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Governo Federal Ministrio da Justia Comisso de Anistia

Conselho Editorial Antnio Manuel Hespanha (Universidade Nova de Lisboa - Portugal), Boaventura de Sousa Santos (Universidade de Coimbra - Portugal), Bruna Peyrot (Consulado Geral - Itlia), Carlos Crcova (Universidade de Buenos Aires - Argentina), Cristiano Otvio Paixo Arajo Pinto (Universidade de Braslia), Dani Rudinick (Universidade Ritter dos Reis), Daniel Aaro Reis Filho (Universidade Federal Fluminense), Deisy Freitas de Lima Ventura (Universidade de So Paulo), Eduardo Carlos Bianca Bittar (Universidade de So Paulo), Edson Cludio Pistori (Memorial da Anistia Poltica no Brasil), Ena de Stutz e Almeida (Faculdades de Vitria), Flvia Carlet (Projeto Educativo Comisso de Anistia), Flavia Piovesan (Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo), Helosa Starling (Universidade Federal de Minas Gerais), Jaime Antunes da Silva (Arquivo Nacional) , Jessie Jane Vieira de Sousa (Universidade Federal do Rio de Janeiro), Joaquin Herrera Flores (Universidade Pablo de Olavide Espanha), Jos Reinaldo de Lima Lopes (Universidade de So Paulo), Jos Ribas Vieira (Pontica Universidade Catlica do Rio de Janeiro), Marcelo Dalms Torelly (Coordenador-Geral), Maria Aparecido Aquino (Universidade de So Paulo), Paulo Abro Pires Junior (Presidente), Phil Clark (Universidade de Oxford Inglaterra), Ramon Alberch Fugueras (Arquivo Geral da Catalua - Espanha), Rodrigo Gonalves dos Santos (Comisso de Anistia), Sandro Alex Simes (Centro Universitrio do Estado do Par), Sean OBrien (Universidade de Notre Dame - Estados Unidos), Sueli Aparecida Bellato (Comisso de Anistia)

REVISTA ANISTIA POLTICA E JUSTIA DE TRANSIO Presidente da Repblica Luiz Incio Lula da Silva Ministro da Justia Tarso Genro Secretrio-Executivo Luiz Paulo Teles Barreto Presidente da Comisso de Anistia Paulo Abro Pires Junior Vice-presidente da Comissso de Anistia Sueli Aparecida Bellato Coordenador Geral da Revista Marcelo D. Torelly

As opinies contidas nos textos desta revista so de responsabilidade exclusiva de seus autores, no caracterizando posies ociais do Ministrio da Justia, salvo se expresso em contrrio. As fotos contidas nesta edio foram obtidas junto Secretaria Especial de Direitos Humanos da Presidncia da Repblica, ao Arquivo do Senado Federal, ao Arquivo Nacional e aos acervos da Comisso de Anistia do Ministrio da Justia e do Memorial da Anistia Poltica no Brasil. Agradecemos ao International Center for Transitional Justice, ao Ministrio Pblico Federal e Biblioteca do Ministrio da Justia por suas contribuies a este volume. Os nomes contidos na capa desta edio so de anistiados polticos pela Comisso de Anistia e constituem uma justa homenagem e todos que lutaram pela democracia no Brasil

Conselho Tcnico Aline Sueli de Salles Santos, Ana Maria Guedes, Ana Maria Lima de Oliveira, Andr Amud Botelho, Daniela Frantz, Eduardo Miranda Siu, Egmar Jos de Oliveira, Elza Carolina de Oliveira Martini, Henrique de Almeida Cardoso, Joaquim Soares de Lima Neto, Jos Carlos M. Silva Filho, Juvelino Jos Strozake, Kelen Meregali Model Ferreira, Luana Andrade Bencio, Luciana Silva Garcia, Marcia Elayne Berbich de Moraes, Mrcio Gontijo, Mrcio Rodrigo P.B. Nunes Cambraia, Marina Silva Steinbruch, Marleide Ferreira Rocha, Muller Luiz Borges, Narciso Fernandes Barbosa, Paula Danielli Rocha Nogueira, Paulo Abro Pires Junior, Prudente Jos Silveira Mello, Roberta Camineiro Baggio, Roberta Vieira Alvarenga, Roberto Flores Reis, Rodrigo Gonalves dos Santos, Sueli Aparecida Bellato, Tatiana Tannus Grama, Vanderlei de Oliveira, Vincius Marcelus Rodrigues Nunes, Virginius Jos Lianza da Franca, Vanda Davi Fernandes de Oliveira.
Projeto Grco Ribamar Fonseca

Nesta edio, trabalharam como revisores dos textos aprovados para publicao os Conselheiros Tcnicos e Editoriais abaixo colacionados: Daniela Frantz, Elza Carolina de Oliveira Martini, Flvia Carlet, Kelen Meregali Model Ferreira, Marcelo D. Torelly, Rodrigo Gonalves dos Santos, Sueli Aparecida Bellato, Tatiana Tanns Grama, Vanda Davi Fernandes de Oliveira

Revista Anistia Poltica e Justia de Transio / Ministrio da Justia. N. 1 (jan. / jun. 2009). -- Braslia : Ministrio da Justia , 2009. Semestral. Esta a primeira edio deste ttulo. ISSN 2175-5329 1. Anistia, Brasil. 2. Justia de Transio, Brasil. I. Brasil. Ministrio da Justia (MJ). CDD 341.5462 Ficha catalogrca elaborada pela Biblioteca do Ministrio da Justia

Reviso Final Alessandro Mendes Capa inspirada no trabalho original de AeMHardyVoltz

APRESENTAO

As reconstrues democrticas so um dos maiores legados do Sculo XX. Desde a vitria dos aliados sobre o Eixo na Segunda Guerra Mundial, passando pelas experincias autoritrias da Amrica Latina, a queda do bloco comunista e as transies ps-coloniais na frica e sia, pudemos ver, literalmente, centenas de pases abandonarem modelos autoritrios e opressivos e passarem a construir uma vasta gama de tipos de democracia. Dessas variadas experincias, tiram-se variadas lies, e talvez a mais importante delas que, matizes ideolgicas a parte, a democracia e o Estado de Direito no so valores discutveis na atualidade. A combinao da certeza de que a democracia e o Estado de Direito esto acima das vontades e paixes ideolgicas, com o fato incontornvel de que cada povo possui meios de vida e culturas prprios, que enseja a grande riqueza
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FONTE: ARQUIVO NACIONAL E SECRETARIA ESPECIAL DE DIREITOS HUMANOS DA PRESIDNCIA DA REPBLICA

do debate que esta Revista passa a trazer semestralmente ao Brasil. Os estudos sobre Justia de Transio combinam o expertise de variadas reas do conhecimento para analisar como os pases migram de um regime poltico para outro, mais notadamente (embora no exclusivamente) como promove-se a mudana de um regime no democrtico para um regime democrtico. O prprio termo Justia de Transio, datado da dcada de 1990, e, portanto, posterior a muitas das transies que analisa, um pouco produto de algumas certezas que a comunidade internacional pde chegar, aps os horrores que vivenciou. Reete a necessidade de uma compreenso complexa dos fenmenos, que no procure as divises, mas sim as continuidades. Que no separe o Direito local e o Direito Internacional como se duas coisas distintas fossem,
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que no confunda o Direito Positivo com o Direito Legtimo,

e que, sobremaneira, comprometa-se com a preservao da dignidade humana acima de qualquer outro valor. Esta revista, a primeira em lngua portuguesa a dedicar-se exclusivamente ao tema das transies polticas, procurar sempre trazer o que h de mais recente nos estudos sobre o tema, publicando pesquisas, relatrios e documentos sobre as conguraes que assumem as polticas de verdade e memria, de reparao, de justia e de reformas das instituies nos mais diversos locais, como forma de, a um s tempo, cotejar a experincia brasileira, ensejando seu aprofundamento democrtico, e contribuir para a divulgao de prticas exitosas empreendidas no pas. Neste primeiro volume, com contribuies oriundas de diversos pases, temos a oportunidade de apresentar um dossi sobre o que justia de transio, uma entrevista com o Coordenador-Adjunto para as Amricas do International Center for Transicional Justice (ICTJ), o relatrio sobre a matria emitido pelo Secretrio-Geral das Naes Unidas para o Conselho de Segurana da entidade, o Parecer do ICTJ sobre a questo dos crimes de lesa-humanidade e a possibilidade de anistia e prescrio dos mesmos, e ainda uma srie de estudos focais sobre a Anistia e seus desdobramentos no Brasil. Ainda, trazido a pblico o primeiro material ocial sobre o Memorial da Anistia Poltica no Brasil, a ser inaugurado no prximo ano em Belo Horizonte, em parceria com a
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Universidade Federal de Minas Gerais. O processo de audincias pblicas, reunies setoriais e eventos especiais que vm discutindo este empreendimento, que marca de forma indelvel o amadurecimento de nossa democracia, seguiro ainda durante todo o semestre. Esperamos que a Revista Anistia Poltica e Justia de Transio possa contribuir para a contnua expanso que esta rea de estudos vem experimentando, na certeza de que o debate pblico a alma da democracia, e que apenas pela depurao continua de saberes e experincias que se poder, efetivamente, melhorar e estruturar as polticas pblicas que visam superar toda e qualquer forma de autoritarismo, explcita ou velada, que ainda possa pairar sobre o regime democrtico que pretendemos sempre melhorar.

Braslia, agosto de 2009 30 anos de luta pela Anistia no Brasil

Tarso Genro
Ministro da Justia

Paulo Abro Pires Junior


Presidente da Comisso de Anistia

SUMRIO
12 PREFCIO JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL: O PAPEL DA COMISSO DE ANISTIA DO MINISTRIO DA JUSTIA ENTREVISTA PARA UM PANORAMA GLOBAL SOBRE A JUSTIA DE TRANSIO: JAVIER CIURLIZZA RESPONDE DOSSI: O QUE JUSTIA DE TRANSIO? PROMOVENDO A JUSTIA TRANSICIONAL EM SOCIEDADES PS-CONFLITO PAUL VAN ZYL JUSTIA TRANSICIONAL E A POLTICA DA MEMRIA: UMA VISO GLOBAL ALEXANDRA BARAHONA DE BRITO DOCUMENTOS A JUSTIA PENAL E O TRATAMENTO DE UM CONFLITO SEM FIM: A FRANA E O TRMINO DA SEGUNDA GUERRA MUNDIAL (1944-2009) ALAIN BANCAUD ESPECIAL: MEMORIAL DA ANISTIA POLTICA DO BRASIL ARTIGOS ACADMICOS ARQUIVOS, ANISTIA POLTICA E JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL: ONDE OS NEXOS? GEORGETE MEDLEG RODRIGUES OS REFLEXOS DA JUDICIALIZAO DA REPRESSO POLTICA NO BRASIL NO SEU ENGAJAMENTO COM OS POSTULADOS DA JUSTIA DE TRANSIO ROBERTO LIMA SANTOS E VLADIMIR BREGA FILHO

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DEMOCRACIA E ANISTIA POLTICA: ROMPENDO COM A CULTURA DO SILNCIO, POSSIBILITANDO UMA JUSTIA DE TRANSIO RODRIGO FERRAZ DE CASTRO REMGIO

203 O PERDO E A RECONCILIAO COM O PASSADO EM HANNAH ARENDT E JACQUES DERRIDA ANTNIO LEAL DE OLIVEIRA 228 AS REPARAES POR VIOLAES DE DIREITOS HUMANOS EM REGIMES DE TRANSIO LUCIA HELENA ARANTES FERREIRA BASTOS 250 DIREITO MEMRIA COMO EXIGNCIA TICA UMA INVESTIGAO A PARTIR DA HERMENUTICA FILOSFICA DE HANS-GEORG GADAMER MARIANA PIMENTEL FISCHER PACHECO 272 OS MLTIPLOS SENTIDOS DA ANISTIA DANYELLE NILIN GONALVES 296 JUSTIA DE TRANSIO E INTEGRAO REGIONAL: O DIREITO MEMRIA E VERDADE NO MERCOSUL ANDR VERETA NAHOUM E JULIANA CARDOSO BENEDETTI 319 DOCUMENTOS

320 O ESTADO DE DIREITO E A JUSTIA DE TRANSIO EM SOCIEDADES EM CONFLITO OU PS-CONFLITO RELATRIO S/2004/616 DO SECRETRIO-GERAL AO CONSELHO DE SEGURANA DA ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS 352 PARECER TCNICO SOBRE A NATUREZA DOS CRIMES DE LESA-HUMANIDADE, A IMPRESCRITIBILIDADE E A PROIBIO DE ANISTIA JUAN MNDEZ E GILMA TATIANA RINCN COVELLI INTERNATIONAL CENTER FOR TRANSITIONAL JUSTICE 395 NORMAS EDITORIAIS
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PREFCIO

JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL:


O PAPEL DA COMISSO DE ANISTIA DO MINISTRIO DA JUSTIA

Desde a redemocratizao, em consonncia com o que zeram diversos pases do mundo, o Brasil passou a adotar medidas variadas para lidar com o acervo autoritrio que fora impregnado em suas instituies e prticas pblicas e, igualmente, com o legado de violaes perpetradas em tal perodo em nome do Estado. Maior exemplo de tal esforo no h que o chamamento de uma Assembleia Constituinte, que permitiu ao pas alterar o ncleo normativo e axiolgico de sua matriz organizacional, de modo participativo e cidado. Entre a Lei de Anistia de 1979 e o atual momento, decorreram trinta anos. Nesse perodo, uma srie de aes de Estado e da sociedade civil buscaram a feitura de Justia em suas mais variadas formas. Neste ano de 2009, em que lanada esta Revista, muito mais que lembrar e celebrar os trinta anos da expedio de uma lei em si, celebram-se os trinta anos do nascedouro de uma nova fase da democracia brasileira, oriunda da luta social por democracia e justia. A Justia Transicional um ramo altamente complexo de estudo, que rene prossionais das mais variadas reas, passando pelo Direito, Cincia Poltica, Sociologia e Histria, entre outras, com vistas a vericar quais processos de Justia foram levados a cabo pelo conjunto dos poderes dos Estados nacionais, pela sociedade civil e por organismos internacionais para que, aps o Estado de Exceo, a normalidade democrtica pudesse se consolidar. Mais importante, porm, a dimenso prospectiva desses estudos, cuja aplicao em polticas pblicas de educao e justia serve para trabalhar socialmente os valores democrticos, com vistas incorporao pedaggica da experincia de rompimento da ordem constitucional legtima de forma positiva na cultura nacional, transformando o sofrimento do perodo autoritrio em um aprendizado para a no-repetio. Nesse sentido, parece altamente propcio aproveitar o momento em que lanada a primeira edio desta Revista para discutir, sucintamente, o papel que a Comisso de Anistia do Ministrio da Justia vem cumprindo nesse contexto histrico. Destacando-se a complementaridade e a inter-relao existente entre as polticas pblicas desenvolvidas no Ministrio da Justia e aquelas levadas a cabo
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por outros rgos do Governo Federal, dos governos estaduais e da prpria sociedade civil.

PLENRIO DA COMISSO DE ANISTIA REUNIDO NO PALCIO DA JUSTIA, EM BRASLIA FONTE: COMISSO DE ANISTIA

RELAES INSTITUCIONAIS E DESENVOLVIMENTO DO DEBATE TRANSICIONAL NO BRASIL


Para alm de seu papel precpuo na implementao da poltica de reparao aos perseguidos polticos, a Comisso de Anistia tem procurado integrar esforos com os projetos Direito Memria e Verdade, da Secretaria Especial de Direitos Humanos da Presidncia da Repblica, Memrias Reveladas, da Casa Civil da Presidncia da Repblica, Memorial da Resistncia, do Governo do Estado de So Paulo, com as iniciativas da Comisso de Direitos Humanos da Cmara dos Deputados, com as aes da Procuradoria da Repblica de So Paulo, com uma extensa rede de universidades pblicas e privadas no fomento pesquisa e desenvolvimento do tema, com partidos polticos e governos comprometidos com a histria e, principalmente, deslocando o mximo de sua institucionalidade para dar visibilidade s iniciativas realizadas pela sociedade civil organizada: entidades nacionais e internacionais de direitos humanos e de representao de diversos setores sociais, como a Unio Nacional dos Estudantes, a Associao Brasileira de Imprensa, a Ordem dos Advogados do Brasil, a Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil e, especialmente, com as associaes e diferentes movimentos dos perseguidos polticos, anistiandos e anistiados do pas, civis e militares. Ainda, num esforo complementar ao empreendido pelo Ministrio das Relaes Exteriores e pelas cpulas do Mercosul, a Comisso de Anistia vem buscando aproximar horizontes com outros pases da Amrica Latina e do mundo. Importa referir a realizao, em novembro de 2008, no Arquivo
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Nacional do Rio de Janeiro, do I Encontro das Comisses de Reparao e Verdade da Amrica Latina, que reuniu representantes de nove pases do continente responsveis por medidas transicionais, num esforo indito de intercmbio de experincias e formao de uma agenda comum. Em parceira com a Agncia Brasileira de Cooperao do Ministrio das Relaes Exteriores e com o Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento, a Comisso de Anistia tambm tem efetivado amplo programa de intercmbio de informaes e experincias, bem como de capacitao e articulao, com agentes estatais e da sociedade civil de diversos pases. Tal esforo permitiu uma signicativa insero brasileira no cenrio internacional, com atividades de transferncia e recebimento de expertise realizadas, at agora, na Venezuela, Frana, El Salvador, Estados Unidos, Argentina, Portugal, Espanha, Colmbia e Reino Unido. Por m, a Comisso de Anistia tem procurado fomentar o debate pblico sobre os quatro grandes temas-chave da Justia de Transio: (i) a reforma das instituies para a democracia; (ii) o direito memria e verdade; (iii) o direito reparao e; (iv) o direito ao igual tratamento legal e Justia. O fomento ao debate pblico tem tornado cada vez mais transparente o funcionamento do processo de reparao, e o produto dos debates historicamente acumulados sobre a reforma das instituies que violaram direitos humanos no passado hoje um dos carros-chefe do Ministrio da Justia, com a consolidao do Programa Nacional de Segurana Pblica com Cidadania (Pronasci), que alterou signicativamente o paradigma do trabalho com segurana pblica no pas. A realizao, em 31 de julho de 2008, do primeiro debate pblico no mbito estatal sobre os limites e possibilidades para o processamento dos crimes de lesa-humanidade ocorridos durante o Estado de Exceo no Brasil, atendendo ampla demanda da sociedade civil trazida a esta Comisso, desinterditou um tema antes tratado como tabu. A partir das mais recentes aes interpostas no sistema judicial e do conjunto de discusses tidas no Ministrio da Justia, amplos setores sociais e da imprensa nacional passaram a se manifestar sobre a questo, desembocando na proposio de uma Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental pela Ordem dos Advogados do Brasil junto ao Supremo Tribunal Federal, para que se manifeste sobre a juridicidade da interpretao dada por alguns setores anistia concedida em 1979, como se esta contemplasse crimes de lesa-humanidade cometidos por agentes de Estado em evidente desvio de suas atribuies. Concomitantemente, a Corte Interamericana de Direitos Humanos, rgo autnomo da Organizao dos Estados Americanos, analisa a mesma matria em caso relacionada a Guerrilha do Araguaia. Nos ltimos vinte anos a Corte j decidiu pela obrigao estatal de investigar crimes de seus agentes durante perodos de alterao da normalidade democrtica no Peru, Paraguai, Colmbia, Guatemala e El Salvador, responsabilizando os perpetradores. Em sentido similar manifestaram-se diversos tribunais constitucionais nacionais das Amricas, entre
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eles Argentina, Chile, El Salvador, Panam e Peru.

EFETIVAO DO DIREITO ANISTIA E REPARAO ECONMICA


O direito a reparao dos perseguidos polticos ampara-se no artigo 8 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, posteriormente regulamentado pela Lei n 10.559, aprovada por unanimidade no Congresso Nacional no ano de 2002. Verica-se facilmente o enorme decurso de tempo entre a garantia constitucional do direito e a regulamentao de sua implementao. Somando-se a isso o prprio reconhecimento estatal tardio do prejuzo causado a uma srie de brasileiros no perodo que se estende de 1946 e 1988 (tempo de abrangncia da lei), percebe-se facilmente a necessidade de uma rpida efetivao desses direitos, de modo a que seja possvel a reparao moral e o usufruto da reparao econmica pelo anistiado ainda em vida. Entre os anos de 2001, quando foi posta em funcionamento por meio de medida provisria, e 2007 quando inicia-se uma nova gesto, a Comisso de Anistia recebeu 57 .637 requerimentos, dos quais 29.079 haviam sido apreciados. Mantido tal ritmo de apreciao e desconsiderada a entrada de novos requerimentos, os trabalhos para apreciao de processos em primeiro grau chegariam a termo apenas no ano de 2016. Com vistas a viabilizar uma maior celeridade, a Comisso contratou 35 novos funcionrios, criou novas turmas de julgamento e passou a contar no mais com 18, mas sim com 22 conselheiros. Ainda, toda a estrutura administrativa da Comisso foi reformulada, com a extino, fuso e criao de setores mais ecientes, acompanhada de uma restruturao dos meios de trabalho e ampliao da rea fsica ocupada. Graas a essas medidas, foi possvel a apreciao de 10.424 requerimentos em 2007 e 9.275 requerimentos em 2008, ou seja, em apenas dois anos apreciaram-se 19.699 requerimentos. Um notvel incremento em relao as primeiros seis anos da Comisso (2001-2006), quando foram apreciados um total de 26.781 casos. Houve ainda signicativa elevao do nmero de julgados em nvel recursal, saltando de 153 casos em 2006 para 383 em 2008. Uma das grandes diculdades encontradas pela Comisso de Anistia para a justa efetivao do direito reparao era a assimetria existente entre os valores reparatrios percebidos por diferentes anistiados, que tiveram processos analisados por variados rgos judiciais e da administrao pblica no perodo anterior criao da Comisso de Anistia no Ministrio da Justia. So dois os grandes grupos de perseguidos polticos que a lei n 10.559 reconhece. O primeiro composto dos perseguidos polticos em sua acepo mais clssica: o cidado violado em suas liberdades pblicas e em sua integridade fsica. O segundo composto daqueles demitidos dos empregos, a maioria em greves, durante o regime ditatorial.
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AUDINCIA PBLICA DA RESPONSABILIZAO DOS TORTURADOS OUTUBRO/2008 FONTE: COMISSO DE ANISTIA CRDITO: ISAAC AMORIM

Para os primeiros, a lei oferece uma indenizao menor, em parcela nica com teto de R$ 100 mil. Para os segundos, a lei destaca uma indenizao vitalcia e mensal, com valor correspondente ao salrio que teria, com as progresses na carreira e tambm com pagamento retroativo no tempo at 1988. Isso faz com que as origens econmicas de cada um determinem seu quantum indenizatrio, perpetuando por meio da anistia as desigualdades sociais, tornando as duas medidas reparatrias muito discrepantes. Somente h equidade quando os primeiros, no curso de sua perseguio, tambm perderam empregos ou quando os segundos sofreram leses da mesma gravidade que os primeiros. Em situaes-extremo, encontramos pessoas brutalmente violadas em sua dignidade percebendo indenizao innitamente menor que as daqueles que perderam vnculos laborais em determinado momento, mesmo que se recompondo posteriormente. Para minorar essa situao de iniquidade, o colegiado da Comisso de Anistia promoveu um primeiro ajuste no campo interpretativo da lei: tem aplicado o princpio da razoabilidade e da adequao das indenizaes aos valores de mercado atuais para o segundo grupo. Tal entendimento minorou um dos grandes problemas estruturais da Lei n 10.559/2002, qual seja, a eternalizao das diferenas de classe que incorre nas reparaes aos perseguidos. Um segundo ajuste necessitaria ser realizado: o de maior valorizao reparatria aos perseguidos do primeiro grupo, tarefa essa que
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somente o Congresso Nacional poderia promover com uma alterao legislativa.

Outro procedimento adotado pela Comisso com vistas a celerizar seus trabalhos e diminuir discrepncias foi a criao de grupos de trabalho administrativo especcos e sesses temticas para o debate conjunto das questes jurdicas relevantes para cada categoria organizada com demandas junto ao rgo, permitindo solues homogneas, cujas gradaes se devem a diferenas fticas, e no interpretativas, dando concretude ao princpio republicano do igual tratamento. O fato que discrepncias permanecem existindo, pois, por mais esforo que a Comisso empenhe, algumas distores tem origem no prprio texto legal. At o presente momento, a Comisso j concedeu a declarao de anistiado (reconhecimento da condio de perseguido poltico) a 30.967 pessoas, tendo ainda concedido algum tipo de reparao econmica a 10.578 destas. Do total de 64.151 requerimentos hoje existentes na Comisso, ainda restam 16.389 por serem apreciados. No restam dvidas hoje sobre a importncia histrica dos processos de reparao aos perseguidos polticos para o restabelecimento do Estado de Direito. Tal processo no apenas devolve a normalidade ao sistema jurdico, que tem seu ramo civil fortemente ancorado no princpio de que quem causa dano repara, como, e sobremaneira, permite a reconciliao moral do Estado com seus cidados. A anistia representa, neste caso, o pedido ocial de desculpas do Estado brasileiro por ter perseguidos aqueles cidados que tinha obrigao de proteger, contribuindo, dessa maneira, para a consolidao de uma cultura da legalidade, em que ningum privado de seus direitos sem o devido processo, e aqueles que tm seus direitos violados, por fora de lei, so reparados. Com o avano da poltica reparatria, o grande desao da Comisso de Anistia passou a ser como permitir que a experincia em curso fosse socializada para o maior nmero de brasileiros possvel, armando a democracia e prevenindo o esquecimento. Para tanto, passou a desenvolver polticas pblicas de educao e memria.

EDUCAO E MEMRIA: UM OLHAR PARA O FUTURO DO BRASIL


Todas as sesses da Comisso de Anistia do Ministrio da Justia so pblicas e acessveis a qualquer cidado. Inobstante, a realizao das mesmas no Palcio da Justia em Braslia torna seu acesso signicativamente restrito. Boa parte dos anistiandos no possuem recursos nanceiros para deslocarem-se at Braslia e acompanharem seus julgamentos, e igual argumento torna-se ainda mais fundamentado quando aplicado ao grosso da cidadania.
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Se do ponto de vista individual o processo de reparao representa o resgate da dignidade humana maculada durante os perodos de exceo, do ponto de vista coletivo ele representa um acerto de contas da nao com seus cidados. Assim sendo, o processo de reparao torna-se um momento mpar na construo da histria e da identidade nacional. A centralidade de todas as sesses de julgamento em Braslia impedia a plena realizao dessa dimenso pblica da anistia e, nesse sentido, foi institudo em abril de 2008 o projeto das Caravanas da Anistia. por meio das Caravanas que o princpio da reconciliao nacional tem ganhado ampla concretude. As caravanas j foram acolhidas por universidades, escolas, sindicatos, cmaras municipais, assembleias legislativas, tribunais de justia, assentamentos rurais, sindicatos, palcios de governo estaduais, entidades representativas como a ABI, a OAB Nacional em seu Congresso anual, a CNBB, a UNE, ocupando ainda a gora em seu sentido mais literal: a praa pblica. Em cada Caravana so resgatadas histrias locais e seus personagens, so prestadas homenagens aos que lutaram, so feitas as reparaes devidas. Hoje, com as Caravanas da Anistia, podemos chegar a todos os cantos do pas, identicando os milhares de perseguidos annimos e pedindo desculpas pblicas e ociais, tal como ocorre com os perseguidos notrios, que tm seus processos acompanhados pela imprensa. Passados mais de 45 anos do golpe que rompeu com a ordem Constitucional e democrtica, apenas agora o Brasil pediu desculpas famlia do presidente deposto Joo Goulart, numa sesso histrica com mais de dois mil presentes no Congresso da Ordem dos Advogados do Brasil. Esses so, para o Brasil, momentos histricos de efetivao da justia restaurativa e da recomposio e preservao da memria ptria. Com essas atividades, a Comisso de Anistia j visitou 15 estados da Federao, realizando 26 conjuntos de sesses de julgamento. A dimenso pblica das Caravanas ganha relevo especialmente para a juventude, que no vivenciou os anos de represso. A mensagem levada para os jovens e estudantes a de que a democracia nunca um processo acabado, mas sim um processo aberto e, portanto, permanentemente sujeito a avanos e retrocessos. Essa percepo permite inserir o jovem como protagonista na histria nacional, como agente da construo do processo democrtico. Vericando os danos que a arbitrariedade causou cidadania, refora-se uma cultura democrtica e republicana de respeito s leis e participao poltica na tomada de decises. Num dos mais emblemticos exemplos do signicado das Caravanas para o povo, devemos referir passagem da Comisso pela regio de So Domingos do Araguaia, em junho ltimo. Os cidados locais julgavam-se esquecidas pelo Estado e puderam, em meio a muita emoo, superar as
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lembranas e pesadelos dos maus-tratos e injustias sofridos ouvindo pessoalmente do Ministro

de Estado da Justia um pedido de desculpas. Desde ento, descobriram que sua histria um patrimnio da histria de nosso pas e que, como todos os brasileiros, possuem direitos. Outra importante iniciativa da Comisso de Anistia que tambm visualizvel no caso do Araguaia a preservao da memria oral. Em trs incurses regio, foram colhidos mais de 300 depoimentos que servem no somente de instruo aos processos administrativos de reparao, mas tambm como preservao da histria. Ainda, a colheita de testemunhos permanece como ao prioritria da Comisso, sendo levada a cabo regularmente nas sesses de julgamento em que o anistiado se faz presente e tambm em aes especcas, integrantes de nossos projetos de memria. Todo esse processo vem gerando um acervo de valor democrtico indelvel. Os requerimentos de anistia arquivados junto ao Ministrio da Justia apresentam a histria dos regimes de exceo no Brasil desde o ponto de vista dos perseguidos polticos. Neles esto registrados seus objetivos, seus ideais polticos, suas lutas e suas utopias, bem como o tratamento estatal a eles conferido. Ainda, centenas de imagens, vdeos, livros e documentos foram trazidos aos autos ou produzidos pela Comisso de Anistia, seja como forma de instruo processual, seja como registro de suas atividades julgadoras e educativas. Todo esse patrimnio da democracia brasileira ser disponibilizado ao pblico em um grande centro de memria e documentao: o Memorial da Anistia Poltica no Brasil. Rene-se nesse acervo os documentos com a expresso viva dos perseguidos polticos do Brasil. O pas ter dois grandes acervos: o acervo ocial do Estado, sistematizado pelo projeto Memrias Reveladas, sob responsabilidade do Arquivo Nacional, e um outro acervo, do Memorial da Anistia, contando a histria do ponto de vista no ocial, vista pelos olhos daqueles que no passado tiveram suas vozes caladas: os perseguidos polticos. Da que o Memorial, por si s, constitua um instrumento de reparao histrica. No exato momento em que essas palavras so escritas, um antigo prdio da Universidade Federal de Minas Gerais, em Belo Horizonte, recebe reformas, e uma equipe interdisciplinar trabalha para que, no prximo ano, seja entregue a sociedade brasileira este marco da maturidade da democracia brasileira. O Memorial da Anistia, para o qual foi dedicada uma seo especial desta primeira edio da Revista, representa a contribuio ltima que a Comisso de Anistia do Ministrio da Justia, em parceria com a Universidade Federal de Minas Gerais e com a Prefeitura de Belo Horizonte, com apoio de dezenas de entidades e associaes civis, d consolidao de polticas de memria para o Brasil. O Memorial, em conjunto com as demais polticas
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CARAVANA DO ARAGUAIA FONTE: AGNCIA PAR, LUCIVALDO SERRA

pblicas empreendidas pelo Governo Federal e por governo locais, sinaliza a entrada do Brasil em um quadrante histrico novo, no qual a democracia um processo em curso e o passado pode ser encarado com orgulho e altivez por uma sociedade que aprende com seus prprios erros. O Memorial da Anistia gurar, ao lado de outras iniciativas locais, como o Memorial da Resistncia do Governo do Estado de So Paulo e outros centros em fase de implementao dos estados da federao, bem como de uma innidade de outros memoriais, museus, centros de documentao e monumentos cvicos existentes ao redor de todo o mundo, no hall de uma grande rede internacional de memria poltica da consolidao democrtica e da
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luta contra o autoritarismo e as tiranias.

A REVISTA ANISTIA POLTICA E JUSTIA DE TRANSIO


A Revista Anistia Poltica e Justia de Transio, com edies semestrais, ser um espao privilegiado para o debate de todas as polticas pblicas de justia e cidadania acima referidas, e de todos os desdobramentos e diculdades existentes para a implementao da Justia em perodos ps-represso. Ser ainda um espao privilegiado para o intercmbio de experincias locais e internacionais, e um espao de publicizao de documentos e informaes atinentes ao tema. A Comisso de Anistia espera, com a iniciativa de publicar este peridico, ampliar o nmero de atores participantes na construo do processo de consolidao da democracia no Brasil e do estabelecimento de valores universais de respeito a cidadania e aos direitos humanos. Nesses 30 anos de luta pela anistia no Brasil, que esteja explcita a mais importante transformao que o conceito de anistia adquire: antes, tinha-se a ideia de um perdo que o Estado autoritrio concedia aos que ele mesmo designou como criminosos polticos. Na democracia, o conceito de anistia deve ser outro: o Estado no mais perdoa, ele pede desculpas e cumpre seu dever de reparao.

