Voces: ACCION DE AMPARO ~ ALIMENTOS ~ DEFENSOR ~ MEDIDAS CAUTELARES ~ MENOR ~ RESPONSABILIDAD DEL ESTADO ~ TRATADO INTERNACIONAL Tribunal: Juzgado

de Menores Nro. 2 de Paran(JMenoresParana)(Nro2) Fecha: 21/07/2002 Partes: Defensor del Superior Tribunal de Justicia c. Provincia de Entre Ros Publicado en: LLLitoral 2002 , 853, con nota de Rodolfo Guillermo Juregui; Alfredo L. Durante; LA LEY2002-E, 271 Cita Online: AR/JUR/2166/2002 Hechos: El defensor de menores del superior tribunal de Justicia de Entre Ros inici accin de amparo contra el Estado provincial a fin que ste suministre alimentos necesarios para unos menores y su grupo familiar sin recursos. El juez hizo lugar a la accin incoada manteniendo la cautelar dictada por la cual se le ordenaba a un supermercado proveer productos alimentarios y de primera necesidad a los reclamantes hasta que el Estado los incluya en un plan de ayuda social. Sumarios: 1. Es procedente la accin de amparo incoada contra un Estado provincial a fin que ste suministre alimentacin digna y necesaria a menores y su grupo familiar carentes de recursos -en el caso, vivan en condiciones precarias y los menores padecan desnutricin en grado I- pues tanto la Constitucin Nacional como diversos Tratados Internacionales con rango constitucional imponen la responsabilidad del Estado en asegurar el bienestar del nio y garantizar su supervivencia y desarrollo, resultando exigible la articulacin de programas de accin, de manera de efectivizar los derechos por ellos consagrados. Jurisprudencia Relacionada(*) Ver Tambien Entre otros: JMenores Paran
amparo", 2002/06/28.

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(*) Informacin a la poca del fallo 2. Corresponde hacer lugar a la accin de amparo promovida contra un Estado provincial a fin que ste suministre alimentacin digna y necesaria a menores y su grupo familiar carentes de recursos -en el caso, vivan en condiciones precarias y los menores padecan desnutricin en grado I- toda vez que al haber receptado nuestra Constitucin normas sobre la familia, devino imperativo para el Estado asistirla, no slo econmicamente, sino tambin en los aspectos sociales, ticos, religiosos y jurdicos. Jurisprudencia Relacionada(*) Ver Tambien Entre otros: JMenores Paran
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(*) Informacin a la poca del fallo 3. Es admisible la accin de amparo promovida contra un Estado provincial destinada a que se suministre alimentacin digna y necesaria a menores y su grupo familiar, carentes de recursos, si fue acreditado que el accionante agot las instancias administrativas previas para obtener un programa social de apoyo -en el caso, la familia se haba inscripto en diversos planes y programas alimentarios nacionales y provinciales- , sin resultado alguno por inoperancia del cumplimiento de los deberes del Estado, colocndolos en situacin de riesgo a la salud. Jurisprudencia Relacionada(*) Ver Tambien Entre otros: JMenores Paran
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(*) Informacin a la poca del fallo 4. Debe mantenerse la medida cautelar que, en el marco de una accin de amparo promovida contra un Estado provincial a fin que ste suministre alimentacin a menores y su grupo familiar carentes de recursos, orden a un supermercado que provea productos alimenticios y artculos de primera necesidad, toda vez que ella encuentra justificativo en la urgencia del caso planteado, el grave riesgo para la salud de los involucrados -en el caso, los menores padecan desnutricin en grado I- y en la inexistencia de normas que lo prohban. Jurisprudencia Relacionada(*) Ver Tambien Entre otros: JMenores Paran
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(*) Informacin a la poca del fallo

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5. Corresponde mantener la medida cautelar que, en el marco de una accin de amparo promovida contra un Estado provincial a fin que ste suministre alimentacin a menores y su grupo familiar carentes de recursos, orden a un supermercado que provea productos alimenticios y artculos de primera necesidad, pues dicha medida no fue dictada para constituirse en una renta vitalicia a favor de los reclamantes, sino como de carcter urgente y alimentario -en el caso, los menores padecan de desnutricin en grado I- hasta que el accionado resuelva, a travs de sus organismos de asistencia social, la crisis que padece la familia. Jurisprudencia Relacionada(*) Ver Tambien Entre otros: JMenores Paran
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(*) Informacin a la poca del fallo 6. La medida cautelar que, en el marco de una accin de amparo promovida contra un Estado provincial a fin que ste suministre alimentacin a menores y su grupo familiar carentes de recursos, orden a un supermercado que provea productos alimenticios y artculos de primera necesidad, debe ser mantenida hasta que el accionado incorpore a aqullos en un programa de asistencia social, pues las normas sobre proteccin de la familia dispuestas en tratados internacionales no fueron incorporadas por una cuestin formal, sino para ser aplicadas y ello constituye deber de los magistrados, aun cuando es el propio Estado quien debe padecer su cumplimiento. Jurisprudencia Relacionada(*) Ver Tambien Entre otros: JMenores Paran
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(*) Informacin a la poca del fallo 7. El defensor del superior tribunal de la provincia de Entre Ros posee facultades para iniciar una accin de amparo contra el Estado provincial destinado a que se suministre alimentacin digna y necesaria a menores y su grupo familiar carentes de recursos, pues conforme lo establecido en el art. 90 de la ley orgnica de trabajo a ste corresponde intervenir en todas las causas que exista un inters patrimonial o personal de menores o incapaces. Jurisprudencia Relacionada(*) Ver Tambien Entre otros: JMenores Paran
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(*) Informacin a la poca del fallo Texto Completo: Paran, julio 21 de 2002. Resulta: Que el doctor A. F. M., defensor del superior tribunal de Justicia de esta provincia, en su carcter de titular de la representacin promiscua de los menores y del patronato, en nombre y representacin de los menores A. G. E. O., nacida el 25/02/97, V. A. B. O., nacida el 02/08/99 y W. N. O., nacida el 13/09/01, hijos del matrimonio conformado por W. E. O. y G. N. G., promovi a fs.25/32, accin de amparo y cautelar urgente contra el Estado provincial, a los fines de que proceda a suministrar la alimentacin digna y necesaria para la subsistencia de los menores y su grupo familiar, hasta tanto se los inserte en algn "programa social de apoyo" o se cumpla con el mandato legal por el que "los Estados Partes prestarn la asistencia apropiada a los padres y a los representantes legales para el desempeo de sus funciones en lo que respecta a la crianza del nio". -Convencin sobre los Derechos del Nio-. Tras formular el juramento denegatorio, expresa que las nias de mencin son hijas del matrimonio G. - O., domicilindose en Barrio Las Flores de esta ciudad. Da amplias referencias sobre el modo como desarrolla su vida esta familia, expresando que viven en condiciones absolutamente precarias e insuficientes, habitando un terreno ajeno, habiendo el jefe de familia tenido su ltima relacin laboral en la empresa Constructora Paran S.A., como ayudante de construccin, en el perodo noviembre de 2000 a enero de 2001. Que al mes siguiente pudo inscribirse en el programa de ayuda social a desocupados pero sin haber tenido noticias sobre su inclusin en el mismo. Que en la actualidad sobreviven merced a la caridad y asistencia de familiares, amigos y vecinos. Que la mam y sus hijas concurren al comedor comunitario del Barrio Las Flores, que slo funciona dos veces por semana A. y que la familia slo recibe como ayuda del Estado los cupones del Programa Alimentario Familiar, que tienen un valor mensual de veinticinco federales. Que las nias se someten a los controles sanitarios que les proporciona el Centro Regional de Referencia doctor Ramn Carrillo y que como resulta de la libreta sanitaria, se les practican chequeos peridicos, vacunas y dems medidas que dispensa el rea de salud pblica. Pone en evidencia la crtica situacin familiar, donde el jefe de la familia, desempleado desde el mes de febrero del ao pasado, ha logrado sobrevivir mediante algunas changas de carcter espordico y precarios ingresos, socavando todo tipo de recursos y reservas y quienes hasta hoy vinieron auxiliando con ayudas caritativas, se disgregan por agotamiento de sus propias posibilidades. Que el aporte de veinticinco federales mensuales, no alcanza frente a

