil. Em todos os casos, independentemente de quem tenha se beneficiado com o prejuzo de outrem, seja um particular ou o prprio Estado, incidir a responsabilidade civil por aquelas leis, uma vez que ele quem, atravs destas imposies normativas abstratas propicia efeitos concretos. Dessa forma, o ato legislativo inconstitucional considerado como ato ilcito praticado pelo Estado e, desde que cause prejuzos aos cidados em decorrncia destes fatos, o prejudicado deve ser devidamente restitudo. Vai de encontro aos preceitos da Constituio Federal a modulao dos efeitos da deciso quando deveria ser aplicada a responsabilidade civil, uma vez que transfere o nus da responsabilidade do Estado para o indivduo, que ostentar os prejuzos causados pelo Estado. Inmeras vezes arguido pelo Estado que os prejuzos dos indivduos serviram de contrapartida para o investimento no prprio Estado. Porm, no justo que os encargos de toda uma sociedade sejam ostentados por apenas alguns, quando no fazem jus. 4.UMA PONDERAO ENTRE A MODULAO E A RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO Diante desta dicotomia estabelecida, de um lado surge a modulao temporal dos efeitos da deciso, medida que tem como finalidade atentar para as necessidades do Estado, que http://www.ambito-juridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=11404

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poderia sofrer prejuzos em decorrncia de atos legislativos inconstitucionais. De outro lado, a regra constitucional da Responsabilidade Civil, cuja qual o STF j entendeu ser aplicvel quando lei for declarada inconstitucional.. Maurcio Zockun (2010, p. 171), em sentido diametralmente oposto sobre a modulao dos efeitos, afirma que: Como esse dispositivo legal confere ao STF a prerrogativa de fixar o momento em que a declarao de inconstitucionalidade produzir efeitos, para fins de responsabilizao do Estado s as condutas praticadas aps esse momento podero ensejar o pagamento de indenizao. Entendemos que tal interpretao no deve prevalecer. A modulao temporal dos efeitos das decises de controle concentrado, em sntese, transpe aos cidados sua responsabilidade sobre os atos legislativos, de forma que so estes quem ostentam o nus de arcar com os prejuzos causados pelo Estado, violando, assim, o princpio do Estado Democrtico de Direito. Pode-se afirmar ainda, que a modulao dos efeitos da deciso constitui claro subterfgio do Estado com relao sua responsabilidade de reparar eventuais danos em decorrncia de atos legislativos inconstitucionais. As regras estampadas nos artigos 11 e 27 das leis 9882 e 9868 so constitucionais. Ocorre que, deve ser dada interpretao conforme a constituio, ou seja, este dispositivo deve ser aplicado de forma a se compatibilizar com o artigo 37, 6 da CF/88, levando em considerao os princpios interpretativos da Lei Maior, esculpindo o ordenamento jurdico atravs balizamentos delineados pela Carta Magna, uma vez que nem todos os casos de inconstitucionalidade tambm so casos de responsabilizao civil do Estado. Assim sendo, nos casos em que seja possvel a Responsabilizao do Estado por prejuzos causados em decorrncia de atos legislativos, deve-se excluir a incidncia da modulao dos efeitos e, a contrario sensu, em se tratando de decises que no se subsumem aos ditames do artigo 37, 6 da CF/88, ou seja, quando o ato praticado pelo Estado no se adequar aos requisitos para a configurao da Responsabilidade Civil, incide a modulao temporal dos efeitos da deciso. 5.A RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO NAS SENTENAS INTERMEDIRIAS DE CONSTITUCIONALIDADE Questo pertinente, diz respeito a aplicao da modulao dos efeitos quando for caso de incidncia da responsabilidade civil do Estado quando for proferida sentena intermediria de constitucionalidade, que compreende, basicamente, a interpretao conforme a constituio e a declarao de inconstitucionalidade sem reduo do texto. Existe divergncia quanto a diferenciao das duas, mas podemos afirmar que preservam a norma positivada, e declaram apenas a inconstitucionalidade ou constitucionalidade de interpretaes. Ao invs de retirar a norma do sistema jurdico, onde o rgo legiferante traduz de forma incoerente a vontade popular, so declaradas as sentenas intermedirias; onde o interprete traduz (atesta a constitucionalidade) a norma de forma que assegure a existncia da regra positivada, mas regular as diferentes interpretaes. Neste sentido Kildare Carvalho (2011, p. 433) afirma:

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"Essas decises intermedirias ocorrem naqueles casos em que o Tribunal corrige a atuao legislativa, e relativiza a declarao de inconstitucionalidade, para atender a fins, valores ou normas que podem ou no j ter sido estabelecidos pelo Poder Constituinte ou pelo Legislador. Sua tipologia compreende, dentre outras, a declarao de inconstitucionalidade sem reduo de texto, e de interpretao conforme a Constituio." Dessa forma, uma norma que no literalmente declarada inconstitucional, mas somente so retiradas do ordenamento determinadas interpretaes que contradizem a Constituio de 1988, poderia gerar a Responsabilidade Civil do Estado? Pode-se dizer que, em decorrncia da lgica aqui desenhada, em que fora reconhecida a responsabilidade do Estado por atos legislativos mesmo sendo modulados os efeitos pelo STF, se o fato se adequar aos preceitos em que configura o dever do Estado de indenizar, mesmo em se tratando de um mtodo que no exclui a norma do sistema, se o fato imputado ao Estado gerar prejuzos a terceiro, incide a regra constitucional. 6.A JUDICIALIZAO DA RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO E A MITIGAO DA MODULAO TEMPORAL DE EFEITOS Para garantir o direito de ressarcimento em face do Estado quando tiverem sido modulados os efeitos da deciso que declarou a inconstitucionalidade de determinada norma, implica a judicializao do tema em sede cognitiva. Na fase cognitiva do processo, implicaria a discusso acerca da responsabilidade civil do Estado por atos legislativo em face da modulao temporal dos efeitos, atravs do controle difuso de constitucionalidade. Observa-se que o ato legislativo praticado pelo Estado, at a declarao de sua inconstitucionalidade, por gozar de presuno de constitucionalidade, no ensejaria a responsabilizao do Estado, pois at ento um ato lcito. A ponte que liga o ente privado (fsico ou jurdico) ao Estado fora efetivamente concluda, porm no contm nenhum defeito que macule o vinculo entre os entes. O dano foi efetivamente causado, porm se trata de um dano lcito: [...] s cabe falar em responsabilidade, propriamente dita, quando algum viola um direito alheio. Se no houver violao, mas apenas sacrifcio de direito, previsto e autorizado pela ordenao jurdica, no est em pauta o tema da responsabilidade civil do Estado. (ALESSI, apud, MELLO, 2010, p. 994) Como bem aponta Alessi apud Celso Antonio Bandeira de Mello, em se tratando de uma interveno lcita que cria um prejuzo para indivduos, trata-se de um sacrifcio de direito, por haver presuno de legalidade das normas. Porm, aps a deciso de inconstitucionalidade proferida pelo Supremo, devero ser consideradas como efetivas violaes de direito alheio, pois, como tratado anteriormente, esses atos legislativos inconstitucionais so equivalente a atos ilcitos. Quando o STF, atravs do controle de constitucionalidade, declara a inconstitucionalidade de determinada norma, nasce o direito do autor de pleitear contra o Estado pelo ressarcimento dos prejuzos que foram causados na relao estado-indivduo. http://www.ambito-juridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=11404