Braslia, agosto de 2009, 30 anos de luta pela Anistia no Brasil.

Paulo Abro Presidente da Comisso de Anistia

Sueli Aparecida Bellato Vice-Presidente da Comisso de Anistia

Marcelo D. Torelly Coordenador-Geral da Revista

Roberta Vieira Alvarenga Secretria-Executiva da Comisso de Anistia

Conselheiros da Comisso de Anistia

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FONTE: ARQUIVO NACIONAL E SECRETARIA ESPECIAL DE DIREITOS HUMANOS DA PRESIDNCIA DA REPBLICA

ENTREVISTA

JAVIER CIURLIZZA PARA UM PANORAMA GLOBAL SOBRE A JUSTIA DE TRANSIO

O DIREITO REPARAO AMPLAMENTE RECONHECIDO NO DIREITO INTERNACIONAL COMO CRITRIO BSICO DE RESTITUIO DE DIREITOS E DE RESTAURAO DA CONFIANA CVICA DAS VTIMAS NAS INSTITUIES DEMOCRTICAS E NO PRPRIO ESTADO.

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ENTREVISTA JAVIER CIURLIZZA

Os processos de justia de transio em todo o mundo adquirem diferentes contornos. Desde 2001, o International Center for Transitional Justice, organizao privada sem ns lucrativos sediada em Nova Iorque, vem atuando para a promoo de medidas transicionais em dezenas de pases.
Na Amrica Latina, possui projetos na Colmbia, Guatemala, Mxico, Nicargua, Panam, Paraguai e Peru, e vem estabelecendo parcerias com a Comisso de Anistia do Ministrio da Justia, com vistas ao desenvolvimento da temtica transicional no pas. Aps visitar o Brasil a convite da Comisso de Anistia, participando de conferncias em So Paulo e Braslia e acompanhando a realizao da 22 Caravana da Anistia na Universidade Federal de Uberlndia (MG) e o lanamento do Projeto Memrias Reveladas da Casa Civil da Presidncia da Repblica, o Diretor-Adjunto para as Amricas e Coordenador do Escritrio do ICTJ em Bogot, Javier Ciurlizza, gentilmente aceitou dar a entrevista abaixo ao Coordenador Geral do Conselho Editorial da Revista Anistia Poltica e Justia de Transio,
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na qual busca estabelecer um panorama do atual estado da arte da Justia de Transio no continente americano e no Brasil. Javier Ciurlizza advogado formado pela Pontifcia Universidade Catlica do Peru, da qual foi coordenador do Instituto Democracia e Direitos Humanos, e mestre em Direito pela Universidade de Warwick (Reino Unido). Foi Secretrio-Executivo da Comisso de Verdade e Reconciliao e Chefe de Gabinete do Ministro da Justia do Peru, onde ainda atuou como Ocial de Chancelaria para o processo de extradio do Ex-Presidente Alberto Fujimori. J assessorou projetos de Justia Transicional no Paraguai, Qunia, Indonsia e Libria, com nfase nas Comisses de Verdade e no estabelecimento de processos judiciais por violao dos direitos humanos. Marcelo Torelly: O sculo XX foi marcado por uma srie de transies de regimes autoritrios para a democracia. Desde as transies Ps-II Guerra Mundial, passando pelas transies ps-coloniais na frica e sia, pelas transies dos regimes militares do Cone Sul da Amrica, chegando as transies dos pases do antigo bloco sovitico referindo apenas algumas, exemplicativamente. possvel obter algum aprendizado desde processos to diversos? Javier Ciurlizza: A transio como fenmeno poltico teve expresses diversas de um pas para outro, conforme o contexto internacional e as condies particulares de

cada um. Em geral, pode-se dizer que um dos temas que teve de ser abordado e resolvido em todas essas transies foi o dos arranjos institucionais necessrios para enfrentar um legado de abusos contra os direitos humanos, alm da cultura autoritria que propiciou ou tolerou esse tipo de crime. O que mudou nos ltimos trinta anos foi o fato de que as transies j no se resolvem somente por meio de um pacto poltico entre setores especcos ou de um mero acordo de paz, mas tambm pela via do enfrentamento jurdico, poltico e tico s consequncias das ditaduras e dos conitos armados. Em particular, adquirem maior relevncia os direitos que as vtimas do passado autoritrio tm de saber o que ocorreu e de obter as reparaes correspondentes, alm de que os responsveis pelos referidos crimes sejam punidos de acordo com a lei. Entende-se hoje que, para garantir que o passado no se repita, preciso enfrentar os desaos da justia transicional de forma sria e responsvel. MT: Na Amrica Latina, experimentamos na segunda metade do sculo passado diversos tipos de governos repressivos e experincias de instabilidade institucional, e pudemos ver diversos modos de transio. O ICTJ atuou em diversos pases da regio, como auxiliar e observador destes processos, possvel estabelecer paralelos entre as transies latino-americanas? Quais os principais xitos e falhas? JC: Na maioria dos pases da Amrica do Sul, entre os anos 1960 e 1970, alcanaram o poder ditaduras militares que atuaram

no contexto histrico da Guerra Fria, com o propsito declarado de combater o comunismo e defender os valores da civilizao ocidental e crist. Esses objetivos foram traduzidos, sabemos com certa preciso nos dias atuais, em prticas de guerra suja e violaes sistemticas de direitos humanos sob a doutrina da segurana nacional. A restaurao democrtica em todos esses pases implicou revisar o passado. Em alguns, como na Argentina e no Chile, foram criadas comisses da verdade que revelaram um passado de terror. Em outros, como Brasil e Uruguai, optou-se por leis de anistia que cobriram esses crimes com um vu de esquecimento. Mas em todos os pases nos quais o ICTJ interveio ou cujas experincias foram por ele estudadas, as demandas por verdade, justia e reparao no cessaram, nem sequer em meio a conjunturas muito adversas. Um denominador comum dos processos de justia de transio na Amrica Latina sua longa durao, com retrocessos e avanos. Por outro lado, o sistema interamericano de direitos humanos desenvolveu ampla jurisprudncia relacionada s obrigaes internacionais dos Estados, que no podem ser ignoradas como forma de interpor obstculos condenao penal dos perpetradores, pois isso implicaria em violao ao Direito, incluindo-se a a aplicao das leis de anistia, da prescrio e da coisa julgada. MT: Atualmente, no Brasil, existe um grande debate sobre as polticas de reparao individual aos perseguidos
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polticos, questionando-se sobretudo a existncia de um direito a essa reparao. Nas experincias que voc e o ICTJ puderam acompanhar, qual o papel do processo de reparao na consolidao de uma democracia ps-perodo autoritrio? JC: O direito reparao amplamente reconhecido no direito internacional como critrio bsico de restituio de direitos e de restaurao da conana cvica das vtimas nas instituies democrticas e no prprio Estado. A reparao, alm de ser um direito individual de cada vtima, condio necessria para a restaurao da justia e para a cura das feridas deixadas pela violao aos direitos humanos. , em suma, uma forma de restabelecer a igualdade perante a lei, que foi quebrada pelo crime, seja na forma
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tortura ou outras violaes graves aos direitos humanos. A experincia internacional demonstra que processos de consolidao democrtica sem reconhecimento de responsabilidades do passado enfrentam srios problemas e afetam, no longo prazo, a estabilidade democrtica e a governabilidade dos pases. MT: Nesse sentido, e como forma de resgate histrico, a Comisso de Anistia brasileira tem procurado levar os julgamentos dos processos de reparao para os locais onde se deram as perseguies, enfrentando publicamente o debate da reparao e resgatando a memria poltica local das violaes. Voc pde acompanhar uma destas sesses de julgamento.

de desaparecimento forado, assassinato,

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Como avalia uma iniciativa desta natureza? JC: O trabalho da Comisso de Anistia muito importante em termos de reconhecimento da histria do Brasil e de sensibilizao de toda a sociedade, principalmente os jovens, com relao a tudo o que aconteceu. Os debates pblicos das Caravanas so muito ilustrativos da discusso atual no Brasil acerca das responsabilidades pelos crimes cometidos em tempos de ditadura. Fiquei muito impressionado com a enorme participao de estudantes e jovens escutando aqueles que foram perseguidos polticos e sofreram graves privaes em seus direitos. No uma comisso de verdade propriamente dita, mas est construindo um precedente muito importante no Brasil no que diz respeito pertinncia e relevncia de descobrir e discutir o passado, ao mesmo tempo em que proporciona dignidade s vtimas no exerccio de seus direitos. MT: Ainda no debate da memria poltica, podemos vericar que pases como Chile e Argentina construram museus e centros culturais para a memria das ditaduras, recentemente o Governo do Estado de So Paulo inaugurou o Memorial da Resistncia e o Governo Federal brasileiro anunciou a inaugurao, em 2010, de um Memorial da Anistia Poltica no Brasil na cidade de Belo Horizonte. Qual deve ser a funo de espaos como esses? Quais os cuidados necessrios para que o estabelecimento de polticas para a memria enquanto mecanismo de fortalecimento da democracia no

se transforme em aes de imposio de uma histria ocial? JC: A descoberta da verdade em relao ao que aconteceu a base da memria histrica dos pases que tiveram perodosde atrocidades e arbitrariedade. A memria no um exerccio individual no qual algum diz o que sabe, mas sim um processo cultural, educativo e poltico de estabelecimento de consensos sobre a identidade nacional. Os memoriais ou espaos de recordao tm grande relevncia, mesmo quando so os nicos mecanismos com os quais um pas pode contar para relatar os acontecimentos. De certa forma, um memorial materializa a identidade do processo que se quer descrever e constitui poderosa ferramenta educativa para aqueles que no esto a par ou no tiveram notcias sobre o que ocorreu. H diversos tipos de memorial, como o que lembra o genocdio no Camboja, ou parques inteiros, tal qual o da Memria, na Argentina. O processo pelo qual se concretiza um memorial to ou mais importante que o resultado. Um memorial que no reita as opinies de diversos setores pode ser visto como uma aposta poltica particular, um espao que no reita a opinio das vtimas pode ser ignorado ou menosprezado precisamente por aqueles que desejariam ser representados no monumento ou espao pblico. MT: possvel inferir uma ligao entre o esclarecimento dos fatos histricos e a atribuio de responsabilidades? possvel falar de justia sem verdade ou de verdade sem justia? Como conciliar esses valores numa transio?
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JC: Na poltica, sempre possvel optar pela verdade e deixar a justia de lado, ou at mesmo conduzir processos judiciais que no contribuam com a verdade. No entanto, as lies internacionais so claras o suciente para indicar que qualquer uma dessas opes contraproducente para os direitos das vtimas e para a sade democrtica dos pases. Verdade implica responsabilidade, pois se tratam de atos concretos produzidos por alguns seres humanos que feriram outros seres humanos. No so aes da natureza que possam ser explicadas a partir das cincias naturais. Por sua vez, a justia em sua dimenso integral requer que em seu resultado se expresse a verdade mais abrangente possvel, sem que se constituam meros rituais jurdicos sem contedo. As sociedades que enfrentaram seu prprio passado com maior xito so aquelas que souberam combinar de forma eciente uma revelao mais ampla da histria e dos crimes com a plena atuao da justia penal. MT: Optar por promover justia no pode ser um caminho mais perigoso? A promoo de justia no um fator de desestabilidade, negocivel durante a concretizao das transies polticas? JC: Durante muitos anos, pretendeu-se apresentar a justia como valor importante, porm inalcanvel, principalmente em nome da governabilidade, da estabilidade ou da segurana nacional. Tentou-se virar a pgina com leis de anistia ou o impedimento de aes judiciais. A experincia nos mostra que em todos os pases da Amrica Latina onde
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e avanou. No Chile, por exemplo, a lei de anistia imposta pela ditadura de Pinochet em 1979 foi nalmente declarada sem aplicao h pouqussimo tempo pela Corte Interamericana de Direitos Humanos. O mesmo aconteceu no Peru aps a queda do regime de Fujimori. Na Argentina, as leis da devida obedincia e ponto nal alm dos , indultos que beneciaram os militares, foram declaradas nulas, e hoje mais de 800 militares enfrentam processos por violaes aos direitos humanos. Dito isto, a verdade que possvel instaurar processos judiciais, pois no se trata de julgar cada uma das pessoas que estiveram envolvidas, e sim deixar de lado a hiptese de que a justia produz instabilidade. Pelo contrrio: est provado que a impunidade corri as bases do Estado de Direito e afeta a essncia da democracia. MT: Foi referido o papel da Corte Interamericana de Direitos Humanos da OEA em casos como o do Chile, qual tem sido o papel dos poderes judicirios nacionais neste processo? JC: Na Amrica Latina, foram os governos, os poderes executivos, que estimularam a criao de comisses de verdade e o estabelecimento de medidas de reparao. Os poderes judicirios caram fora do cenrio de justia transicional. Isso mudou substancialmente no perodo recente. As cortes supremas e constitucionais de diversos pases tm hoje papel eminente e central nos processos de justia de transio, avaliando leis de impunidade, decretando a inconstitucionalidade da justia militar e protegendo os direitos das vtimas

isso foi tentado, a justia recuou

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verdade, justia e reparao. Inclusive em um pas em pleno conito armado, como a Colmbia, so os rgos judiciais os que tm contribudo para o avano no reconhecimento dos direitos das vtimas e na luta contra a impunidade. Esse protagonismo do judicirio saudvel, considerando que os processos de justia transicional no devem depender de conjunturas polticas ou das preferncias dos governantes que estejam momentaneamente no poder, e sim fazer parte de uma poltica pblica especca e sustentada. Existem pases nos quais ainda h muito a se fazer, como Mxico, El Salvador, Guatemala e Honduras, enquanto que em outros h problemas de ecincia e alocao de recursos. MT: O protagonismo da Corte Interamericana de Direitos Humanos nos casos de omisso estatal nacional no enseja um conito entre o ordenamento jurdico interno e o ordenamento internacional? JC: No acredito que exista um conito entre direito internacional e direito interno. Devemos entender que a ordem jurdica uma s e as relaes entre tratados e leis internas regem-se pelos princpios de hierarquia e competncias estabelecidas pelas prprias constituies. H um princpio de direito internacional que diz que os Estados no podem utilizar sua legislao interna como desculpa para descumprir obrigaes internacionais, e esse foi o critrio bsico da Corte Interamericana de Direitos Humanos ao decretar a nulidade das leis de anistia, ordenar o julgamento dos responsveis e dispor sobre

a adoo de medidas de reparao s vtimas. Entretanto, a verdade que os Estados ainda detm funo central nas polticas de direitos humanos, j que a comunidade internacional no pode substituir as funes soberanas de desenvolvimento de polticas pblicas, porm essas devem ser congruentes com as obrigaes que os estados assumiram de forma voluntria. MT: Das experincias internacionais recentes de transies para a democracia, quais possuem elementos que podem ser considerados modelos? JC: Os pases possuem histrias e condies muito diferentes entre si, por isso, no possvel falar em modelos no sentido de exemplos perfeitos que possam ser reproduzidos de maneira integral. Da mesma forma, no existe pas no mundo que possa dizer que superou todos os desaos relacionados verdade, justia e reparao. No obstante, podemos falar de algumas experincias positivas e de alguns casos que podem ser ilustrativos daquilo que pode ser feito quando h vontade, capacidade e recursos disponveis. Talvez o exemplo mais importante seja o dos casos em que cou entendido que preciso avanar de forma simultnea, embora sem pressa e com muita sabedoria, nos diversos mbitos da justia de transio. Tal experincia demonstra que as iniciativas que somente focam um dos direitos mencionados tendem a ser fracas e insustentveis ao longo do tempo. A integralidade , portanto, a primeira lio a ser considerada.
Traduo do Espanhol realizada pelo Conselheiro Tcnico Mrcio Rodrigo Penna Borges Nunes Cambraia

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O OBJETIVO DA JUSTIA TRANSICIONAL IMPLICA PROCESSAR OS PERPETRADORES, REVELAR A VERDADE SOBRE CRIMES PASSADOS, FORNECER REPARAES S VTIMAS, REFORMAR AS INSTITUIES PERPETRADORAS DE ABUSO E PROMOVER A RECONCILIAO

Organizadores: Jos Reinaldo de Lima Lopes Jos Ribas Vieira Marcelo D. Torelly Paulo Abro Pires Junior

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PROMOVENDO A JUSTIA TRANSICIONAL EM SOCIEDADES PS-CONFLITO1


Paul Van Zyl
Vice-presidente do International Center for Transitional Justice Professor da New York University School of Law (Estados Unidos)

INTRODUO
Pode se denir a justia transicional como o esforo para a construo da paz sustentvel aps um perodo de conito, violncia em massa ou violao sistemtica dos direitos humanos. O objetivo da justia transicional implica em processar os perpetradores, revelar a verdade sobre crimes passados, fornecer reparaes s vtimas, reformar as instituies perpetradoras de abuso e promover a reconciliao. O que foi mencionado anteriormente exige um conjunto inclusivo de estratgias formuladas para enfrentar o passado assim como para olhar o futuro a m de evitar o reaparecimento do conito e das violaes. Considerando que, com frequncia, as estratgias da justia transicional so arquitetadas em contextos nos quais a paz frgil ou os perpetradores conservam um poder real, deve-se equilibrar cuidadosamente as exigncias da justia e a realidade do que pode ser efetuado a curto, mdio e longo prazo. No decorrer da ltima dcada, o campo da justia transicional se ampliou e se desenvolveu em dois sentidos importantes. Em primeiro lugar, os elementos da justia transicional passaram de uma aspirao do imaginrio expresso de obrigaes legais vinculantes. O direito internacional, particularmente na aplicao a ele dada em organismos como o Tribunal Europeu dos Direitos
1 Este artigo foi publicado pela primeira vez em Bryden, A. and Hanggi, H. (eds.), Security Governance in Post-Conict Peacebuilding (DCAF: Genebra, 2005). Agradecemos ao Centro Internacional para a Justia de Transicional (ICTJ) por gentilmente autorizar sua distribuio em portugus pela Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. A traduo do texto foi feita pelo Ministrio da Justia, com base na verso em espanhol fornecida pelo ICTJ, e revisada pela Conselheira Tcnica Vanda Davi Fernandes de Oliveira.

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Humanos, a Corte Interamericana de Direitos Humanos e o Comit de Direitos Humanos, evoluiu com o passar dos ltimos vinte anos at o ponto em que atualmente existem padres claros relativos s obrigaes dos estados a respeito da forma de enfrentar as violaes dos direitos humanos, bem como proibies, como no caso das anistias gerais quando se trata de crimes internacionais. Isso foi amparado pela raticao por mais de cem pases da criao da Corte Penal Internacional (ICC, na sigla em ingls), que reforou as obrigaes existentes e criou novos padres, j que se exije que cada signatrio responda de maneira adequada s violaes dos direitos humanos, sob pena de defrontar-se com uma ao legal por parte da Corte. Em outubro de 2000, quando o Secretrio Geral da ONU apresentou ao Conselho de Segurana um relatrio em que se expunha pela primeira vez o foco das Naes Unidas sobre as questes da justia transicional, criou-se um acordo importante. um desenvolvimento extremamente relevante tanto em termos operativos quanto normativos. Em segundo lugar, o fortalecimento da democracia em muitos lugares do mundo, em especial na Amrica Latina, sia e frica e o surgimento de organizaes cada vez mais sosticadas da sociedade civil tm contribudo para fundar as instituies e a vontade poltica necessria para confrontar um legado de violaes dos direitos humanos e conseguir que as polticas se traduzam em aes. A ateno que se tem prestado s questes da justia transicional, assim como o comprometimento com esses assuntos, se v reetida na atribuio de mais recursos e na preocupao internacional pela construo da paz ps-conito. Isso requer intervenes continuadas por parte de atores nacionais e internacionais, em diferentes nveis. necessrio coordenar, integrar e ajustar diligentemente cada elemento ao adequado apoio poltico, operativo e econmico dado por uma srie de partes interessadas. As estratgias da justia transicional devem ser consideradas como parte importante da construo da paz, na medida em que abordam as necessidades e as reclamaes das vtimas, promovem a reconciliao, reformam as instituies estatais e restabelecem o estado de direito. Este estudo explorar mais profundamente as mltiplas formas em que a justia transicional pode contribuir construo da paz ps-conito. O texto comear com um esboo dos elementos-chave da justia transicional e uma discusso de seus objetivos e impactos. Depois disso sero explicadas as formas em que a justia transicional pode contribuir na construo da paz. Vale ressaltar ainda que as estratgias da justia transicional quase sempre tero um impacto signicativo sobre estes esforos, a relao entre estes dois propsitos tem sido incrivelmente pouco investigada, tanto na teoria como na prtica. impossvel tratar dessas questes detalhadamente neste espao, mas indicaremos vrias formas em que a construo da paz ps-conito e a justia transicional se inter-relacionam, na esperana de estabelecer uma agenda para pesquisas posteriores. Nesse sentido, o texto ir articular importantes lies extradas de diversos exemplos prticos de implementao de estratgias da justia transicional, e com base neles sero feitas sugestes para os formuladores de polticas a respeito da forma
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de desenvolver mecanismos mais efetivos da justia transicional que, por sua vez, contribuam criativamente na construo da paz ps-conito.

OS ELEMENTOS-CHAVE DA JUSTIA TRANSICIONAL


Como apontado anteriormente, a justia transicional implica em processar os perpetradores, revelar a verdade sobre crimes passados, conceder reparaes s vtimas, reformar as instituies perpetradoras de abuso e promover a reconciliao2. Nesta seo se analisar cada um desses elementos em maior detalhe.

JUSTIA
Julgar os perpetradores que cometeram graves violaes dos direitos humanos uma parte crtica de qualquer esforo para confrontar um legado de abuso. Os julgamentos podem servir para evitar futuros crimes, dar consolo s vtimas, pensar um novo grupo de normas e dar impulso ao processo de reformar as instituies governamentais, agragando-lhes conana3. No entanto, importante reconhecer que os sistemas da justia penal esto desenhados para sociedades em que a violao da lei constitui a exceo e no a regra. Quando se trata de violaes generalizadas e sistemticas que envolvem dezenas ou centenas de crimes, os sistemas da justia penal simplesmente no so sucientes. Isso se deve ao fato de que o processo da justia penal deve demonstrar um comprometimento minucioso com a equidade e o devido processo legal com a necessria implicao de uma designao signicativa de tempo e recursos4. Tambm importante destacar que o reconhecimento da incapacidade estrutural dos sistemas da justia penal para enfrentar as atrocidades em massa no deve ser interpretado como uma

2 Essa denio da justia transicional deriva em grande parte da articulao por parte da Corte Interamericana de Direitos Humanos das obrigaes legais de um Estado aps um perodo de graves violaes dos direitos humanos, no Caso Velzquez Rodriguez, Corte Interamericana de Direitos Humanos (Srie C) (988). Este documento foi referendado em grande parte pelo Relatrio do Secretrio sobre o estado de direito e a justia transicional nas sociedades ps-conito (3 de Agosto 2004). 3 Veja, por exemplo, Roht-Arriaza, N. (ed.) Impunity and Human Rights in International Law and Practice. Oxford University Press: Oxford, 1995). 4 A Corte Penal Internacional para a Antiga Iugoslvia emprega mais de 1100 pessoas e tem gasto mais de 500 milhes de dlares desde a sua criao em 1991. Desde essa data conseguiu menos de 20 condenaes denitivas. A Corte Penal Internacional para Ruanda tem funcionado durante aproximadamente 7 anos, conta com um oramento de 100 milhes de dlares por ano e conseguiu menos de 10 condenaes denitivas. Parece pouco provvel que a Corte Especial de Serra Leoa possa condenar mais de 30 pessoas no decorrer de seus primeiros trs anos de funcionamento. Os Paineis para Crimes Srios em Timor-Leste tm condenado indivduos (antes das apelaes) at a data e no provvel que dobrem essa cifra ao longo do tempo restante de funcionamento. Ver van Zyl, P Unnished business: South Africass Truth and Reconciliation Commission, Bassiouni, C. (ed.), Post-Conict ., Justice (2004).

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deslegitimao do papel do julgamento ou da pena no processo de encarregar-se dos crimes do passado. Apesar dos seus altos custos e progresso lento, os dois tribunais ad hoc para a antiga Iugoslvia e Ruanda tm feito contribuies importantes ao desenvolvimento progressivo do direito penal internacional. O estabelecimento da Corte Penal Internacional (ICC) teria sido mais complicado, seno impossvel sem eles5. A importncia dos julgamentos de Nuremberg ou do julgamento de Slobodan Milosevic no deve ser diminuda pela ideia de que os processados representarem apenas uma pequena frao do nmero total de indivduos penalmente responsveis. Os julgamentos no devem ser vistos somente como expresses de um anseio social de retribuio, dado que tambm desempenham uma funo vital quando rearmam publicamente normas e valores essenciais cuja violao implica em sanes. Os processos tambm podem auxiliar a restabelecer a conana entre os cidados e o Estado demonstrando queles cujos direitos foram violados que as instituies estatais buscam proteger e no violar seus direitos. Isso pode ajudar a reerguer a dignidade das vtimas e diminuir seus sentimentos de raiva, marginalizao e afronta. No entanto, importante reconhecer e aceitar que o julgamento s pode, em todos os casos, ser uma resposta parcial no processo de enfrentar a violao sistemtica dos direitos humanos. A esmagadora maioria das vtimas e dos perpetradores de crimes em massa jamais encontraro a justia em um tribunal e, por isso, faz-se necessrio complementar os julgamentos com outras estratgias.

A BUSCA DA VERDADE
importante no somente dar amplo conhecimento ao fato de que ocorreram violaes dos direitos humanos, mas tambm que os governos, os cidados e os perpetradores reconheam a injustia de tais abusos. O estabelecimento de uma verdade ocial sobre um passado brutal pode ajudar a sensibilizar as futuras geraes contra o revisionismo e dar poder aos cidados para que reconheam e oponham resistncia a um retorno s prticas abusivas. As comisses de verdade do voz no espao pblico s vtimas e seus testemunhos podem contribuir para contestar as mentiras ociais e os mitos relacionados s violaes dos direitos humanos. O testemunho das vtimas na frica do Sul tornou impossvel negar que a tortura era tolerada ocialmente e que se deu de forma estendida e sistemtica. As comisses do Chile e da Argentina refutaram a mentira segundo a qual os opositores ao regime militar tinham fugido desses pases ou se escondido, e conseguiram estabelecer que os opositores desapareceram e foram assassinados

5 Ver Dieng, A., International criminal justice: from paper to practice A contribution from the International Criminal Tribunal for Rwanda to the establishment of the International Criminal Court, Fordham International Law Journal vol. 25, no. 3 (Maro 2002), p. 688-707; Hulthuis, H., Operational Aspects of Setting Up the International Criminal Court: Building on the Experience of the International Criminal Tribunal for the Former Yugoslavia Fordham International Law Journal vol. 25, no.3 (Marzo 2002), pp. 708-716.

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por membros das foras militares em desenvolvimento de uma poltica ocial6. Dar voz ocial s vtimas tambm pode ajudar a reduzir seus sentimentos de indignao e raiva. Ainda que seja importante no exagerar a respeito dos benefcios psicolgicos do poder de se expressar, e de saber-se ser inexato armar que o testemunho sobre os abusos sempre catrtico, o fato de reconhecer ocialmente o sofrimento das vtimas melhorar as possibilidades de confrontar os fatos histricos de maneira construtiva. As comisses da verdade tambm ajudam a proporcionar e dar mpeto transformao das instituies estatais. Ao demonstrar que as violaes dos direitos humanos no passado no constituram um fenmeno isolado ou atpico, as comisses podem melhorar as opes daqueles que, dentro ou fora de um novo governo, desejam implementar reformas reais para assegurar o fomento e a proteo dos direitos humanos. Por outro lado, no examinar ou identicar as instituies perpetradoras de abuso pode permitir-lhes continuar com as prticas do passado e, ao mesmo tempo, consolidar seu poder e aumentar a desconana e o desapontamento entre os cidados comuns.

REPARAO
Conforme o direito internacional, os estados tm o dever de fornecer reparaes s vtimas de graves violaes dos direitos humanos. Essa reparao pode assumir diferentes formas, entre as quais se encontram a ajuda material (v.g. pagamentos compensatrios, penses, bolsas de estudos e bolsas), assistncia psicolgica (v.g. aconselhamento para lidar com o trauma) e medidas simblicas (v.g. monumentos, memoriais e dias de comemorao nacionais). Frequentemente, a formulao de uma poltica integral de reparaes um tanto complexa, do ponto de vista tcnico, como delicada, da perspectiva poltica. Os incumbidos de formular uma poltica de reparaes justa e equitativa tero que decidir se necessrio estabelecer diferentes categorias de vtimas, e se convm fazer distines entre uma vtima e outra. Por exemplo, tero de resolver se possvel ou desejvel proporcionar distintas formas e quantidades de reparao s vtimas que padeceram diferentes tipos e graus de tortura, e se ser utilizada a avaliao de meios socioeconmicos para diferenciar entre vtimas ricas e pobres. Cada deciso tomada tem signicativas implicaes morais, polticas e econmicas7. A denio do status de vtima uma questo central na concesso de reparaes. necessrio decidir se as reparaes sero direcionadas somente s vtimas de violaes graves dos direitos humanos, tais como torturas, assassinatos e desaparies, ou se tambm devem ser dadas
6 CONADEP (Comisin Nacional sobre la Desaparicin de Personas), Nunca Ms: Informe de la Comisin Nacional sobre la Desaparicin de Personas de Argentina (Farrar Straus & Giroux: New York, 1986); Informe de la Comisin de Verdad y Reconciliacin de Chile, traduo de Berryman, P (University of Notre Dame Press: Notre Dame, 99). .E. 7 Ver Gibney, M., When Sorry Isnt Enough: The Controversy Over Apologies and Reparations for Human Injustice, Human Rights Quarterly (2001), p.01.

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reparaes a uma classe mais ampla de vtimas, como por exemplo, aqueles que sofreram uma discriminao racial sistemtica ou que perderam suas terras e propriedades. Uma poltica de reparaes justa e sustentvel no deve gerar nem perpetuar divises entre as vrias categorias de vtimas. Ao mesmo tempo, deve ser factvel e realista desde a perspectiva econmica8.

REFORMAS INSTITUCIONAIS
Para confrontar as atrocidades em massa preciso ainda que s vezes esse processo no seja suciente para punir os perpetradores estabelecer a verdade sobre as violaes e reparar as vtimas. Nesse sentido, imperioso mudar radicalmente, e em alguns casos dissolver, as instituies responsveis pelas violaes dos direitos humanos9. Nesse sentido, os governos recm estabelecidos so responsveis, mas as comisses da verdade tambm tm um papel importante. No geral, as comisses da verdade esto habilitadas para fazer sugestes em seus relatrios nais a respeito das medidas legais, administrativas e institucionais que devem ser tomadas para evitar o ressurgimento dos crimes sistemticos do passado. Os governos tambm devem considerar a possibilidade de adotar programas de depurao e sameamento administrativo visando assegurar que as pessoas responsveis pelas violaes dos direitos humanos sejam retiradas dos cargos pblicos, alm de evitar que voltem a empregadas em instituies governamentais. A remoo das pessoas que violaram os direitos humanos de cargos que implicam conana e responsabilidade constitui uma parte importante do processo para estabelecer ou restaurar a integridade das instituies estatais. Esses programas tambm podem contribuir para estabelecer a responsabilidade no penal por violaes dos direitos humanos, particularmente em contextos nos quais resulta impossvel processar todos os responsveis10. Devem tambm ser cuidadosos na proteo do processo das pessoas investigadas. Ainda, estes processos devem ser dirigidos somente aos responsveis de violaes dos direitos humanos, e no aos opositores do novo regime ou a quem tenha pontos de vista e crenas diferentes.

8 Ver Pasqualucci, J.M., Victim Reparations in the Inter-American Human Rights System: A Critical Assessment of Current Practice and Procedure Michigan Journal of International Law (Fall 1996), pp.-58; Roth-Arriaza, N., Reparations, Decisions and Dilemmas, Hastings International and Comparative Law Review, vol. 27, no. 2 (Winter 2004), pp.57- 219; Roth-Arriaza, N., Victims on Transitional Justice: Lessons from the Reparation of Human Rights Abuses in the Czech Republic, Human Rights Quarterly vol.7, no.2 (Maio 2005 ), pp.392-495; Mazrui, A.A., The Truth Between Reparation And Reconciliation: The Pretoria-Nairobi Axis Buffalo Human Rights Law Review vol.10 (2004), pp.3, 14; Magarrell, L., Reparations for Massive or Widespread Human Rights Violations: Sorting Out Claims for Reparations and the Struggle for Social Justice, The Windsor Yearbook of Access to Justice vol.22 (2003), pp. 85-98. 9 Aolain e Campbell referem-se necessidade de uma certa mudana institucional: No contexto ps-transio, as violaes dos direitos humanos que antes eram negadas podem ser reconhecidas (um processo que pode ser fomentado se os atores no estatais, anteriormente dedicados violncia, reconhecem sua culpa). Pode-se descrever esse processo como uma antinomia entre o reconhecimento e a negao. O reconhecimento dessas falncias prepara o caminho para uma mudana institucional signicativa ou transformativa Aolain, F . .N., Campbell, C., The Paradox of Transition in Conicted Democracies Human Rights Quaterly vol. 27, no.1 (Fevereiro 2005), pp. 172-213. , 10 Ver Szczerbiak, A., Dealing with the Communist Past or the Politics of the Present? Lustration in Post-Communist Poland, Europe-Asia Studies vol. 54, no.4 (Junio 2002), pp.553-572; Flournoy, M.A., Dealing with Demons: Justice and Reconciliation, The Washington Quarterly, vol. 25, no. 4 (Outono 2002), pp. 111-123. Para exemplos de depurao, ver Kritz, N.J., Coming to Terms with Atrocities: A Review of Accountability Mechanisms for Mass Violations of Human Rights, Law and Contemporary Problems vol. 59, no. 4 (Outono, 1996), p.139.