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todas estas deserciones y a la no inclusin en ningn otro programa social que subsidiariamente concurra a sostener la familia. Alude a las huellas que en la salud de los ms dbiles, esta situacin deja, as la nia A. G., de 5 aos de edad, concurri al Centro de Salud, el da 10 del mes de junio del presente ao, desvanecida (lipotimia por hipoglucemia), que segn diagnstico mdico ocurre por falta de alimentacin y W. N., de 9 meses, padece desnutricin en grado I. Que esta situacin debera posibilitar la entrega de 3 estuches de leche fortificada por mes para W. y 2 para V. y A. G., pero segn informa el Centro de Salud, no ha podido cumplir con ello por no haber recibido la provista necesaria para tal cometido. Que el pap de las nias ha venido deambulando en busca de un empleo, sin resultado alguno. Ha concurrido regularmente a la sala de salud para poder brindar a su familia toda la asistencia preventiva en materia de salud. A pesar de ello no logra que le entreguen la racin de leche fortificada indispensable para evitar la desnutricin. Que para W., ya es demasiado tarde, pues sus lesiones son irreversibles. Que se han inscripto y concurren al Comedor Comunitario, pero este solo funciona en dos de los siete das. Se han inscripto en Accin Social de la provincia y en la Municipalidad, pero no lograron que se los incluya en algn programa asistencial. Que concurrieron ante esa defensora desde donde se les requiri los elementos acreditantes de su situacin, efectuando averiguaciones, recepcionando su pedido en el acta de fecha 11 de junio. Que se libr oficio al Ministerio de Accin Social, requiriendo formalmente la asistencia que les cabe en derecho. Que de las constancias anexas resulta que sus demandas de ayuda, no han tenido ninguna respuesta. Sostiene que su demanda pretende que la familia O. sea incluida en un programa de asistencia social, que le permita satisfacer sus necesidades elementales. Que corresponde al Poder Poltico decidir cual es el que mejor puede satisfacer tal demanda, por lo que no indica ninguno en particular. Cita la antes mencionada Convencin de los Derechos del Nio. Seguidamente refiere al contexto general en el que se produce esta situacin familiar, entendiendo que no queda otra va legal y civilizada que recurrir a la va del amparo. Dedica el captulo IV al Derecho aplicable, indicando los fundamentos de Derecho -el sostn normativo; la interpretacin jurisprudencial; la aplicacin del Derecho internacional de los Derechos Humanos por los Tribunales internos y ms sobre el rol del Poder Judicial. Los derechos Econmicos Sociales y Culturales-. Trata en el captulo V la procedencia de la va del amparo, peticionando en el captulo VI que previo a resolver la cuestin de fondo proteja a las personas que integran esta familia, especialmente a sus hijos menores, suministrando la racin alimentaria detallada en el informe social anexo. Ofrece Prueba. Hace reserva de caso federal y caso internacional. Peticiona que en su oportunidad haga lugar a la accin, ordenando se los incluya en un programa o subsidio que garantice el derecho a la alimentacin que la demanda pretende amparar. En fecha 28 de junio del presente ao -fs.34 y vto.- se decret la medida cautelar interesada, librando, adems, mandamiento en la persona del Gobernador de la provincia de Entre Ros para que informe en el trmino de cuatro (4) das, sobre la exactitud del hecho que motiva la demanda y en caso afirmativo, la razn en que funda su actitud -art. 8, ley 8369-. A fs.60/70 vto. compareci el fiscal de Estado, doctor S. G. A. produciendo el informe del art. 8 de la ley 8369 y contestando la demanda. Sostiene que el defensor del superior tribunal de Justicia solicit y el suscripto decret una medida cautelar que la ley 8369 no prev, indicando que la ley de mencin en la accin de amparo, no contempl las medidas cautelares atento a la celeridad que se debe imprimir a dicho trmite. Cuestiona la medida cautelar resuelta entendiendo existe disparidad entre el pedido formulado por el defensor y lo ordenado, sosteniendo que existe desproporcin entre la naturaleza del reclamo y lo que en definitiva se dispuso. Indica que la medida cautelar no slo no est prevista en la ley de procedimientos constitucionales, excediendo la pretensin principal, sino que adems implica la violacin de la ley de contabilidad 5140 y sus modificatorias, toda vez que los jueces no tiene facultades para realizar contrataciones y menos an para efectuar una compra directa a una firma privada sin partida presupuestaria para su atencin, imponiendo una obligacin de dar a un tercero ajeno al proceso. Entiende que se han cercenado las facultades del Consejo Provincial del Menor que es el organismo que debe fijar las polticas activas en resguardo de los derechos que se pretenden en autos, previendo una compensacin tributaria que el Cdigo Fiscal no contempla en su art. 73. Cuestiona adems que los representados por el defensor estn autorizados a retirar del supermercado Spar un monto que semanalmente ronda los $195.oo, lo que pone en grave riesgo la subsistencia del Estado entrerriano. Dedica el pto. 3. a tratar la inadmisibilidad de la va intentada, sosteniendo que los derechos de los hijos del matrimonio O. deben ser instados para su cobertura por los padres y no el defensor del S.T.J. que carece absolutamente de facultades para ello y que es ante la Municipalidad de Paran donde debe canalizarse la inclusin de los padres en el Plan de Jefes y Jefas de Hogares, pues all funciona el Consejo Consultivo y Asesor de Polticas Sociales, siendo ante dicha dependencia municipal donde debe canalizarse el reclamo. Adems manifiesta que el Consejo Provincial del Menor, organismo donde debi acudirse en resguardo de los derechos cuya proteccin se reclama, tiene el "Programa de Abordaje a la Familia Biolgica" y que el Municipio tambin cuenta con planes asistenciales que podran acudir en resguardo de los derechos invocados. En el pto. 4. invoca la falta de personera o de legitimacin del defensor del superior tribunal de justicia, por cuanto los menores O. se encuentran bajo la patria potestad de sus padres, debiendo ser ellos quienes reclamen o accionen en representacin de sus hijos, tal como lo establece el art. 274 del Cd. Civil. Que la legitimacin que invoca el defensor del S.T.J. remite a los artculos que cita de la ley 9324 en el Captulo Patronato Institucional, indicando que para que los menores sean declarados bajo el "Patronato Institucional" se debieron iniciar las actuaciones conforme a la ley antes citada. Que los menores O. no figuran registrados bajo ningn plan de asistencia y que ni la familia O. ni el defensor