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A ponte que ligava a relao entre os entes encontra mcula que desfaz tal vinculo, ficando, porm, um nus indevido pendente do lado do ente privado, ou seja, h aqui violao e no sacrifcio. Todo o povo de um Estado est sujeito imperatividade estatal, principalmente as de cunho normativo. Quando esse vnculo desfeito e tal ato causa prejuzos a terceiros, surge para o autor o direito de pleitear responsabilizao do Estado por todo o prejuzo causado, uma vez que, neste caso, deve-se aplicar a regra geral da teoria da nulidade. Dessa forma, o prazo prescricional comea a correr a partir do momento em que publicada a deciso que declarada a inconstitucionalidade de leis ou atos normativos. a partir da que surge ao indivduo a possibilidade jurdica do pedido, por desaparecer a relao jurdica anteriormente constituda, e surgindo juridicamente um prejuzo ilcito causado pelo Estado, decorrentes de um ato inconseqente. Existe outra discusso acerca do prazo prescricional para as pretenses indenizatrias oriundas da responsabilidade civil do Estado. O Cdigo Civil, em seu artigo 206 3, V, prev o prazo de trs anos para a prescrio da pretenso de reparao civil, deixando o legislador de mencionar se tal dispositivo se aplicaria tambm ao Estado. Por outro lado, o decreto n. 20.910 de 1932 regula a prescrio qinqenal. O Superior Tribunal de Justia pacificou o assunto ao ponderar no Recurso Especial (RESP) 1137354 que o artigo 10 do decreto 20.910 no exclui a incidncia de outra regra que trata de prescrio desde que aquela seja menor. Dessa forma, como o Cdigo Civil previu regra geral de prescrio da pretenso de responsabilizao civil em trs anos, aplica-se este prazo. O voto do Ministro Relator neste mesmo recurso, destaca ainda doutrina interessante de Jos dos Santos Carvalho Filho Cumpre nessa matria recorrer interpretao normativo-sistemtica. Se a ordem jurdica sempre privilegiou a Fazenda Pblica, estabelecendo prazo menor de prescrio da pretenso de terceiros contra ela, prazo esse fixado em cinco anos pelo Decreto 20.910/32, raia ao absurdo admitir a manuteno desse mesmo prazo quando a lei civil, que outrora apontava prazo bem superior quele, reduz significativamente o perodo prescricional, no caso para trs anos (pretenso reparao civil). Desse modo, se verdade, de um lado, que no se pode admitir prazo inferior a trs anos para a prescrio da pretenso reparao civil contra a Fazenda, em virtude de inexistncia de lei especial em tal direo, no menos verdadeiro, de outro, que tal prazo no pode ser superior, pena de total inverso do sistema lgico-normativo; no mnimo, de aplicar-se o novo prazo fixado agora pelo Cdigo Civil. Interpretao lgica no admite a aplicao, n hiptese, das regras de direito intertemporal sobre lei especial e lei geral, em que aquela prevalece a despeito do advento desta. A prescrio da citada pretenso de terceiros contra as pessoas pblicas e as de direito privado prestadoras de servios pblicos passou de quinquenal para trienal Vale ressaltar a importncia deste prazo prescricional para a salvaguarda de nosso sistema em face das pretenses indenizatrias. Caso contrario nosso sistema entraria em colapso, haja vista que em todos os casos de inconstitucionalidade em que incide a regra da responsabilidade civil do Estado, tal pretenso deveria ser tutelada pelo poder judicirio. Com relao execuo, superada a fase cognitiva, onde se discutiria sobre o assunto ora http://www.ambito-juridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=11404