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RECONCILIAO
O conceito de reconciliao importante e seu histrico relativamente controverso. Em alguns contextos, as vtimas se opem reconciliao porque a relacionam com o perdo obrigatrio, a impunidade e o esquecimento. Em muitos pases da Amrica Latina, os responsveis de violaes dos direitos humanos, especialmente os lderes militares associados aos regimes ditatoriais, invocaram, de forma cnica, o conceito de reconciliao para evadir a responsabilidade por seus crimes. Se a reconciliao for compreendida dessa forma, ento deve rejeitar-se com justa causa. Entretanto, importante considerar outra concepo de reconciliao. Nas sociedades que superam perodos de atrocidades em massa e conito generalizado, so frequentes as profundas suspeitas, os ressentimentos e as inimizades. Quase sempre essas divises continuam na etapa ps-conito e geram o potencial para o retorno da violncia e o ressurgimento das violaes dos direitos humanos. Isso particularmente verdade nos casos em que os conitos assumem uma dimenso de identidade na qual categorias tais como religio, lngua, raa ou etnicidade so utilizadas para semear a diviso e justicar as violaes dos direitos humanos. Essas divises no desaparecem magicamente sob uma nova ordem democrtica nem

surpreendente que se tenha dedicado to pouca anlise interseo entre a justia transicional e a construo da paz ps-conito. Quando apropriadamente compreendida, a justia transicional olha tanto para o futuro quanto para o passado

sanam necessariamente com o passar do tempo. Em alguns casos, a aritmtica eleitoral da democracia pode exacerbar as divises apontadas quando concedem todo o poder poltico a um grupo tnico majoritrio e assim deixam vulnervel e marginado um grupo minoritrio. Para superar as divises se requer um acordo constitucional que oferea proteo e segurana adequadas aos grupos vulnerveis. Os lderes, dentro e fora do governo, tero de tomar medidas proativas para demonstrar que a democracia est a servio de todos os cidados, que a paz atribui dividendos substanciais a todos, e que a diversidade pode ser uma fonte de fortaleza mais do que de conito11.

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11 Ver Boraine, A., A Country Unmasked ( 2000), pp.340-378; Feher, M., Terms of Reconciliation, Hesse, C., Post, R. (eds.), Human Rights in Political Transitions: Gettysburg to Bosnia (1999), pp325-328; Huyse, L., Reconciliation After Violent Conict: A Hand book (International Institute for Democracy and Electoral Assistance, (2003), pp.10-33; Huyse, L., Justice after Transition: On the Choices Successor Elites Make in Dealing with the Past, Law & Social Inquiry no. 20 (1995), pp. 51-78.

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Se a reconciliao deve ser aceita, no pode reduzir-se a ignorar o passado, negando o sofrimento das vtimas ou subordinando a exigncia da prestao de contas e a reparao a uma noo articial de unidade nacional.

JUSTIA TRANSICIONAL NA CONSTRUO DA PAZ PS-CONFLITO


surpreendente que se tenha dedicado to pouca anlise interseo entre a justia transicional e a construo da paz ps-conito. Quando apropriadamente compreendida, a justia transicional olha tanto para o futuro quanto para o passado. Uma das razes crticas pelas quais enfrentamos os abusos do passado a de garantir que no se repitam, tal como se reete no ttulo do relatrio nal da comisso da verdade argentina: Nunca Mais Entretanto, . o compromisso com a preveno no a nica justicativa para confrontar esse passado, dado que um foco instrumental das atrocidades sempre estaria submetido reivindicao dos direitos das vtimas e pe sob julgamento se dito foco poria em perigo as perspectivas de paz. O que foi anteriormente ressaltado no se pode denir em termos de direito e de tica, mas tambm serviria de incentivo para que os perpetradores e tiranos interessados em evadir sua responsabilidade obstaculizassem os processos de paz at que lhes fossem outorgadas as garantias necessrias. importante aceitar que h tenses entre paz e justia no curto prazo e que em alguns casos difceis prudente e justicvel adiar as demandas da justia visando obter o trmino das hostilidades ou a transio a uma ordem democrtica. No entanto, esses reclamos da
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FONTE: ARQUIVO NACIONAL E SECRETARIA ESPECIAL DE DIREITOS HUMANOS DA PRESIDNCIA DA REPBLICA

justia no devem diferir indenidamente, no s pelo efeito corrosivo que isso poderia ter sobre os esforos por construir uma paz sustentvel, mas tambm porque faz-lo signicaria aumentar a grave injustia que as vtimas j padeceram. As estratgias da justia transicional devem fazer parte integral de qualquer esforo por construir uma paz sustentvel, mas em algumas circunstncias, possvel que a paz e a justia no sejam completamente compatveis em curto prazo. No caso em que a justia dira, devem fazer-se grandes esforos para assegurar que se mantenha a possibilidade de conseguir uma prestao de contas em mdio ou longo prazo e que se implemente grande parte da agenda da justia transicional em curto prazo. Na seguinte seo so expostas algumas formas em que a justia transicional e a construo da paz ps-conito se cruzam. Centra-se nas formas em que as estratgias da justia transicional possam ampliar os esforos de construo da paz, reconhecendo, no obstante, que em algumas circunstncias esse esforo no perfeitamente complementar.

DIAGNSTICO DO PROBLEMA
O desenvolvimento de uma estratgia de construo da paz ps-conito deve estar alicerado em um rigoroso exame das causas, da natureza e dos efeitos do conito prvio. Frequentemente, as comisses da verdade se encontram em uma posio vantajosa para empreender esse tipo de estudo, pois prestam especial ateno ao testemunho e s circunstncias atuais das vtimas das violaes, examinando os indivduos e as instituies responsveis pelas violaes dos direitos humanos. Grande parte das comisses coletou volumosa evidncia de milhares de fontes diferentes. Sobre essa base conseguem gerar um retrato exaustivo das violaes durante o perodo que foram encarregadas de investigar. As comisses da verdade tambm analisam as causas sociais, estruturais e institucionais do conito e as violaes dos direitos humanos. Por sua vez, elas tm capacidade de esclarecer o que aconteceu, no s em casos individuais, mas tambm no contexto mais amplo que possibilitou essas violaes. Essa funo diagnstica pode ajudar a identicar as causas fundamentais do conito e a examinar o papel que os atores externos e no governamentais tm cumprido em exacerbar e manter o conito. Nessa base, podem fazer sugestes mais efetivas e aliceradas a respeito das medidas que podem ser tomadas para atacar essas causas ou reduzir a capacidade dos atores opressores para perpetuar o conito. Essas recomendaes podem ser extraordinariamente teis para os indivduos envolvidos na criao e na execuo de estratgias de
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construo da paz ps-conito.

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CONSTRUO DO ESTADO E REFORMA INSTITUCIONAL


Os conitos tm efeitos desastrosos sobre as instituies estatais e por isso preciso um cuidadoso processo de reconstruo e reforma uma vez cessadas as hostilidades. As comisses da verdade e os programas de depurao podem dar uma contribuio importante para a construo do Estado e para a reforma institucional mediante sugesto das seguintes medidas: Identicao das instituies que devem ser reformadas ou eliminadas; Apresentao de propostas para assegurar que sejam reformados o mandato, a capacitao, a dotao de pessoal e as operaes das instituies especcas a m de garantir sua operao efetiva e de promover e proteger os direitos humanos; Saneamento de rgos, removendo os responsveis de corrupo ou de violaes dos direitos humanos das instituies estatais. Por meio de audincias pblicas, as comisses da verdade tambm podem direcionar a ateno governamental e pblica a instituies especcas, tais como os meios de comunicao, as prises, as instituies prestadoras de servios de sade e as instituies judiciais, servindo assim de catalisador do debate sobre a funo que essas instituies cumpriram no passado e as medidas que devem ser tomadas no futuro para incrementar sua efetividade e sua capacidade para promover e proteger os direitos humanos

REMOO DOS VIOLADORES DOS DIREITOS HUMANOS DOS CARGOS POLTICOS


O empenho da justia transicional permite aos cidados compreender melhor as causas, a natureza e os efeitos das violaes dos direitos humanos. Alm disso, esclarecem e elucidam a questo da responsabilidade a respeito dessas violaes. A presena em altos cargos governamentais de pessoas direta ou indiretamente responsveis das violaes generalizadas ou sistemticas dos direitos humanos constitui um fator de predio a respeito do ressurgimento ou a continuao do conito. Ao contrrio, a remoo das mencionadas pessoas de seus cargos pode ser um aporte vital para a construo da paz ps-conito. No Afeganisto, o relatrio intitulado Um chamado justia elaborado pela Comisso Independente Afeg para os Direitos Humanos, baseado na opinio de mais de seis mil afegos residentes no pas ou em comunidade de refugiados, reconheceu como uma sria ameaa proteo dos direitos humanos o fato de que os perpetradores de graves violaes
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continuassem ocupando cargos importantes no governo central e nos governos locais12. Esse relatrio exige uma iniciativa propensa investigao das nomeaes presidenciais a m de garantir a competncia e integridade desses indivduos. A investigao de antecedentes para vericar a integridade determinaria se o candidato a um cargo foi responsvel por atos de corrupo ou por violao dos direitos humanos. Ainda que seja muito cedo para determinar se esse empenho ter sucesso, sabe-se que ele nem sequer constaria na agenda se no houvesse sido realizado um processo de pesquisas direcionadas a identicar as atitudes das pessoas a respeito das violaes passadas dos diretos humanos. Assim, uma iniciativa da justia transicional conseguiu incorporar questes de reforma poltica agenda nacional de uma maneira que aumentou as possibilidades de uma exitosa construo da paz ps-conito.

FORMAS DE TRATAR OS DANOS S VTIMAS E FORAR A RECONCILIAO


Segundo Bigombe, Collier e Sambanis13, os danos consequentes do conito so um motivo signicativo do retorno aos desentendimentos nas sociedades ps-conito. Portanto, as estratgias de construo da paz devem procurar a implementao de um conjunto de polticas de destensionamento imediatamente aps o conito com vistas a diminuir o sentimento de raiva e afronta. O julgamento dos responsveis de violaes dos direitos humanos pode reduzir o desejo de vingana das vtimas, sempre e quando seja justo e cumpra com os padres internacionais. As comisses da verdade podem proporcionar s vtimas um lugar seguro para expressar a raiva, oferecendo-lhes, concomitantemente, um reconhecimento ocial do sofrimento delas14. Os programas de reparao podem fornecer recursos e servios muito necessrios s vtimas que sofreram perda, direta ou indiretamente, como consequncia das violaes dos direitos humanos. A juno dessas polticas pode auxiliar a combater os sentimentos de raiva, abandono e marginalizao que experimentam as vtimas e as comunidades nas quais habitam. Os julgamentos e as comisses da verdade tambm podem ajudar a dissolver os mitos perigosos que servem para prolongar a sensao de dano e a alimentao de futuros conitos. Em muitas situaes ps-conito, lderes sem escrpulos tentam criar e disseminar mitos sobre as vtimas e os perpetradores em que se alega que os membros de seu grupo (tnico/lingustico/religioso etc.) so vtimas inocentes e que os membros de outros grupos so todos culpveis dos atos os quais so acusados. Esses mitos so sempre inexatos, de maneira histrica, e perpetuam

12 Comisso Independente Afeg para os Direitos Humanos, Um chamado justia: Consulta nacional sobre as violaes dos direitos humanos no Afeganisto (2005), URL www.aihrc.org.af. 13 Bigombe, B., Collier, P Sambanis, N., Policies for Building Post-Conict Peace, Journal of African Economies vol.9, n 3, p.336. .,

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14 Ver Stahn, C., Accommodating Individual Criminal Responsibility and National Reconciliation: The UM Truth and Commission for East Timor, American Journal of International Law (2001), pp. 952 -966.

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as relaes conituosas entre grupos. Os tribunais podem demonstrar, por exemplo, que nem todos os srvios apoiavam a Milosevic ou que alguns hutus salvaram muitos tutsis na poca do genocdio em Ruanda. Isso pode ajudar a destruir os esteretipos explorados pelos polticos tnico-nacionalistas para obter apoio, o que quase sempre conduz ao conito.

DIREO DO DOMNIO DE GRUPOS


Outro fator de risco signicativo, que serve como comeo ou retomada do conito, se d quando um grupo homogneo, tnico, lingustico ou religioso, opere com competncia no sentido de monopolizar o poder poltico e econmico. Essas situaes podem exacerbar-se ainda por determinados sistemas eleitorais que outorgam o poder s maiorias sem um sistema apropriado de freios e contrapesos. Um programa de sucesso na construo da paz ps-conito ter de incluir medidas polticas, legais e sociais que protejam contra a minoria das maiorias15. As comisses da verdade podem auxiliar na criao de uma conscincia nacional a respeito das inseguranas, da marginalizao e da vitimizao das minorias, bem como fornecer propostas de polticas para assegurar que os seus direitos estejam devidamente protegidos. A proviso de reparaes para os membros de grupos minoritrios que sofreram violaes de direitos humanos pode lhes dar a segurana de que a maioria os reconhece como cidados portadores de direitos. De maneira similar, o julgamento dos perpetradores responsveis de crimes contra as minorias pode colaborar com o aumento da conana nas instituies estatais. As propostas de reformas institucionais apresentadas pelas comisses da verdade podem fazer referncia importncia de uma adequada representao das minorias em instituies tais como a polcia, o exrcito e o judicirio, a m de gerar a conana nessas instituies por parte das minorias.

REFORMA DO SETOR DE SEGURANA


A juno do julgamentos daqueles que carregam a maior responsabilidade pelas violaes dos direitos humanos, com um programa de depurao diligentemente desenhado e uma comisso da verdade que documente de forma robusta e minuciosa as violaes dos direitos humanos, pode contribuir signicativamente com a reforma dos servios da polcia, exrcito e inteligncia. O processo de reforma do setor de segurana na frica do Sul viu-se imensamente fortalecido pelas revelaes de violaes diante da Comisso da Verdade e Reconciliao e pela remoo de cargos de muitos funcionrios importantes cujos crimes foram desvendados. A sada desses indivduos foi decisiva para a transformao do ethos nessas instituies e a restaurao da conana nelas. O processo de transformao do setor de segurana, que passou de fonte opressora e de conito a uma srie de instituies de protao aos indivduos e defesa de seus direitos, recebeu um mpeto adicional com
15 Para um debate interessante do consenso entre comunidades e as relaes entre Etnias na reconstruo das democracias, ver: Hislope, R., Ethnic Conict and theGenerosity Moment, Journal of Democracy (1998), pp. 140-153. Ver, por exemplo, Horowitz, D.L., Ethnic Groups in Conict (University of California Press: 1985). Ver tambm Price, R., Race and Reconciliation in the New South Africa, Politics and Society (19 97), pp. 149- 178.

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A juno do julgamentos daqueles que carregam a maior responsabilidade pelas violaes dos direitos humanos, com um programa de depurao diligentemente desenhado e uma comisso da verdade que documente de forma robusta e minuciosa as violaes dos direitos humanos, pode contribuir signicativamente com a reforma dos servios da polcia, exrcito e inteligncia.

o estabelecimento de instituies da justia transicional aps o Apartheid16. Em evidente contraste, os militares da Indonsia (e, em menor grau, integrantes da polcia) conseguiram evadir-se de qualquer tipo de investigao ou prestao de contas pelas violaes dos direitos humanos cometidos entre 1965 e 1966 que continuam ainda hoje. O vu de silncio que rodeia o assassinato de centenas de milhares de supostos comunistas na dcada de 1960, a ausncia de qualquer tipo signicativo de prestao de contas a respeito de crimes ocorridos emTimor-Leste (desde 1975 at a culminao em 1999) e as violaes continuadas no restante de Indonsia se relacionam com o fato de que as Foras Armadas de Indonsia (TNI)17 no foram responsabilizadas. Enquanto no se

iniciar um processo genuno de prestao de contas e busca da verdade, as Foras Armadas de Indonsia continuaro sendo fonte de conito e instabilidade nesse pas. No Haiti, parte vital da construo da paz ps-conito o estabelecimento de uma fora de polcia efetiva, convel e legtima. A extino do exrcito haitiano fez com que a polcia seja indispensvel para combater o crime, manter a ordem pblica e proteger os direitos humanos. Infelizmente, h bases para a suspeita de que antigos membros do exrcito, muitos deles responsveis por corrupo e violaes de direitos humanos, se inltraram na Polcia Nacional do Haiti (HNP). Se essa situao no for corrigida, deteriorar tanto a ecincia operacional da polcia quanto a sua credibilidade e legitimidade18. O mandado da Misso de Estabilizao das Naes Unidas em Haiti tem autoridade para investigar os membros da Polcia Nacional a m de garantir que os responsveis de corrupo, violaes dos direitos humanos e outros tipos de m conduta sejam demitidos. No entanto,

16 Ver, por exemplo, Vale P Security and Politics in South Africa. The Regional Dimension (Lynne Rienner: Boulder, 2002). Ver tam., bm Jackson, T., Kotze, E., Management and Change in the South African National Defence Force: A Cross-Cultural Study, Administration and Society (2005), pp.168-198. 17 Ver, por exemplo, Honna, J, Military Politics and Democratization in Indonesia (Routledge: 2000); Chandra, S., Kammen, D., Generating Reforms and Reforming Generations Military Politics in Indonesias Democratic Transition and Consolidation, World Politics (2002), pp. 96- 136. 44 18 Ver Lane C., Cop Land [Haitian Police Remain Vulnerable to Inuence of Corrupt Leaders], The New Republic (1997).

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a organizao de qualquer programa de depurao e saneamento administrativo no pode centrarse exclusivamente na forma de excluir os responsveis de violaes dos direitos humanos. Os incumbidos de arquitetar um sistema para remover indivduos de instituies crticas tambm tm de considerar o mandato, a composio e a estrutura de governo dessas instituies. No Haiti, revelou-se que h uma grande incerteza a respeito do tamanho real da HNP em parte por causa , do fato de que os ociais da polcia no so registrados como devem nem so fornecidas a eles identicaes ociais. Nesse sentido, remarca-se a necessidade de estabelecer cdigos internos de conduta e mecanismos de superviso ecazes. Assim, a depurao serviu como a ponta da lana do programa de reforma institucional. Um processo de depurao ecaz pode servir de catalisador para uma srie fundamental de reformas que no se centrem exclusivamente na conduta passada dos atuais ociais da polcia, mas que contribua para assegurar que a polcia participe de forma adequada na construo da paz ps-conito19.

IMPLEMENTAO DE PROGRAMAS DE DESARMAMENTO, DESMOBILIZAO E REINTEGRAO


Os programas de Desarmamento, Desmobilizao e Reintegrao (DDR) constituem parte essencial de muitas estratgias para a construo da paz ps-conito. As instituies da justia transicional, de maneira especial os tribunais e os esquemas de depurao, tero um impacto signicativo sobre a maioria dos programas de DDR. O fato de um tribunal com jurisdio sobre as pessoas responsveis por violaes de direitos humanos manifestar que tenciona julgar energicamente a todos os perpetradores, incluindo os participantes em programas de DDR, poderia desanimar signicativamente as pessoas que consideram entregar as armas. Por outro lado, se a todos os participantes em programas de DDR oferecida imunidade jurdica absoluta, ento a probabilidade de que participem aumentaria (se no existir interveno de outros fatores). Ambos os cenrios so indesejveis por distintas razes. Um tribunal no pode julgar a todos os responsveis de violaes generalizadas dos direitos humanos e, por tal motivo, no conveniente dissuadi-los a parar sua movimentao com base em ameaas de julgamento pouco realista. De outra forma, outorgar uma anistia geral nos casos de graves violaes dos direitos humanos a m de promover a desmobilizao vai contra o direito internacional e gerar ressentimento considervel nas comunidades de vtimas. Tambm promover a ideia de impunidade, o que poderia contribuir com o reinicio das hostilidades20. Obviamente h formas mais sutis de estruturar a relao entre os programas de DDR e os tribunais. Por exemplo,

19 Ver Ahmed, S., No Size Fits All: Lessons in Making Peace and Rebuilding States, Foreign Affairs (2005), pp. 162 - 169; Galleguillos, N., Re-establishing Civilian Supremacy Over Police Institutions: An Analysis of Recent Attempted Reforms of the Security Sector in Chile, Journal of Third World Studies (2004), pp. 57-77. 20 Young, G.K., Amnesty and Accountability, U.C. Davis Law Review (Janeiro, 2002), pp. 427-482. 45

FONTE: ARQUIVO NACIONAL E SECRETARIA ESPECIAL DE DIREITOS HUMANOS DA PRESIDNCIA DA REPBLICA

a Comisso para a Recepo, a Verdade e a Reconciliao (CRTR, na sigla em ingls) em Timor-Leste utilizou um enfoque especialmente inovador para promover a reintegrao de perpetradores de crimes mais leves permitindo a eles apresentar-se, revelarem seus crimes e acordarem o incio de um ato de reconciliao (que frequentemente inclua o servio comunitrio) como condio prvia para afastarem-se da responsabilidade dos seus crimes21. Na promoo da reintegrao, a CRTR no s reduzia a possibilidade do conito, mas poupava ao novo estado deTimor o custo e o esforo de julgar e aprisionar milhares de criminosos de baixo nvel. Melhor ainda, esses indivduos permaneceram em suas comunidades e economicamente ativos. Em alguns casos, conseguiram reparar o dano causado. O programa de Desarmamento, Desmobilizao e Reintegrao limita-se de forma explcita queles que cometem crimes mais brandos, j que os indivduos responsveis de crimes graves, como assassinato ou estupro, esto sujeitos a julgamento. Dessa forma, consegue-se um equilbrio entre a promoo da reintegrao daqueles indivduos responsveis de determinados delitos e a prestao de contas por parte dos que tm a maior responsabilidade.
21 Ver Smith, C., op. Cit.; Burgess, P Justice and Reconciliation in East Timor. The Relationship between the Commission for Re., ception Truth and Reconciliation and the Courts, Criminal Law Forum vol. 15, no. 1/2 (2004), pp. 135-158.

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A relao entre os recursos fornecidos aos combatentes desmobilizados e as reparaes oferecidas s vtimas de violaes dos direitos humanos deve ser considerada cuidadosamente. Em muitos casos, so oferecidos pacotes de desmobilizao aos ex-combatentes (dos quais pode haver um percentual responsvel de violaes dos direitos humanos) que so substancialmente mais generosos que as reparaes fornecidas s vtimas de violaes dos direitos humanos. Isso no s resulta em uma consequncia moralmente assimtrica, mas com toda certeza gerar uma grande sensao de injustia entre as vtimas e as far menos receptivas reintegrao dos antigos combatentes. Os programas de depurao tambm se cruzam com os programas de DDR e podem produzir resultados no previstos. Por exemplo, alguns programas de DDR fornecem aes de treinamento desenhados para facilitar o ingresso a determinados tipos de trabalho no governo. provvel que os programas de depurao submetam esses indivduos a uma investigao para vericar sua participao nas violaes e se for detectada a responsabilidade poderiam ser excludos de um posto no governo. Isso causa uma situao em que um programa investe parte dos poucos recursos para treinar um individuo para um tipo de trabalho que outro programa o impede de ser aceito.

A RESTAURAO DO ESTADO DE DIREITO E A NECESSIDADE DE CONFRONTAR UMA CULTURA DA IMPUNIDADE


O fato de que as autoridades nacionais da Repblica Federal de Iugoslvia (e at pouco tempo de seu estado sucessor, Srvia e Montenegro) no tenham assumido responsabilidade pelas violaes dos direitos humanos ocorridas durante a dcada de 90 permitiu aos criminosos de guerra exercer uma inuncia considervel sobre os servios de segurana do pas. Esse caso, por exemplo, permitiu que foras como os Boinas Vermelhas atuassem em conivncia com os sindicatos responsveis pelo trco de drogas, o trco de pessoas e o crime organizado. As atividades dessa rede de conduta criminosa resultaram no assassinato do primeiro ministro srvio, Zoran Djindjic, um acontecimento que abalou o pas inteiro. A lio aparenta ser evidente: o fato de no confrontar os abusos do passado permite aos perpetradores cometer crimes, gerando assim a possibilidade do conito e a instabilidade contnuos. O trabalho proativo a favor da prestao de contas e a reconciliao auxiliar na eroso de uma cultura da impunidade e no envio de uma mensagem relativa importncia do Estado de Direito.

A RESTAURAO DA CONFIANA NAS INSTITUIES ESTATAIS


Aps um perodo de conito generalizado e violaes em massa de vital importncia tomar medidas para reformar as instituies estatais a m de restaurar a conana dos cidados nelas
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e no governo em seu conjunto. A restaurao da conana no Estado indispensvel se ele deve cumprir com muitas de suas funes em um nvel adequado. No possvel tratar apropriadamente o crime se os cidados no conam na polcia, como tampouco possvel arrecadar a quantia necessria de impostos se no existe um mnimo de conana na decncia e ecincia do governo. De forma similar, no ser possvel atrair o capital estrangeiro ou nacional se os investidores no esto certos de que um novo regime se compromete com o bom governo e o Estado de Direito.

A CONSOLIDAO DA DEMOCRACIA
A consolidao da democracia um componente vital de qualquer projeto de construo da paz ps-conito. Sabe-se que o restabelecimento das instituies democrticas e a realizao de eleies livres no garantem que o pas no volte a entrar em conito, porm, sabe-se que as democracias esto em melhor posio para distribuio de recursos e confrontao de problemas internos de uma forma tal que funcionam melhor para evitar o conito e a violao dos direitos humanos. As comisses da verdade e os tribunais podem cumprir um papel decisivo no fomento da democracia. As comisses podem demonstrar os resultados do governo repressor e no democrtico e criar um registro ocial do custo humano da ditadura e da guerra. Ao tornar pblicos os abusos ocultos e documentar a magnitude total do sofrimento causado pelo conito, as comisses da verdade podem fortalecer o apoio pblico democracia. O julgamento dos responsveis por genocdio, crimes de lesa-humanidade, crimes de guerra e outras violaes sistmicas podem auxiliar no estabelecimento no s das responsabilidades individuais, mas tambm na runa das instituies antidemocrticas que possibilitaram esses abusos. Esses processos podem diminuir o apoio s prticas e s formas de governo no democrticas e proporcionar aos cidados sinais de alerta que permitam opor resistncia ao retorno do conito ou a um regime opressor.

LIES DOS PROCESSOS DA JUSTIA TRANSICIONAL


Vrias lies surgem do exame das diferentes experincias da justia transicional assim como de sua interseo com os esforos de construo da paz durante o ps-conito. Em primeiro lugar, indispensvel que as estratgias da justia transicional partam de um extenso processo de consulta local e que estejam fundamentados nas condies domsticas. Em segundo lugar, o compromisso de estabelecer mecanismos da justia transicional somente deve ser incorporado a um processo de paz se reetir o desejo genuno de todas as partes em
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enfrentar o passado. Os processos de paz no devem determinar excessivamente a forma

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exata e a natureza dos processos da justia transicional. Em terceiro lugar, os mecanismos da justia transicional devem considerar o fortalecimento da capacidade como parte central de seu mandato. Dessa forma, o indicador de seu xito deve ser a consequncia e no o que fazem durante seu perodo de operao. Em quarto lugar, as estratgias da justia transicional devem ter a maior abrangncia possvel e no se centrar somente em uma das partes da justia transicional como a verdade, a justia, a reparao, a reforma institucional ou a reconciliao. Por ltimo, os governos posteriores devem eleger seus projetos de maneira sbia e no embarcar naqueles que no possuem a capacidade de implementar. A seguir sero discutidas essas lies com maior detalhe.

APROPRIAO LOCAL E CONSULTA


No h dvida de que a apropriao local e a consulta so indispensveis para que as instituies da justia transicional sejam efetivas e conduzam a resultados sustentveis. A ampliao do campo da justia transicional, junto proliferao dos tribunais, as comisses da verdade e os programas de reparao, tm gerado oportunidades e riscos signicativos. O risco mais bvio que o estabelecimento dessas instituies seja visto como um esforo operacional e tecnocrtico, separado de um cuidadoso processo de avaliao do clima poltico e de consulta s partes interessadas. Como regra geral, nem a comisso da verdade mais diligentemente desenhada ser efetiva se no se criou suciente apoio poltico e popular antes de seu estabelecimento. Assim, o impacto de um tribunal que funcione bem e fornea uma justia equitativa em cada caso ser reduzido se ele considerado como uma imposio externa que no se baseia nas concepes nacionais da justia ou no responde a elas. As comisses da verdade estabelecidas na frica do Sul e em Timor-Leste foram produto de um longo processo de consulta e debate local, e sua estrutura e mandato estavam fortemente inuenciados pelas opinies das partes interessadas em nvel local. Ainda que a apropriao local no seja por si s uma condio suciente para o sucesso, fornece s instituies da justia transicional uma vantagem de vital importncia que pode ser utilizada para produzir resultados reais. O compromisso com a apropriao local deve ser diferenciado do apoio poltico ou governamental. O fato de que o governo cambojano tenha decidido de forma tardia e ambivalente apoiar o chamado Tribunal Khmer Rouge no signica que o tribunal seja produto de uma extensa consulta local ou que goze do apoio popular. Em alguns casos pode ser necessrio evitar interveno direta de governos com um histrico negativo em termos de direitos humanos. prefervel procurar o apoio e a legitimidade em outras fontes tais como as organizaes da sociedade civil ou os grupos de vtimas. No devem ser subestimadas as diculdades para estabelecer instituies da justia transicional em locais onde os governos so indiferentes ou hostis. Entretanto, jamais deve ser permitido aos governos exercer o veto nesse sentido.
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A proposta relativa aos integrantes das comisses reetia a composio das partes nos dilogos de paz, submetendo assim esses organismos a uma fragmentao poltica na qual a deciso da participao no era baseada na integridade, na independncia ou no compromisso com os direitos humanos, mas na lealdade a um partido poltico em especial.

As comisses da verdade estabelecidas em El Salvador e Guatemala no foram produto de uma longa consulta local e em graus diferentes estavam distanciadas da apropriao e do controle nacionais. No entanto, conseguiram importantes efeitos porque operaram com independncia e integridade e souberam chegar aos grupos de direitos humanos e de vtimas. Em anos recentes, estabeleceram-se comisses da verdade em mais pases e cenrios, como parte de uma estratgia que procura desvendar a verdade. Ainda que exista muito a aprender das experincias de outras comisses da verdade, cada uma deve basear-se na consulta local e ser desenhada conforme as necessidades domsticas. O transplante de modelos de um contexto a outro, sem crtica alguma, simplesmente no funciona. Tambm no devem se estabelecer comisses da verdade com segundas intenes, como tratar de difamar

os opositores polticos ou cumprir com as condies exigidas por receber apoio de doadores, sem que na verdade haja uma tentativa de fazer justia ou esclarecer a verdade. As comisses da verdade no devem substituir a justia nem ser acordos convenientes entre a responsabilidade e a impunidade.

A JUSTIA TRANSICIONAL E OS PROCESSOS DE PAZ


Frequentemente os processos de paz fornecem amplas possibilidades para introduzir compromissos de incluir a justia transicional no acordo nacional. Ainda que no seja verdade em todos os casos, naqueles onde as partes em conito e o subsequente processo de paz estiveram envolvidos por violaes dos direitos humanos quando menos essas circunstncias so cumpridas. Nesses casos, todos os atores podem estar de acordo em que no lhes convm pensar demais nas violaes dos direitos humanos passadas e nesse sentido o acordo de paz pode acabar no esquecimento e na impunidade. Nessas ocasies em que as partes decidem introduzir questes da justia transicional
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no acordo, preciso evitar uma srie de perigos.

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Primeiro, os mecanismos, como as comisses da verdade, no devem ser introduzidos para contrariar as decises de conceder anistias ou como tentativas para garantir um determinado grau de aceitabilidade supercial em um acordo que principalmente pretende soterrar o passado e negar s vtimas seu direito justia, verdade e reparao. Esse foi o caso do Acordo de Paz de Lom que procurou colocar um ponto nal no conito armado interno em Serra Leoa. Que a comisso da verdade de Serra Leoa tenha conseguido alguns efeitos pode atribuir-se em parte ao fato de que no se tenha respeitado a Anistia geral includa no acordo e a que se tenha criado a Corte Especial de Serra Leoa para julgar os que carregavam a maior culpa pelas violaes dos direitos humanos. Se isso no tivesse acontecido, a Comisso teria operado num clima de absoluta impunidade e seria vista como uma tentativa intil de disfarar ou compensar esse fato, por parte dos subscritores do Acordo de Paz de Lom. Segundo, h o perigo de que as disposies de um acordo de paz tentem estabelecer em demasia a forma e a natureza de uma futura justia transicional. Na Libria e na Repblica Democrtica do Congo (DRC) os acordos de paz forneciam detalhes demais relativos composio das comisses da verdade estabelecidas em ambos os pases. A proposta relativa aos integrantes das comisses reetia a composio das partes nos dilogos de paz, submetendo assim esses organismos a uma fragmentao poltica na qual a deciso da participao no era baseada na integridade, na independncia ou no compromisso com os direitos humanos, mas na lealdade a um partido poltico em especial. Os dilogos de paz podem ser indispensveis para dar m a um conito e criar um programa para a paz sustentvel, mas poucas vezes so idneos para decidir sobre os detalhes dos processos que confrontam o passado, exatamente porque esses processos no devem ser politizados.