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del S.T.J. en ningn momento se apersonaron al Consejo Provincial del Menor para que se tramite la inclusin de los menores bajo el Patronato Institucional del Estado y que en ninguna parte del escrito de demanda se alude al Consejo Provincial del Menor como reparticin donde hubiesen acudido en reclamo del resguardo de los derechos de los menores, reiterando que al no encontrarse los menores O. bajo Patronato Institucional del Estado, no puede el defensor del S.T.J. invocar las normas de la ley 9324 que regulan la materia. Cita tambin normas de la Constitucin Nacional, entendiendo que tampoco le asignan la representacin de los menores de autos y menos an los arts. 59 y 494 del Cd. Civil. En el pto. 5. alude a la inexistencia de ilegitimidad manifiesta del Estado que habilite esta va, indicando que resulta alarmante el desconocimiento supino del derecho evidenciado por el defensor del S.T.J. como por el suscrito, por cuando no es sta la va para intentar la cobertura o resguardo de los derechos de la minoridad. Que el caso de la familia O. es el de tantos argentinos que sin trabajo no renen los ingresos necesarios para paliar las necesidades bsicas de su grupo familiar, entendiendo que no se puede acudir a su cobertura por cualquier medio, bajo cualquier representatividad y sin respeto a la legalidad, bajo el techo protector de la urgencia de tener que encontrar soluciones inmediatas a necesidades vitales e impostergables, preguntando al Defensor del S.T.J. como al suscrito, si se han evaluado la multiplicidad de procesos de amparo a los que se veran sometidos no slo en nuestra provincia sino en todo el pas e inclusive en el mundo, como forma de paliar necesidades que a la vista resultan insatisfechas. Sostiene que es evidente que no es el amparo el procedimiento idneo para solucionar el problema de la familia O. ni para garantizar los derechos del resto de las familias que se encuentran en situaciones similares o an ms graves, indicando que el Estado a travs de las instituciones idneas para ello tiene los planes y programas respectivos que apuntan a paliar dichas emergencias. Luego refiere a que esa cobertura debe ser enmarcada en el estado de aguda crisis econmica y financiera que vive el pas a lo que no escapa nuestra provincia, agregando que los derechos de los representados por el defensor del S.T.J. deberan tener su atencin y que el Estado nacional ha creado el Plan Jefes y Jefas de Hogares que funciona en la Municipalidad de Paran. Que G. reconoce que es beneficiaria del Programa Alimentario Familiar, recibiendo $25,oo por mes, como que asisten al Comedor Comunitario del Barrio Las Flores, que ms all de funcionar ms o menos das por semana, resulta una ayuda importante para la alimentacin de la familia, como tambin la provisin de leche por el Centro de Salud a pesar de las carencias que parcialmente pueden presentarse producto de la crisis que refiere, indicando que el Estado tanto nacional, provincial y municipal, como a travs de sus entes autrquicos, tiene polticas activas, planes o programas que en las medidas de las disponibilidades econmicas apuntan a paliar esta situacin y que se debe acudir a las dependencias que corresponden para proporcionar resguardo a los derechos de los menores. Seala ms adelante que es el Consejo Provincial del Menor el rgano idneo donde se debe canalizar la problemtica de los menores O., mbito donde se deben ejecutar las polticas activas de la minoridad sin que el suscrito ni el defensor del S.T.J. tengan competencia para abordar dicha problemtica, sosteniendo que se debi instar al sometimiento de los tres menores al Patronato Institucional del Estado al amparo de la ley 9324. Sostiene que hablar de que estos menores se encuentran bajo el Patronato del Estado resulta una supina ignorancia del derecho que debera ser analizado oportunamente en relacin al actuar del doctor M. y del suscrito, en esta litis, sea va jure de enjuiciamiento o superintendencia, segn corresponda y que adems de admitir esta demanda se podra estar incurriendo en el delito de abuso de autoridad previsto en el art. 248 del C.P, ya que se podra estar dictando resoluciones contrarias a las leyes nacionales y provinciales o no ejecutando las leyes cuyo cumplimiento me incumbe y as mismo el caso podra encuadrar en el art. 269.Que la situacin de los menores se agrava an ms por el desconocimiento del doctor M. y del suscrito haca la funcin que la ley 9324 le asigna al Consejo Provincial del Menor. Expresa que en el caso "sub exmine" no existe ilegitimidad manifiesta en grado de evidencia que autorice a la deduccin de esta accin conforme lo exigen los arts. 1 y 2 de la ley 8369 y sus modificatorias. Entiende que la medida cautelar ordenada al garantizarle un stock de productos que ronda los $195 semanales, significa alrededor de $800 mensuales lo que sumado al plan alimentario familiar que la madre es beneficiaria por $25 mensuales, la asistencia al comedor del centro comunitario del barrio "Las Flores", la provisin de leche del Centro de Salud y toda la ayuda que reciben de terceras personas, de esa forma ms que cubriendo las necesidades bsicas insatisfechas se est desnaturalizando la utilizacin de un instituto como es la accin de amparo. Sostiene que en este caso resulta claro que la va del amparo luce como improcedente al no haberse realizado presentacin alguna ante el organismo tcnico administrativo encargado de la minoridad en la provincia como es el Consejo Provincial del Menor. Finalmente alude a O. como jefe de hogar, que eventualmente debi continuar las gestiones, si es que las inici, ante el Municipio o eventualmente accionar contra sta en reclamo de su inclusin en los Planes de Jefes y Jefas de Hogares, Plan Nacional que se descentraliza a travs de los municipios y sobre los cuales la provincia no tiene ingerencia ni poder de resolucin. Que resulta inadmisible el desconocimiento de las normas aplicables para canalizar la pretensin de asistencia a los menores, solamente explicable en tanto el objetivo resulta la exteriorizacin meditica de la pretensin en una muestra de "demagogia judicial". Ofrece prueba. Hace reserva del Caso Federal. Pide el rechazo de la accin con costas al defensor del S.T.J. A fs.78/79 vto. compareci Sus A Marcos con patrocinio de letrada, en el carcter de legal representante de la firma "A. Marcos y Ca. S.A." acompaando comprobantes de entrega de mercaderas a O. solicitando se especifique ante que autoridad provincial, mediante que procedimiento administrativo y en que plazos podr su representado recibir las sumas entregadas. Sostiene que se han avasallado sus derechos constitucionales.

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A fs.84 y vto. el defensor del S.T.J. solicit la formacin de incidente, la adecuacin de la medida cautelar a la observacin de los profesionales y que se aclaren los alcances de la medida en la forma que interesa con referencia al proveedor. Dicha peticin fue resuelta mediante providencia de fs.85. A fs.87/92 el defensor del S.T.J contest el traslado de la documental ordenado a fs.71. A fs.93 compareci W. E. O. ratificando que su familia no pretende que le donen o regalen mercadera o comida interesando solamente la inclusin en algn programa social o que le posibiliten un trabajo que les permita ganar el salario o en su defecto devolver cualquier ayuda que reciban con tareas concretas en beneficio de la comunidad o de la institucin que se les indique. Que no quieren ni piden nada gratis, quieren trabajar y poder cuidar y atender normalmente a sus hijas, quieren ser una familia normal. A fs.96/98 contest el fiscal de Estado el traslado corrido de la presentacin efectuada por A. Marcos y Ca. S.A., impugnando la obligacin de pago o compensacin, entendiendo que implica una obligacin para la provincia en violacin a la ley de Contabilidad y que excede el marco de la pretensin principal. A fs.99/100 se dispuso la apertura de la presente causa a pruebas por el trmino de dos das. A fs.106 compareci el defensor del S.T.J. invocando mandato otorgado por W. E. O. y G. N. G.. W. E. O. puso a disposicin su fuerza laboral como operario de la construccin, insistiendo que pide trabajo ms que ayuda social. Producida la prueba ordenada, odo el defensor de Pobres y Menores N 9 a fs.149/150, y agregado el escrito presentado por el fiscal de Estado en relacin a la presentacin de W. E. O. de fs.106, estos autos fueron puestos a despacho para dictar Sentencia a fs.156. A fs.162 se dispuso sacar estos autos de despacho, corriendo traslado por cdula de la documental acompaada por A. Marcos y Ca. S.A. al superior Gobierno de la provincia de Entre Ros por el trmino de dos das y habiendo el fiscal de Estado, contestado el traslado corrido -fs.164-, estos autos volvieron a despacho para dictar Sentencia. Considerando: 1. En su obra "El Derrumbe del amparo", ED, del 18 de abril de 1996, el doctor A. M. M., entiende que el amparo devino, a partir de la reforma constitucional, una alternativa principal y directa. En consecuencia, ya no es menester acreditar la inidoneidad o inoperancia de las vas ordinarias para tutelar el derecho de que se trate. Ocurre que frente a una restriccin, manifiestamente arbitraria o ilegtima, de un derecho que surge de la constitucin, de un tratado o una ley, la constitucin provee dos alternativas: a) El amparo; b) una va mejor (o ms idnea). El legitimado activo no debe cargar con ninguna otra demostracin que no sea la inexistencia de un procedimiento ms idneo, ms eficaz, ms til, que el amparo mismo. Slo si existiera otro proceso judicial mejor ms idneo, no correspondera la apertura del amparo. Por el contrario el doctor Nstor P. Sags, en su obra "Amparo, hbeas data y hbeas corpus en la reforma constitucional", LA LEY, 1994-D, 1151, sostiene que el amparo sigue teniendo un rol subsidiario residual, de forma tal que el legitimado activo debe probar la ineptitud o inoperancia de las vas ordinarias para proteger el derecho esgrimido o que el sometimiento a ellas produce un gravamen serio insusceptible de reparacin ulterior. Entiendo que el amparo es un procedimiento extraordinario aplicable a casos de excepcin, reservado para situaciones de extrema gravedad y frente a la inexistencia, dentro del rgimen legal ordinario, de otras posibilidades para obtener reparacin, siendo requisito de admisibilidad, la presencia de la arbitrariedad, irrazonabilidad, ilegalidad manifiesta e ineficacia de los procesos ordinarios para evitar un dao concreto y grave. As, para establecer si la demanda es o no procedente, debe constatarse si los extremos requeridos por el arts. 1 y 2 de la ley 8369, se hallan presentes, correspondiendo determinar si existe alguna decisin, acto, hecho u omisin por parte del demandado que en forma actual o inminente, amenace, restrinja, impida o lesione el ejercicio de un derecho o garanta implcito o explcito reconocido por la Constitucin nacional o provincial y en su caso, que resulte manifiestamente ilegtimo. Corresponde analizar si la arbitrariedad, e ilegitimidad denunciada, aparece con el grado de evidencia necesaria, requerida para habilitar la va heroica y de excepcin planteada. 2. Peticionaron los actores en su escrito de promocin de accin de amparo y cautelar urgente, se suministre la alimentacin digna y necesaria para la subsistencia de los menores y su grupo familiar, hasta tanto se los inserte en algn "programa social de apoyo" o se cumpla con el mandato legal por el que los "Estados Partes prestarn la asistencia apropiada a los padres y a los representantes legales para el desempeo de sus funciones en lo que respecta a la crianza del nio" que impone la Convencin de los Derechos del Nio. 3. Como lo sostuve al resolver la medida cautelar Urgente solicitada, la Convencin Sobre los Derechos del Nio, que fuera adoptada por la asamblea general de las Naciones Unidas, en la ciudad de Nueva York, Estados Unidos de Amrica, el 20 de noviembre de 1989 y aprobada por la Repblica Argentina, por ley 23.849, goza de jerarqua constitucional -art. 75 inc. 22- de la Constitucin Nacional e import colocar al nio en su justa ubicacin, respondiendo a la filosofa de considerar al hombre como principio, meta y finalidad de todas las inquietudes. Destaco que el Estado no debe ubicarse sobre el hombre, sino este en primer lugar y luego el Estado. Ocurre que es al ser humano a quien se le deben todos los derechos. Es importante advertir la importancia de la Convencin de mencin, toda vez que posee aptitud para exigir al Estado el cumplimiento de las obligaciones asumidas, aceptando las responsabilidades que su incumplimiento genera. Las obligaciones asumidas, no lo son en relacin con otros Estados, sino hacia los individuos bajo su jurisdiccin.

