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costume

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Designam-se como costumes as regras sociais resultantes de uma prtica reiterada de forma generalizada e prolongada, o que resulta numa certa convico de obrigatoriedade, de acordo com cada sociedade e cultura especfica. Segundo Paulo Nader, A lei Direito que aspira a efetividade e o Costume a norma efetiva que aspira a validade.[1] O costume jurdico caracteriza-se por dois elementos que o geram e justificam: o corpus ou consuetudo, que consiste na prtica social reiterada do comportamento (uso objectivo, de acordo com a expresso longi temporis praescriptio) e o animus, que consiste na convico subjectiva ou psicolgica de obrigatoriedade desses comportamentos enquanto representativos de valores essenciais, de acordo com a expresso opinio juris vel necessitatis.[2]
A cafetina, quadro de Dirck van Baburen pintado em 1622

Alguns exemplos podem ser esclarecedores. A prostituio um deles, esse antigo "costume" das sociedades humanas est associado no mbito jurdico um conjunto de prticas que se inserem nos crimes contra os costumes (explorao sexual, lenocnio, etc.) e crimes habituais. Outro exemplo podem ser os crimes enquadrados como curandeirismo ou exerccio ilegal da profisso que se confundem com o exerccio das medicinas tradicionais. Deve-se observar tambm o contexto histrico e cultural das prticas consolidadas. A proibio e posterior reconhecimento da arte marcial de origem africana "capoeira" atualmente praticada por negros, mulatos e brancos no Brasil um exemplo tpico.
ndice

[esconder] 1 Delimitand o "costumes" 2 Delito habitual 3 Ver tambm 4 Referncia s 4.1 Bibliogra fia complement ar

[editar]Delimitando "costumes"
O Costume possui dois elementos para que se verifique: Corpus (Material): Repetio constante e uniforme de uma prtica social. (uso).

Animus (Psicolgico): a convico de que prtica social reiterada, constante e uniforme necessria e obrigatria. A obedincia a uma conduta por parte de uma coletividade configura um uso. A reiterao desse uso forma o costume, que, na lio de Vicente Ro, vem a ser a regra de conduta criada espontaneamente pela conscincia comum do povo, que a observa por modo constante e uniforme, e sob a convico de corresponder a uma necessidade jurdica. O emprego de uma determinada regra para regular determinada situao, desde que se repita reiteradamente, quando igual situao se apresente de novo, constitui uma prtica, um uso, cuja generalizao atravs do tempo leva a todos os espritos a convico de que se trata de uma regra de Direito. Esse hbito que adquirem os homens de empregar a mesma regra sempre que se repete a mesma situao, e de segui-la como legtima e obrigatria, que constitui o costume. Desta feita, para que um costume seja reconhecido como tal preciso: a) que seja contnuo; fatos espordicos, que se verificam vez por outra no so considerados costumes; b) que seja constante, vale dizer: a repetio dos fatos deve ser diuturna, sem dvidas, sem alterao; c) que seja moral; quer dizer: o costume no pode contrariar a moral ou os bons hbitos, no pode ser imoral; d) que seja obrigatrio, isto , que no seja facultativo, sujeito a vontade das partes interessadas. Os costumes so a maneira cultural de uma sociedade manifestar-se. A partir da repetio, constituem regras que, embora no escritas como as leis, tornam-se observveis pela prpria constituio de fato da vida social. O direito costumeiro dividido de dois modos fundamentais: - Quanto natureza: que se subdivide em costume popular e costume erudito; - Quanto ao contedo: podendo ser: a) "praeter legem"; b) "secundum legem"; e c) "contra legem". Costumes no abrangidos pela lei, mas que completam o sistema legislativo(Praeter Legem), na falta de um dispositivo legal aplicvel, o juiz dever decidir de acordo com o Direito costumeiro(art. 4. da lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito). Costumes contemplados na lei (Secundum Legem); o preceito, no contido na norma, reconhecido e admitido com eficcia obrigatria; Costumes opostos lei (Contra legem), onde as normas costumeiras contrariam as normas de Direito escrito. Classicamente, o costume contra legem tambm pode ser denominado costume ab-rogatrio, por estar implicitamente revogando disposies legais, ou desuetudo, por resultar na no aplicao da lei em virtude do desuso. Embora, primeira vista, os costumes no possam revogar leis, certo que, por serem estas, produto da valorao social acerca de circunstncias fticas, e os costumes constiturem, na sua informalidade inicial, a prpria dinmica social, acabam apontando o anacronismo das leis escritas, as quais, muitas vezes, deixam de ser observadas, por perderem o sentido na nova situao social. Detecta-se o imenso descompasso que h entre os avanos sociais e a dinmica legislativa. Hodiernamente, normas legais, inseridas em cdigos ou leis extravagantes, so desconsideradas e inaplicadas, diante de uma interpretao realista do direito ou em vista de novos princpios jurdicos.