O FORTALECIMENTO DA COMPETNCIA
Uma tentativa para desenvolver e colocar em prtica uma estratgia da justia transicional deve enfatizar o fortalecimento da capacidade dos atores e das instituies locais. Os doadores internacionais contriburam com 10 milhes de dlares por ano durante cinco anos (19972002) aps o genocdio em Ruanda a m de apoiar os julgamentos nacionais. Nesse perodo, o governo realizou quase sete mil julgamentos. A credibilidade desses julgamentos diminuiu pela proteo inadequada do devido processo, pela politizao e pelas condies pobres de deteno. Alguns desses problemas poderiam ser remediados ou aliviados com recursos adicionais ou com uma distribuio adequada deles. Em um perodo similar, a ICTR recebeu cerca de 400 milhes de dlares para que realizasse seus processos, que resultaram em menos de 10 condenaes nais e contriburam muito pouco para o fortalecimento da competncia judiciria e poltica em Ruanda.
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ESTRATGIAS COMPREENSIVAS
Cinco anos atrs reinava a concepo errada de que somente podia ou devia ser gerada uma iniciativa institucional em resposta s atrocidades em massa. Hoje em dia reconhecido, de forma quase unnime, que os julgamentos, as comisses da verdade, os programas de depurao e aqueles de reparao so quase sempre complementares e que, por consequncia, podem ser estabelecidos concomitantemente. Portanto, importante examinar se essas instituies podem interagir e em que forma poderia faz-lo. As comisses da verdade devem proporcionar informao aos tribunais para auxiliar nos julgamentos? Os programas de depurao devem fornecer informao s comisses da verdade para ajud-las a gerar um quadro geral de causas, natureza e magnitude das violaes dos direitos humanos? Como devem se relacionar os programas de reparao com as demandas civis? Esse um campo de estudo imensamente importante.

ALTO CAPITAL MORAL, BAIXA CAPACIDADE BUROCRTICA


Ackerman cunhou a frase segundo a qual as democracias emergentes tm um alto capital moral, mas uma baixa capacidade burocrtica Isso quer dizer que os regimes ps-conito muitas vezes passam . por um perodo caracterizado por altos nveis de apoio popular e de conana, logo aps a transio. Frequentemente, isso lhes fornece suciente capital para empreender iniciativas importantes para confrontar um passado de abusos. Entretanto, ao formular e por em prtica essas estratgias, os regimes devem levar em conta a diferenciao entre o que desejvel e o que possvel. possvel que os novos regimes caream da competncia humana e econmica para tornar realidade esses admirveis objetivos consignados nas polticas (julgamentos fortes, reparaes completas, depurao rigorosa). O capital moral pode desaparecer rapidamente e a velha guarda pode retomar a iniciativa se os novos regimes prometem mais do que podem cumprir.

CONCLUSO E SUGESTES DE POLTICAS


Partindo do estudo de campo da justia transicional e da anlise das tentativas pela construo da paz no ps-conito, podemos extrair as seguintes concluses e sugestes de polticas:
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Existem alguns pontos de distanciamento entre os mecanismos da justia transicional e outros aspectos da construo da paz ps-conito. A relao entre os programas

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de DDR e a justia transicional requerem uma anlise mais rigorosa, principalmente porque esses programas tm o potencial de se complementar ou de se arruinar mutuamente, dependendo da forma em que se organizem. No passado, os ativistas focavam suas foras em convencer os governos que estavam despreparados a iniciar aes para a implantao de polticas da justia transicional. Hoje muito mais factvel que os governos se antecipem ou respondam presso e adotem medidas pela metade (tais como tribunais politizados ou comisses da verdade frgeis) que podem parecer legtimas na superfcie mas que so na realidade tentativas cnicas de evadir a responsabilidade de confrontar o passado. Isso signica que os ativistas, os governos, assim como os doadores, devem fazer uma anlise minuciosa dos esforos e empreender renadas defesas de seus projetos a m de garantir que somente se respaldem ou promovam as tentativas genunas. Em geral, o fortalecimento das obrigaes legais internacionais e o crescente consenso normativo segundo o qual as violaes graves dos direitos humanos devem se resolver tm feito com que no se d nfase questo de confrontar ou no o passado, mas sim sobre como confront-lo. Isso cria possibilidades extraordinrias para examinar a interseco entre a justia transicional e a construo da paz ps-conito em uma srie de contextos diferentes, assim como para estabelecer boas prticas com base em uma anlise comparativa de polticas. Esse processo no pode limitar-se a transplantar um modelo bem sucedido de um entorno a outro, mas deve explorar os fatores que zeram com que o modelo funcionasse e vericar se eles se aplicam em outras situaes. As comisses da verdade devem dedicar mais energia a assegurar que suas recomendaes sejam detalhadas e especcas na maior medida do possvel. Com muita frequncia os relatrios das comisses envolvem sugestes gerais que so extremamente amplas e bvias e possuem pouco impacto prtico. As comisses devem fazer sugestes que fortaleam o vnculo entre confrontar o passado e a tarefa de construir uma paz sustentvel. As estratgias da justia transicional devem ser formuladas de forma tal que incorporem mpeto e fora s tentativas pela construo da paz em um perodo de ps-conito. Os doadores devem compreender as estratgias da justia transicional e a construo da paz ps-conito como esforos complementares. Ambos exigem nanciamento sustentvel e coordenado. Alguns doadores consideram que a construo da paz uma iniciativa mais segura e com menos controvrsias que as iniciativas da justia
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transicional e, por isso, esto menos propensos a respaldar as ltimas. Esse um foco

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contraproducente dado que as estratgias da justia transicional tendem a reforar a construo da paz ps-conito. Os enfoques da justia transicional e de construo da paz ps-conito devem ser holsticos e integrados na maior medida do possvel. Enfatizar demais qualquer dos aspectos de cada uma dessas estratgias ou, pelo contrrio, deixar algum de lado, far com que o esforo global se torne menos efetivo. Os mecanismos da justia transicional devem ser incorporados aos acordos de paz somente se reetirem um desejo genuno de confrontar o passado, opondo-se a uma tentativa supercial para evadir a responsabilidade. Os acordos de paz que implicam um verdadeiro compromisso de confrontar o passado devem conseguir um equilbrio entre explicitar esse compromisso dentro de seu acordo escrito e no especicar detalhes, que surgiro de um processo posterior de consulta nacional.

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JUSTIA TRANSICIONAL E A POLTICA DA MEMRIA: UMA VISO GLOBAL*


Alexandra Barahona de Brito
Doutora em Poltica e Mestra em Poltica Latino-Americana pela Universidade de Oxford (Inglaterra)

INTRODUO
Lidar com os legados da represso autoritria um desao poltico e tico que muitas sociedades enfrentam durante a transio para a democracia. uma questo que frequentemente causa profundas tenses polticas, levando alguns governos a optarem pela anistia ou pelo esquecimento. Porm, o passado no vai embora e o legado dos abusos aos direitos humanos nele cometidos frequentemente retorna agenda poltica, mesmo quando so feitos esforos para ignor-lo. Na Frana, por exemplo, duas leis de anistia foram aprovadas na dcada de 50 para encerrar a questo de colaborao dos franceses aos nazistas, porm a chamada Sndrome de Vichy, resultado do silncio praticado nas dcadas de 50 e 601, evidenciou que polticas ociais para virar a pgina no previnem a necessidade da sociedade retrabalhar esse passado e lidar com seus efeitos. Este estudo, solicitado pela Comisso de Anistia do Ministrio da Justia para a Revista Anistia Poltica e Justia de Transio, tambm atesta este fato2: durante a transio, a elite poltica brasileira optou pela anistia, porm a necessidade de lembrar o passado, de atribuir culpas e de reconhecer o sofrimento das vtimas da represso ainda permanece. Nesse contexto, o governo Lula tem buscado possibilidades de satisfazer tais necessidades por meio de polticas
* O Texto foi originalmente apresentado em ingls pela autora, tendo sido traduzido pelo Ministrio da Justia, sob superviso e reviso do Conselheiro Editorial Marcelo D. Torelly. 1 56 2 Ver: Henry Rousso, The Vichy Syndrome: History and Memory in France since 1944. Cambridge, MA: Harvard University Press, 1991. Para informao sobre iniciativas recentes no Brasil, ver : http://www.mj.gov.br/anistia/data/Pages/MJ20BF8FDBPTBRIE.htm

ociais. Do mesmo modo, na Espanha, onde a lei de anistia e uma poltica do esquecimento foram institudas, h atualmente um forte movimento trabalhando na recuperao da memria, testemunhando o fato de que o passado no vai embora3. Mesmo onde a questo ocialmente tratada diferentes grupos sociais continuaro , a retrabalhar o passado, envolvendo-se numa poltica mais ampla de memria muito alm do perodo de transio de regime. Assim, foi observado que h repetidas irrupes de memria4 ou sucessivos ciclos de memria conectados mudana geracional e poltica5, que sugerem que os traumas do passado podem continuar gerando conitos e tenses mesmo depois que os julgamentos criminais e comisses de verdade instaldas pelos governos terem completado seus trabalhos. A necessidade de punir abusos passados tem sido registrada desde a punio dos Trinta Tiranos com o retorno dos democratas Atenas em 403 AC6, porm foi s na era ps-Nuremberg que tais polticas, e polticas de memria em geral, se tornaram aspecto crucial para a mudana de regime. Certamente, o interesse na poltica da culpa e reparao alcanou tais nveis, sem precedentes, que Soyinka se refere a febre de reparao do m do milnio7. O crescente interesse neste tema pode ser observado atravs do crescimento exponencial de pases e instituies que lidam com o assunto. Em 1984, quando a Argentina julgou a Junta Militar no chamado Julgamento do Sculo o termo justia transicional tinha ainda de ser cunhado, e os , precedentes histricos mais prximos para a iniciativa do novo governo democrtico da Argentina eram os julgamentos e os saneamentos administrativos** da Europa ps-Guerra. Como mostra o levantamento presente neste artigo, 25 anos mais tarde, as polticas de verdade e justia se tornaram parte dos processos de transio em dezenas de pases ao redor do mundo. Do mesmo modo, no incio dos anos 80 no haviam especialistas em justia transicional, e nenhuma instituio lidava diretamente com o assunto. Nos dias de hoje h vrios desses institutos, o mais conhecido sendo o International Centre for Transitional Justice, em Nova Iorque,

Ver Jos M. Gonzlez, Spanish Literature and the Recovery of Historical Memory, European Review 17 (1), 2009: 177-185.

4 Ver, Alexander Wilde, Irruptions of Memory: Expressive Politics in Chiles Transition to Democracy, Journal of Latin American Studies, 3, 1999: 473-500. 5 6 7 Alexandra Barahona de Brito, texto preparado para o Congresso ISPA 2009 , em Santiago do Chile. Jon Elster, Closing the Books: Transitional Justice in Historical Perspective. New York: Cambridge University Press, 1998: 9-13. Wole Soyinka, The Burden of Memory, The Muse of Forgiveness. Oxford: Oxford University Press, 1999: 90.

** Nota dos Tradutores: O termos purge bem como vetting possuem diversas tradues. Denem os processos administra, tivos e judiciais de afastamento das carreiras pblicas dos agentes vinculados s polticas de violao de direitos, nos textos da Revista Anistia Poltica e Justia de Transio, procurou-se uniformizar a traduo nas expresses depuraes e saneamentos administrativos , a depender da construo de cada argumento.

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que foi estabelecido com apoio da Fundao Ford em 2001, e cuja nica misso auxiliar pases procura de responsabilizao para atrocidades passadas ou abuso aos direitos humanos. 8 Alm disso, outras instituies internacionais ou multilaterais tm incorporado programas e know-how em justia transicional incluindo a Organizao das Naes Unidas (como parte de , suas operaes pela construo da paz). A literatura tambm cresceu exponencialmente. Em 1984, haviam pelo menos duas obras que lidavam especicamente com esta questo; hoje em dia, construir um ensaio bibliogrco que inclua todos os estudos sobre o assunto seria uma empreendimento muito trabalhoso9. H tambm vrios grandes projetos de justia transicional e memria sendo elaborados10. Em maro de 2007 foi lanado o International Journal ofTransitional Justice, focado exclusivamente no , tema e tambm oferecendo bolsas, as primeiras desse tipo, para promover estudos de prossionais e acadmicos sobre justia transicional desde o Sul em publicaes internacionais11. As perspectivas acadmicas sobre a justia transicional tm evoludo desde a experincia argentina, com o surgimento de vrios debates-chave na literatura, sendo os mais notveis o debate sobre paz versus justia e o debate sobre as diferentes polticas de reconciliao , e de perdo ensejadas pela Justia Transicional. Esta evoluo reete desenvolvimentos na vida real Assim, as experincias Sul Americanas destacaram os problemas da impunidade . e da estabilidade democrtica; as experincias africanas mais frequentemente trouxeram luz problemas resultantes de sociedades divididas etnicamente e com estados fracos; e as experincias da Europa do leste demonstram os problemas surgidos das violaes do devido processo legal e do uso abusivo da justia transicional Com a acumulao de experincias . e anlises, temos agora uma boa ideia das diversas diculdades e armadilhas associadas aos esforos para uma justia transicional.

8 Ver: http://www.ictj.org/en/about/mission, consultado a 21 de Setembro de 2008. Outras organizaes especializadas so o Centre for the Study of Violence and Reconciliation (CSVR), estabelecido na frica do Sul em 1989, que trabalha sobre os direitos humanos e vrios temas relacionados, inclundo a justia transicional (tem 40 empregados a tempo inteiro, entre os quais socilogos, psiclogos, criminologos, advogados, historiadores e professors (http://www.csvr.org.za/); existem tambm o African Transitional Justice Research Network (ATJRN), que foi estabelecido em 2006 (http://www.transitionaljustice.org.za/); o Transitional Justice Institute (TJI) que se baseia em Ulster, na Irlanda do Norte, que um instituto internacional dedicado ao estudo de como as leis e as instituies legais ajudam (ou no) a transio do conito para a paz (http://www.transitionaljustice.ulster.ac.uk/). 9 Tanto quanto sei, o primeiro esforo realizado neste sentido foi de Barahona de Brito em 1999 (ver Alexandra Barahona de Brito et al (eds), The Politics of Memory and Democratization. Oxford: Oxford University Press, 2001. Existe atualmente uma base de dados de Justia Transicional na Universidade de Wisconsin-Madison, que tem uma bibliograa mais atualizada(http://www.polisci.wisc. edu/tjdb/bib.htm). Outros sites com bibliograas so a base de dados sobre comisses de verdade United States Institute of Peace (USIP) (www.usip.org/library/truth.html; http://www.peacemakers.ca/bibliography/bib44forgivenessapology.html; ehttp://userpage.fu-berlin. de/~theissen/biblio/index.html, que est menos atualizada. Os primeiros estudos sobre a justia transicional foram John H. Herz (ed), From Dictatorship to Democracy: Coping With the Legacies of Authoritarianism and Totalitarianism. Westport: Greenwood Press, 1982; e Alice Henkin (ed), State Crimes: Punishment or Pardon. Wye Centre, Colorado: Aspen Institute for Peace, 1989. 10 Exemplos incluem o Project on Justice in Times of Transition, da Universidade de Harvard (http://www.ksg.harvard.edu/justiceproject); o Transitional Justice Project, da Universidade de Western Cape, e da Universidade Humboldt de Berlim (http://www.uwc.ac.za/ law/tjp); e o Truth Commissions Project, da Faculdade de Direito da Universidade de Harvard (http://www.truthcommission.org). 58 11 Ver: http://www.oxfordjournals.org/our_journals/ijtj/about.html.

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Este estudo apresenta uma viso geral de como governos de transio lidaram com o passado e as principais questes dele originadas. dividido em quatro partes. A primeira apresenta um levantamento dos pases que adotaram polticas de justia transicional e dos instrumentos usados para lidar com o passado atravs de regimes transitrios; a segunda avalia os esforos para a implementao de polticas de justia transicional; a terceira avalia a questo mais abrangente da poltica da memria, para a qual necessrio adotar uma abordagem mais ampla, mais multidisciplinar. Em particular, uma perspectiva de escolha racional, que observe o equilbrio de poder e os clculos polticos de diferentes grupos nos processos de transio, que se torna insuciente quando comeamos a observar o quanto as sociedades, e no apenas os governos transitrios, retrabalham o signicado do passado. A quarta seo observa alguns dos principais debates e expectativas a respeito da justia transicional que podem ser teis para pases que desejam aceitar tais polticas.

I. VERDADE E JUSTIA TRANSICIONAL: UM LEVANTAMENTO12


Legados de represso tm sido tratados em perodos transitrios atravs de anistias parciais ou gerais, julgamentos ou saneamentos administrativos, o estabelecimento de comisses da verdade, compensao nanceira e com gestos simblicos, tais como a construo de monumentos ou a proclamao de dias comemorativos de lembrana Encontramos exemplos . de tais polticas na Europa, nas Amricas, frica, frica do Norte, Oriente Mdio, e na sia.

EUROPA
Na Europa, houve trs ondas de verdade e justia transicional. A primeira, ocorrida no perodo ps-Segunda Guerra, a antecessora de todas as iniciativas recentes de verdade e justia transicional. Alm do Tribunal Militar Internacional de Nuremberg, que julgou 24 grandes criminosos de guerra, houve julgamentos na Alemanha, e nos vrios pases que foram devastados pelos nazistas13.

12 Existe uma bibliograa vasta, portanto no rero todas as obras para cada caso. Ver a minha bibliograa (2001), e as obras referidas na nota 9. 13 Para os casos do ps-guerra na Europa, ver: Istvn Dek, Jan T. Gross e Tony Judt, The Politics of Retribution in Europe: World War II and Its Aftermath. Princeton, NJ: Princeton University Press 2000.

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A segunda onda incluiu o sul da Europa, nomeadamente a Grcia, Portugal e Espanha. Cada pas adotou meios bastante distintos para lidar com o passado. A Grcia realizou julgamentos e saneamentos, incluindo o julgamento daqueles que lideraram o golpe de 1967 e o regime dos coronis. Em Portugal houve saneamentos em massa, apesar de seus efeitos serem mais tarde anulados ou revertidos. A Espanha, por sua vez, optou pela anistia e institucionalizou o esquecimento no que diz respeito s atrocidades da Guerra Civil e subsequente ditadura de Franco14. A terceira onda, ocorrida na dcada de 1990 na Europa Central e do Leste, foi caracterizada por saneamentos administrativos descomunizantes mais ou menos extensos (como na Albnia, Bulgria, Repblica Tcheca, Eslovquia, Polnia, Romnia, Alemanha e Hungria), pela abertura de arquivos da polcia (Hungria, Polnia, Romnia, Bulgria e Alemanha), e por julgamentos seletivos de ociais de alto escalo ou de crimes particularmente brutais em alguns pases (Albnia, Bulgria, Hungria, Alemanha, Polnia e Romnia). Tambm foram estabelecidas comisses patrocinadas pelos parlamentos ou governos em alguns desses pases, como na Hungria, Romnia e Polnia, para investigar o passado do antigo regime. As mais notveis foram a Comisso de Estudo Alem e a Autoridade Gauck, estabelecidas para administrar a abertura dos arquivos da poltica secreta, a Stasi, para o pblico. Finalmente, tambm houve polticas de restituio e compensao, cobrindo no apenas a era Comunista, mas tambm a Segunda Guerra. Com a exceo de alguns Estados Blticos. No houve um processo comparvel nas repblicas da sia Central e Oriental da antiga Unio Sovitica; e apesar do governo Russo ter admitido e condenado o Terror Vermelho, bem como aberto os arquivos da polcia, o fez de maneira limitada15. Cabe mencionar que, alm desses casos, existe uma iniciativa para criar uma comisso de verdade para a Irlanda do Norte16.

AS AMRICAS
Na Amrica Latina, as polticas transicionais de memria e verdade ocorreram aps o m de vrios regimes militares autoritrios na regio, comeando pelos pases do Cone Sul no meio da dcada de 1980, e continuando durante os anos 90 com processos de paz na Amrica Central17.
14 Sobre Portugal, ver: Antnio Costa Pinto, Settling Accounts with the Past in a Troubled Transition to Democracy: The Portuguese Case, em: Alexandra Barahona de Brito et al (eds), op. cit., pp. 6591. Sobre a Grcia, ver: Harry J. Psomiades, Greece: From the Colonels Rule to Democracy, em: John Herz, op. cit. Sobre a Espanha, ver: Paloma Aguilar, Memory and Amnesia: The Role of the Spanish Civil War in the Transition to Democracy. Oxford: Berghahn Books, 2002. 15 Ver: Lavinia Stan (ed.), Transitional Justice in Eastern Europe and the former Soviet Union: Reckoning with the Communist Past. Londres: Routledge, 2008. Ver a bibliograa na nota 9 para mais informao. 16 Kirk Simpson, Truth Recovery in Northern Ireland: Critically Interpreting the Past. Manchester: Manchester University Press, 2008; e do mesmo autor, Unionist Voices: The Politics of Remembering the Past in Northern Ireland. Londres: Palgrave, 2009. 60 17 Ver referncias bibliogrcas citadas na nota 9. Alguns exemplos que tambm analizam a Amerca Latina, so: Priscilla Hayner,

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Foi a Amrica Latina que deu origem ao termo comisses da verdade. Houve comisses da verdade ociais patrocinadas pelo governo, com publicao de relatrios, na Argentina e no Chile; comisses de investigao parlamentares na Bolvia, Uruguai e Paraguai; e houve relatrios da verdade elaboradas por organizaes no governamentais no Brasil, Paraguai, Uruguai, Bolvia e Peru. A Nicargua, o Panam, o Equador e o Peru, assim como o Canad e os Estados Unidos, tambm estabeleceram comisses da verdade ou de investigao, embora no tenham sido parte da poltica de transio de regimes transicionais (e agora existe um movimento a favor do estabelecimento de uma comisso da verdade sobre crimes cometidos durante a Administrao Bush na guerra contra o terror)18. No que diz respeito Justia, houve julgamentos patrocinados por governos na Argentina e Bolvia. Houve tambm julgamentos iniciados por queixas apresentadas por organizaes de direitos humanos e indivduos na Argentina, Chile, Equador, e no Paraguai. Outros pases optaram por anistias seletivas ou gerais, incluindo Argentina, Brasil, Chile e Uruguai. Na Amrica Central, e nas Carabas, as polticas centraram-se revolucionria na revelao da verdade Sandinistas e no na justia (com excees da justia aplicada pelos e pelo regime de Castro). Comisses da verdade foram estabelecidas na Guatemala, El Salvador (comisso da ONU), Honduras e Haiti. A Igreja Catlica e vrias organizaes de direitos humanos tambm produziram um relatrio no ocial sobre a Guatemala. Apesar de alguns ociais militares terem sido julgados por violaes dos direitos humanos em Honduras, Guatemala e Haiti, a medida mais adotada foi a anistia, com leis aprovadas nesse sentido na Nicargua, El Salvador, e Guatemala (embora neste caso a lei tivesse excluindo dos seus efeitos os crimes contra a humanidade e o genocdio).

Houve tambm julgamentos iniciados por queixas apresentadas por organizaes de direitos humanos e indivduos na Argentina, Chile, Equador e no Paraguai. Outros pases optaram por anistias seletivas ou gerais, incluindo Argentina, Brasil, Chile e Uruguai

Unspeakable Truths: Confronting State Terror and Atrocity. Routledge: Nova Iorque e Londres, 2001; Nigel B. Biggar (ed), Burying the Past: Making Peace and Doing Justice after Civil Conict. Washington, DC: Georgetown University Press, 2003; James McAdams (ed), Transitional Justice and the Rule of Law in New Democracies. Notre Dame, IN: University of Notre Dame Press, 1997. 18 Sobre o Canad: http://www.trc-cvr.ca/indexen.html and Salma Hussain, Canadas rst truth and reconciliation commission, Calgary Herald, 15 Abril 2007. Sobre EUA, ver: http://www.greensborotrc.org/; and more recently, Leahy calls for truth commission on torture, CNN News, 4 Maro 2009 at: http://www.cnn.com/2009/POLITICS/03/04/leahy.commission.

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FONTE: ARQUIVO NACIONAL E SECRETARIA ESPECIAL DE DIREITOS HUMANOS DA PRESIDNCIA DA REPBLICA

FRICA E ORIENTE MDIO


Na frica, comisses de inqurito foram estabelecidas pelos Poderes Executivo e Legislativo, com resultados muito variveis em Burundi, Repblica da frica Central, Chade, Costa do Marm, Repblica Democrtica do Congo, Etipia, Gana, Qunia, Libria, Nigria, Ruanda, Serra Leoa, frica do Sul, Sudo, Uganda e Zimbbue. As organizaes nacionais e internacionais de direitos humanos desempenharam um papel crucial em alguns casos (em Ruanda, por exemplo, quatro organizaes internacionais de direitos humanos encarregaram-se da iniciativa de revelao da verdade), e a ONU desempenhou um papel de construo de estado em muitos contextos de conito civil. Tambm foram julgados antigos ociais do governo ou membros da polcia e de foras militares em vrios pases, incluindo Burundi, Etipia e Ruanda. Alm disso, houve esforos internacionais no sentido de processar os violadores dos direitos humanos na frica atravs do Tribunal Criminal Internacional para Ruanda e, mais recentemente, no Tribunal Penal
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Internacional. Contudo, acordos de paz frequentemente incluram anistias, como em Serra Leoa,

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Libria e Angola, e em muitos casos no houve processos penais ecazes devido falta de vontade poltica, conitos armados em curso, e a debilidades do Poder Judicirio19. frica do Norte e Oriente Mdio so as duas regies onde se realizaram menos esforos para implementar polticas transicionais de verdade e de justia. Mesmo assim, comisses de verdade foram estabelecidas na Arglia e no Marrocos20, e h medidas da sociedade civil sendo elaboradas em parceria com organizaes internacionais de direitos humanos mais notavelmente o Centro Internacional de Justia Transicional para promover verdade e responsabilidade no Lbano, no Iraque, assim como entre israelenses e palestinos.

SIA
Na sia, foram estabelecidas comisses da verdade no Cambdia, Timor-Leste, Indonsia, Filipinas, Sri Lanka e na Coreia do Sul. E existem esforos alguns incipientes, outros mais desenvolvidos para avanar com iniciativas similares no Afeganisto, Mianmar e Nepal. E tambm houve julgamentos por violaes de direitos humanos cometidas no passado no Sri Lanka21.

II. FATORES QUE DEFINEM A JUSTIA TRANSICIONAL22


Este breve levantamento demonstra em que medida os processos de prestao de contas se tornaram parte das polticas de transio. Porm, isso no nos diz muito sobre a qualidade e o impacto de tais iniciativas. Em alguns casos, comisses da verdade produzem relatrios crveis de grande impacto pblico (como na Argentina e no Chile, por exemplo), e em outros no so emitidos relatrios (Filipinas e Zimbbue). Igualmente, em alguns pases realizam-se julgamentos com as garantias processuais mnimas necessrias e de acordo com princpios do Estado de Direito (Chile, por exemplo), enquanto que noutros pases os julgamentos no passam de exemplos de justia poltica (como na Albnia e em muitos pases Africanos), com escasso respeito pelas garantias processuais necessrias.

19 Sobre a frica do Sul, ver: Alex Boraine, -. Oxford e Nova Iorque: Oxford University Press, 2000. Tambm sobre frica, ver: : Phil Clark and Zachary Kaufman (eds), After Genocide: Transitional Justice, Post-Conict Reconstruction, and Reconciliation in Rwanda and Beyond. Nova Iorque e Londres: Columbia University Press and C. Hurst & Co., 2008. Para mais detalhes, ver nota 9. 20 21 22 Alexandra Barahona de Brito, Truth Commissions and Trials: A Comparative View of Morocco, texto no publicado, Julho 2005. Ver nota 9. Esta seco do texto baseia-se em material da introduo e da conclusao de Alexandra Barahona de Brito, et al, op. cit. 63

Por outro lado, este levantamento tambm no nos diz quais condies modelam a justia transicional. Isto o que eu quero explorar nessa seo. H trs aspectos chave que modelam o processo de prestao de contas transicional: contexto transitrio, legados autoritrios, heranas histricas mais amplas, e o contexto internacional.

CONTEXTO TRANSICIONAL
Uma questo central a relao de foras e poder que se estabelece entre os agentes favorveis e contrrios implementao de medidas transicionais. Em termos gerais, quanto mais uma transio ocorre com a derrota da velha elite autoritria e dos agentes da represso, maior a margem de manobra para o desenvolvimento de polticas de verdade e justia. As transies por ruptura oferecem maior mbito de ao, particularmente quando h derrotas em guerras, tanto por foras nacionais como estrangeiras. Em contraste, as transies negociadas ou pactuadas , ou transies por libertao normalmente oferecem menor margem de ao, pelo fato das foras , dos regimes autoritrios ainda vigorarem, de modo que a elite democratizadora tenha de se esforar habilmente para reverter a balana de poder em seu favor. Contudo, importante ter em mente que raramente transies seguem modelos tericos, e que haver um espectro muito variado de situaes transicionais entre os dois extremos, que podem incluir elementos de ambos. O equilbrio de poder tambm afeta a maneira como as polticas so implementadas e a sua evoluo. H mais possibilidades de punies arbitrrias e de saneamentos quando a velha elite autoritria claramente vencida, especialmente onde a tradio do Estado de Direito no est fundada. Durante os saneamentos das empresas econmicas em Portugal no perodo revolucionrio, houve uma clara falta de preocupao com as garantias processuais. Na Alemanha Oriental, aproximadamente 500 mil pessoas, ou 3% da populao, foram afastadas de seus cargos e empregos no maior saneamento administrativo da histria das novas democracias, embora os princpios do Estado de Direito tenham sido mais respeitados do que foram no caso de Portugal. Na Repblica Tcheca, onde havia menos espao poltico, aproximadamente 10 mil pessoas, ou 1% da populao, foram afastadas, trinta vezes menos que aqueles purgados no caso da Alemanha. Em resumo, um primeiro passo seria levar em conta a fora relativa dos agentes favorveis a polticas de verdade e justia transicional em relao queles que a elas se opem. Mas o equilbrio de poder apenas um ponto de partida. De fato, algumas transies negociadas sob alta presso produzem comisses da verdade e julgamentos (Chile) e outras transies por colapso no produzem (Portugal, onde os efeitos dos saneamentos foram mais tarde revertidos). Devemos nos lembrar que o equilbrio de poder no permanece inalterado, mesmo dentro do que denido como o perodo de transio O poder pode se deslocar, por vezes dramaticamente, .
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ou a favor daqueles que procuram justia ou a favor daqueles que procuram proteger-se de

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qualquer ao punitiva; igualmente, as polticas de justia transicional podem ser postas de lado em determinado momento, para mais tarde serem retomadas, ou devido a um deslocamento no equilbrio de poder, ou como resultado de fatores internacionais. Na Argentina, por exemplo, os militares foram derrotados numa guerra exterior (Malvinas) e desmoralizados durante o incio do perodo de transio, porm, subsequentemente se recuperaram de modo a forar o governo civil a recuar e limitar o alcance das polticas punitivas. Em Portugal, outra transio por colapso os saneamentos terminaram quando as foras mais moderadas ganharam , o poder, afastando os militares e os grupos de extrema esquerda que tinham dominado o perodo revolucionrio de transio. Assim, temos que olhar para outros fatores. Outro elemento-chave so as lealdades polticas e valores dos novos lderes e partidos polticos. Esses podem favorecer a verdade e a justia e superar impedimentos estruturais ou contextos transitrios limitados, ou podem reforlos. Revolucionrios (como em Portugal ou na Nicargua) podem se focar em mudana social

As polticas tambm variam de acordo com aquilo que os diferentes atores polticos e sociais desejam alcanar. Conforme as motivaes e objetivos mudam, as polticas tambm so alteradas

radical ao invs de reforma, e podem mostrar menos preocupao pelas garantias processuais associadas a um Estado Democrtico de Direito. Ao invs, democratas moderados tendem as se preocupar com tais princpios, e quando esto ligados com grupos de direitos humanos e associaes de vtimas, so mais suscetveis a trabalhar para implementar polticas de verdade e justia. Nos casos em que os novos lderes democrticos se concentrem em negociar a transio da forma menos conitiva possvel, podem preferir no abrir a Caixa de Pandora da justia transicional, como foi o caso no Brasil, bem como na Nicargua dos anos 90. Quando um novo

governo democrtico esteja mais prximo dos militares, ou das antigas foras repressoras, ele pode ativamente resistir a tais polticas, como foi o caso em El Salvador e no Uruguai. A comparao entre Uruguai, Argentina e Chile ilustra este ponto. No Uruguai, ligaes presidenciais com o Comandante em Chefe do Exrcito e falta de conexo poltica com grupos que exigiam verdade e justia, orietaram o presidente Sanguinetti a evitar quaisquer medidas punitivas. No caso argentino, o desejo do presidente Menem de se desassociar das falhas do governo antecessor de Alfonsn, bem como o seu desejo de normalizar relaes com os militares, tambm levaram inverso da poltica punitiva anterior; no Chile, pelo contrrio, as fortes ligaes entre o presidente
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Aylwin e seu partido com uma Igreja Catlica ativista e com um movimento de direitos humanos forte o levou a insistir em polticas de justia transicional, embora tivesse colocado a nfase na reconciliao e no na punio (verdad, y justicia en la medida de lo posible). As polticas tambm variam de acordo com aquilo que os diferentes atores polticos e sociais desejam alcanar. Conforme as motivaes e os objetivos mudam, as polticas tambm so alteradas. Se o que se pretende acima de tudo estabilidade e acomodao com poderosas elites autoritrias, ser mais provvel uma poltica de verdade sem justia; uma abordagem orientada para as vtimas pode produzir um processo mais participativo, como aconteceu na frica do Sul; uma poltica centrada nos que cometeram os abusos, em contraste, pode produzir uma poltica mais punitiva. A disponibilidade de recursos institucionais, humanos e nanceiros, tambm crucial, porque afeta a capacidade e convenincia de se implementar polticas de justia transicional, bem como sua qualidade. Processos de saneamentos administrativos, por exemplo, talvez sejam pouco recomendveis quando no h novos militares da represso que possam assumir o lugar daqueles que esto sendo afastados ou quando no existem recursos sucientes para conceder queles que foram afastados penses com vistas a evitar futuras tenses sociais. Na Espanha, no teria sido aconselhvel uma purga militar e policial, pois se tinha de lidar com a ameaa terrorista do movimento separatista Basco.