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As la reforma constitucional producida en el ao 1994 adopt en nuestra ley fundamental los instrumentos internacionales de derechos humanos, entre los cuales est la Convencin de los Derechos del Nio, habiendo ello resultado trascendente por la gravitacin de nuestro pas en el continente americano. 4. Especial consideracin merece la propia existencia del rgano, juez, que se sustenta en la Constitucin Nacional. Prueba de esto es que todo magistrado, reconoce desde su juramento, como principal deber, defender y hacer cumplir la Constitucin y la Nacin. En resumidas cuentas, es uno de los principios basilares de la existencia del Poder Judicial, el garantizar a los ciudadanos el efectivo respeto de las premisas bsicas y de los derechos fundamentales que justifican al Estado en el marco de la vida en comunidad organizada. 5. Se desprende del memorial de demanda que la familia O. vive en condiciones absolutamente precarias e insuficientes, habitando un terreno ajeno, habiendo el jefe de familia tenido su ltima relacin laboral en la empresa Constructora Paran S.A., como ayudante de construccin, en el perodo noviembre de 2000 a enero de 2001. Que al mes siguiente pudo inscribirse en el programa de ayuda social a desocupados pero sin haber tenido noticias sobre su inclusin en el mismo. Que en la actualidad sobreviven merced a la caridad y asistencia de familiares, amigos y vecinos. Que la mam y sus hijas concurren al comedor comunitario del Barrio Las Flores, que slo funciona dos veces por semana y que la familia slo recibe como ayuda del Estado los cupones del Programa Alimentario Familiar, que tienen un valor mensual de veinticinco federales. Que las nias se someten a los controles sanitarios que les proporciona el Centro Regional de Referencia doctor R C. y que como resulta de la libreta sanitaria, se les practican chequeos peridicos, vacunas y dems medidas que dispensa el rea de salud pblica, sobreviviendo gracias a algunas changas de carcter espordico y precarios ingresos, socavando todo tipo de recursos y reservas y quienes hasta hoy vinieron auxiliando con ayudas caritativas, se disgregan por agotamiento de sus propias posibilidades. Que el aporte de veinticinco federales mensuales, no alcanza frente a todas estas deserciones y a la no inclusin en ningn otro programa social que subsidiariamente concurra a sostener la familia. Que la nia A. G., de 5 aos de edad, concurri al Centro de Salud, el da 10 del mes de junio del presente ao, desvanecida (lipotimia por hipoglucemia), que segn diagnstico mdico ocurre por falta de alimentacin y W. N., de 9 meses, padece desnutricin en grado I. Que esta situacin debera posibilitar la entrega de 3 estuches de leche fortificada por mes para W. y 2 para V. y A. G., pero segn informa el Centro de Salud, no ha podido cumplir con ello por no haber recibido la provista necesaria para tal cometido. Que el pap de las nias ha venido deambulando en busca de un empleo, sin resultado alguno. Ha concurrido regularmente a la sala de salud para poder brindar a su familia toda la asistencia preventiva en materia de salud. A pesar de ello no logra que le entreguen la racin de leche fortificada indispensable para evitar la desnutricin. Que para W., ya es demasiado tarde, pues sus lesiones son irreversibles. Que se han inscripto y concurren al Comedor Comunitario, pero este solo funciona en dos de los siete das. Se han inscripto en Accin Social de la Provincia y en la Municipalidad, pero no lograron que se los incluya en algn programa asistencial. 6. El fiscal de Estado entiende que la va intentada es inadmisibilidad, pues los derechos de los hijos del matrimonio O. deben ser instados para su cobertura por sus padres y no el defensor del S.T.J. quien carece absolutamente de facultades para ello. 7. Debo decir que el art. 90 punto 1. de la L.O.T. estatuye que corresponde al defensor del superior Tribunal intervenir en las causas que tramiten ante el Superior Tribunal y sus salas, en que exista un inters patrimonial o personal de menores o incapaces. Se desprende del acta agregada a fs.22 y vto. que en fecha 11 de junio del presente ao, compareci en forma espontnea ante la defensora a cargo del doctor A. F. M., el seor W. E. O.. El escrito de demanda de fecha 28/06/02, fue firmado por W. E. O. y G. N. G. padres de los menores. El art. 59 del Cdigo Civil sostiene que el Ministerio de Menores es parte legtima y esencial de todo asunto judicial o extrajudicial en que los incapaces demanden o sean demandados, independientemente de que se encuentren representados por los representantes legales que se les ha asignado por ley. "La necesidad de la intervencin del Ministerio Pblico de Menores lo es al efecto de que concurra con su opinin y para controlar la actuacin de quienes tienen el manejo de las cosas de los incapaces. No se trata de una procuracin o delegacin. Es propiamente la tarea del defensor de menores la asistencia y contralor de los intereses de los incapaces,...." (Vanega, Juan Domingo y otra c. Eseyza, Miguel Angel y otros s/sumario daos y perjuicios-LDtextos-Sistemas Jurdicos). El defensor del S.T.J. ha comparecido conforme las normas de la ley 9324 que cre el Fuero de Familia y Menores -arts.48, 49, 50, 53 inc. b)-. Adems, en el caso trado a resolver, se cuestiona la no aplicacin de normas de derecho internacional de derechos humanos, recepcionados en la Constitucin Nacional, situacin esta que importa nuevas valoraciones del Derecho de Familia en el derecho constitucional, evidenciando la interseccin del Derecho de Familia con el Derecho Constitucional, permitiendo afirmar que el Derecho Pblico y Privado esfumaron la rigidez de sus fronteras.(cfr. Bidart Campos, LL Doctrina 1999,129 y sigtes.). Los derechos que se presentan como conculcados, no pueden tornarse ilusorios por falta de legitimacin procesal, por lo que su acceso a la justicia no debe encontrar escollo alguno, siendo los operadores del proceso, quienes deben procurar que los menores encuentren un acceso pronto a fin de obtener su debida proteccin. En consecuencia la opuesta falta de legitimacin del defensor del S.T.J. debe ser rechazada. 8. Sostuvo el fiscal de Estado que es ante la Municipalidad de Paran donde debe canalizarse la inclusin de los padres en el Plan de Jefes y Jefas de Hogares, pues all funciona el Consejo Consultivo y Asesor de Polticas