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apresentado, acentua Celso Antnio Bandeira de Mello (2010, p. 1045): No Direito brasileiro, por fora do art. 100 e da Constituio, os pagamentos devidos pela Fazenda Pblica em virtude de sentena judiciria no so assegurados por execuo sobre seus bens, nem so exigveis de imediato. Trata-se da questo dos precatrios que, tambm para atender aos interesses do Estado, estabelece uma ordem de pagamento para a satisfao de obrigaes declaradas judicialmente. Percebe-se que o Estado detm diversos mecanismos para se procrastinar ou at se abster de seus deveres, porm, como no constitui objeto do presente trabalho, no abordaremos esse assunto. 7. CONCLUSO De fato, quando declarada inconstitucional determinada norma jurdica, o STF atesta que foi cometido um ato ilcito por parte do Estado, que pessoa competente para produzir leis. Pode-se dizer que, ponderando os interesses em jogo, a Responsabilidade Civil do Estado, por estar umbilicalmente ligado a princpios fundamentais que estruturam nossa sociedade, deve sobrepor segurana jurdica (respeitado o prazo prescricional) , pois, em se tratando de conceito jurdico indeterminado, traduz-se na verdade como insegurana jurdica. Os valores aferidos pelo STF para a aplicao do instituto da modulao dos efeitos, hoje, relativiza preceito de nossa Carta Magna, fundamento de validade de todo o ordenamento jurdico brasileiro. Com base em deciso de um Tribunal, composto por apenas 11 ministros, as leis aqui questionadas so alm de tudo antidemocrticas, uma vez que relativizando a Constituio exclui-se a vontade do povo. No existem parmetros para a aplicao de tal instituto, possibilitando sua aplicao de forma inconstitucional. Dessa forma, o instituto da modulao temporal dos efeitos, quando aplicvel a regra da Responsabilidade Civil do Estado contraditrio em si, uma vez que ao mesmo tempo o Supremo Tribunal Federal relativiza inconsequentemente a Constituio Federal, causando prejuzos ilcitos indivduos. Portanto, a modulao dos efeitos da deciso no controle concentrado de constitucionalidade consiste em um dispositivo que inconstitucionalmente dispe de deveres do Estado, ocorrendo ento a transposio da Responsabilidade Civil do Estado para os cidados, violando o princpio do Estado Democrtico de Direito.

Referncias VILA, Ana Paula. A Modulao de Efeitos Temporais pelo STF no Controle de Constitucionalidade. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2009. BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia: 1988. ______. Lei Ordinria 9868. Braslia. 1999. ______. Lei Ordinria 9882. Braslia. 1999. ______. Supremo Tribunal Federal.. Recurso Extraordinrio 153.464, Rel. Min. Celso Antnio Bandeira de Mello, Braslia, DF, 25/08/1992. CARVALHO, Kildare Gonalves. Direito Constitucional. Belo Horizonte: Del Rey, 2011. DIDIER, F. Jr.; BRAGA,P.; OLIVEIRA, R. Aes Constitucionais. Salvador: Jus Podvim, http://www.ambito-juridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=11404

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2009. FEITOSA, Maria Luiza P.A. A Constituio Federal do Brasil e o MERCOSUL. Disponvel em: < http://jus.uol.com.br/revista/texto/2192>. Acesso em 5 de agosto de 2011, 14:29. FILHO, Jos dos Santos Carvalho. Manual de Direito Administrativo. Rio de Janeiro: Lmen Jris. LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. So Paulo: Saraiva, 2009. MELLO. Celso Antnio B. Curso de Direito Administrativo. So Paulo: Malheiros, 2010. TAVARES, Andr Ramos. Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Saraiva, 2006. THOMAS; NELSON; SILVERMAN. Disponvel em < http://pt.wikipedia.org/wiki/Pesquisa>. Acessado em 7 de agosto de 2011, 22:17. ZOCKUM, Maurcio. Responsabilidade Patrimonial do Estado. So Paulo: Editora Malheiros, 2010. Nota: [1] Conceito constitucional clssico desenvolvido por Jos Afonso da Silva para estudar a aplicabilidade das normas constitucionais.

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CERTIDO

Certificamos para os devidos fins de direito e a quem interessar possa que Victor Phillip Sousa Naves teve o trabalho intitulado: A transposio da responsabilidade civil do estado na modulao temporal dos efeitos da deciso, publicado na Revista mbito Jurdico, Revista Jurdica Eletrnica N 99 - Ano XV ABRIL/2012 - ISSN - 1518-0360 , de 01/04/2012, editada por mbito Jurdico - O seu portal 404. na Internet, em: http://www.ambito-juridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=11

Rio Grande, RS, 11 de Maio de 2012

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