LEGADOS DA DITADURA
As condies herdadas do perodo ditatorial tambm iro denir a forma com que a questo abordada e como os atores se posicionam durante a transio. Se a oposio ditadura foi fraca ou quase inexistente, pode signicar que a nova democracia seja dominada por partidos com antigas foras ditatoriais cosmeticamente renovadas, como na Romnia. Se um dos legados da poca ditatorial um forte movimento de direitos humanos com uma clara e poderosa agenda de verdade e justia, ou se houver uma sociedade civil com tradio de participao e mobilizao, isso pode evitar que a elite poltica legisle o encerramento do tema do passado (como foi o caso na Argentina, Chile, Guatemala, El Salvador e na frica do Sul), e pode ajudar a manter a memria viva quando as autoridades do Estado preferem no responsabilizar os que cometeram abusos (como o tem feito a sociedade Memorial, na Rssia)23. Se, por outro lado, se tenha herdado do perodo autoritrio uma sociedade civil fraca ou aptica ou, se alm de um imediato desejo de vingana a sociedade seja indiferente questo da verdade e justia, , pode no haver qualquer poltica de responsabilizao, como foi o caso na transio na Espanha, ou a questo da verdade e da justia transicional pode se tornar uma arma na luta de poder entre grupos ou partidos, como no caso de Portugal e em alguns pases da Europa do leste.

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Ver: http://www.rightlivelihood.org/memorial.html.

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Os legados constitucionais, institucionais e jurdicos tambm so importantes. Pode haver leis de anistia herdadas (como no Brasil), ou limites constitucionais sobre as aes do governo (Chile), que criam obstculos para a responsabilizao. Igualmente, a persistncia de enclaves autoritrios pode se tornar um obstculo para a busca da verdade e da justia, especialmente quando localizados no poder judicial. A natureza da represso autoritria tambm importante. Se as vtimas foram abertamente executadas ou se a poltica foi de deter e torturar, a necessidade de descobrir a verdade pode no ser to importante como nos casos em que as aes repressivas tenham sido clandestinas, ou quando elas se centraram numa poltica de desaparecimento. Se a represso fosse rasa ao invs de funda, psicolgica ao invs de fsica, muito difundida ao invs de localizada, como o caso de muitos pases da Europa Oriental, os problemas so outros: como observado por Tina Rosenberg, os regimes de criminosos da Amrica do Sul exigiram solues diferentes dos regimes criminosos da Europa Ocidental24. Onde tivesse havido cumplicidade social generalizada, conceber os limites de culpabilidade jurdica se torna uma questo complexa. Caso grupos no estatais tenham atuado violentamente contra uma ditadura e tambm causado vtimas, isto pode enfraquecer a legitimidade dos esforos para punir apenas as foras governamentais. Caso tenha havido uma guerra civil antes do regime militar, isso poder diminuir o desejo das elites democratizadoras de castigar os militares, especialmente se a percepo popular que a ditadura acabou com um perodo de violncia e caos. Uma poltica repressiva que afeta milhes, ao invs de milhares, pode tornar uma poltica de compensao muito difcil, se no impossvel, como na Rssia. A durao e a penetrao institucional de um regime autoritrio tambm devem ser levadas em conta. Nenhuma ditadura pode se sustentar por um longo perodo de tempo sem ganhar alguma forma de apoio popular e algum nvel de institucionalizao. Quanto mais durvel e bem sucedida a ordem autoritria, mais ela permear a burocracia do Estado e o sistema judicial, socializando uma classe de funcionrios pblicos nos valores da ditadura, e criando novas elites favorecidas pelas polticas do regime. Quanto mais prolongada e institucionalizada uma ditadura for, mais difcil ser estigmatizar os grupos sociais e as instituies que participaram da ordem antiga. Uma ditadura durvel e bem institucionalizada normalmente apresenta um nvel maior de legitimidade residual, havendo mais pessoas que se identicam com a ideologia e a justicao ideolgica do regime e da represso. Tais ditaduras tambm tero apoio social quando nmeros signicantes de pessoas acreditarem que ela trouxe m a um perodo anterior de caos. Na falta de saneamentos profundos, as polticas de justia transicional tero que ser implementadas por funcionrios pblicos da velha ordem, e estes podem muito bem resistir a essas polticas, porque estas podem por em causa suas aes no passado e vrias prticas sociais entrincheiradas.

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Tina Rosenberg, The Haunted Land: Facing Europes Ghosts after Communism. Londres: Random House, 1995: 400-401.

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possvel que os apoiadores do antigo regime virem rapidamente e cooperem com a nova democracia a m de sobreviver, mas no sentiro, por isso, entusiasmo pelas polticas de justia transicional. Alm disso, caso uma ditadura tenha vida muito longa, o pior perodo de represso pode ter ocorrido num passado remoto, de tal modo que os repressores e as vtimas podem j estarem mortos, os registros e arquivos podem ter sido destrudos e, consequentemente, ser mais difcil reconstituir os fatos, como na Espanha.

LEGADOS HISTRICOS
Como mostrado acima, as polticas responsabilizao transicional no surgem do nada: elas so historicamente fundamentadas e peculiares a cada pas. Ento, devemos olhar no apenas para o contexto transicional e para os mais recentes legados autoritrios, mas tambm para os padres histricos mais abrangentes, j que as solues tambm esto condicionadas pela experincia e pela memria de acontecimentos e desenvolvimentos pr-autoritrios. Um pas com uma tradio democrtica de baixa intensidade e com pouca aderncia a tradio do Imprio do Direito, e com uma cultura poltica e uma sociedade civil fracas ou temerosa, pode experimentar menos demandas sociais pela prestao de contas sobre o perodo autoritrio. Uma experincia histrica negativa com o governo democrtico ou experincias falhas com liberdade poltica culminando em violncia ou conito civil prolongado podem diminuir os desejos de testar as fronteiras da liberdade de desaar enclaves autoritrios e de punir , os responsveis pelas violaes dos direitos humanos. Caso tenha havido uma guerra civil que tenha sido resultado de conitos polticos antigos, e caso ambos os lados tenham cometido atrocidades, como na Espanha, a escolha pode ser deixar o passado no passado. Sociedades historicamente acostumadas a altos nveis de violncia podem no dar tanta importncia punio de violadores autoritrios. A aceitao social da violncia sob uma nova democracia como parte normal da vida cotidiana pode levar invalidao de respostas represso passada e diminuir as demandas por punio e prestao de contas. Reciprocamente, uma experincia histrica positiva com a democracia pode signicar queda mais clere das foras autoritrias, criando maiores oportunidades para as medidas transicionais. H um paradoxo que opera aqui: quanto mais forte e prolongada for a experincia passada com a democracia, mais provvel ser que a cidadania se indigne perante as violaes dos direitos civis e polticos pelo fato da expectativa de justia estar historicamente embutida, e neste contexto, a demanda para que hajam polticas de verdade e justia pode ser maior. Quanto mais democrtico for o passado do pas e menos violenta a coexistncia social, mais provvel que a verdade e a justia transicionais sejam apoiadas. De outro lado, so os
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povos com uma histria de maior autoritarismo que mais precisam das polticas de verdade

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e justia transicional, mas igualmente so estes povos os que mais diculdade tm em levar a cabo este tipo de polticas. Os legados histricos de longo prazo so obviamente relevantes em naes de com constituio historicamente multitnica, que enfrentam desaos muito especcos ao planejar polticas de responsabilizao. Em tais casos, abordar injustias do passado pode envolver reconhecimento especial de uma etnia, de necessidades comunais especiais e formas nicas de lembrar o passado ou de fazer memria. Em tais Estados, pode no haver um demos incontroverso e claramente denido, de modo que a justia transicional ter um impacto sobre a redenio do prprio demos. Os legados histricos duplos tambm so importantes. O desejo de fazer um melhor trabalho de justia poltica nos anos 1990 na Alemanha foi em grande parte condicionado por percepes de que o legado nazista no tinha sido processado da melhor forma: Verganenheitsbewaltigung (superando o passado) seria substitudo por um meticuloso aufarbeitung (trabalhando

A histria da Igreja Catlica, ou de outras igrejas, pode ter um impacto negativo ou positivo sobre a justia transicional, dependendo de suas ligaes com a elite autoritria ou de mudanas institucionais resultantes do Conclio Vaticano II

o passado). Em Portugal, o duplo legado do autoritarismo de direita sob o Estado Novo de Salazar e o autoritarismo de esquerda durante os dois primeiros anos revolucionrios inuenciaram da as transio polticas tambm

transicionais, especicamente a poltica de saneamentos administrativos. A histria da Igreja Catlica, ou de outras igrejas, pode ter um impacto negativo ou positivo sobre a justia transicional, dependendo de suas ligaes com a elite autoritria ou de

mudanas institucionais resultantes do Conclio Vaticano II. Na Argentina, por exemplo, as fortes ligaes com os militares e uma reao ferozmente conservadora diante das mudanas de poltica do Vaticano durante as dcadas de 60 e 70 zeram com que o papel da Igreja Catlica como instituio tivesse sido negativo; no Chile e no Brasil essa realidade foi inversa. No Chile, a Igreja desempenhou um importante papel na criao de um forte movimento de direitos humanos e fez com que a justia transicional fosse concebida como uma poltica de verdade e reconciliao mais do que uma poltica de punio; e no Brasil a Igreja teve um papel fundamental na elaborao do relatrio Nunca Mais.25
25 Sobre a maravilhosa histria de como foi produzido este relatrio, ver: Laurence Weschler, A Miracle a Universe: Settling Accounts with Past Torturers. Nova Iorque : Pantheon Books, 1990.

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A DIMENSO INTERNACIONAL
Processos de prestao de contas tambm sero modelados pelo contexto internacional mais amplo. Transies ocorridas antes da revoluo de direitos humanos no plano internacional, iniciada no m da dcada de 1970, e sob as condies impostas pela Guerra Fria (com a esquerda incidindo em direitos sociais e econmicos contraposta aos que defendiam direitos civis e polticos burgueses e geralmente focados em vencer o totalitarismo comunista), no se beneciaram do discurso universalizador dos direitos humanos. Nesses casos, a justia transicional no foi totalmente concebida em termos de direitos humanos: em Portugal, se tratava de um exerccio em justia revolucionria e na Grcia se tratava de punir insubordinados militares por crimes contra o povo e a ordem constitucional. A revoluo dos direitos humanos e o m da Guerra Fria mudaram drasticamente o contexto, de modo que as transies do m da dcada de 1980 e da dcada de 1990 foram enquadradas em termos de justia para violaes dos direitos humanos. Nesse contexto, as organizaes de direitos humanos transnacionais, tribunais estrangeiros, tribunais internacionais, e misses da ONU desempenharam um papel-chave em vrios processos de justia transicional. Em alguns pases, se no fosse a dimenso internacional ou transnacional, teria havido um processo transicional muito mais limitado, ou mesmo inexistente. A priso do General Pinochet em Londres, por exemplo, deslocou o balano de foras a favor daqueles que procuravam justia para violaes passadas dos direitos humanos no Chile26. Conduziu ao questionamento da Lei de Anistia de 1978 e dos limites impostos soberania popular na nova democracia. improvvel que tal mudana tivesse ocorrido por si s como resultado da dinmica da vida poltica chilena. Na Guatemala, a Comisso de Claricao, que produziu um relatrio sobre as violaes dos direitos humanos durante o prolongado perodo de conito civil, foi resultado de uma iniciativa patrocinada pela ONU, organizao que tambm desempenhou papel central no processo de paz nesse pas. O efeito aprendizado por contgio tambm importante, pois as sociedades que esto conduzindo processos de democratizao podem fazer uso dos saberes ou do know how adquirido de outras transies prvias. Por exemplo, as comisses da verdade viajaram da Amrica Latina frica do Sul, que aprendeu as lies das experincias chilenas e argentinas; os relatrios da verdade no ociais tiveram o relatrio brasileiro Nunca Mais como modelo; os saneamentos alemes serviram de modelo para a Europa do leste, e a Polnia, Hungria, Romnia e a Bulgria amorteceram

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26 Ver, por exemplo, Naomi Roht-Arriaza, The Pinochet Effect:Transnational Justice in the Age of Human Rights. University of Pennsylvannia Press 2006; Madeleine Davis (ed), The Pinochet Case: Origins, Progress, and Implications. Londres: Institute of Latin American Studies, 2003.

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os seus processos de saneamento devido ao aprendizado oferecido pelas consequncias negativas de processos mais severos na Albnia e na antiga Tchecoslovquia. Nem todos os fatores so previsveis. A sorte, ou a fortuna, para usar o termo de Maquiavel, tambm desempenha seu papel aqui, assim como em todos os assuntos humanos. Nada ilustra isso melhor que a priso do General Pinochet (apesar de alguns adicionarem hubris fortuna para explicar esse evento). Como referido acima, esse fortuito evento colocou as violaes passadas dos direitos humanos e a impunidade de volta na agenda poltica do Chile, com grande impacto. Esta viso geral de fatores relevantes no completa, porm serve para ilustrar a variedade de elementos que afetam a justia transicional, e tambm para destacar a importncia de especicidades histricas e nacionais. Isto nos previne de adotar modelos explicativos excessivamente esquemticos.

III. ALM DA TRANSIO: A POLTICA DA MEMRIA


A justia transicional no um evento isolado, que acontece apenas uma vez e no se repete mais; sim um processo que vai se adaptando s condies do momento e s mudanas que vo evoluindo ao longo do tempo. O mbito de ao aumenta ou diminui conforme o tempo passa, dependendo da habilidade e da vontade das sociedades em vias de democratizao de alargar ou aprofundar a democracia em termos polticos, institucionais, sociais e ideolgicos. A bem sucedida superao de enclaves autoritrios, o crescimento gradual (ou o esmorecimento) do ativismo de direitos humanos, a evoluo de prioridades polticas, das prioridades e valores que regem as reformas judicirias, legais e constitucionais, e a acumulao de obrigaes legais relativamente aos direitos humanos no plano internacional ou regional, iro inuenciar o que ser feito com o passar do tempo. As polticas de justia transicional podem tambm adquirir vida prpria, caso instituies sejam estabelecidas para realizar tarefas especcas, como localizar os restos mortais dos desaparecidos, estabelcer quem receber indenizaes e como as mesmas sero pagas, ou encontrar crianas desaparecidas. A autonomizao institucional possibilita que as polticas continuem a se desenvolver, mesmo em contexto de indiferena ou mesmo adversidade social ou poltica, assim, por exemplo, as polticas de reparao podem ser ampliadas para novas categorias de vtimas e as equipes de investigao podem continuar abastecendo processos criminais de novas informaes.
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Pode-se denir a poltica de memria de duas maneiras. De forma restrita, consiste de polticas para a verdade e para a justia (memria ocial ou pblica); vista mais amplamente, sobre como a sociedade interpreta e apropria o passado, em uma tentativa de moldar o seu futuro (memria social). Memria social a criao de comunidades imaginadas27 e a construo de uma ordem moral. As polticas de memria sociais e culturais so parte integral do processo de construo de vrias identidades coletivas sociais e polticas, que denem o modo como diferentes grupos sociais veem a poltica e os objetivos que desejam alcanar no futuro. A memria uma luta sobre o poder e sobre quem decide o futuro, j que aquilo que as sociedades lembram e esquecem determina suas opes futuras. Mitos e memrias denem o mbito e a natureza da ao, reordenam a realidade e legitimam o exerccio do poder. A poltica da memria se torna parte do processo de socializao poltica, ensinando s pessoas como perceber a realidade poltica e as ajudando a assimilar ideias e opinies. A memria transmitida por guras da autoridade , permitindo processo de aculturao e socializao dos cidados que vivem dentro das fronteiras de um Estado. Memrias histricas e lembranas coletivas podem ser instrumentos para legitimar discursos, criar delidade e justicar aes polticas. A impossibilidade de garantir um processo perfeito de verdade e justia transicional signica que o passado continua vivendo no presente, em maior ou menor grau. Termos emergem para descrever efeitos de eventos passados em culturas nacionais: a Sndrome de Vichy na Frana, ou o Complexo Vietn nos EUA, entre outros sugerem que o passado continua sendo um fardo para o presente. Assim, mesmo depois de ter deixado de ser parte da agenda poltica ativa, o passado pode continuar a ser uma fonte de conito na arena judicial e pode continuar a gerar novos conitos. Em alguns pases, a sociedade poltica e civil discute e reete abertamente sobre o signicado do passado. Em outros, o passado um fantasma evitado pelas elites polticas, tornando-se o que Tina Rosenberg chamou terras fantasmas Em outros pases ainda, h irrupes de . memria no termo de Wilde, e em seguida o silncio. , s vezes, as polticas de memria, as desculpas ociais e a reabilitao das vtimas podem ser adiadas. As desculpas japonesas pela dor causada por suas tropas durante a Segunda Guerra foram apenas proferidas pelo Primeiro Ministro em 1995. Os Bispos Franceses emitiram o primeiro pedido de desculpas quanto ao silncio da Igreja no caso de deportao de 76 mil judeus do regime Vichy na Frana apenas em outubro de 199728. Bancos suos, museus de arte americanos e a Igreja Catlica s comearam a confrontar o legado da Segunda Guerra h um tempo relativamente recente.
27 Benedict Anderson, Imagined Communities: Reections on the Origin and Spread of Nationalism. Londres: Verso 1991.

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28 Sobre este e outros casos, ver: Mark Gibney, Rhoda E. Howard-Hassmann (eds), The Age of Apology. Philadelphia, PA: University of Pennsylvania Press 2008.

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Algumas formas de produo da memria constituda historicamente podem ser armativas de valores democrticos, enquanto outras se prestam ao cultivo e renovao da violncia.

Mas a longa ausncia pblica de polticas de memria no signica que ela no continue a denir realidades sociais e polticas de formas mais sutis ou mais evidentes. Haja justia transicional ou no, as memrias continuaro a ser retrabalhadas e seus signicados renovados, pois cada gerao deve interpretar e apropriar-se do passado. De fato, as memrias so constantemente revisadas para serem adaptadas s identidades atuais. As sucessivas renovaes da memria do Holocausto nos do evidncia disso. O trabalho de memria se torna

parte e parcela da produo cultural, dando origem a biograas, estudos acadmicos, romances, lmes e produes teatrais que reinterpretam e reetem sobre eventos passados. Representaes simblicas e linguagem so transformadas; a expresso nunca mais o caso em questo. Datas, monumentos e comemoraes se tornam focos estabelecidos de resistncia lgica da anistia e do esquecimento, e lutas so travadas sobre seu signicado e posse. Algumas formas de produo da memria constituda historicamente podem ser armativas de valores democrticos, enquanto outras se prestam ao cultivo e renovao da violncia. A violncia nacionalista pode ser legitimada por memrias de idos tempos ureos e pela politizao de mitos de eleio tnica. Michael Ignatieff fala do tempo de sonho da vingana. Neste contexto, crimes nunca podem ser seguramente isolados no passado histrico; eles permanecem trancados num eterno presente, clamando por vingana29. Em outros casos, a poltica da memria pode criar medo de se assumir qualquer risco, o que pode ser negativo para garantir as reformas necessrias. Assim, necessrio comprometimento em uma reexo corrente e na apropriao crtica do passado. Quando a poltica da memria serve apenas para consagrar o sofrimento, isto pode fazer com que no se vejam as novas injustias, e pode contribuir para que haja uma estreita obsesso com apenas um grupo de vtimas, em vez de se desempenhar um papel sensibilizante ou estimular a imaginao moral30.

OS LIMITES DA VERDADE E JUSTIA TRANSICIONAL


Projetos de verdade ou justia transicional, ociais ou no ociais, so apenas o primeiro passo em direo reconciliao com um passado violento e traumtico. No h encerramento
29 Ignatieff, Michael. The Warriors Honor: Ethnic War and the Modern Conscience. Nova Iorque: Henry Holt and Company, 1997 p. 15. ,

30 Jonathan Allen, Balancing Justice and Social Unity: Political Theory and the Idea of a Truth and Reconciliation Commission, University of Toronto Law Journal, 49 (4), 1999: 315-353.

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denitivo como o continuado e constantemente renovado debate sobre o Holocausto indica, e como sucessivas irrupes de memria em diferentes pases mostram31. Nem a verdade ocial, nem a justia, por mais abrangentes e completos que sejam, so remdios milagrosos para resolver o que so feridas profundas e por vezes diferenas irreconciliveis32. De fato, bencas como so, tanto a revelao da verdade quanto a justia podem ser problemticas. Elas podem ser catrticas, mas tambm podem perpetuar conitos. Podem criar uma mentalidade ns contra eles, perpetuando o conito social, como no jogo sem m descrito por Malamud-Goti33. O poder judicial pode servir a um m imoral34, e os tribunais democrticos podem perpetuar um ciclo de vingana e culpa; mas podem tambm atuar como uma espcie de teatro poltico educando o povo sobre o valor da lei e da justia35. Por vezes, no ca claro qual , destas lgicas ganha. Constrangimentos nanceiros, polticos, pessoais e de tempo, assim como diculdades em acessar informaes signicam que tanto os julgamentos quanto as comisses da verdade sero seletivas no quadro que constroem e na justia que concretizam. E, como Offe observa sobre o caso ps-comunista na Alemanha, o mximo que pode possivelmente ser feito dentro das limitaes do Estado de Direito e da no-retroatividade est muito abaixo do mnimo que teria de ser feito para reconciliar os pequenos, porm vocais, grupos daqueles que sofreram mais sob o antigo regime36. Comisses da verdade e julgamentos podem oferecer apenas um quadro parcial do universo repressivo, e as responsabilidades por ele. Isso signica que ser necessrio continuar a lidar com o passado. As polticas de verdade e justia podem no ensinar, visto que os atos criminais dos antigos regimes autoritrios no foram cometidos por benefcio prprio e os responsveis continuaro a acreditar que eles zeram a coisa certa e a verem-se como mrtires. Vises contestadas do que aconteceu persistiro. Mesmo depois dos males do passado serem conhecidos, alguns continuaro a defender a represso e desaar qualquer novo consenso que surja37. A legitimidade das medidas de justia transicional pode ser questionada como uma justia dos vencedores com demasiada politizao, seletividade ou retroatividade. ,
31 Para citar apenas trs exemplos, ver: Ian Buruma, Wages of guilt. Memories of war in Germany and Japan. Nova Iorque : Farrar, Straus and Giroux, 1994; Charles S. Maier, The Unmasterable Past: History, Holocaust, and German National Identity. Cambridge, MA: Harvard University Press 1988; Jan Werner Muller (ed), Memory and Power in Post-War Europe. Cambridge: Cambridge University Press 2002. 32 33 Alexandra Barahona de Brito, The Politics of Human Rights in Latin America: Chile and Uruguay. Oxford University Press, 1997 . Jaime Malamud-Goti Game without End: State Terror and the Politics of Justice. Norman: University of Oklahoma Press, 1996.

34 David Dyzenhaus, Judging the Judges, Judging Ourselves: Truth, Reconciliation and the Apartheid Legal Order, Oxford: Hart Publishing, 1998. 35 Mark Osiel, Mass Atrocity, Collective Memory, and the Law, New Brunswick: Transaction Publishers, 1997.

36 Claus Offe, Disqualication, Retribution, Restitution: Dilemmas of Justice in Postcommunist Transitions, The Journal of Political Philosophy, 1 (1), 1993: 17-44. 37 Ver: Leigh A. Payne, Unsettling Accounts: Neither Truth nor Reconciliation in Confessions of State Violence. Durham, NC: Duke University Press, 2008.

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A maioria dos srvios, por exemplo, no aceitou a legitimidade do Tribunal Criminal Internacional para a Antiga Iugoslvia, visto que a maioria dos arguidos era srvia. Apesar disso reetir a real proporo de quem mais violou os direitos humanos, foi visto pelos srvios como um exemplo de justia de vencedores E como insiste Mamdani, h uma diferena entre reconciliao poltica . e reconciliao social38, a primeira pode ser realizada atravs de acordo entre elites, porm a segunda poder jamais car completa.

TRABALHO DE INTERPRETAO DA MEMRIA39


At agora, o estudo da justia transicional e os estudos de memria tm evoludo paralelamente, e seus caminhos no se cruzaram frequentemente. Estudos sobre justia transicional fazem parte da transitologia ou da poltica comparativa dentro da famlia da cincia poltica, enquanto os estudos de memria emergem da sociologia e dos estudos culturais. A diviso de trabalho natural at certo ponto, pois os pactos transitrios so temporariamente limitados, enquanto que o trabalho de memria no tem comeo ou m natural. No entanto, precisamos combinar perspectivas e examinar a justia transicional desde uma perspectiva histrica, cultural e sociolgica mais ampla, pois a passagem do tempo mostra que todas as iniciativas de justia transicional permanecem essencialmente contestadas com o passar do tempo. Como observado acima, a priso do General Pinochet, por exemplo, desencadeou uma mudana no discurso chileno sobre os custos ocultos do golpe de 1973, e sobre a falta de justia depois da redemocratizao de 1989, j que muitos jovens ouviram pela primeira vez os detalhes dos crimes que eram alvo de investigao de tribunais europeus. Isso fez com que o governo e o judicirio chileno agissem e reconhecessem a atrocidade passada. Assim, memrias reprimidas e ignoradas podem irromper dcadas depois que a transio de um regime tenha supostamente acabado com essa questo. Um doloroso processo de redescoberta do passado e de reavaliao pode permanecer latente at que algum evento desencadeie a irrupo da memria. Como demonstrado por Alex Wilde em sua avaliao do caso chileno, esta no uma situao excepcional, mas sim uma potencialidade inerente, um padro recorrente de longo prazo que precisa ser incorporado em qualquer anlise comparativa adequada. A Espanha outro exemplo. Uma vez terra do esquecimento, h agora uma investigao das estimadas 130 mil execues realizadas pelo regime de Franco, e existem novas demandas para que haja reconhecimento e compensao. Similarmente, o Brasil optou pela Anistia, porm a necessidade social de
38 Madmood Mamdani, Reconciliation without Justice, Southern African Review of Books, 10 (6), 1996.

39 Esta parte do artigo basea-se nos textos seguintes: Alexandra Barahona de Brito, Celebrating 25 Years of Democracy in Argentina: Transitional Justice, Memory and Democratisation in Argentina Keynote address, Seminrio na Embaixada Argentina de Londres, celebran, do os 25 anos de democracia na Argentina, 1 Dezembro 2008; e Alexandra Barahona de Brito e Laurence Whitehead, Transitional Justice: Reframing the Debate, em: Mnica Serrano (ed.), Transitional Justice, Nova Iorque : United Nations University Press), no prelo (2009).

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Devemos combinar as perspectivas da cincia jurdica e cincia poltica com outras vertentes. A literatura que lida com o trauma e recuperao da vtima pode ser bastante til

procurar a verdade e o conhecimento do que aconteceu no desapareceu, e o Governo Lula est agora lidando com polticas ociais de verdade e justia para ajudar os brasileiros a interpretarem e lidaram com a represso do passado autoritrio. Assim, o que observamos em muitos pases que bem depois que julgamentos e histrias ociais serem considerados conclusos, uma dinmica de ciclos de memria entra em cena. Isso est relacionado com mudanas

de governo e de contexto poltico, e ao longo do tempo, com a mudana geracional. Wilde refere que as irrupes de memria, no caso do Chile, emergem como resultado de um ou outro evento que desencadeia ativismo renovado em torno da questo de injustia passada. Porm, essas irrupes fazem parte de ciclos de memria mais amplos. Novos governos e cada gerao devem interpretar o sentido das atrocidades do passado por si prprios, de modo que os consensos sobre o passado numa poca podem ser alterados , modicados e revisados noutra, para suprir as necessidades do novo. Para aprofundar mais nosso conhecimento sobre a justia transicional e a poltica da memria, precisamos combinar vrias perspectivas analticas. Anlises de equilbrio de poder prprios da cincia poltica, ou a viso de escolha racional que funciona bem ao analisar opes polticas, e anlises de custo-benefcio, perdem fora explanatria quando comeamos a examinar a produo de memria social. Devemos combinar as perspectivas da cincia jurdica e cincia poltica com outras vertentes. A literatura que lida com o trauma e recuperao da vtima pode ser bastante til. Isso tem uma longa tradio, as origens podem ser encontradas em memrias das vtimas do Holocausto, e no desenvolvimento da psicologia como uma disciplina e prtica durante o ltimo sculo. Essa literatura no necessariamente se pronuncia sobre medidas de justia transicional, por se concentrar no impacto causado pelo abuso em indivduos e coletividades, mas pode contribuir para melhores polticas transicionais. Talvez mais recompensadoras ainda sejam as perspectivas oferecidas pela literatura sobre poltica da memria e memorizao, que cresceu exponencialmente desde as dcadas de 1980 e 1990, particularmente com o surgimento de estudos culturais ps-modernos. A abordagem mais sociolgica e cultural, e isso inclui anlises de como as sociedades se recordam de seu passado coletivo, como os eventos passados so memorizados (o estudo de memrias locais), como narrativas sobre o passado so construdas, incluindo anlises de como
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a histria escrita .

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IV. CONCLUSES: ALGUMAS LIES DO PASSADO


Nas concluses, reviso alguns dos principais debates na literatura e esboo as principais lies que apreendemos de experincias globais com justia transicional desde a era Nuremberg.

UM PASSADO SEMPRE CONTESTADO


Uma lio que aprendemos que no podemos depositar muitas expectativas na capacidade da revelao da verdade ocial servir para fechar o livro da histria e encerrarando o passado num captulo. Existem vrios argumentos que dizem que a revelao da verdade preenche uma necessidade social de conrmar ocialmente aquilo que foi durante muito tempo negado; que a verdade reintegra as vtimas na sociedade, atravs do reconhecimento do seu sofrimento e oferecendo uma forma de justia distributiva ou social, contribuindo com recursos no convencionais para promover a conscientizao social, a memria coletiva, a solidariedade e a superao de baixa autoestima. Pode ser que o esquecimento seletivo seja parte do processo de produo histrica, constituindo os silncios descritos por Trouillot; mas esquecer o signicado de eventos passados pode ser como perder a bssola moral40. A verdade tambm tem sido vista como uma forma de justia como reconhecimento ou justia compensatria, que restabelece o sentido de justia outrora quebrado41. As comisses da verdade ociais tambm j tm sido valorizadas como peas centrais nos processos de refundao histrica quando existe uma ruptura simblica e moral com um passado obscuro. Elas podem contribuir para estabelecer um consenso sobre os limites do intolervel42. Relativamente justia (a ptrica de julgamentos), os objetivos mais comuns so a responsabilizao e a criao das condies para que no ocorram novas atrocidades. A justia vista como uma arma contra o esquecimento, que pode combater a amnsia social, a negao, o encobrimento, e vrias formas perniciosas de revisionismo que negam ou justicam as atrocidades do passado. Tambm j se observou que os julgamentos server para estabelecer princpios morais e atuam como uma espcie de teatro poltico oferecendo lies coletivas de justia. Em resumo, tanto as comisses de verdade como os julgamentos representam oportunidades para a criao de mitos que podem unicar uma comunidade outrora dividida pela represso,

40 41 42

Michel-Rolph Trouillot, Silencing the Past: Power and the Production of History. Boston: Beacon Press, 1995. Jonathan Allen, op. cit. Ibid. 77

assim como oferecer uma oportunidade para explorar coletivamente o signicado da violncia do passado, e para criar um projeto para o futuro43. Tanto a verdade como a justia podem se tornar parte de um processo educacional sobre democracia e o Estado de Direito, e podem ajudar a restabelecer a conana em magistraturas deslegitimadas, e em outras instituies democrticas emergentes. Todos estes argumentos so vlidos e comprova-se que descrevem a realidade em vrios casos. Mas tambm importante observar que esta viso dos julgamentos bem como a verdade das comisses da verdade no so incontestveis. Relatrios ociais podem se tornar histrias que ofuscam e marginalizam outros relatos e narrativas sobre as violaes do passado. As comisses no analisam todas a formas repressivas. especialmente importante ter estas limitaes em conta quando se fala de sociedades etnicamente divididas, onde o repressor e o reprimido fazem parte de diferentes grupos tnicos e possuem diferentes vises ou narrativas sobre o passado. As verdades do julgamento tambm podem ser parciais e se perder num lamaal de detalhes legais e evidenciais.