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Sociales, siendo ante dicha dependencia municipal donde debe canalizarse el reclamo. Adems que es el Consejo Provincial del Menor, el organismo donde debi acudirse en resguardo de los derechos cuya proteccin se reclama pues, tiene el "Programa de Abordaje a la Familia Biolgica" y que el Municipio tambin cuenta con planes asistenciales que podran acudir en resguardo de los derechos invocados. Que los menores O. no figuran registrados bajo ningn plan de asistencia y que ni la familia O. ni el defensor del S.T.J. en ningn momento se apersonaron al Consejo Provincial del Menor para que se trmite la inclusin de los menores bajo el Patronato Institucional del Estado y que en ninguna parte del escrito de demanda se alude al Consejo Provincial del Menor como reparticin donde hubiesen acudido en reclamo del resguardo de los derechos de los menores, reiterando que al no encontrarse los menores O. bajo Patronato Institucional del Estado, no puede el defensor del S.T.J. invocar las normas de la ley 9324 que regulan la materia. Alude a la inexistencia de ilegitimidad manifiesta del Estado que habilite esta va, indicando que resulta alarmante el desconocimiento supino del derecho evidenciado por el defensor del S.T.J. como por el suscrito, por cuanto no es sta la va para intentar la cobertura o resguardo de los derechos de la minoridad. Que el caso de la familia O. es el de tantos argentinos que sin trabajo no renen los ingresos necesarios para paliar las necesidades bsicas de su grupo familiar, entendiendo que no se puede acudir a su cobertura por cualquier medio, bajo cualquier representatividad y sin respeto a la legalidad, bajo el techo protector de la urgencia de tener que encontrar soluciones inmediatas a necesidades vitales e impostergables, preguntando al defensor del S.T.J. como al suscrito, si se han evaluado la multiplicidad de procesos de amparo a los que se veran sometidos no slo en nuestra provincia sino en todo el pas e inclusive en el mundo, como forma de paliar necesidades que a la vista resultan insatisfechas. Sostiene que es evidente que no es el amparo el procedimiento idneo para solucionar el problema de la familia O. ni para garantizar los derechos del resto de las familias que se encuentran en situaciones similares o an ms graves, indicando que el Estado a travs de las instituciones idneas para ello tiene los planes y programas respectivos que apuntan a paliar dichas emergencias. Que esa cobertura debe ser enmarcada en el estado de aguda crisis econmica y financiera que vive el pas a lo que no escapa nuestra provincia, agregando que los derechos de los representados por el defensor del S.T.J. deberan tener su atencin y que el Estado nacional ha creado el Plan Jefes y Jefas de Hogares que funciona en la Municipalidad de Paran. Que G. reconoce que es beneficiaria del Programa Alimentario Familiar, recibiendo $25,oo por mes, como que asisten al Comedor Comunitario del Barrio Las Flores, que ms all de funcionar ms o menos das por semana, resulta una ayuda importante para la alimentacin de la familia, como tambin la provisin de leche por el Centro de Salud a pesar de las carencias que parcialmente pueden presentarse producto de la crisis que refiere, indicando que el Estado tanto Nacional, Provincial y Municipal, como a travs de sus entes autrquicos, tiene polticas activas, planes o programas que en las medidas de las disponibilidades econmicas apuntan a paliar esta situacin y que se debe acudir a las dependencias que corresponden para proporcionar resguardo a los derechos de los menores. Que es el Consejo Provincial del Menor el rgano idneo donde se debe canalizar la problemtica de los menores O., mbito donde se deben ejecutar las polticas activas de la minoridad sin que el suscrito ni el defensor del S.T.J. tengan competencia para abordar dicha problemtica, sosteniendo que se debi instar al sometimiento de los tres menores al Patronato Institucional del Estado al amparo de la ley 9324. Sostiene que hablar de que estos menores se encuentran bajo el Patronato del Estado resulta una supina ignorancia del derecho que debera ser analizado oportunamente en relacin al actuar del doctor M. y del suscrito, en esta litis, sea va jure de enjuiciamiento o superintendencia, segn corresponda y que adems de admitir esta demanda se podra estar incurriendo en el delito de abuso de autoridad previsto en el art. 248 del C. P, ya que se podra estar dictando resoluciones contrarias a las leyes nacionales y provinciales o no ejecutando las leyes cuyo cumplimiento me incumbe y as mismo el caso podra encuadrar en el art. 269. Que la situacin de los menores se agrava an ms por el desconocimiento del doctor M. y del suscrito hacia la funcin que la ley 9324 le asigna al Consejo Provincial del Menor. Expresa que en el caso "sub exmine" no existe ilegitimidad manifiesta en grado de evidencia que autorice a la deduccin de esta accin conforme lo exigen los arts. 1 y 2 de la ley 8369 y sus modificatorias. Entiende que la medida cautelar ordenada al garantizarle un stock de productos que ronda los $195 semanales, significa alrededor de $800 mensuales lo que sumado al plan alimentario familiar que la madre es beneficiaria por $25 mensuales, la asistencia al comedor del centro comunitario del barrio "Las Flores", la provisin de leche del Centro de Salud y toda la ayuda que reciben de terceras personas, de esa forma ms que cubriendo las necesidades bsicas insatisfechas se est desnaturalizando la utilizacin de un instituto como es la accin de amparo. Sostiene que en este caso resulta claro que la va del amparo luce como improcedente al no haberse realizado presentacin alguna ante el organismo tcnico administrativo encargado de la minoridad en la provincia como es el Consejo Provincial del Menor. Alude a O. como jefe de hogar, que eventualmente debi continuar las gestiones, si es que las inici, ante el Municipio o eventualmente accionar contra sta en reclamo de su inclusin en los Planes de Jefes y Jefas de Hogares, Plan Nacional que se descentraliza a travs de los municipios y sobre los cuales la provincia no tiene ingerencia ni poder de resolucin. Que resulta inadmisible el desconocimiento de las normas aplicables para canalizar la pretensin de asistencia a los menores, solamente explicable en tanto el objetivo resulta la exteriorizacin meditica de la pretensin en una muestra de "demagogia judicial". 9. Entiendo que cabe determinar si las actuaciones administrativas y judiciales que el Fiscal de Estado seala, eran efectivamente las eficaces para lograr la proteccin de los derechos y garantas constitucionales

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comprometidos. Esto es, si los caminos que indica, eran operativos a los fines de enfrentar la situacin del grupo familiar. Si esos trmites resultaban inidneos para atender la problemtica, la propia ineptitud estatal, torna habilitante la va escogida. 10. De la prueba documental acompaada al promover la accin, se desprende que el Centro Regional de Referencia "Dr. Ramn Carrillo" elabor un informe que se encuentra agregado a fs.18/20, producido en fecha 24 de junio del presente ao, del que se desprende que el padre de las menores W. O. se encuentra actualmente desocupado, lo que se corrobora con la constancia de inscripcin como desempleado obrante a fs.9. Adems el informe social de referencia da cuentas, que la madre de las menores, G. G., concurre junto a sus hijas al comedor del Barrio Las Flores, el que no funciona diariamente, por insuficiencia de la partida que recibe. Que O. se ha inscripto en el Plan "Jefes y Jefas de Hogar Desocupados", sin haber recibido favorable respuesta hasta la fecha. Alude el informe a la situacin de riesgo a la salud que afecta a las hijas de O. Adems se desprende del acta labrada en fecha 11 de junio del presente ao, agregado a fs.22 y vto. que W. E. O., compareci espontneamente ante la defensora del doctor A. M., expresando haber agotado todas las instancias administrativas por lo que el defensor del S.T.J. orden librar nota a las autoridades correspondientes del Gobierno Provincial, para que en el perentorio trmino de tres(3) y siete(7) das de recepcionada, provea respectivamente la asistencia alimentaria suficiente para satisfacer las necesidades bsicas del grupo familiar requirente y se lo incluya en algn plan o programa social destinado a este tipo de cobertura. Se dispuso igualmente hacer saber que en caso de incumplimiento, se promovera la demanda de amparo constitucional, con medida cautelar urgente. A fs.21 se agreg la copia de la nota remitida al Ministro de Accin Social de la provincia de Entre Ros, Lic. R. V., con constancia de recepcin en fecha 11 de junio de 2002, sin que a la fecha de promocin de la accin haya sido contestada. "Negarse a reconocer que, cuando una persona pide el amparo de sus derechos, no est solamente peticionando el respeto de una prerrogativa individual, social o grupal que el texto constitucional le confiere, sino, adems -y si se prefiere indirectamente-, ejerciendo un derecho implcito a que la constitucin se mantenga y conserve, significara ocasionar una avera, muy, pero muy grande, a la trayectoria de la defensa de la Constitucin, en un itinerario que podra provocar su casi seguro naufragio. Indiscutiblemente, entonces, deber predicarse que cuando una persona reclama el amparo de sus derechos reconocidos en la Constitucin, en un tratado o en una ley, implcitamente tambin estar defendiendo la Constitucin, ya que es propiamente el principio de supremaca de la ley fundamental el que le discierne y adjudica la disponibilidad de la accin en su defensa, que de otro modo no podra operar" (Cfr. Ferreyra Ral Gustavo, "El Rgimen del Amparo y la Defensa del Derecho de la Constitucin", en La Reforma Constitucional de 1994 y su influencia en el sistema Republicano y Democrtico - Miguel A. Ekmekdjian - Ral G. Ferreyra, p. 172). De lo hasta aqu expuesto, concluyo que la va de amparo escogida, es admisible por cuanto se evidencia que el accionante haba agotado las instancias administrativas previas, sin resultado alguno por inoperancia del cumplimiento de los deberes a cargo del Estado, como que la formulacin del trmite Asistencial previsto por el art. 43 la ley 9324, frente a la denuncia de violacin a normas constitucionales y la urgencia alimentaria evidenciada no era la adecuada para la inmediatez que se requera ante el cuadro expuesto en la demanda. 11. De la prueba producida se desprende que las menores O. junto a su madre asisten al comedor Infantil "Barrio Las Flores", informando a fs.110 que desde la Direccin de Programas Nutricionales, se otorga partida por $280 para 28 nios, resultando un monto de $0,50 para cada nio, por la cantidad de 20 das al mes. El Ministro de Accin Social inform a fs.119 y vto. que G. N. G., se encuentra registrada en los padrones de beneficiarios del Programa Alimentario Familiar (P. A. F.), en las 1, 2, 3 y 4 entregas que les remitiera el Consejo Consultivo de Paran y que est incluida en el listado de la prxima. Adems se inform que para el problema del desempleo se atiende a travs del Programa Jefes de Hogar Inclusin, que es Nacional y de ejecucin descentralizada en los Consejos Consultivos Locales y que G., ha recibido las tres primeras entregas de los cupones del Programa Alimentario Familiar, segn los registros de la Direccin de Administracin del Ministerio de Accin Social. A fs.126/127, la Municipalidad de Paran inform que W. E. O., no se encuentra percibiendo el beneficio de programa Jefes y Jefas de Hogar Desocupados. Da cuentas que el citado Programa pertenece al Ministerio de Trabajo de la Nacin, a cargo de G. C. y que a dicho Ministerio se remiten la totalidad de las inscripciones recibidas (aproximadamente 8000) y es ste Organismo quien elabora los padrones de los beneficiarios que percibirn mensualmente la suma establecida, destacando que si bien todos los inscriptos cumplen los requisitos exigidos, solo 4800 personas determinadas por el Ministerio de Trabajo de la Nacin, son los beneficiarios incluidos en los padrones elaborados para el cobro del Programa. Que a partir del decreto 565/02 del Ministerio de Trabajo de la Nacin dispuso la Universalizacin de los Programas, es decir que todas las personas que renen los requisitos, deben ser beneficiarios del Programa Jefes y Jefas de Hogar. Que ms all de la publicidad efectuada por el Ministerio de Trabajo de la Nacin, esto no se ha reflejado en los padrones en los que han sido excluidos aproximadamente 3200 postulantes. Que W. E. O. se inscribi en la agencia de empleo de Seoter por primera vez el 03/05/01, manifestando en esa oportunidad que haba trabajado hasta enero de 2000, sin precisar si perciba el Fondo de Desempleo. Que en Febrero del corriente ao, se reinscribi en Seoter,