Nestas condies, pondera Ricardo Teixeira Brancato algumas normas h em nossa sociedade que, embora no escritas, so obrigatrias. Tais normas so ditadas pelos usos e costumes e no pode deixar de ser cumpridas, muito embora no estejam gravadas numa lei escrita. Alis, mais cedo ou mais tarde determinados costumes acabam por ser cristalizados em uma lei, passando, pois, a integrar a legislao do pas. [3] certo que o costume emprega trs funes ao direito: a de inspirar o legislador a normatizar condutas, a de suprir as lacunas da lei e a servir de parmetro para a interpretao da lei. Em suma, o costume apresenta trs faces: como fonte da norma a ser legislada, como fonte suplementar da lei e como fonte de interpretao. Da ter acolhido nosso ordenamento jurdico, a possibilidade da sociedade criar o direito, pois, ao contrariar uma norma escrita, a vontade popular no s diz que essa norma no lhe serve como tambm inspira o legislador a elaborar outras normas. Fica demonstrada, ento, a ntida importncia do costume no legalismo jurdico, bem como o vital papel da sociedade em criar o direito. Nessa esteira, segue-se a posio de adotar o sistema diretivo diante das lacunas da lei, acolhendo primeiramente os costumes, e somente na ausncia deste, serem acolhidos outras fontes suplementares do direito. Enquanto o costume espontneo e se expressa oralmente, a Lei demanda de um rgo do Estado (o Legislativo), atravs de um processo prprio de elaborao, e se expressa por frmula escrita.

[editar]Delito habitual
H de se disitinguir a o delito habitual ou o delito em que a "habitualidade" (reincidncia) se insere na sua prpria tipicidade e o crime prticado por "delinquente habitual" ("profissional") onde a habitualidade qualificadora da periculosidade social. [4] De acordo com Sznick (o.c.) entende-se a primeira como uma capacidade ou circunstncia que conduz repetio percebida e evidenciada pelo legislador visando o fato que a pena anterior ter sido insuficiente ou ineficiente e a segunda como identificao da periculosidade e/ou imputabilidade do sujeito, exprimindo sua capacidade de delinqir enquanto qualidades pessoais que precedem consumao do delito evidenciada em ndices de anti-sociabilidade e irresponsabilidade.

[editar]Ver tambm
Habitus Direito consuetudinrio Antropologia jurdica Ensaio sobre a ddiva Antropologia e psicanlise Antropologia comportamental
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Referncias
de maio de 2008. 1973

1. NADER, Paulo. Filosofia do Direito. Br, Forense Jurdica... 2. BARREIRA, Pricles Antunes. Apostila de Direito Internacional Pblico (PDF) pp. 11. Pgina visitada em 3 3. BRANCATO, Ricardo Teixeira. Instituies de Direito Pblico e de Direito Privado. SP, Jos Bushatsky, 4. SZNICK Valdir. Delito Habitual. SP, Sugestes Literrias S/A., 1980

[editar]Bibliografia complementar
CUNHA Paulo Ferreira da; Costume, in "Encic. Verbo Luso-Brasileira da Cultura, Edio Sculo XXI", Volume VIII, Editorial Verbo, Braga, Fevereiro de 1999 ISBN 972-22-1926-x LINHARES, Fabiana S. Crimes contra os costumes no direito penal brasileiro (Resumo de Direito Penal) disponvel on - line