OS LIMITES DA RECONCILIAO
Tambm deve-se tomar cuidado com expectativas relativas reconciliao. A discusso sobre reconciliao foi mais plenamente desenvolvido como resultado da experincia Sul Africana (apesar do precedente chileno tambm ter sido importante). um termo que emergiu como resultado da inuncia que igrejas ou guras religiosas exerceram sob as transies de ambos os pases. Assim como a ligao entre punio e democratizao est aberta a discusso (e, reciprocamente, a ligao entre paz e esquecimento seja duvidosa), a conexo feita entre revelao da verdade e reconciliao merece ser analisada de forma mais crtica. Como apontado pelos crticos, no se pode denir reconciliao e perdo como objetivos polticos. Jonathan Allen escreve bastante eloquentemente sobre a reconciliao no contexto sul-africano, em que ubuntu ou reconhecimento da humanidade do prximo representava um slogan central do processo. O que se quer dizer por reconciliao? O que a nao arco-ris, descrita por Desmond Tutu? Pode-se remendar o que foi h muito rasgado? J se teve um todo por onde se comear? possvel criar uma narrativa pica nica e consensual para toda a comunidade imaginada? Vtimas individuais podem perdoar ou se reconciliar com seus vitimizadores, porm, pode um processo desse tipo ser reproduzido a nvel nacional? provvel que velhos dios persistam e que muitos no perdoaro; haver quem insista que lutara para defender a nao ou algum outro valor igualmente abstrato, e dessa

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Mark Osiel, op. cit.

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forma continue-se a justicar a represso. Igualmente, o perdo no pode ser legislado ou institucionalizado. Como diz Paul Ricouer, o perdo pode encontrar refgio apenas em gestos incapazes de serem institucionalizados, pois o que est em questo aqui nada menos que o poder do esprito do perdo para desassociar o agente de seu ato44.

Por motivos bvios, qualquer questo de direitos humanos particularmente propensa a uma perspectiva de bem contra o mal. Tendemos a dividir os atores entre maus (os torturadores) e bons (as vtimas)

Dizer que as comisses de verdade tm o poder de reconciliar pode, ento, criar o risco de a cidadania se desiludir com os resultados das mesmas quando elas no produzem os resultados miraculosos que pareciam prometer. Como argumenta Allen, reconciliao como unidade pode signicar muitas coisas. De fato, a unidade pode ser ilusria ou at mesmo indesejvel se concebida de maneira no democrtica. Por contraste, o consenso em torno da necessidade de democracia, um sistema de regras, leis, procedimentos e valores que apelam coexistncia pacca entre todos os

tipos de grupos, um limiar mais baixo e uma possibilidade mais praticvel. Ento, ao invs de falar sobre reconciliao, pode ser que seja mais apropriado perguntar que tipo de polticas de justia transicional podero contribuir para armar a governana democrtica. Uma viso demasiadamente abstrata e moralista pode tambm nos cegar diante de nas distines entre esquecimento e anistia. Ricoeur aponta que enquanto o esquecimento comandado45, ou a anistia, no serve bem s sociedades (ao esfregar os ombros desta maneira com amnsia, a anistia coloca a relao do passado fora do campo no qual a problemtica da remisso acharia seu devido lugar juntamente com o dissenso46), existe o que ele chama de esquecimento feliz. Esse esquecimento no amnsia, mas sim uma espcie de processo de luto, um trabalhar o passado. Esse tipo de esquecimento (luto consubstanciado) o que permite a reconciliao e a criao de memrias felizes (aquelas

44

Ricoeur, Memory, History, Forgetting, Chicago. University of Chicago Press, 2006: 458

45 Ricoeur distingue entre o esquecimento da memria reprimida, o esquecimento da memria manipulada e o esquecimento ou a anista comandadas d. A memria reprimida equivalente de Freud (o passado esquecido de propsito por causa do trauma, mas reaparece constantemente porque cou reprimida. A nvel coletivo esse fenomeno ganha propores gigantescas. A memria manipulada est associada distoro da memorializao pblica. E o esquecimento comandado o esquecimento imposto pela autoridade poltica, como em Atenas em 403 BC, quando os democrtas que derrotaram os Trinta Tiranos impuseram uma proibio sobre o ato de lembrar os males da guerra, algo que Ricouer chama de operao mgica. A anista uma forma de esquecimento forado que ocialmente proclamado. 46 Ricoeur, p. 455. 79

que so teis para mover em direo a um futuro positivo) e de uma memria pacicada, na qual as coisas so lembradas sem raiva. Ricouer sugere que o que importante em tais memrias no elas serem factualmente precisas, mas que sejam teis para geraes futuras. Por motivos bvios, qualquer questo de direitos humanos particularmente propensa a uma perspectiva de bem contra o mal. Tendemos a dividir os atores entre maus (os torturadores) e bons (as vtimas). Porm muitos torturadores (claramente a maioria dos soldados que se viram obrigados a cumprir ordens) tambm so vtimas; a maior parte das pessoas envolvidas em abusos so pessoas normais apanhadas em momentos terrveis. E como mostram estudos dos casos da Europa do leste, a culpa frequentemente to coletivizada que apenas julgamentos exemplares (e logo justia seletiva) so possveis. O argumento aqui no que a justia no deva ser feita, mas que precisamos pensar nessas categorias de forma crtica.

O DEBATE SOBRE DEVIDO PROCESSO LEGAL


Outra discusso-chave nos estudos de justia transicional diz respeito aos processo legais, e as garantias processuais necessrias num Estado de Direito. Como j observei, a relao entre justia poltica e democracia bastante complexa. As elites no democrticas, seja losca ou psicologicamente, so melhores equipadas para realizar polticas de justia abrangentes porque no lhes interessa especialmente o pluralismo ou as garantias processuais do Estado de Direito47; em contraste, as elites democrticas devem equilibrar o objetivo de instituir a poltica de verdade e justia de maior alcance possvel e, ao mesmo tempo, respeitar o pluralismo e as regras inerentes ao Estado de Direito. O pluralismo signica que os governos devem agregar preferncias ao invs de implementar uma poltica que expresse os desejos de apenas um setor; e garantir os direitos do acusado. Isso signica que os tribunais podem no ser capazes de estabelecer legalmente a culpa de pessoas que todos sabem que de fato so culpadas. Princpios do Estado de Direito probem saneamentos administrativos indiscriminados, julgamentos coletivos que assumam uma culpabilidade no individualizada e a punio retroativa; embora essas medidas possam ser justas, elas debilitam o Imprio do Direito, violando estatutos de limitaes, e regras sobre a responsabilidade retroativa como o princpio nulla poena sine lege (no h punio sem lei), entre outros. Devido a esses problemas, alguns argumentam que melhor no fazer nada. Elster, por exemplo, diz que, tendo em conta o princpio de igualdade perante a lei e pelo fato de que impossvel julgar todos que estiveram envolvidos em atividades repressivas em todos os nveis, mais justo no julgar ningum para evitar a justia seletiva. Por isso, ele prope uma anistia geral
47 Alexandra Barahona de Brito, Human Rights and Democratisation in Latin America: Uruguay and Chile. Oxford: Oxford University Press, 1997.

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FONTE: ARQUIVO NACIONAL E SECRETARIA ESPECIAL DE DIREITOS HUMANOSDA PRESIDNCIA DA REPBLICA

e o abandono de todas as tentativas de compensar as vtimas48. Mas esse ponto de vista ignora o fato de que o no fazer nada tambm no uma soluo. Em muitos casos, o esquecimento geral pode ser apenas ditado e imposto. Interpretando literalmente, teria sido mais justo permitir que Hitler e os lderes nazistas no fossem castigados, j que impossvel ter castigado todos aqueles que participaram nos crimes nazistas? Ou pedir ao povo cambodiano que se reconcilie com a convivncia com o Khmer Vermelho? Esse argumento ignora o legado do medo que condiciona a memria coletiva do passado, e as estruturas de poder que distorcem a expresso livre das preferncias democrticas. A escolha no entre fazer algo corretamente ou no fazer nada, mas sim entre fazer as coisas da forma que so mais apropriadas (embora sem dvida imperfeitas) em cada contexto em vez de fazer a coisa certa em um sentido abstrato. Alm disso, esse argumento no conta com o fato de que a lei no uma entidade imutvel e a jurisprudncia estabelece novos precedentes, alguns dos quais violam o princpio da igualdade perante a lei. Mas se a jurisprudncia nunca mudasse as prticas legais em nome desse princpio, ns no poderamos julgar nenhum novo crime. Sendo assim, a justia aproxima-se mais de uma busca por equilbrio, baseado num consenso histrico sobre o que mais apropriado em determinado tempo e lugar, equilbrio entre a lei estabelecida e as garantias do Estado de Direitos com a justia seletiva ou poltica.

JUSTIA E ESTABILIDADE
Outra grande discusso na literatura, que ocorreu durante as primeiras transies na Amrica do Sul, versa sobre ser mais importante preservar a estabilidade (a sobrevivncia de novas democracias frgeis) ou ser mais importante julgar os culpados pelas violaes do passado. Essa discusso foi particularmente forte na Argentina (entre Santiago Nino e Diane Orentlicher, o primeiro um jurista, que tambm foi o arquiteto das polticas adotadas pela administrao Alfonsn, e a segunda uma jurista especializada em direitos humanos dos EUA)49 e no Chile (onde
48 Jon Elster, On Doing What One Can: An Argument Against Postcommunist Restitution and Retribution, em Neil J. Kritz, (ed.), Tran sitional Justice. How Emerging Democracies Reckon with Former Regimes. Vol I. Washington DC: United States Institute of Peace Press, 566-8. 49 Ver: Carlos Santiago Nino, The Duty to Punish Past Abuses of Human Rights Put into Context: The Case of Argentina. Yale Journal 81

Zalaquett, um membro da comisso de verdade e reconciliao, colocou a questo em termos de um conito entre a tica da convico e a tica da responsabilidade,50 e o politlogo Manuel Antnio Garretn, que denominou isso de um conito entre uma lgica tica e simblica e uma lgica poltica)51. Em ambos os casos, um dos lados argumentou que necessrio levar em considerao os constrangimentos polticos, a m de no se correr o risco de perturbar o processo de democratizao, enquanto o outro lado argumentava que sem verdade e justia a democracia nasceria aleijada, deixando livres os repressores e os enclaves autoritrios incontestados. No claro o quo longe se pode ir sem por em causa a estabilidade, porque situaes contrafactuais hipotticas teriam de ser construdas de modo a provar se diferentes opes teriam produzido resultados diferentes. No entanto, passados vrios anos, podemos ver que a questo se torna menos uma proposio de um ou outro e mais uma questo de quando. A verdade pode ser o foco quando o contexto poltico mais frgil, e os julgamentos podem avanar mais tarde, quando houver maior estabilidade e conana.

JUSTIA TRANSICIONAL E DEMOCRATIZAO


Isso nos leva questo nal, que a ligao entre democracia e justia transicional. Muitos defensores dos direitos humanos argumentam que sem justia e verdade no pode haver democracia real. No entanto, um pouco ao contrrio do que se possa supor, o que vemos que julgamentos e polticas da verdade para lidar com violaes passadas no so, em si mesmos, necessrios para garantir democratizao. A democracia to forte e profunda na Espanha, Hungria e Uruguai, onde no houve punio ou revelao da verdade durante a transio, como em Portugal, Repblica Tcheca ou Argentina, que vivenciaram saneamentos e julgamentos. A democratizao depende de um amplo processo de reformas institucionais voltado para o estabelecimento de direitos efetivos de cidadania e para a promoo presente e futura de medidas de prestao de conta dos atos estatais. Polticas de verdade e justia para atrocidades passadas (prestao de contas sobre o passado) podem ajudar a neutralizar o medo e alterar peas fundamentais da ordem constitucional autoritria, reduzindo sua constrangedora inuncia no desenvolvimento democrtico, bem como desaar uma verso restrita de democracia baseada em um consenso imposto. Os saneamentos administrativos podem ajudar a reformar instituies policiais, militares e judiciais, embora outras medidas mais

of International Law, 100 (8) 1991: 2619-2643; Diane F Orentlicher, Diane F Settling Accounts: The Duty to Prosecute Human Rights Violations of . . a Prior Regime, Yale Law Journal, 100 (8) 1991: 2537-2615 and A Reply to Professor Nino, Yale Law Journal, 100, 1991: 2641-2643. 50 Jos Zalaquett, Balancing Ethical Imperatives and Political Constraints: The Dilemma of New Democracies Confronting Past Human Rights Violations, Hastings Law Journal, 43 (6), 1992: 1430. 82 51 Manuel Antnio Garretn, Human Rights and Processes of Democratisation, Journal of Latin American Studies, 26 (1), 221-234.

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lentas e menos dramticas possam tambm obter os mesmos resultados e funcionar melhor em alguns contextos. Polticas da verdade e justia tambm contribuem para processos de reintegrao social, mas sozinhas no garantem reintegrao poltica, que normalmente exige uma resposta para categorias mais amplas de excluso econmica e social e, em alguns casos, tnica. Desde que no sejam uma nova fonte de injustia, tais polticas podem tambm reduzir a legitimidade e o prestgio da velha elite ditatorial e descreditar a ideologia do antigo regime e a justicao da represso, mas por si ss essas polticas no destroem o apoio social pela e a identicao com a velha elite autoritria. Ao contrrio do que se possa supor, pode haver uma democracia que funciona bem sem verdade e justia para violaes passadas. De fato, no h uma nica resposta sobre como as polticas de verdade e justia afetam a democracia ou a democratizao, por isso dependem das condies iniciais, assim como dos legados histricos, institucionais, sociais e polticos que so peculiares a cada pas. Isso no quer dizer de forma alguma que no deve haver polticas de verdade e justia, ou que elas no so fundamentais. O que sim argumento que a sua ligao com a democratizao no to simples como pode parecer primeira vista. O mesmo no pode ser dito a respeito das ligaes entre 4. Uma sociedade sem memria uma sociedade que no capaz de sustentar nenhum tipo de regime democrtico. Mais especicamente, todas as democracias saudveis comprometem-se com trabalho de memria. A poltica da memria faz parte da sua prpria estrutura. A negao da memria uma caracterstica de sociedades autoritrias e totalitrias. Lewis Caroll disse que uma espcie de m memria aquela que s funciona para trs Essa uma citao til, pois nos lembra de que . a memria no apenas se lembrar do passado, mas tambm criar um um quadro para se pensar a respeito do futuro, neste caso, num futuro democrtico52.

52 Detalhes sobre a ligao entre democracia e justia transicional ver: Alexandra Barahona de Brito, Human Rights and Democratisation in Latin America, op. cit.

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DOSSI O QUE JUSTIA DE TRANSIO?

A JUSTIA PENAL E O TRATAMENTO DE UM CONFLITO SEM FIM: A FRANA E O TRMINO DA SEGUNDA GUERRA MUNDIAL (1944 2009)1
Alain Bancaud
Professor do Instituto de Histria do Tempo Presente Centre National de la Recherche Scientique (Frana)

A experincia francesa aps o m da Segunda Guerra Mundial, marcada pela restaurao da democracia e o m de um regime (denominado de Vichy) autoritrio e de colaborao com os ocupantes nazistas, mostra a importncia e os limites da justia no tratamento das situaes que misturam a transio poltica e a represso de crimes contra a humanidade. Ela mostra a fora, poltica e simblica, de seu poder de designao e de estigmatizao dos culpados como de consagrao do Estado e das vtimas. Mas testemunha, tambm, de suas diculdades particulares para respeitar os princpios jurdicos denidores da democracia: a no-retroatividade das leis, a responsabilidade individual, a imparcialidade e a independncia dos juzes, a absolvio... A justia tem diculdade em superar uma operao sacricial. Ou, ainda, para encerrar o conito. Ela no cessa de intervir na gesto de um passado que no passa2. Interveno de longa durao e realizada em fases. Destacaremos ainda uma primeira depurao que comea no , m de 1944 e concluda em 1953, e um segundo momento, por vezes qualicado de segunda depurao relanado nos anos 1970 e que conhece seu apogeu com trs processos nos anos , 1980/1990. Etapa que continua, sob uma nova forma, nos anos 2000.

1 Este texto foi apresentado pelo Prof. Bancaud com exclusividade Revista Anistia Poltica e Justia de Transio, sendo traduzido pelo Ministrio da Justia, sob a superviso e reviso dos Conselheiros Editoriais Jos Ribas Vieira e Marcelo D. Torelly. 84 2 Ttulo da obra de Eric Conan e Henry Rousso, Vichy un pass qui ne passe pas, Paris, Fayard, 1994.

I. A PRIMEIRA DEPURAO: 1944/1953


UMA JUSTIA DA RESISTNCIA NO MOLDE DA JUSTIA DO ESTADO
A escolha da legislao e das jurisdies que organizam a depurao d lugar s discusses no seio da Resistncia. Alguns, incluindo o general de Gaulle, defendem uma depurao3 ao mesmo tempo breve, limitada em alguns ex-dirigentes e, ao mximo, respeitadora das instituies e dos textos tradicionais. Para eles, Vichy no uma novidade que justica uma legislao extraordinria, mas um regime banalmente criminal demandando por uma represso ordinria. necessrio evitar a aplicao retroativa de novas leis e de novos tribunais que daria um carter de exceo depurao e enfraqueceria sua legitimidade fazendo-a soar como uma revanche poltica ou servir a uma revoluo social. Numa posio inversa, os outros resistentes esperam da justia ao mesmo tempo a punio dos traidores e uma depurao revolucionria. Eles estimam, alm disto, que a violncia derrogatria do regime passado justica uma depurao de exceo, que o horror dos crimes cometidos autoriza a ruptura contra Vichy de suas jurisdies de exceo. Alguns julgam mesmo que os dirigentes mais comprometidos na colaborao com os alemes so indignos de todo o processo. O debate sobre a forma de justia ainda mais estratgico do o que se desenvolveu um pouco antes e aps a Liberao do territrio, uma depurao dita selvagemextrajudiciria Depurao , . nas formas mltiplas que vo da execuo annima e sem julgamento, da justia no canto do bosque s condenaes por tribunais populares imprevistas e incontrolveis, nos processos , , mais expeditivos. Essa fase, iniciada antes da Liberao e que continuou at a instalao das jurisdies ociais, em setembro e outubro de 1944, a mais violenta, a mais sangrenta: registra o nmero de 8 mil a 9 mil mortos. O dispositivo judicirio encarregado da depurao reete as divergncias no seio da resistncia. Ele mistura tradio e exceo. Tal procedimento tambm composto por trs tipos de jurisdies criadas para a ocasio. Inovao cujo carter derrogatrio justicado pela exibilidade do direito em matria de processo, no qual o legislador no julgado pelo princpio de no-retroatividade4.

3 Nota do Tradutor: o processo que o autor chama de depurao tambm tem sido chamado na literatura em portugus de purga ou saneamento; na lngua inglesa e, especialmente, nos documentos das Naes Unidas, o processo de afastamentos e vedao de acesso a cargos pblicos denominado vetting . 4 A. N. BB30-1729. 85

FONTE: ARQUIVO NACIONAL E SECRETARIA ESPECIAL DE DIREITOS HUMANOS DA PRESIDNCIA DA REPBLICA

Essas jurisdies so exclusivamente civis e colocam em evidncia ora a ordem penal, ora a justia poltica5. Sua grande novidade, seu vcio fundamental segundo o Presidente da Ordem dos Advogados , de Paris, seu mtodo de seleo do jri. Ele esbarra no principio tradicional de neutralidade do juiz, fazendo que Vichy seja julgado por aqueles que o combateram. Estamos lidando com uma justia de opositores polticos em vez de vtimas, uma justia que estabelece e integra os resistentes, conferindo-lhes, por meio das suas instituies ociais, o essencial do poder de seleo de jurados que no so necessariamente resistentes, mas devem ser diferenciados por sua recusa Vichy. Sob a presso das crticas, especialmente da Ordem dos Advogados de Paris, uma reforma em dezembro de 1945 restabelece, em parte, o sistema clssico de nomeao dos jurados, mas os cidados devem sempre apresentar as mesmas disposies patriticas, e a reforma se aplica uma vez que uma grande parte da depurao foi realizada.
5 Trs tipos de jurisdies so instituidas: uma Alta corte de justia para julgar o Chefe de Estado, seus ministros, os secretrios de estado, os governadores gerais, altos comissrios e alguns almirantes e generais encarregados de misses importantes ; dois tipos de jurisdio implantadas na prtica : as cortes de justia,para as questes de colaborao mais e que aludem ao cdigo penal, e as cmaras cvicas para julgar uma nova incriminao poltica, a indignidade nacional.

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Esses jurados so, no entanto, dirigidos por magistrados prossionais. Direo que reete a vontade de efetivar a justia da Resistncia no molde clssico da justia do Estado. A depurao , judiciria coloca em evidncia uma restaurao do Estado tanto como uma consagrao da Resistncia. Essa presena no imposta sem debate. Na magistratura, criticada sua falta de legitimidade aps a sua atitude perante a Vichy, mas tambm suas tradies, seus escrpulos prossionais que lhe fazem tomar distncia com relao represso de exceo. Alguns se mantm tambm a distncia de uma operao que, de ordem essencialmente poltica, arrisca ameaar os restos de uma legitimidade fundamentada na despolitizao, na neutralidade. Para restaurar a legitimidade magistratura, uma depurao dos juzes conduzida de forma muito rpida e representa uma das mais rigorosas. Depurao essencialmente administrativa, mas tambm penal. Quantitativamente reduzida, essa ltima simbolicamente forte: ela mostra que o magistrado prossional legtimo para julgar os outros, pois capaz de julgar a si mesmo. Essa exigncia no se impe sem as hesitaes do poder judicirio6. Para reforar a credibilidade dos magistrados e da depurao judiciria, o ministro da Justia nomeia, sempre que possvel, magistrados resistentes nos tribunais de justia e, em todas as ocasies, evitando a promoo de magistrados sancionados ou mesmo apenas criticados por sua atitude em relao a Vichy. Apesar dessas precaues, o simples fato de ser o representante de uma magistratura que tenha servido o regime anterior afeta a credibilidade da depurao. Reduzido e criticado, o lugar dos magistrados prossionais no menos decisivo. Eles assumem a instruo, a acusao e a presidncia das novas jurisdies. A sua posio testemunha a vontade de mais enquadramento do Estado, ao passo que sua dependncia do executivo reforada nos textos e, acima de tudo, nos fatos. Os juzes de instruo esto sob a autoridade do parquet que se apropria de uma grande parte das suas prerrogativas e as reduz ao papel da polcia judiciria que recolhe provas. Os membros do parquet levam o ttulo signicativo de comissrio do governo e continuam presos na organizao hierrquica clssica que os torna dependentes do Ministro da Justia. Este que multiplica as circulares gerais, as instrues particulares e as inspees locais. O parquet bastante determinante pelo fato de apresentar sozinho a acusao, estando as partes civis proibidas. A depurao pensada como um assunto de Estado e no da reparao localizada de interesses violados; no uma oportunidade para o Estado pedir perdo ou se esconder por trs das vtimas, mas o momento de demonstrar solenemente sobre a cena judiciria que ele

6 Sobre a depurao da magistratura, cf. Alain Bancaud et Henry Rousso, Lpuration des magistrats la Libration (1944-1945), in L Epuration de la magistrature de la Rvolution la Libration, Paris, ed. Loysel, 1994, p. 117-144. Alain Bancaud, Lpuration des purateurs: la magistrature , in Marc-Olivier Baruch (dir), Une poigne de misrables, Paris, Fayard, 2003, p. 172-203.

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o nico que capaz de assumir e transcender em interesse geral todo o conjunto das dores singulares, de cobrar a reparao em nome de toda a Nao: Pareceu essencial deixar nica parte pblica, excluso de qualquer entidade privada, a continuao da represso. O debate ir se desprender assim do mbito do interesse particular, para permanecer no plano do interesse exclusivo do pas, sendo ainda maior7. esperada dos comissrios do governo uma atitude inquisitorial inexvel que favorea a legitimidade e a funo catrtica da justia do Estado, substituindo a violncia do ressentimento das vtimas pela intransigncia da palavra da justia, transformando a necessidade de vingana na espera da justia inexvel do Estado8. Nos grandes processos, os integrantes do parquet reiteram que a sua voz a de todas as vtimas e que se utilizam de uma retrica na qual o excesso est na medida do desao: o monoplio da acusao por um corpo do Estado tendo servido sob o regime de Vichy e concorrido. Ao parquet, solicitado com mais frequncia a capacidade de estabelecer relaes regulares com as autoridades resistentes e administrativas, a m de ter em conta as suas expectativas e lhes explicar as decises judicirias. Mas todos os seus magistrados so incapazes de conciliar a representao da justia, do Estado e da Resistncia. Extrema a tenso entre as novas autoridades que esperam requisies mximas e o habitus judicirio, em que um magistrado verdadeiramente digno desse nome no solicita o mximo. Para ter uma pena forte, ele requer a pena que, na sua alma e conscincia, a justa reparao pelo mal social causado pelo acusado9. Quanto aos inspetores do Ministro da Justia, eles frequentemente reprovam nesses magistrados sua indulgncia, mas tambm a falta de sentido do Estado que lhes fez reduzir as questes de depurao em questes ordinrias de opinio, ceder sem glria diante das novas autoridades locais, ou ainda, presidir na maneira do Rei de Inglaterra, que reina mas no governa10, deixando para os jurados toda a responsabilidade das sentenas.

PROCESSOS ORDINRIOS ORGANIZADOS


Comparada s formas administrativas de depurao, a depurao judiciria a que mais exerce presso. Ela est sujeita a uma autntica vontade tecnocrtica de enquadramento jurdico, codicao Os textos denem precisamente atores, fatos, competncias, prazos, sanes. .

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Relatrio sobre o ordenamento que organiza a depurao, A. N. BB30-1729. Cf. Antoine Garapon, Bien juger, op. cit., p. 131 ss. Relatrio do procurador geral de Poitiers de 15 de fevereiro de 1945, A. N. BB30-1752. Relatrio de 8 de outubro de 1945 sobre a corte de apelao de Nancy, A. N. BB30-1748.

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esperada dos comissrios do governo uma atitude inquisitorial inexvel, que favorea a legitimidade e a funo catrtica da justia do Estado, substituindo a violncia do ressentimento das vtimas pela intransigncia da palavra da justia e transformando a necessidade de vingana na espera da justia inexvel do Estado.

O processo escolhido marcado pela vontade simultnea de respeitar e de conter os princpios tradicionais que marcam o retorno democracia, mas que arriscam limitar e prolongar a depurao. Os textos reduzem as protees em torno da instruo e os recursos para acelerar a depurao e para facilitar a acusao. Na prtica, alguns magistrados tm uma concepo expeditiva e acusadora da instruo que eles controlam. O procurador-geral no Tribunal Superior armou na comisso de inqurito: Ns no somos historiadores, ser incumbncia deles no futuro fazer cuidadosas investigaes, notadamente no que diz respeito s intenes que inspiraram os incriminados... no conveniente se deter em apuraes de arquivos muito extensos. No caso, suciente reunir um ou dois documentos que forneam a prova de um ou dois fatos aos quais impossvel opor prova em contrrio11. Algumas instrues so to sumrias que elas se

do perante o tribunal. O que vem a provocar violentos incidentes de audincia com a defesa e obriga a abandonar sem glria as acusaes sem provas. No entanto, essas novas jurisdies tomam muito de emprstimo das cortes superiores ordinrias para a audincia, ou seja, a fase pblica do processo penal. O que faz da justia a forma de depurao mais protetora. Graas a seu respeito do carter pblico e contraditrio do processo tradicional, ela determinante para a legitimao poltica do conjunto da depurao. Melhor do que outros tipos de depurao dependentes do executivo, condenciais, com garantias sumrias12, ela demonstra que a depurao se faz e se inscreve no restabelecimento da legalidade republicana. Ao mesmo tempo, a reabertura das cortes de causas criminais ordinrias reinstala publicamente o conjunto dos atores da cena judiciria (jurados, magistrados, rus, advogados, testemunhas,
11 Reunies de 10 de janeiro e de 28 de fevereiro de 1945 da comisso de instruo da Alta Corte. A. N. 3W-26.

12 Alain Bancaud e Marc-Olivier Baruch, Vers la dsupration? Lpuration devant les juridictions administratives, 1945-1970 , in Marc-Olivier Baruch (dir), Une poigne de misrables, op. cit. p. 480 512.

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pblico) nos mecanismos clssicos de distanciamento de canalizao prprios justia de Estado. O jri na resistncia est sujeito a um juramento e a um sistema de obrigaes, de incapacidades e de incompatibilidades que os reduzem clssica funo de jurados. O presidente mantm as suas prerrogativas de guardio dos ritos processuais e da polcia das audincias. As testemunhas sempre juram falar sem dio e sem medo, dizer toda a verdade e s a verdade e correm o risco de serem , processadas por falso testemunho. Os acusados se beneciam do estatuto de acusados ordinrios. Com as suas regras de funcionamento, as jurisdies ociais satisfazem indubitavelmente menos as necessidades de vingana que os tribunais da Resistncia, mas as contm melhor. Pelas agresses contra os acusados que eles toleram, pelos processos sumrios que eles seguem, pela confuso de papeis entre pblico e juzes que eles autorizam, pela exaltao do pblico que eles desencadeiam, pela histeria que a execuo das condenaes morte provocam, esses tribunais exacerbam paixes, dissolvem o sentimento da punio judiciria, e, nalmente, deslegitimam a depurao.

ESTIGMATIZAO E BANALIZAO CRIMINAIS: O PIOR DOS CRIMES DE DIREITO COMUM


A legislao adotada representa tambm um compromisso. Ela mistura tradio com inovao, com um desejo de conformidade mais pronunciado. Os fatos mais graves que envolvem as penas mais severas remetem ao cdigo penal anterior a Vichy, mais precisamente de seus artigos relativos traio e a ofensas contra a segurana do Estado. Artigos so acompanhados de diretrizes de interpretao que os adaptam a circunstncias imprevistas e tm efeitos retroativos dissimulados, mas dispensam de recorrem a nova lei de teor mais revolucionrio. Um tal recurso ao Cdigo Penal produz importantes efeitos tanto polticos quanto jurdicos. Ele despolitiza e banaliza a criminalizao de Vichy, inscrevendo-o na longa histria jurdica da luta contra a traio da Frana. Ele conduz a um fato novo, colaborao do Estado, a uma infrao clssica, traio ou a um atentado segurana externa do Estado, correspondente situao de um governo que foi trado e que no traiu. Assimilao que elimina toda autonomia de um regime de Vichy rebaixado perante a Alemanha: ele exclui, em particular, a dimenso propriamente interna de sua poltica antijudaica.

CRIAO DE UM CRIME DE EXCEO


Conforme as vontades dos radicais de resistncia, tipicado um novo crime, a indignidade nacional, acompanhado de uma nova pena, a degradao nacional, a m de sancionar um
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certo nmero de atos considerados ofensivos, mas escampando ao cdigo penal, mesmo

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reinterpretado. Criao cuja retroatividade negada pela lei que situa deliberadamente a indignidade nacional em termos de justia poltica, em que o legislador encontra sua plena liberdade e, mais particularmente, a de tirar a todo momento as consequncias do direito que comporta um estado de fato . Essa nova incriminao13 tem uma denio ampla. Ela conformada assim pelo fato de no existirem precedentes jurisprudenciais. Signo da vontade de incluir essa inovao, o legislador se inspira, no entanto, numa pena clssica que ele agrava, a degradao cvica, e apresenta os fatos por meio de duas listas enumerativas. Listas indicativas, mas que manifestam o interesse de limitar a liberdade dos juzes. O ordenamento que institui a indignidade nacional interessante pelas tenses que ele produz com relao ao contexto de uma depurao nacional e despolitizada. Ele reete as aspiraes uma superao da concepo gaulista e sua interpretao concreta constituir um desao. Ele cria um crime poltico, fundado numa nova gura criminal, o vichyste dedicado ao regime , francs, diferente daquela do colaborador subserviente aos alemes. Esse texto , no entanto, simbolicamente menor se comparado a aquele que organiza a represso de atos de colaborao com teor exemplar mais forte, j que ele prev as penas mais estigmatizantes. Ele permanece ainda marcado pela vontade de conter o seu carter poltico e suas potencialidades extensivas derrogatrias. Ele nunca fala de violaes aos valores prprios Repblica, qualica de nacional tanto a infrao como a pena, ou ainda, em sua exposio dos motivos, insiste no fato de que a indignidade nacional visa as aes criminais dos colaboradores do inimigo escapando das leis penais, , e responde seguinte questo: todo francs que, mesmo sem ferir uma lei penal existente, tornou-se culpado de uma atividade antinacional caracterizada, ele se comprometeu . O ordenamento apresenta, no entanto, uma originalidade: a lembrana explcita da excluso dos judeus, enquanto ela se mantm silenciosa a respeito da represso dos franco-maons, dos gaulistas, dos comunistas, e que todos as outras legislaes no mencionam nenhuma categoria especca das vtimas para mostrar que a depurao no uma soma de reparaes por categoria. Essa represso de carter antijudaico no escapa, entretanto, lgica geral: ela corresponde a uma violao unidade e legalidade dos franceses, mantm-se muito ligada colaborao e no faz referncia administrao ordinria, somente instituio criada por Vichy para gerir as questes judaicas: so assim indignos aqueles que ocuparam uma funo de
13 Anne Simonin, Lindignit nationale : un chtiment rpublicain , in Baruch M.O. (dir), Une poigne de misrables, op. cit ;, p. 37-60.