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no habiendo sido incluido en el padrn que remite el Ministerio de Trabajo de la Nacin. Que siendo que esta situacin se ha repetido en innumerables oportunidades, el Departamento Ejecutivo Municipal solicit una audiencia con la Ministro G. C., efectuando adems una presentacin formal ante el Ministerio de Trabajo de la Nacin. El Delegado Normalizador del Consejo Provincial del Menor, S. A. S., inform a fs.145 que en fecha 25/01/02 el matrimonio O. se present espontneamente en el Organismo, manifestando poseer ingresos mnimos, que subsistan de changas y que no reciban ningn tipo de ayuda de alguna institucin oficial. Este informe desvirta lo sealado por el fiscal de Estado en cuanto Indica "... que en este caso resulta claro que la va del amparo luce como improcedente al no haberse realizado presentacin alguna ante el organismo tcnico administrativo encargado de la minoridad en la provincia como es el Consejo Provincial del Menor...". Sigue diciendo en su informe el delegado Normalizador del Consejo Provincial del Menor que habida cuenta de que posean ingresos mnimos para subsistir y que no los aquejaba problema de salud alguno, limitando el requerimiento a la construccin de bao, se les otorg un subsidio mediante resolucin N 0121 CPM del 13/03/02 ordenando el respectivo libramiento, sin que los interesados se hayan presentado a percibirlo hasta la fecha. Surge del acta de referencia obrante a fs.138 que "hacen sus necesidades fisiolgicas en el descampado. Han ocurrido a la Municipalidad y I.A.P.V. a plantear su problema no habiendo obtenido respuesta favorable, argumentando que no pueden brindar ningn tipo de ayuda ya que su vivienda se encuentra asentada en terreno fiscal. Esto trae como consecuencia no slo la contaminacin ambiental sino que tambin repercute en la higiene de la vivienda. Los nios por el momento no presentan problema alguno de salud, realizndose los controles mdicos en el Centro de Salud Ramn Carrillo. G se ocupa de las tareas hogareas y del cuidado de sus hijos, motivo por el cual no los ha incorporado en una guardera. Se sugiri otorgar un apoyo econmico nico de $260. 12. Importa destacar que son los padres, quienes deben defender los intereses de sus hijos, existiendo diversas normas insertas en el Cdigo Civil que as lo disponen, arts.264, 265, 266, 267, 268, 269. Son los padres quienes estn mejor ubicados para garantizar su salud psicofsica y para saber qu es lo que ms los beneficia -art.18.1- Convencin sobre los Derechos del Nio y cuando esos derechos corren el riesgo de ser lesionados, es el Estado, quien debe intervenir garantizando los derechos de esos nios. Son diversas las normas de la Convencin de mencin que imponen la responsabilidad del Estado en asegurar el bienestar del nio, comprometindose de garantizar su supervivencia y desarrollo -art.6.2-, prestar a los padres la asistencia apropiada para el desempeo de sus funciones -art. 18.2 y 18.3-, asegurar a la infancia el nivel ms alto posible de salud -art.24-, proporcionar a los padres o encargados asistencia material y programas de apoyo para garantizar al nio un nivel de vida adecuado -art. 27-. As, considerando a los nios como grupo humano vulnerable, resulta exigible que el Estado articule programas de accin, de manera de efectivizar los derechos que la Convencin consagra. La nocin-marco del art. 3 al disponer que "en todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters cualquier rgano del Estado, entidades territoriales, instituciones pblicas o privadas y a la Comunidad Internacional. Ahora bien, este mandato al que me refiero, resulta de imposible cumplimiento si no se arbitran recursos para que la familia pueda satisfacer sus necesidades elementales de alimentos, cuidados a la salud y educacin. Esto es, no resulta posible independizar el inters del Nio de quienes los tienen a su cargo y cuidado. Los tratados que fueran incorporados a la Constitucin, efectan aportes al sistema de Derechos humanos: as en el numeral 1 del art. 17 del Pacto de San Jos de Costa, afirma que "La Familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y debe ser protegida por la sociedad y el Estado". As se reitera la Declaracin Universal de los Derechos Humanos -art.16- y Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos -art. 23.1-. La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre expresa: "Toda persona tiene derecho a constituir una familia, elemento fundamental de la sociedad, y a recibir proteccin para ella" -art. VII-. Destaco que el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, reconoce el derecho de todas las personas de disfrutar del ms alto nivel posible de salud fsica y mental, as como el deber de los estados partes de procurar su satisfaccin. Entre las medidas que deben ser adoptadas a fin de garantizar ese derecho, se halla la desarrollar un plan de accin para reducir la mortalidad infantil, lograr el sano desarrollo de los nios y facilitarles ayuda y servicios mdicos en caso de enfermedad -art.12- y que los estados partes se han obligado "hasta el mximo de los recursos" de que dispongan para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos reconocidos en dicho tratado -art. 2 inc.1-. La "Clusula Federal" prevista en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, impone al Estado, el cumplimiento de todas las obligaciones relacionadas con las materias sobre las que ejerce jurisdiccin legislativa y judicial, y el deber de tomar " de inmediato las medidas pertinentes, conforme a su Constitucin y sus leyes, para que las autoridades componentes del Estado federal puedan cumplir con las disposiciones de este Tratado -art.28 inc. 1 y 2-. De ello concluyo que la inclusin de este plexo normativo sobre la familia en la Constitucin Nacional, resulta ponderable, al permitir invocarlas en la jurisdiccin constitucional, descalificando toda norma inferior que las contradigan.

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El Estado no debi dejar de preservar el bienestar de la familia O., pues es mandato legal y no solo obligacin natural, que proviene de la Constitucin Nacional, proteger sus derechos. Ntese que la nia A. G., de 5 aos de edad haba concurrido al Centro de Salud, el da 10 del mes de junio del presente ao, desvanecida (lipotimia por hipoglucemia), y que segn diagnstico mdico ocurre por falta de alimentacin y que W. N., de 9 meses, padece desnutricin en grado I, padeciendo lesiones irreversibles. Esto merece una profunda reflexin, pues la salud, como concepto integral, es un derecho que el Estado debe proteger. Destaco que tanto el derecho a la vida, como a la preservacin de la salud, reconocidos por los arts. 14, 14 bis, 18, 19 y 33 de la ley fundamental y los Tratados Internacionales de jerarqua Constitucional, conllevan deberes correlativos que el Estado debe asumir en la organizacin del Servicio Sanitario. La Constitucin de la Organizacin Mundial de la Salud contiene la definicin moderna de la Salud, y reconoce como funcin del Estado la promocin de la salud fsica y mental de los pueblos. "La salud es un estado de completo bienestar fsico, mental y social y no solamente la ausencia de afecciones o enfermedades. El goce de grado mximo de salud que se pueda lograr es uno de los derechos fundamentales de todo ser humano sin distincin de raza, religin, ideologa poltica o condicin econmica o social". El Estado no atendi la salud de las menores O., violentando las normas constitucionales citadas. 13. Especial consideracin merece el escrito presentado por W. E. O. a fs.93 expresando la ratificacin que su familia no pretende que le donen o regalen mercadera o comida, slo pretenden la inclusin en algn programa social o que les posibiliten un trabajo que les permita ganar el salario o en su defecto devolver cualquier ayuda que reciban con tareas concretas en beneficio de la comunidad o de la institucin que se les indique. "No queremos ni pedimos nada gratis, queremos trabajar y poder cuidar y atender normalmente a nuestras hijas, queremos ser una familia normal". La peticin de O. encuentra su basamento en las normas de los arts. 14 y 14 bis de la Constitucin Nacional. Si bien tiene derecho a que el Estado le proporcione trabajo y, si no lo consigue, se lo debe proteger contra el desempleo, no ha sido esta la concepcin de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, entendiendo que la proteccin que se reconoce consiste en un deber genrico del Estado de promover las condiciones sociales y econmicas de la comunidad de manera de posibilitar a todos los habitantes el ejercicio del derecho de trabajar. Si los medios que arbitra no se adecuan a los fines cuya realizacin procura o si consagran una manifiesta iniquidad, son susceptibles de ser cuestionados sobre la base del derecho que tutela la Constitucin.( Doctrina de "Fallos", 299:428;303:1674 y otros). Bidart Campos, sostiene al respecto que si el Estado adopta medios inadecuados o inicuos (o no escoge ninguno) para promover las condiciones de plena ocupacin, cmo compelerlo a que lo haga. Agrega el autor citado que es harto difcil encontrar algn tipo de coaccin en estos casos. Contrariamente a la concepcin de nuestra Corte Suprema de Justicia, la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre(Pars, 1948), sostiene en su art. 23: "Toda persona tiene derecho a la libre eleccin de su trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo, y a la proteccin contra el desempleo". Entiendo que al haber receptado nuestra Constitucin Nacional normas sobre la familia, es un imperativo para el Estado asistirla, no solo econmicamente, sino tambin en los aspectos sociales, ticos, religiosos, jurdicos, etc., sin descuidar el rol que le cabe a la sociedad toda. La antes citada Convencin Americana Sobre los Derechos Humanos en su art. 17 ha consagrado que: "La Familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y debe ser protegida por la sociedad y el Estado." El Prembulo de la Convencin Sobre los Derechos del Nio, sostiene: "Los Estados Partes en la presente Convencin: Convencidos de que la Familia, como grupo fundamental de la sociedad y medio natural para el crecimiento y el bienestar de todos sus miembros, y en particular de los nios, debe recibir la proteccin y asistencia necesarias para poder asumir plenamente sus responsabilidades dentro de la comunidad". 14. Por ello y aplicando estas normas y a la luz de la necesaria relacin entre el Estado y la sociedad, preservando la integridad familiar y dada la evidenciada desproteccin de la familia O. hasta el presente, resolviendo la peticin del padre de las menores, quien se desempeare como obrero de la construccin, entiendo justo dar intervencin a la Cmara Argentina de la Construccin a fin de que por su intermedio se invite a quienes obraren registrados a manifestar su voluntad de dar trabajo a W. E. O.. 15. En lo que respecta a la medida cautelar decretada, considero que la misma debe mantenerse con las modificaciones que ms adelante se expondrn. En ocasin de haber decretado la misma, en fecha 28 de junio del presente ao, la familia O. evidenciaba una angustiosa situacin que exiga de la decisin adoptada. Habiendo transcurrido un tiempo prudencial, la situacin de origen ha variado, lo que se desprende de la propia conducta de O., quien slo retir las mercaderas necesarias y faltantes para cubrir la alimentacin bsica. En el escrito presentado por el Defensor del S.T.J. de fs.84 y vto. se solicit la adecuacin de la medida cautelar a las observaciones efectuadas por los profesionales que indica. Entiendo que en este estado, cabe disponer la adecuacin de la medida cautelar decretada, para lo cual tomar en cuenta la propuesta de canasta familiar que se desprende del informe de fs.83 y vto. y lo manifestado precedentemente. 16. Para finalizar considero necesario puntualizar algunas aclaraciones en relacin a ciertas manifestaciones expresadas por la accionada en su conteste.

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1. En relacin a lo manifestado por la accionada sosteniendo la inexistencia de la medida cautelar en la accin de amparo y su absurda concesin, debo decir que la misma encontr su justificacin en la urgencia del caso planteado y en la inexistencia de norma que lo prohba. Efectivamente, el caso planteado revesta una urgencia vital que haca necesario paliar en forma inmediata, que de no resolver en esos trminos dando alimentos, poda acarrear consecuencias graves en la salud del reclamante. Si bien la accin de amparo es la va urgente y heroica prevista por la ley 8369, su tramitacin sin atender la peticin que se formulara en la cautelar, poda desnaturalizar su finalidad. 2. Sostiene en su conteste la demandada que existe disparidad entre lo que el defensor pidi y el suscrito decret con la pretensin principal, adems de la desproporcin entre la naturaleza del reclamo y lo que en definitiva el juez ordena que Supermercado Spar le entregue. No es correcto lo manifestado por el fiscal de Estado en el sentido que el Defensor peticion mediante la promocin de cautelar urgente se "proceda a suministrar la alimentacin digna y necesario para la subsistencia de los menores y su grupo familiar, hasta tanto se los inserte en algn programa social de apoyo o se cumpla con el mandato legal ...". En consecuencia, el decreto de la medida cautelar se adecua a la pretensin formulada, sin que exista disparidad alguna. 3. Indic que la medida cautelar implica adems la violacin de la ley de contabilidad 5140 y sus modificatorias toda vez que los jueces no tienen facultades para realizar contrataciones y menos una compra directa a una firma privada sin partida presupuestaria para su contratacin imponiendo una obligacin de dar a un tercero ajeno al proceso. Debo decir que el suscrito no ha contratado ni efectuado compra directa y que ha sido la falta de respuesta por parte del Ministro de Accin Social de la Provincia al requerimiento formulado por el defensor lo que motiv esa decisin (Cfr.fs.21). Sorprende que el fiscal de Estado interprete la medida cautelar resuelta como contratacin o compra directa, toda vez que la misma carece de los requisitos elementales para considerrsela como tal, y por lo tanto resulta de imposible violacin la ley de contabilidad pblica, no slo porque no estamos frente a un contrato sino porque se trata de una norma de inferior jerarqua a los tratados internacionales incorporados a la constitucin en la reforma del ao 1994. 4. Sostiene que se han cercenado las facultades del Consejo Provincial del Menor como organismo que debe fijar las polticas activas en resguardo de los derechos pretendidos en autos como que el desconocimiento tanto por el defensor del S.T.J. como por el suscrito de la funcin que la ley 9324 le asigna al C.P.M. es lo que agrava an ms la situacin de estos menores. Se desprende de la presentacin efectuada por el delegado normalizador del C.P.M., S. S. que el matrimonio O. se haba presentado espontneamente ante ese organismo en fecha 25 de febrero de 2002, oportunidad en la que se practic un informe tcnico obrante a fs.138 que concluye sugiriendo otorgar un apoyo econmico nico por $260, el que segn informe del mismo funcionario obrante a fs.145 no fue percibido por los interesados. Considero necesario puntualizar que en fecha 13 de marzo de 2002 se dict la resolucin nmero 0121 CPM por el cual se otorg a cada uno de los menores nominados en el anexo que luce agregado a fs.130 los subsidios especificados en el mismo y por el perodo consignado por un importe total de $3710, ordenando librar los cheques a la orden de las Coordinaciones Departamentales o las Municipalidades segn corresponda, con cargo de rendir cuentas ante la Direccin de Administracin de ese Organismo y a nombre de los responsables de los menores, con la correspondiente imputacin presupuestaria. Que del anexo mencionado, surgen como beneficiarios nueve familias, entre ellos la familia O. Ahora bien, del informe tcnico elaborado el 25 de enero del presente ao, solo "se sugiere" el otorgamiento de un apoyo econmico nico por $260, sin que conste el expreso otorgamiento del mismo ni notificacin alguna al beneficiario. En conclusin, no se han cercenado, en propios dichos del fiscal de Estado las facultades del C.P.M., el que, segn lo expuesto y constancia de autos, se encontraba al tanto de la situacin que padeca la familia O. sin que haya arbitrado los medios para notificarles del otorgamiento del subsidio de mencin. A ello debo agregar que el C.P.M. est obligado a comunicar al juez competente, sin demora alguna, toda situacin que sea de su competencia asistencial (art. 54, ley 9324), lo que no ha acontecido pese a su intervencin desde el 25 de febrero del corriente ao y su pleno conocimiento de la situacin de indigencia de los reclamantes, de la que el suscrito toma conocimiento por el reclamo formulado por el defensor del STJ, ante la falta de cumplimiento por parte de los funcionarios del C.P.M. del art. 54de la ley 9324. Para finalizar, no puedo dejar de mencionar que no consta al suscrito que las restantes ocho familias beneficiarias del subsidio conforme fs.129/130 hayan percibido efectivamente los montos que se le asignaran. Sin embargo, y sin perjuicio de la duda que se cierne, su dilucidacin excedera el marco de esta accin. 5. Expres que "el monto que semanalmente los representados por el doctor M. estn autorizados a retirar del Supermercado Spar ronda los $195 lo que representa mensualmente alrededor de $800, suma que quintuplica el beneficio que podra alcanzar con un plan de Jefes y Jefas de hogar donde inclusive tendra como contraprestacin el trabajo durante cuatro horas diarias. Si a ello le agregamos que por la composicin del grupo familiar a la vista de cualquier consumidor la canasta de productos resulta imposible de ser consumida en la