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direo no comissariado geral de questes judaicas ou zeram propaganda a favor do inimigo, de colaborao com o inimigo, do racismo ou de doutrinas totalitrias .

CULPABILIDADE INDIVIDUALIZADA E DESCULPABILIZAO COLETIVA


Com a indignidade nacional, o legislador sanciona fatos, escapando, em parte, de princpios fundamentais do cdigo penal, da responsabilidade individual e da inteno culpvel. Ele cria um crime original e derrogatrio, j que ele automtico segundo o procurador geral da Alta Corte , de Justia. A simples deteno de certas funes, a simples adeso a algumas organizaes justica os processos. Esses cargos ou pertencimentos de alguma forma criminais so, entretanto, limitados aos casos mais implicados na poltica de Vichy e aos mais engajados na colaborao, j que se trata de membros do governo, de detentores de uma funo de direo nos servios da propaganda governamental e no seio do comissariado geral de questes judaicas, ou ainda dos que aderiram mesmo sem participao ativa nas organizaes colaboracionistas. Essa inovao derrogatria violentamente criticada pelos advogados e causa mal-estar nos magistrados prossionais. Ela conhece, alis, um movimento de normalizao. Muito cedo, o ministro da justia, que um professor de direito, esclarece aos integrantes do parquet que, contrariamente ao que versa a letra do ordenamento, a inteno criminal (se mantm) um elemento constitutivo necessrio e que eles conservam, portanto, seu direito tradicional de apreciar a oportunidade dos processos. O dispositivo depuratrio se mantm, assim, na essncia, no contexto penal clssico da inteno culpvel. Estamos longe da represso do mecanismo do servio pblico criminal proposto pelo representante francs no processo de Nuremberg. A depurao judiciria francesa no visa a cumplicidade da administrao ordinria na implantao da criminalidade de estado no , persegue o burocrata e o ocial, criado nos bons princpios e que repugna o caminho das torturas, que se apresentam perante o mundo, com as mos brancas de Pilatos, o maior terror de todos os tempos Sua funo pedaggica no mais destinada ao homem mdio, . cmplice por fraqueza e por covardia, ou por uma falsa interpretao de seus deveres de estado que deve aprender a reetir e a imaginar as consequncias que podem ter os atos que ele comete em sua rotina prossional14. Ela esta l para xar e concentrar
14 Edgar Faure, introduo ao relatrio La perscution des Juifs en France et dans les autres pays de lOuest, ed. CDJC, Paris, 1947, p. 11-33.

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responsabilidades individualizveis e, inversamente, para consagrar irresponsabilidades coletivas. Ela desculpabiliza os funcionrios ordinrios que obedeceram sem zelo, sem estado de alma, e, alm disto, a maioria dos franceses que por muito tempo acreditaram em Ptain e que desenvolveram, em direo ao ocupante, diversas formas de acomodao , atitudes enganosas, incertas ou ambivalentes15. De acordo com uma mecnica tpica da justia sacricial que as circunstncias exacerbam, a depurao judiciria tem por funo purgar e expulsar um sentimento geral de culpa, designando culpados responsveis de toda a vergonha da colaborao. Uma poro de miserveis e de indignos segundo a frmula , de Gaulle16. Para o Procurador Geral da Alta Corte de Justia encarregado de julgar os dirigentes de Vichy, tratase concomitantemente de quebrar a crena em Ptain e de consagrar a mitologia gaulista de uma Frana resistente ou, ao menos, no tendo jamais deixado de acreditar na vitria, uma Frana, no mnimo, enganada, abusada, que no soube de nada sobre a traio de Vichy e que s pde assistir impotente diante de manifestaes vergonhosas que ela reprovava sem poder protestar. Esta representao proposta tanto aos franceses e m-conscincia deles como aos Aliados e s suas dvidas quantos aos ttulos da Frana em pertencer ao mundo dos vencedores. Trata-se de lavar a Frana do crime mais grave do crime imperdovel ter deixado crer aos ingleses , , e aos americanos que os franceses tinham aceitado Vichy e a ocupao. Sempre, segundo uma lgica sacricial, a depurao judiciria produz uma exterioridade e uma malignidade do acusado, que veda toda identicao em seu favor e que facilita a reunio dos franceses ao mesmo tempo na recusa de Vichy e em volta da resistncia que ele combateu. Ele deve acreditar na desiluso e na reputao, de um lado, e na adeso, de outro. Para produzir uma exterioridade e uma culpabilidade de direito comum dos dirigentes de Vichy, o ministrio pblico caricaturiza, exagera, fora as provas na oportunidade. No processo Ptain, o procurador se defende de comparar o Marechal a um traidor vulgar, mas o forja como se fosse um velhote vaidoso, autocrata e odioso de tudo o que se refere Repblica. Os conhecedores do governo reduzem frequentemente os acusados a criminosos bastante ordinrios, criminosos venais, delatores, at mesmo perversos, aproveitadores. Nos primeiros momentos da depurao, a justia teve diculdades em encontrar acusados que justicassem as penas mais fortes suscetveis de evitar a depurao selvagem . Em razo dos principais responsveis terem fugido, a mecnica sacricial deve se satisfazer com
15 Burrin, La France lheure allemande 1940-1944, Seuil, Paris, 1995.

16 Charles de Gaulle, mensagem de 14 de outubro de 1944, Discours et Messages, tome 1 : Pendant la guerre (juin 1940-janvier 1946), Plon, Paris, 1970, p. 455.

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Sobre os 311.263 dossis transmitidos justia (que representam por volta de 350.000 pessoas atingidas), 60% no chegam diante da corte de justia ou das cmaras cvicas.

os culpados imperfeitos, substitutos, para os quais s vezes necessrio aumentar as responsabilidades, exagerar a colaborao, exagerar as penas. Por no ter julgado imediatamente os dirigentes que encarnam a traio em estado puro sem nenhuma , sombra equvoca as jurisdies condenam , ao mximo os chefes menores envolvidos em traies menos evidentes e menos intencionais, mais de aparncia Quando de . sua primeira audincia, a Alta Corte condena

a pena de trabalhos forados perptuos a um almirante cuja colaborao, segundo o procurador, teria sido somente de aparncia, mas mesmo essa aparncia j um crime, pois ela consiste em qu? Em fazer crer que ela era o verdadeiro pensamento da Frana e, por ela mesma, desonr-la, o que a pior das traies... Eu digo, eu, que a traio, e no somente aparncia, pois a aparncia aqui constitui o maior perigo... .

RECONHECIMENTO DISCRETO DE INOCNCIAS E DISTRIBUIO EXEMPLAR DE PENAS MODULADAS


Mesmo excepcionalmente, a justia limita a arbitrariedade nas acusaes. Esse papel, ela o desempenha massivamente. Mas preferencialmente, durante o processo, mais sob forma de classicao do que de absolvio. O processo que enfatiza a vontade de depurao prioritariamente reservado distribuio de penas, enquanto o reconhecimento das inocncias pe em relevo, antes de tudo, a fase preliminar do processo penal. Fase que tradicionalmente a mais secreta e cujo controle excepcionalmente reforado por um parquet mais dependente e com poderes ampliados. Sobre os 311.263 dossis transmitidos justia (que representam por volta de 350.000 pessoas atingidas), 60% no chegam diante da corte de justia ou das cmaras cvicas. A grande maioria no fornece ao menos uma simples informao (45% contra 15%) 17. A organizao da justia responde a uma dupla vontade poltica, a de conter a expanso de um movimento desejoso de ultrapassar os limites poltico-jurdicos institudos, e a de evitar processos que se encerram por absolvies, circunstncias atenuantes muito generosas (ou

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Henry Rousso, L puration en France , op. cit., p. 519-521.

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de sursis, signicativamente vedados), abafados por conta de uma rejeio contra a Resistncia e de uma suspeita a respeito da vontade de depurar. No dispositivo depuratrio, a justia , sobretudo, feita para xar e individualizar responsabilidades e para condenar com todo peso de sua solenidade e toda fora de seu processo contraditrio. No tem por objetivo prestar contas publicamente da complexidade das intenes e das responsabilidades. No mesmo destinada a permitir s vtimas expressarem sua dor e fazer suas acusaes. As partes civis so vedadas, e as testemunhas so frequentemente deixadas margem. O parquet prefere a lgica de suas demonstraes emoo dos testemunhos. Estamos lidando com uma justia da pena. Mas de pena modulada. O que a distingue dos tribunais da resistncia, que conhecem somente a morte ou a absolvio. Ela desconstri a violncia sem nuance de vingana pelo uso de uma represso diferenciada, ao mesmo tempo distanciada graas a seu ritual18 . Ela se benecia de uma expanso excepcional de sua escala de penas. Primeiramente, existem aquelas tipicaes do cdigo penal j excepcionalmente agravadas um pouco antes da declarao de guerra: a pena capital foi restabelecida em matria poltica a partir de 1939. Uma instncia especialmente severa como essa desempenha um papel decisivo na justicao do recurso ao cdigo penal e s novas jurisdies. por sua capacidade em preencher a funo de uma justia que pronuncia as penas mais pesadas e, particularmente, a pena de morte, que os tribunais se impem. Certos atos de depurao selvagem se prolongam do m de 1944 ao incio de 1945 porque as condenaes pena de morte no so pronunciadas ou so agraciadas. O nmero de penas mais graves pronunciadas , a este respeito, signicativo. Sem dvida, elas no so todas efetivas, mas elas compreendem: 6.763 penas de morte (das quais 3.910 revelia, 2.086 contraditrias, mas comutadas, e 767 contraditrias e executadas), ou seja, 12% sobre 55.331 indivduos julgados. Sem contar aqui os acusados cuja pena capital cassada e no conrmada pela corte de justia de reenvio. Os trabalhos forados perptuos atingem 2.702 pessoas (454 a revelia e 2248 na presena do acusado); os trabalhos forados com tempo estabelecido, 10.637 (1.773 revelia e 8.864 contraditrios); a recluso criminal, 2.044 (sendo 88 revelia e 1.956 contraditrios). A quantidade de penas mais pesadas (pena de morte, trabalhos forados, recluso) igual s penas simples de aprisionamento (22.146 contra 22.883)19.

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Antoine Garapon, Des crimes quon ne peut ni punir ni pardonner, op. cit., 159 ss. Henry Rousso, op. cit., p. 522. 95

Acrescente-se a degradao nacional, nova pena que corresponde ao novo crime de indignidade nacional. Pena cuja criao responde vontade de alargar o campo de depurao e de evitar as absolvies pronunciadas por juzes assustados pela severidade das penas do cdigo penal20. De ordem pblica, essa nova pena no privativa de liberdade, mas produz efeitos muito pesados, frequentemente mais pesados do que uma pena de aprisionamento temporrio. Ela no considera a concepo republicana clssica da punio judiciria modulada pelo juiz e reeducativo. Ela ignora a redeno e o arrependimento, derroga ao princpio que reconhece ao condenado o direito de reintegrar a comunidade dos cidados, uma vez que tenha sido executada a pena. Com a degradao nacional, a Resistncia inventa um tipo de morte civil. Em princpio, ela perptua e as circunstncias atenuantes no permitem reduzi-la a menos de cinco anos. Ela comporta um conjunto impressionante de 14 interdies e prescries21 que testemunham a originalidade dessa nova pena, vedar as funes que proporcionam inuncia poltica nos campos eletivos, econmicos, prossionais, educativos, miditicos. As jurisdies podem pronunciar o consco, parcial ou total, dos bens do indigno. Pena de exceo, exumada durante a 1 Guerra Mundial e introduzida no cdigo penal em 1939 para os crimes de violao da segurana exterior do Estado, cuja severidade excepcionalmente agravada: ela compromete tanto os bens futuros, como os bens presentes do condenado. Essa a pena mais aplicada: para 45029 penas de outro tipo, contamos 50223 (ou 49723, segundo as fontes) condenaes, a ttulo principal, a de degradao nacional. Tomando em considerao as condenaes degradao nacional pronunciadas a ttulo secundrio, so atingidas perto de 95 mil pessoas22. s quais se poderiam acrescentar os 3184 condenados degradao nacional a ttulo principal, mas realadas por fatos de resistncia. Embora massiva, a degradao nacional no a fora simblica das penas criminais. Seu carter ambivalente, simultaneamente extremamente rgido e exclusivamente aviltante, lhe d um estatuto que satisfazia mal s expectativas de castigo corporal.

RECURSO MASSIVO AO DIREITO DE GRAA E ANISTIA


A funo da excluso da justia , em boa parte, de ordem simblica com a multiplicao das condenaes revelia, sobretudo, do exerccio do direito de graa. Esse direito por efeito
20 21 Projet de juin 1943, A. N. BB30-1731. Albert Colombini, Le crime dindignit nationale , Les Lois Nouvelles,1945, p. 5-6.

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22 As cifras variam de acordo com as que foram colhidas por Henry Rousso ou por Anne Simonin, que se baseiam em estatsticas apresentadas no Code pnal annot do professor Emile Garon.

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mantido e permanece na forma como sempre foi, um poder estatal e discricionrio, exercido pelo chefe do executivo e que dispensa, em parte ou em totalidade, a execuo de uma pena. Seu reconhecimento no se impe sem debates no seio da Resistncia, as fraes mais radicais contestam sua legitimidade no contexto da justia popular e reclamam execues imediatas, sem recurso. Mas trata-se de um atributo de soberania ao qual de Gaulle se apega: ele o executa s, sem restrio nem reserva, a m de controlar a radicalidade ou os distanciamentos regionais da depurao e de se apropriar dos proveitos poltico-simblicos ligados ao exerccio da indulgncia. Em matria de depurao, o poder do direito de graa bastante utilizado. E de forma rpida, imediata. Sobre as 2853 penas de morte pronunciadas contraditoriamente pelas cortes de justia, somente 767 no foram comutadas; sobre as 267 inigidas pelos tribunais militares por aes de colaborao, 127 so executadas23. As comutaes concedidas so alargadas para alcanar at as penas de degradao nacional. O recurso ao direito de graa to massivo que ele provoca atos selvagens de depurao at o incio de 1945 e suscita crticas virulentas contra uma depurao destruda um abuso que favorece uma pardia da justia a ridicularizao da justia , , . A poltica ainda usa constantemente outros poderes tradicionais: o de negociar liberdades condicionais cujo uso massivo pelos ministros da justia provoca conitos de concorrncia com o poder de agraciar do Presidente da Repblica. E, sobretudo, o de anistiar, cujos efeitos so muito mais radicais, j que ele organiza juridicamente o esquecimento, apagando at as lembranas das infraes. A Repblica restaurada pe em funcionamento muito cedo, j desde 1947 , um processo legislativo progressivo de anistia, terminado em 1953. Processo que objeto de debates violentos, mas apresenta um aspecto mais poltico-simblico do que concreto, os agraciamentos que tm massivamente esvaziado as prises. O juiz, com suas decises altamente revisveis por outros e sua ausncia de poder de reviso, de perdo ou de reabilitao, encontra-se assim totalmente especializado sobre o registro simblico da exemplaridade que no se confunde com a represso efetiva controlada pelo poltico. Ele est l mais para armar solenemente o crime do que para se ocupar do tratamento dos criminosos, ele est mais l para responder s expectativas de depurao do que para organizar o perdo e o esquecimento. Com os julgamentos marcados da autoridade da coisa julgada e das leis de anistia, a Frana acreditou ter terminado com o parntese de Vichy. Mas isso no ocorreu.

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Cifras apresentadas em uma carta do ministrio da defesa em 18 de fevereiro de 1952. A. N. D 11976.

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II. UMA SEGUNDA DEPURAO: 1970/2009


O LUTO INACABADO DAS VTIMAS JUDIAS E A IMPRESCRITIBILIDADE DO CRIME CONTRA A HUMANIDADE
A partir dos anos 1970, diversos fenmenos contribuem para a convico de que a depurao da Liberao foi falha, at mesmo que ela no teria sido feita, e que um novo recurso justia se faz necessrio. Um novo desenvolvimento historiogrco que revela a existncia de uma poltica antijudaica prpria Vichy, a realidade de uma colaborao de Estado nas deportaes e as conciliaes da populao com o ocupante desbancam os mitos consagrados pela depurao. Mitos que, como vimos, valorizam os Resistentes, reduzem as responsabilidades culposas a um pequeno punhado de traidores e inocentam a maioria dos franceses tanto quanto o Estado. Desperta-se, ao mesmo tempo, uma ferida identitria judaica. Com a Liberao, os judeus haviam calado seus sofrimentos, no reivindicavam nenhum estatuto particular de vtima para se fundir na nova identidade nacional; nos anos 1970, desenvolve-se, em contrapartida, o sentimento de terem sido vtimas de um crime especco, nico na histria e, at aqui, ignorado no processo da depurao, desvalorizado com a gloricao dos combatentes. Pior, terem visto o perdo de responsveis de cumplicidade da administrao francesa na poltica alem de extermnio dos judeus, que tm sido marcados por suas condenaes pelos feitos de resistncia ou que tm escapado de todas as condenaes efetivas, refugiando-se no estrangeiro antes de serem anistiados. Esse sentimento de uma reparao inacabada assume uma tal fora que ele se transmite e causa exasperao entre os descendentes das vtimas at aqui obrigadas a se calarem. A memria do genocdio conduzida por associaes determinantes nos novos processos judicirios, cuja maioria dos membros de lhos de deportados. Fenmeno sem equivalente para a memria dos resistentes: O herosmo no se transmite, uma ferida identitria sim constatam dois , especialistas da memria24. O recurso justia se explica tambm pela apario de novas geraes de juristas militantes ligados s associaes e prontos a forar as possibilidades jurdicas e judicirias a abrirem o mercado do direito e da justia, a m de adapt-lo s novas expectativas. Eles no hesitam em fazer

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24

Eric Conan et Henry Rousso, op. cit., p. 280.

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Esse sentimento de uma reparao inacabada assume uma tal fora que ele se transmite e causa exasperao entre os descendentes das vtimas at aqui obrigadas a se calarem

justia contra o Estado e sua irresponsabilidade tradicional. Eles fazem com que sejam produzidos efeitos imprevistos a uma inovao jurdica tardia: a imprescritibilidade dos crimes contra a humanidade reconhecida em 1964 e concebida, na origem, contra a nica prescrio dos crimes de guerra cometidos pelos nazis em fuga. Eles a utilizam para fundar aquilo que no havia jamais sido imaginado pelos promotores da lei: a incriminao dos altos funcionrios franceses subordinados a Vichy. Eles difundem igualmente

a crena em uma justia capaz de designar e estigmatizar culpados, mas tambm de oferecer s vtimas, at esse momento silenciosas e dominadas por sua infelicidade, um lugar de dilogo que seja ao mesmo tempo um espao de reconhecimento, uma instituio apta a elaborar nalmente o luto de seu sofrimento e a superar seu sentimento de culpabilidade e de inferioridade com relao aos combatentes. Ou ainda uma instituio capaz de produzir uma verdade judiciria altura da verdade histrica e de transformar, de transcender sua causa em processo para a histria em processo cvico , , em processo pedaggico para as geraes presentes e futuras. As expectativas na justia e seu poder de designao das culpabilidades e de reconhecimento das vtimas so ainda mais fortes que os outros meios de celebrao e de arrependimento que aparecem muito tardiamente, aps ou, principalmente, por conta das inculpaes: o arrependimento dos bispos da Frana surge aps a revelao das protees religiosas acordadas com um acusado. O reconhecimento pelo presidente da Repblica da responsabilidade do Estado nas deportaes dos judeus acontece em 1995. At aqui, a situao das vtimas judias colocava frequentemente em relevo uma simples gesto burocrtica e nanceira, estendendo as vantagens acordadas com os antigos combatentes.

UMA SEGUNDA DEPURAO JUDICIRIA


A partir do m dos anos 1970, comea o que foi em alguns momentos denominado de segunda depurao Uma srie de incriminaes por participao no extermnio de judeus . tem foco nos alemes que haviam escapado da justia francesa e em diversos franceses, essencialmente os altos funcionrios, que, no m da guerra, tinham sido inocentados ou identicados por terem prestado servios Resistncia. O principal incriminado, Ren Bousquet, o antigo responsvel pela polcia do regime de Vichy que havia diretamente negociado com os alemes a participao da polcia francesa na deportao dos judeus entre 1942/43, havia sido condenado a cinco anos de degradao nacional simplesmente pelo fato
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de ter pertencido ao governo de Vichy e sua pena havia sido imediatamente marcada por atos fortes em favor da Resistncia Em razo da morte, natural ou violenta de diversos . incriminados (Ren Bousquet assassinado por um desequilibrado, seu adjunto direto, tambm incriminado, morto durante a instruo), essas perseguies do somente lugar a trs processos efetivos: um, em 1987, contra Klaus Barbie, chefe regional da Gestapo alem extraditado da Amrica do Sul; um outro, em 1994, contra um chefe regional de uma organizao poltica colaboracionista e racista francesa, Paul Touvier, condenado revelia na Liberao e agraciado em 1971; e um ltimo, em 1997/1998, contra Maurice Papon, um funcionrio antigo, colaborador direto de um prefeito regional, ou seja, um dos altos funcionrios responsveis pela execuo local da poltica governamental de Vichy. Alos Brunner, colaborador direto de Eichmann, julgado, por sua vez, em 2001, revelia.

JULGAR CINQUENTA ANOS DEPOIS


Esses processos no dependem mais das jurisdies de exceo, e sim das cortes superiores tradicionais e so compostos por magistrados prossionais que manifestam a vontade de conduzi-los como se fossem processos ordinrios. Eles apresentam, porm, caractersticas excepcionais que testemunham as diculdades da justia penal ordinria em tratar crimes extranormas, incomensurveis e imprescritveis. Trata-se, primeiramente, de julgar 50 anos aps a realizao dos fatos. Quando da primeira depurao, a histria ainda presente no esprito de todos os participantes, como enfatizava um procurador, e as diculdades provinham de uma justia de urgncia e de juzes bastante envolvidos nas lutas do momento. Isso no mais o caso: os jurados, os magistrados, os advogados no conheceram a guerra. Diversos incriminados morreram antes do m da instruo e os demais so senhores muito velhos acometidos de problemas de sade, o que demandava repetidas suspenses de audincia (o processo Papon se estende por seis meses e se torna o mais longo da histria judiciria). Um grande nmero de testemunhas est igualmente morto ou sicamente incapaz de assistir as audincias. Para contrapor este hiato temporal indito, a justia apelou para historiadores prossionais cujo estatuto, no previsto pelo procedimento, incerto. Nos textos que lhes vedava o posto de especialistas, eles so citados como simples testemunhas submetidas s regras do procedimento oral das cortes superiores. Embora o cdigo de processo penal imponha que as testemunhas s realizem depoimentos sobre os fatos da causa e a moralidade do acusado, vedado aos historiadores evocar o acusado e os fatos sob pena de usurpar as prerrogativas dos juzes e dos advogados. solicitado aos mesmos, sob juramento e sem nota escrita, produzirem um tipo de
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corte acelerada, de nivelamento pedaggico abreviado, que permita situar o contexto histrico:

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ilustra a situao, o contexto, para que, de maneira acelerada, eles nos introduzam na histria e que evitem, na medida do possvel, os contrassensos aponta um dos representantes do Ministrio , Pblico25. Posio que alguns historiadores recusam, no indo testemunhar. Eles estimam que, no contexto judicirio, a percia histrica instrumentalizada, prisioneira da perspectiva especca do juiz, pois no existe contexto em si, fora de um questionamento do qual o historiador deve se manter num patamar superior. Eles sustentam que o juiz apreenda os fatos por meio das categorias jurdicas, se interesse pelas intenes e culpas individuais, enquanto o historiador no se preocupa em saber se os incriminados so culpados e se os fatos indicam crimes contra a humanidade. Contrariamente ao argumento que pretende que os fatos acumulados no seio de um processo histrico servem pesquisa, eles relembram que os historiadores tiveram que se emancipar dos pronturios judicirios para estudar a depurao. Ou ainda, eles enfatizam que o historiador produz uma verdade histrica sempre passvel de reviso, destituda da pretenso de encerrar denitivamente uma questo contrariamente verdade judiciria falha da autoridade da coisa julgada 26.

DE UMA JUSTIA DE COMBATENTES A UMA JUSTIA DE VTIMAS CIVIS


A segunda depurao, seguindo a anterior, caracteriza-se por um lugar de relevo dedicado s vitimas no processo judicirio. Mas no se trata das mesmas vtimas nem das mesmas prerrogativas. So as vtimas civis judias e suas organizaes em foco e no mais os combatentes, os resistentes, gura em torno da qual a nao se reconstrura e a depurao se fundara. Mesmo se a Corte de Cassao reconhecesse s suas associaes o direito de se tornarem partes civis, sua ao permaneceria marginal. No lanamento dos novos processos, as vtimas judias e suas associaes so determinantes. Se as aes de um antigo nazi e de um miliciano francs so objeto de uma expectativa consensual, no ocorre o mesmo com os responsveis administrativos franceses. Faz-se necessria toda a tenacidade das associaes para obter suas incriminaes e principalmente um processo: a instruo do processo Papon dura mais de 16 anos. No incio, o poder poltico hostil a isso: Franois Mitterrand, ento presidente da Repblica, qualica Touvier de espcie de corja mas , Bousquet, com quem ele tem relaes, de alto funcionrio que foi pego numa engrenagem

25 Marc Robert, Soutenir laccusation dans un procs de crime contre lhumanit , in Jean-Paul Jean et Denis Salas (dir), Barbie, Touvier - Papon Des procs pour la mmoire, Paris, ed. Autrement, coll Mmoires, 2002, p. 42. 26 Remetemo-nos aqui aos trabalhos de Henry Rousso, especialista da memria e das relaes entre justia e histria, que se recusou a testemunhar no caso Papon. Henry Rousso Lexpertise des historiens dans les procs pour crimes contre lhumanit , in Barbie, Touvier, Papon, op. cit., p 58-70 ; Juger la pass ? Justice et histoire en France , in Florent Brayard (dir), Le Gnocide des Juifs entre procs et histoire 1943-2000, Paris, ed Complexe, coll. IHTP-CNRS, 2000, p. 261-287 ; La hantise du pass, Paris, textuel, 1998. Pelo ponto de vista favorvel presena de historiadores nos processos, cf Jean-Nol Jeanneney, Le Pass dans le prtoire ; lhistorien, le juge et le journaliste, Paris, Seuil, 1998.

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e estima que o tempo de esquecimento voluntrio das grandes fragmentaes chegou27. O Ministro delegado junto justia, advogado com essa competncia, declara num jornal: Alm da necessria luta contra o esquecimento, pode parecer importante preservar a paz civil... Existem outros meios alm de denunciar a covardia do regime de Vichy28. A alta magistratura igualmente hostil a isso por diversas razes: alguns seguem as instrues de sufocamento das polticas; outros tm o sentimento de se julgarem; outros ainda perdoam Vichy, tal como a cmera de acusao de Paris ao no incriminar, deciso posteriormente revista pela Corte de Cassao, a Paul Touvier sob pretexto de que o crime contra a humanidade no se aplica ao regime de Vichy, constelao de boas intenes e de animosidade polticas em que o judeu no era, como na Alemanha, um inimigo do Estado; outros, enm, desconam da imprescritibilidade, mesmo para os crimes contra a humanidade, e duvidam da exemplaridade dos processos tardios e histricos. Sintomtica das reservas, ao mesmo tempo da magistratura e de uma parte dos deportados judeus, uma antiga magistrada que entrou na poltica e que havia sido uma deportada racial arma na imprensa: Eu sempre pensei que o trabalho dos historiadores traria mais do que aos processos tardios, sobretudo se considera a interpretao dada ao conceito de crime contra a humanidade . A dramatizao que intervm durante um processo, graas a certa personalizao, tem, sem dvida, um efeito emocional maior. Mas, enquanto antiga magistrada, eu co perplexa quanto aos meios e ao valor de exemplaridade de uma justia que intervm muito tempo aps os crimes, enquanto as testemunhas no tm mais lembranas muito precisas, e enquanto os magistrados tm diculdades em compreender o contexto dos fatos incriminados29. As posies evoluem progressivamente. O poder poltico, vivenciando uma renovao e uma pequena perda de legitimidade, deixa passar processos que ele no pode ou no quer mais bloquear. Uma nova gerao de magistrados, que no tem mais o sentimento de estar na posio de julgar funcionrios contemporneos de seus pais e que sensvel marginalidade como crise de credibilidade da justia, v nestes processos histricos um momento para se valorizar e tornar novamente legtima uma instituio malquista ao situ-la no cerne dos jogos de memria e se destacando de seus predecessores30. Esses magistrados autorizam as potencialidades do crime contra a humanidade, submetem os absolvidos perante as Cortes de causas criminais, vangloriam-se das vantagens da via judiciria, notadamente com relao aos historiadores que j xaram as responsabilidades e poderiam, portanto, tornar supruo o recurso justia:

27 Franois Mitterrand, entrevista Olivier Wieviorka, Nous entrerons dans la carrire. De la Rsistance lexercice du pouvoir, Paris, Le Seuil, 1994, p349-350. 28 29 102 30 Georges Kiejman, entrevista Libration, 22 octobre 1990. Simone Veil, entrevista ao Figaro, 25 mars 1994. Jean-Paul Jean, Quand une gnration en juge une autre , in Barbie, Touvier, Papon, op. cit., p 100-110.

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as vtimas, declara um representante do tribunal, tinham o direito de escutar a verdade e no de serem condenados priso perptua pesquisando livros de histria31. A maior diferena entre as duas depuraes reside nos lugares ocupados durante os processos. Muda a caracterstica excepcional deles. Durante primeira fase, os resistentes controlam os jris dotados de poderes reforados, mas as partes civis so vedadas: o Estado e seu representante, o ministrio pblico, detm o monoplio da acusao e as vtimas com seus testemunhos so totalmente mantidos longe dos debates. Em contrapartida, na segunda fase, as vtimas no julgam, os jurados so muito jovens e obedecem ao critrio do distanciamento, de neutralidade tradicionalmente exigida, mas eles esto no centro do processo cinquenta anos depois. Eles esto massivamente ali presentes como partes civis (durante o processo Papon, contou-se 25 deles). Sobretudo, eles os justicam por seus testemunhos, pela exposio pblica, dramtica de seus sofrimentos imensos e permanentes, por sua busca insacivel de um luto, por sua busca desesperada de explicao e de reconhecimento. Mesmo aqueles que duvidam da utilidade da justia consensuam nesse sentido. Todos testemunham, escreve um jornalista que teve acesso ao jornal da audincia do processo Papon, da irreparabilidade de uma vida para sempre quebrada. De uma dor permanente. E de um pedido de deciso de justia . Essa busca constitui o menos refutvel de todos os argumentos emitidos em favor do processo Papon. Esse processo pela Histria no serve Histria. Esse processo pela memria nacional semeia a confuso, mas responde... a uma expectativa das vtimas em busca de uma origem de sua infelicidade. Ou, cinquenta anos depois, de um trao dessa origem... pelas vtimas, no se trata de histria, mas de uma pesquisa desnorteada dessa causalidade. Segundo a expresso de um advogado, a simples existncia do processo tem, para muitos civis, uma virtude apaziguante32. Com sua imensa dor, as vtimas da Shoah perturbam, ameaam os mecanismos de distanciamento, de representao e de prova na justia penal clssica. Eles deixam seu papel de auxiliares da justia submetido s regras procedurais para reivindicar e querer ser beneciados por prerrogativas exorbitantes. Eles desamparam os magistrados, os jurados, os advogados, como se ele(s) no sabem (soubessem) o que fazer com estes sobreviventes da dor Elas so . o objeto de uma verdadeira sacralizao tanto respeitosa como embaraosa. Seus testemunhos , so dos Momentos em que a corte judiciria das audincias parece ter sido suspensa para dar lugar s cerimnias sagradas (Conan, p. 104). Eles se julgam portadores de uma credibilidade
31 Marc Robert, op. cit., p. 51.

32 Eric Conan, Le procs Papon un journal daudience, Paris, Gallimard, 1998, p. 105. As citaes que se seguem so extradas do mesmo jornal.