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semana fijada, evidentemente que con medidas como estas el doctor M. como pretensor y el juez estn poniendo en grave riesgo de subsistencia al Estado entrerriano. Me pregunto: Como construiremos la cultura del trabajo en la Argentina si a un menor de 23 aos con su esposa de 20, y tres hijas de 4 aos, 2 aos y algunos meses la restante, se les asegura por un juez $800 mensuales de provisin de mercadera, el PAF de $25, la asistencia a los comedores dnde concurren, entre otros tantos beneficios?" Los conceptos vertidos por el fiscal de Estado en relacin al monto mensual que estima en $800 resultan equivocados, toda vez que son producto de una proyeccin a futuro que no considera la naturaleza transitoria de toda cautelar, concepto del que no escapa la dictada en el marco de esta causa. En efecto, a la fecha en que estos autos son puestos a despacho para dictar sentencia solo se han efectivizado dos entregas. Segn los clculos de la demandada, y de una simple ecuacin, si el monto final mensual rondara los $800, ello implica que por semana la suma sera de $200. Nada ms equivocado, toda vez que la suma de los montos finales de ambas entregas no llegan siquiera a $350. A ello debemos agregar que dicha medida de urgencia no fue dictada para constituirse en renta vitalicia a favor de los reclamantes, sino como de carcter urgente y alimentaria hasta que el estado Provincial resuelva, a travs de sus organismos de Asistencia Social, la crisis que padece la familia O. En efecto, hablar de una entrega de $800 mensuales como el fiscal de Estado lo manifiesta en su conteste -y reiteradamente en los medios de prensa-, se traduce en interpretar que la cautelar durara al menos ms de un mes, no habiendo sido esa la intencin del suscrito en oportunidad de adoptar esa decisin. Ello, pues entiendo como juzgador y ciudadano que el aparato asistencial del Estado encontrara una solucin a este problema antes que transcurra ese lapso de tiempo. Y as como entiendo el Estado provincial no interpret ajustadamente la cautelar en cuanto a su duracin en el tiempo, considero tampoco lo hizo en cuanto al contenido que la misma reviste para los asistidos. Ntese que O. en oportunidad de requerir al supermercado la segunda entrega de mercaderas, limit las cantidades a sus necesidades, pese a que bien pudo haber exigido la totalidad de lo contenido en la medida cautelar. He ah una clara y honesta interpretacin del sentido de la cautelar. 6. Para finalizar, asombra a este juez que el fiscal de Estado, como hombre de derecho, en su contestacin no se haya limitado a disentir con la decisin adoptada por el suscrito en la medida cautelar resuelta, o a exponer y desarrollar las circunstancias fcticas y jurdicas para repeler el reclamo de los actores, sino que haya vertido manifestaciones tales como "supina ignorancia del derecho", o que se podra estar incurriendo en el delito de abuso de autoridad, o dictando resoluciones contrarias a leyes nacionales y provinciales, o que la decisin del suscrito slo puede explicarse en la bsqueda de exteriorizacin meditica en una muestra de demagogia judicial. Ante estas poco felices manifestaciones direccionadas hacia la persona del juzgador, debo decir que es deber del juez aplicar la norma vigente al caso concreto. En el caso de autos, he aplicado una norma de rango constitucional, incorporada por el Estado a nuestro derecho positivo, para ser aplicada en caso de incumplimiento. El Estado tiene que aceptar pues que este tipo de normas no han sido incorporadas por una cuestin formal, sino para ser aplicadas ante requerimiento. Y es deber del juez hacerlo. El sistema asistencial del Estado ha fallado en el caso de la familia O., como tal vez tambin lo ha hecho en muchos otros casos en esta crisis econmico-social que afecta a nuestro pas. Pero el caso a resolver que se ha presentado en mi despacho es uno solo, el de los reclamantes. Y es entonces cuando esas normas que el propio Estado ha incorporado deben ser aplicadas, aunque en este caso es el propio Estado quien debe "padecer" su cumplimiento. Podra hablarse entonces de la ignorancia del derecho, de que la decisin es contraria a las leyes o que implica abuso de autoridad si, conociendo la ley el juzgador como la conoce, no la aplica. No ha habido en mi decisin ningn elemento externo que haya gravitado para tomarla, como tristemente lo manifiesta la accionada en su conteste cuando refiere a la exteriorizacin meditica o a la designacin de otro juez titular para este juzgado. Para adoptar esta decisin, he tenido en cuenta mi Juramento de "defender y hacer cumplir la Constitucin". Considero pues haber defendido la Constitucin y haber colaborado en su cumplimiento, ms all del invocado perjuicio de quien se ha visto compelido a hacerlo. De lo hasta aqu expuesto, concluyo que no habiendo el Estado provincial respetado la condicin humana, conculcando los Tratados Internacionales incorporados a la Constitucin Nacional, su proceder es contrario a la ley fundamental, debiendo por ello responder. En consecuencia; Fallo: 1. Haciendo lugar a la accin de amparo interpuesta por el defensor del S.T.J. doctor A. F. M., en nombre y representacin de los menores A. G. E. O., V. A. B. O., W. N. O., hijas de W. E. O. y G. N. G. y en consecuencia condenar al Estado provincial para que en forma inmediata, proceda a cumplir con el mandato del art. 27-3 de la Convencin Sobre los Derechos del Nio, art. 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional, incorporndose a los reclamantes en un Programa que les garantice los derechos consagrados en la norma de mencin. 2. Requiriendo que el Consejo Provincial del Menor practique en el trmino de cinco (5) das un amplio informe socio-ambiental en el domicilio de la familia O.

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3. Mantener la medida cautelar decretada y hasta tanto el Estado provincial de cumplimiento a lo dispuesto en el punto 1- del presente fallo, la que se adecua del siguiente modo: 7 litros de leche entera lquida por semana; 1kg de leche entera en polvo mensual; 3 Kg de harina por semana; 250 g de levadura por semana; 1 kg de grasa vacuna por semana; 1 paquete de 500 g de fideos por semana o su equivalente de 2 kg de fideos mensuales; 500 g de arroz por semana o su equivalente de 2 Kg de arroz mensuales; 1 Kg de lentejas mensual o su equivalente de 250 g semanales; 1 Kg de harina de maz mensual o su equivalente de 250 g semanales; 400 g de porotos de soja mensuales o su equivalente de 100 g semanales; 1 docena de huevos por semana; 1 litro de tomate triturado por semana; 1 Kg de azcar por semana; 1 kg de yerba mate por semana; 25 saquitos de t por semana; 3 litros de aceite mensuales; 500 g de sal mensual; 1 litro de vinagre por mes; 3 kg de carnes rojas por semana; 2 kg de carnes blancas por semana; 3 kg de verduras verdes y rojas por sem. A (acelga, espinaca, lechuga, tomate, pimiento-morrn, berenjena, repollo, zapallito, segn necesidad del accionante); 3 Kg de verduras amarillas por semana (zanahoria, zapallo, calabacita, remolacha, cebolla, segn necesidad del accionante); 2 Kg de verduras blancas por semana (papa, batata, choclo, segn necesidad del accionante); 3 kg de frutas por sem. A (naranja, mandarina, pomelo, limn, manzana, banana, u otra de estacin segn necesidad del accionante); 1 unidad de jabn blanco por semana; 1 unidad de jabn de tocador por semana; 250 gramos de jabn en polvo por semana; 1 litro de lavandina por mes; 1 litro de detergente por mes; 1 caja de fosforos por mes; 4 unidades de papel higinico por semana. 4. Requiriendo mediante el libramiento de oficio a la Cmara Argentina de la Construccin invite a las empresas inscriptas en sus registros y que desarrollen sus actividades en la ciudad de Paran, a manifestar su voluntad de dar trabajo a W. E. O., contestaciones estas que debern ser incorporadas en las presentes actuaciones conjuntamente con la totalidad de notificaciones cursadas por la citada Cmara Argentina de la Construccin, en cumplimiento del despacho que se ordena, a fin de que el Juzgado haga saber a O. en caso de existir propuesta de trabajo. - Roberto Parajn.

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