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O risco sacricial, sempre presente no corao do processo penal ordinrio, particularmente forte nas situaes de transio, como mostrado pela primeira depurao, e com os crimes contra a humanidade, como evidencia um autor.

exorbitante. Eles tornam no s necessrio como tambm possvel um processo cinquenta anos depois: eles anulam as dvidas sobre a possibilidade de se fazer processos to tardios, segundo a palavra de um advogado. Eles concorrem, ou melhor, dispensam recurso aos historiadores e preferem nalmente as provas escritas, sempre raras. Reconhecendo que as testemunham so o n frgil de um processo com conotao histrica no qual , conveniente dar importncia documentao escrita, um dos representantes do ministrio pblico declara que com as vtimas, a histria viva retoma o pretrio, como se julho de 1942 (data de um extermnio massivo de judeus) fosse ontem, como se a deportao tivesse sido

nesta manh, como se a histria se contasse em meses e no em decnios; provas diretas de culpa no senso jurdico do termo, acrescenta, poucas entre estas vtimas puderam faz-lo. Mas a histria estava ali, vista pelo prisma daqueles que a sofreram33. Esses testemunhos so os mais esperados e os mais escutados. Mas so aquelas que menos questionamos (Conan, p. 104). A corte deixa que esses testemunhos se desenvolvam acompanhados, eventualmente, das fotos dos desaparecidos, frequentemente sem relao com os fatos examinados, acusando sem provas precisas, misturando lembranas reais e reconstrudas: seu testemunho, nota o mesmo cronista a respeito do lho de um deportado, ilustra o problema dessas vtimas, cuja experincia pessoal se torna indiscernvel fora de se amalgamar com tudo aquilo que viram, ouviram e leram de cinquenta anos para c. A ponto de no fazer mais distino. As evidentes inexatides, cuja narrativa embelezada, causam mal-estar (Conan, p. 119). Tais processos esto sempre ameaados de uma reviravolta de ordem jurdica e de uma negao da funo jurdica. A representao pelos advogados ameaa se tornar uma cobertura indecente da autenticidade dos testemunhos das vtimas; o poder de acusao do tribunal: uma prerrogativa do Estado contestada e reivindicada pelas partes civis; o poder do presidente da corte: uma simples delegao acordada pelas vtimas; o direito: um puro instrumento. Os detentores desta dor, deste vazio, nota um outro comentador, no podero jamais ver no direito outra coisa seno

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Marc Robert, op. cit. p 49 et 50.

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um instrumento, uma arma a servio da exigncia superior da dor34. Ao presidente da corte, um dos advogados da Associao de vtimas mais em evidncia, convencido de uma legitimidade que lhe d todos os direitos e em particular o de transgredir as regras do direito, responde ao mesmo tempo com um ar de desprezo e provocao: Eu deixo para voc os procedimentos . Ele contesta at a ordem e a fundao da justia, ele institui as vtimas que ele representa em fonte da justia e pretende a direo do processo. A esse mesmo presidente, ele declara: Voc deve a eles a tua poltrona, a eles que encontraram, e reuniram vrias das partes civis Voc . , de qualquer forma, o mandatrio deles35. Quando esse mesmo presidente lhe parece muito independente, ele desvela seus elos distanciados e ignorados com uma das testemunhas para enfraquec-la no seio do jri no momento das deliberaes O pai desse advogado, tambm . advogado, se felicita nas mdias do xito da estratgia de desestabilizao deles, de reviravolta: Ns conseguimos, ao menos, demonstrar a duplicidade do presidente e chamar a ateno dos jurados, a m de que eles no se deixem inuenciar e manipular por um homem que no neutro; Hoje, ns vemos que a defesa de Papon se queixa do presidente que tomou a posio que ns queramos lhe impor... 36. Confundindo as regras tradicionais da diviso do trabalho judicirio, esses advogados no se limitam em solicitar uma pena. Eles xam o montante dela.

A DIFCIL SUPERAO DA JUSTIA SACRIFICIAL


A justia deve confrontar as intenes de processos pela histria chamados a julgar smbolos que ultrapassam os acusados e ameaam transform-la em rito sacricial. Para a grande maioria das partes civis e de seus advogados, o processo Barbie o processo do criminoso nazi; o processo Touvier, o do miliciano colaboracionista; o processo Papon, o da administrao francesa sob Vichy. Alguns acusadores tentam at fazer dele o processo da administrao quando da guerra da Arglia e, alm disso, da represso do Estado em geral. O risco sacricial, sempre presente no corao do processo penal ordinrio, particularmente forte nas situaes de transio como mostrado pela primeira depurao, e com os crimes contra a humanidade, como evidencia um autor37. Fica aqui ainda mais manifesto que se trata frequentemente de acusados na falta de um melhor residuais (Conan, p. 61), de acusados que substituem , os mortos que melhor convm aos smbolos. O processo Papon ocorre na falta dos altos funcionrios mais envolvidos, que estavam sucientemente vivos para serem processados, mas no o bastante para comparecerem ao tribunal: R. Bousquet, responsvel direto do acordo

34 35 36

Daniel Schneidermann, L Etrange Procs, Paris, Fayard, 1998, p. 68. Daniel Schneidermann, op. cit., p. 64. Relatado in Jean-Marc Varaut, Un avocat pour lhistoire, Paris, Flammarion, 2007, p. 373.

37 Antoine Garapon, Des crimes quon ne peut ni punir ni pardonner pour une justice internationale, Paris, Odile Jacob, 2002, p. 278. Sobre a dimenso sacricial do processo, cf. Do mesmo autor, Bien juger. Essai sur le rituel judiciaire, Paris, Odile Jacob, coll. Opus, p. 250 ss.

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governamental com os alemes, que conduziu a transferncia aos campos de extermnio de 59 mil judeus, seu representante imediato junto aos alemes, ou ainda seu representante local e chefe direto de Papon, o prefeito regional. Antes dos desaparecimentos, o advogado mais engajado na manuteno dos processos acordava no caso Papon um interesse anedtico e estaria satisfeito com as escusas. Na falta de um culpado melhor, Papon, simples adjunto de um prefeito regional, nos atos de resistncia reconhecidos como de exagero, torna-se, da parte dos advogados e do ministrio pblico, o objeto de um trabalho de construo a m de situ-lo a altura do papel que eles o atribuem, o objeto de esforos para redesenhar o tamanho do acusado residual que ele (Conan, p. 61). Ele colocado como se fosse um alto funcionrio todo , poderoso, mais poderoso do que seu superior hierrquico, igual a Bousquet. Ele se torna mais a encarnao de um regime do que um cmplice, autor de uma poltica de extermnio de judeus. Extermnio que ele no podia ignorar, que inelutavelmente ele devia conhecer. Representao contradita pelos historiadores que mostram que a poltica antissemita de Vichy era marcada pela excluso poltica, um tipo de apartheid sem vontade de extermnio, que Vichy participou nas deportaes a ttulo de colaborao de Estado, e no de seu antissemitismo e, enm, que os dirigentes de Vichy no podiam adivinhar que ocorreriam extermnios a partir dessas deportaes, mas que podiam saber, deviam sentir que a sorte dos deportados judeus seria mais dramtica do que a dos outros deportados. (Conan, p. 63) A essa presso sacricial, os diferentes presidentes das cortes superiores resistem. Sem cessar, eles recordam s partes civis e a seus advogados que o tribunal no julga nem a histria e nem um regime, que se tratam de processos ordinrios que permanecem no contexto do sistema tradicional de provas e de responsabilidade individual em que se julgam fatos precisos imputveis a uma pessoa determinada e no smbolos: esse tipo de processo necessita, segundo um representante do tribunal, um recentramento permanente para lembrar os jurados que ns julgamos um homem, por fatos precisos, assim como para tentar separar o debate histrico naquilo que interessa diretamente os fatos que foram submetidos Corte de causa criminal38. Os magistrados do processo Papon recusam, em particular, a seguir um advogado que convida o tribunal a romper com os princpios do direito comum e a reconhecer o crime de escritrio , o crime administrativo Crime coletivo gerado por uma burocracia criminal, em que, para . os funcionrios de autoridade, o simples fato de permanecerem nas funes, de no pedirem demisso, produz sua responsabilidade e justica uma condenao nica e mxima, uma pena modulada que se concebe para os nicos funcionrios subalternos de execuo. A manuteno do sistema penal clssico mantm assim a desproporo entre a imensa gravidade do crime contra a humanidade e a modstia dos fatos imputveis, a insignicncia decepcionante

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Marc Robert, op. cit., p. 44.

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dos acusados: Touvier condenado pela execuo de sete refns judeus; contra Papon, sobre 1560 judeus deportados, a corte considera 74, por falta de provas e que tm legitimidade de serem partes civis.

A ABSOLVIO IMPOSSVEL
Signo das diculdades da justia em funcionar normalmente nas questes de crime contra a humanidade e, mais geralmente, nos processos pela histria, a absolvio, com fundamento na justia democrtica e do risco representado por sua independncia e suas regras processuais, torna-se inexequvel, impossvel39. Isso j ocorria nos primeiros momentos da depurao do ps-guerra, ainda no processo Papon. As expectativas da justia so tais que elas exigem um culpado e uma pena exemplar, que o reconhecimento de uma inocncia individual equivaleria exonerao de um regime (Absolver Papon seria exonerar Vichy entendamos) e a uma condenao das , vtimas. Pior que uma segunda morte, j que estes ltimos esperam da justia o m de um luto e um renascimento. No possvel absolver algum que se tornou culpado declara a lha de uma , vtima: eu creio que eu morreria uma segunda vez. No dia em que houver ao menos um exemplo, eu terei verdadeiramente feito meu luto A partir do momento em que uma absolvio possa . ser considerada, os advogados mais engajados organizam, tanto interna como externamente aos tribunais, presses sobre os juzes, visitando-os. No julgamento de Papon, a corte manifesta sem dvida a vontade de absolvio, mas uma vontade reprimida discernvel somente nos detalhes do processo e pelos especialistas no , assunto (Conan, p. 314). Ela adota um veredicto de compromisso Por um lado, ela inige pena . solicitada por uma das principais partes civis, dez anos de recluso criminal por cumplicidade de captura e de sequestros ilegais; por outro, ela contradiz as partes civis ou o ministrio pblico e segue o advogado de defesa: ela rejeita o crime administrativo e absolve Papon de todas as acusaes de cumplicidade de assassinato abandonando a tese de acusao fundada na , plena conscincia do extermnio de judeus j a partir de 1942.

A CONCORRNCIA DAS VTIMAS


Estes processos, perturbadores do funcionamento ordinrio da justia, penam para realizar os objetivos histricos que lhes so atribudos. Ficam retidos nos novos descaminhos da memria e dicilmente se reconstroem numa nova comunidade. Eles integram na memria nacional a sorte negligenciada dos judeus, mas ao preo de um aguamento da concorrncia entre as vtimas. Eles reavivam os ressentimentos dos resistentes. Eles rompem os mitos

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Antoine Garapon, Des crimes quon ne peut ni punir ni juger, op. cit., p. 174 et ss.

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da Resistncia, tornando-os totalmente condenveis. O mais incompreensvel e decepcionante uma Resistncia que no zera da oposio poltica antijudaica o motor de suas lutas e o centro de sua depurao. Pior ainda para quem no tinha destitudo todos os altos funcionrios de Vichy e tivesse reconhecido o estatuto de resistente a funcionrios que se mantiveram em seu posto durante a ocupao. Quando eles testemunham no processo Papon, os antigos resistentes parecem defasados, atrapalhados, at mesmo risveis e duvidosos pela nova gerao que os julga em nome da moral e no da histria concreta da Liberao com suas urgncias, suas presses, seus compromissos impostos pelas vicissitudes polticas, econmicas, internacionais do momento: o heri decepciona, ns no o compreendemos; ele fala uma outra lngua. Tentando lembr-lo dos dilemas histricos de seu tempo, ele contradiz as certezas morais do nosso tempo. De onde vem a perseguio, o desrespeito por essa gura confusa (Conan, p. 41). A gloricao da luta, da vtima combatente torna-se rapidamente insuportvel ou inaudvel, como demonstra a recepo do testemunho de um autntico heri da Resistncia que termina por suas palavras: mais eu gostaria tambm de dizer, independente do respeito que ns devemos a todas as vtimas da guerra, e particularmente s vtimas inocentes, estas mulheres, estas crianas, estes velhos, que eu respeito ainda mais aquelas que foram mortas de p com armas na mo, pois a estes que ns devemos nossa libertao Tais palavras fazem a plateia urrar . , so qualicadas de escndalo de palavras nojentas pelos advogados e so objeto de uma , censura por parte dos jornais. Os resistentes gaulistas julgam um insulto contra o jri de honra composto de resistentes indiscutveis que reconheceu os servios realizados na Resistncia por Papon e julgado injusticado pelos processos. Eles acham mais: o processo de de Gaulle, culpado de ter privilegiado as exigncias da reconstruo da nao e da autoridade de Estado, a m de facilitar a participao da Frana no acordo das naes vitoriosas. Os processos Touvier e Papon no conseguem realizar seu objetivo de processo pela histria: eles no constroem uma verdade judiciria que seja uma verdade histrica incontestvel e indiscutvel. A respeito do processo Touvier, um historiador reconhece uma regresso com relao ao estado da historiograa e de uma contradio maior com a nalidade cvica que , objeto de busca: enquanto se tratava de mostrar o carter criminal de um antissemitismo especicamente francs, a justia deve condenar o antigo miliciano por cumplicidade com o ocupante nazi a m de se adequar denio de crime contra a humanidade40. No caso de Papon, um cronista v um processo com o qual os historiadores poderiam se mostrar to severos quanto ns o somos hoje, com os que compunham a depurao (Conan, p. 316). Ele torna notadamente intolervel ou impensvel algumas guras histricas bem reais: o resistente que combateu sem fazer nada contra a poltica antijudaica, o funcionrio resistente e, mais problemtico ainda, o petainista resistente que acreditou no Marechal Ptain e seu projeto reacionrio de revoluo

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40

Henry Rousso, Juger le pass ? , op. cit., p. 281 et ss.

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nacional entrando assim na dissidncia. Ele escamoteia igualmente a ocupao alem, central , durante a primeira depurao, e transforma o regime de Vichy em cmplice, o quase autor do extermnio de judeus. O conjunto dos processos no escapa leitura retrospectiva, ao anacronismo da tentao do judaico-centrismo41 que julga os homens pelo olhar do antissemitismo, crime hoje considerado como absoluto, enquanto ele era somente um elemento, e mesmo um elemento no privilegiado, da histria da Segunda Guerra Mundial e da Libertao.

A INCAPACIDADE A CONCLUIR
Esses novos processos no realizam melhor que os precedentes uma das funes essenciais da justia, concluir, a despeito da autoridade da coisa julgada permeando as decises judicirias. No sempre que eles permitem ultrapassar este passado que no passa42. Eles no colocam m tanto nas solicitaes de reconhecimento e de reparao quanto no trabalho de interpretao dos historiadores. A justia penal, que no destinada a comemorar, a perpetuar a lembrana, mas em colocar um ponto nal, que, por seu processo, seu ritual, seus atores emprestados da justia ordinria, distancia o sofrimento e banaliza o crime, as vtimas, os acusados, que modula as responsabilidades e as penas, est predisposta a decepcionar as vtimas de um crime que se v como nico, impossvel de ser esquecido, um crime que demanda reparao mesmo se tratado como irreparvel. Eu acredito profundamente explica o autor do lme Shoah, Claude Lanzmann na imprescritibilidade dos crimes , contra a humanidade, mas julg-los hoje, paradoxalmente prescrev-los, conclu-los, colocar um ponto nal neles43. Diversas testemunhas nos processos o repetem: Eu nunca consegui esquecer os acontecimentos, eu vivo com esta ferida que no pode se fechar. H nisso algo de irreparvel, que no se altera... ; Eu poderia perdoar Maurice Papon? A resposta no. O crime muito grande... ; Eu no posso perdoar. Esquecer no existe em meu vocabulrio . Os processos penais no so os nicos a falhar. Um acordo, assinado nos anos 1990 entre associaes de deportados da Sociedade Nacional de Estradas de Ferro Francesa (SNCF) e que prev uma comemorao em troca dos processos judicirios pelo transporte de deportados, uma celebrao da memria, para saldar toda a dvida no consegue interromper a possibilidade , de se abrir um processo perptuo em responsabilidade e reparao de um crime que se tornou imprescritvel e vivido, cada vez mais, como um direito individual transmissvel aos descendentes e que escapa da gesto coletiva das associaes. Mesmo se houver um acordo interno

41 42 43

Eric Conan et Henry Rousso, op. cit., p. 269. Ttulo da obra de Eric Conan et Henry Rousso, op. cit. Le Monde, 1 de abril de1998. 109

FONTE: ARQUIVO NACIONAL E SECRETARIA ESPECIAL DE DIREITOS HUMANOS DA PRESIDNCIA DA REPBLICA

na sociedade que diga tudo bem, a gente para com isto resta o direito individual de no passar , a borracha: Eu fui uma das vtimas particularmente graves e no se pode saldar algo por um acordo nacional escreve um lho de deportados, atacando a SNCF44. , Depois dos processos dos anos 1980 e 1990, uma nova onda de procedimentos judicirios individuais contra o Estado se desenvolve nos anos 200045. Ele no se refere mais esfera penal, mas justia administrativa, que julga, na Frana, a responsabilidade do Estado e dos estabelecimentos pblicos. No se trata mais de processar os funcionrios, mas as instituies

44 Alain Lipietz, La Paix contre la Justice ? Un bilan personnel , in Vrit, justice, rconciliation Les dilemmes de la justice transitionnelle, Mouvements, n 53, 2008, p. 35. 45 Sobre este fenmeno mundial e os problemas que ele pe justia, cf. Antoine Garapon, Peut-on rparer lhistoire ? Colonisation, esclavage, Shoah, Paris, Odile Jacob, 2008.

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pblicas; no se pretende mais criminalizar, mas se obter indenizaes por conta dos prejuzos da histria Esta tendncia, o Conselho de Estado, jurisdio suprema da ordem administrativa, . tornou possvel abandonando sua jurisprudncia que proibia a representao dos atos do Estado durante o perodo da Ocupao: em 2002, ele condena o Estado a bancar a metade do montante total das condenaes civis pronunciadas em favor das vtimas contra Maurice Papon. Mas, por um decreto de 16 de fevereiro de 200946, ele tenta limitar um movimento que ganha amplitude, o qual se utiliza solenemente de seu poder de reconhecimento das faltas do Estado. Ele arma, pela primeira vez de maneira bastante explcita, que as repercusses (dos judeus), em ruptura absoluta com os valores e princpios, notadamente de dignidade da pessoa humana, consagrados pela declarao dos direitos do homem e pela tradio republicana, provocaram penas excepcionais e de uma extrema gravidade, e que a responsabilidade do Estado apontada em razo dos prejuzos causados pelas atitudes que, no resultando de uma presso direta do ocupante, permitiram ou facilitaram a deportao a partir da Frana de pessoas vtimas de perseguies antissemitas Ao mesmo tempo, ele fecha a porta s quatrocentas solicitaes . de indenizao individuais atualmente apresentadas junto dos tribunais administrativos pelos descendentes. Ele estima que os prejuzos materiais e morais sofridos pelas vtimas da deportao e seus descendentes foram na medida do possvel indenizadas conforme os , outros pases europeus e as exigncias da conveno europeia dos diretos do homem . Isso demonstra que, para tais sofrimentos excepcionais a reparao judiciria insuciente: , so necessrias compensaes individuais, mas tambm coletivas, reparaes nanceiras do tipo administrativo, mas tambm simblicas, de natureza poltica e jurdica, tais como a lei sobre a imprescritibilidade do crime contra a humanidade, o discurso do presidente da Repblica sobre a responsabilidade do estado e o decreto que reconhece de utilidade pblica a Fundao para a memria de Shoah. Mas ainda muito cedo para saber se esse decreto vai desencorajar os acusadores e se ir se impor nas jurisdies inferiores que no so obrigadas a segui-lo.

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Parecer de 6 de fevereiro de 2009, http://www.conseil-etat.fr.

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FONTE: ARQUIVO NACIONAL E SECRETARIA ESPECIAL DE DIREITOS HUMANOS DA PRESIDNCIA DA REPBLICA

ESPECIAL

MEMORIAL DA ANISTIA

O MEMORIAL DA ANISTIA POLTICA DO BRASIL TEM A MISSO DE PRESERVAR A MEMRIA DA REPRESSO POLTICA NO BRASIL, DE 1946 AT OS PRIMEIROS ANOS DA REDEMOCRATIZAO. SER O LUGAR DO REENCONTRO DOS BRASILEIROS COM SUA HISTRIA. DE AFIRMAO DA DEMOCRACIA E DOS DIREITOS HUMANOS E DE SUPERAO DOS TRAUMAS DO PASSADO

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ESPECIAL MEMORIAL DA ANISTIA NO BRASIL

MEMORIAL DA ANISTIA POLTICA DO BRASIL


Ningum testemunha pelas testemunhas Paul Celan

Edson Claudio Pistori


Conselheiro da Comisso de Anistia e Coordenador-Executivo do Memorial da Anistia Poltica do Brasil. Professor na Escola Nacional de Administrao Pblica - Enap

Jos Carlos Moreira da Silva Filho


Conselheiro da Comisso de Anistia. Professor do Programa de Ps-Graduao em Direito da Universidade do Vale do Rio dos Sinos - Unisinos

O Memorial da Anistia Poltica do Brasil um projeto do Ministrio da Justia, em parceria com a Universidade Federal de Minas Gerais, a Prefeitura de Belo Horizonte, a Secretaria de Patrimnio da Unio e com apoio da Caixa Econmica Federal. Sua misso preservar a memria da represso poltica no Brasil, de 1946 at os primeiros anos da redemocratizao. Ser o lugar do reencontro dos brasileiros com sua histria. De armao da democracia e dos direitos humanos e de superao dos traumas do passado.

O MEMORIAL UM CENTRO PBLICO DE ESTUDOS E DOCUMENTAO


O projeto do Memorial, equipamento pblico de alcance internacional, compe-se de Prdio Principal
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(antigo casaro usado pela Faculdade de Filosoa e Cincias Humanas da UFMG), praa, bosque

e um prdio anexo, de feio contempornea, que abrigar um Centro de Estudos, Pesquisas e Documentao. Tambm haver espao para exposies de longa e curta durao, auditrio multimdia, laboratrio, salas de estudo e pesquisa, gabinetes de trabalho e estdio. Em suas instalaes caro disponveis para consulta pblica os 64 mil processos submetidos Comisso de Anistia do Ministrio da Justia. Alm desses, estaro nele abrigados os arquivos conexos ao tema, doados ao Ministrio da Justia por governos, instituies e particulares, alm de documentos cedidos por instituies conveniadas de outros pases, como Portugal e Espanha.

CONHECER O PASSADO PARA CONSTRUIR O FUTURO


A tarefa do Memorial da Anistia Poltica do Brasil ser revelar quais eram as ideias, os movimentos, as utopias que inspiraram as aes das milhares de pessoas que sofreram perseguies por ousarem pensar e lutar pelo pas. O o condutor ser a luta do povo brasileiro pela instaurao da democracia e da anistia. O contedo a ser tratado e exposto permitir o acesso memria como experincia individual, e tambm como feixe diverso e mltiplo de experincias sociais. O Memorial ser o lugar da luta para manter a integridade do que no existe mais: as palavras, as histrias, os cantos, as imagens, as narrativas que ajudam a cada um de ns a lembrar-se do passado. Ao mesmo tempo, o espao da responsabilidade para com o futuro. por isto que o Memorial tem uma responsabilidade de permanncia. A poltica da memria da resistncia e da represso no Brasil fala do passado, mas deve ser orientada na direo do futuro, baseada em aes pblicas que visam: (I) a necessidade de reforma das instituies para a vida democrtica; (II) valorizao das liberdades pblicas e o Estado de Direito; (III) o reconhecimento de direito das vtimas a aes estatais compensatrias por atos estatais imprprios; (IV) a consolidao de polticas pblicas para o esclarecimento histrico e a memria coletiva.

UM MEMORIAL DE TODOS
O Memorial da Anistia Poltica do Brasil resultado do grande esforo da sociedade brasileira para mostrar a verdade. Da luta dos familiares, das associaes dos anistiados,
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FONTE: ARQUIVO NACIONAL E SECRETARIA ESPECIAL DE DIREITOS HUMANOS DA PRESIDNCIA DA REPBLICA

da imprensa, dos parlamentares que apoiam esta causa, do trabalho dos conselheiros a dos servidores da Comisso de Anistia, da Unio Nacional dos Estudantes, da Associao Brasileira de Imprensa, da Congregao Nacional dos Bispos do Brasil, da Ordem dos Advogados do Brasil e do Ministrio Pblico Federal. Ele fruto de sentimento e valores da justia. Far parte da rede internacional de institutos que baseiam suas atividades na difuso e conhecimento dos valores democrticos.

LIBERTAS QUAE SERA TAMEN


O Memorial ser instalado em Belo Horizonte, capital do estado de Minas Gerais, cuja bandeira e a histria enaltecem a defesa da liberdade. Sua sede ir funcionar no bairro Santo Antonio, conhecido por sua intelectualidade e atividade cultural intensa, num prdio tombado, ao lado da antiga Faculdade de Filosoa e Cincias Humanas (Fach). Trata-se de um lugar reconhecido pela gestao de ideias, pelo debate poltico e por ser uma caixa de ressonncia de todo o comportamento de vanguarda da poca. A escolha tambm se deve ao papel da UFMG durante a ditadura militar e pela qualidade de suas pesquisas sobre o perodo, desenvolvidas principalmente pela equipe do Projeto Repblica.
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MEMORIAL DA ANISTIA: EIXOS CURATORIAIS E EXPOGRFICOS


O Memorial da Anistia est conectado com seu tempo e tem uma viso contempornea da museograa. Seu conceito est amparado nos tpicos: A histria do direito de resistncia dos povos contra tiranias, ditaduras e totalitarismos. O fenmeno das perseguies polticas e o repdio a todos os crimes lesa-humanidade. O direito de resistncia, com o devido respeito, reconhecimento e lembrana dos que lutaram. O protagonismo das instituies da sociedade civil, dos partidos polticos, da imprensa, dos intelectuais, dos estudantes e dos trabalhadores. A luta pela redemocratizao. A luta permanente dos perseguidos polticos pelo direito verdade, memria e justia.

IMPORTANTES PARCERIAS
Iniciativas do Governo Federal, cujas conquistas mais fundamentais referem-se reduo das injustias sociais existentes em nosso pas, da discriminao racial, ideolgica e econmica, do autoritarismo do aparato de Estado, a concepo e a implantao do Memorial da Anistia Poltica do Brasil alinham-se s aes da Unio que buscam virar, com responsabilidade e respeito, as pginas dolorosas de nossa histria. Perdoar no muda o passado, mas amplia o futuro. com base nesse entendimento que preciso dar continuidade ao processo de reconciliao e de amadurecimento de nosso aparato jurdico institucional. nico do gnero no Brasil, agrega uma equipe de excelncia, com prossionais de extrema experincia e reconhecimento intelectual, alm de um eciente e articulado grupo de coordenao.
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A curadoria, responsvel pelas balizas conceituais e tcnicas, est a cargo da vice-reitora da UFMG, Professora Helosa Starling. A museograa caber aos consagrados e respeitados diretores e cengrafos Felipe Tassara e Daniela Thomas. A implantao do projeto coordenada por um Comit Executivo institudo pelo Ministro da Justia, que conta com a participao de vrios rgos do prprio Ministrio da Justia e de representantes da UFMG e da Prefeitura Municipal de Belo Horizonte. As obras iniciaro em agosto de 2009. A inaugurao da 1 fase est prevista para fevereiro de 2010 e a concluso da ultima fase para julho de 2010.

O CONCEITO DO MEMORIAL DA ANISTIA POLTICA NO BRASIL


A iniciativa do Memorial da Anistia Poltica do Brasil apoia-se em um conceito que desaa os parmetros convencionais relacionados ideia de memria e de esquecimento e, em especial, prpria anistia. Este texto pretende expor em breves linhas quais so os aspectos centrais desse conceito, esboando seus pressupostos tericos e polticos fundamentais e contextualizando-os na experincia brasileira.

ANISTIA: ENTRE A MEMRIA E O ESQUECIMENTO


Talvez uma boa forma de delimitao do conceito do Memorial seja, de incio, demarcar o que ele no . Quando pensamos em um conceito que se ampara nas palavras memorial e anistia , j descartamos, de plano, o sentido tradicional dado palavra anistia relacionado sua raiz , etimolgica grega e que reside na noo de esquecimento. No senso comum, a exortao ao esquecimento em geral aparece separada da exortao memria. No se pode esquecer, contudo, em um olhar mais atento, que memria e esquecimento no fazem sentido um sem o outro. A memria pode brotar espontaneamente, como na obra de Marcel Proust (No caminho de Swann), quando o narrador, ao provar o ch com Madeleine (um pequeno biscoito francs), abre espao para a erupo das lembranas da sua infncia. A memria tambm pode ser o resultado de um esforo consciente para trazer lembrana aquilo que cou esquecido, em um visvel exerccio de memria, como enfatiza Paul Ricoeur1. O esquecimento , assim, o solo da memria e demarca

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RICOEUR, Paul. A memria, a histria, o esquecimento. Campinas: Unicamp, 2007.

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AUDINCIA PBLICA DO MEMORIAL EM BELO HORIZONTE FONTE: COMISSO DA ANISTIA

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PERSPECTIVA DO MEMORIAL DA ANISTIA BELO HORIZONTE CRDITO: MAURO SACCHI

uma das caractersticas fundamentais desta: a seletividade. A lembrana pressupe que algo sempre ca esquecido. Por outro lado, o esquecimento tambm pode ser encarado como um acontecimento espontneo, como ocorre no caso de um trauma ou de uma experincia repetitiva, ou como o fruto de um exerccio. Normalmente, quando invocamos o sentido poltico-jurdico e institucional da palavra anistia, este ltimo sentido de esquecimento que se destaca: o exerccio do esquecimento. Uma vez que algo foi recordado trata-se agora de afugent-lo da memria, pois a lembrana aqui se revela perturbadora e impeditiva da paz e da harmonia. No plano institucional da poltica e do Direito, a anistia tradicionalmente indica o perdo concedido pelo Estado a quem tenha cometido crimes e, em especial, crimes polticos. Geralmente, inclusive no Brasil, a anistia vem sendo utilizada como um instrumento de pacicao social no perodo imediatamente posterior a conitos armados, guerras, sedies rebelies, revolues e mudanas de regime poltico. Nesse uso tradicional da anistia parte-se do pressuposto que a melhor maneira de pacicar a sociedade jogar uma pedra sobre os conitos anteriores, esquecendo no s os crimes polticos cometidos, mas as razes
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que os motivaram

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No foi diferente com a anistia que veio com a Lei 6683/79. bem verdade que ela marcou o incio da redemocratizao do pas, permitindo o retorno de intelectuais, artistas, militantes polticos e demais pessoas perseguidas politicamente que se encontravam no exlio. verdade tambm que ela surgiu a partir de uma intensa e ampla mobilizao nacional, como h muito tempo no se via no Brasil. Contudo, no se pode ignorar que essa anistia veio ainda na vigncia da ditadura militar brasileira e que, em decorrncia disso, alm de deixar de fora uma boa parte dos que eram perseguidos polticos, como aqueles que se envolveram na resistncia armada, foi recebida e interpretada como um apelo ao esquecimento, inclusive das torturas, assassinatos e desaparecimentos forados realizados pelo governo ditatorial. O instituto da anistia, nesses casos e a partir desse enfoque, reproduz um vcio de origem que est na prpria concepo da democracia moderna: o de substituir injustia por igualdade. Rousseau, em A origem da desigualdade, arma que a desigualdade no algo natural, que ela fruto da ao humana, muitas vezes tida como racional. Aqui h, portanto, um dado muito importante: o reconhecimento da existncia da desigualdade e a lembrana de que somos responsveis por ela. No Contrato Social, contudo, o que recomendado? Que partamos de uma espcie de marco zero. Que refundemos a nossa sociedade substituindo a premissa real da desigualdade pela premissa ideal da igualdade entre todos os homens. E esse tem sido o modelo de muitas teorias da justia modernas e contemporneas2. As grandes tragdias do sculo XX, porm, os totalitarismos, os genocdios, os crimes contra a humanidade, as ditaduras e o alastramento da excluso social e poltica so uma evidncia contundente de que h algo de errado com essa frmula democrtica moderna. Como arma o lsofo espanhol Reyes Mate, a partir do sculo XX preciso conceber uma poltica de luto, uma poltica que seja determinada a partir da lembrana da violncia e da barbrie sobre a qual se erguem os edifcios sociais de hoje3. Estimular o esquecimento das injustias estimula a repetio da violncia. Dom Paulo Evaristo Arns disse: Os povos que no podem ou no querem confrontar-se com seu passado histrico esto condenados a repeti-lo H algo de anlogo nisso ao processo . de psicanlise apresentado por Freud. Enquanto o objeto perdido da libido no for enfrentado em sua ausncia, isto , enquanto no se zer o luto, prevalecer a compulso da repetio. Como bem assinala Paul Ricoeur, esse objeto perdido pode ser pblico, ele pode situar-se na

2 Quem chama ateno para essa troca da injustia pela igualdade presente nas teorias modernas da justia o lsofo espanhol Reyes Mate. Ver: MATE, Reyes. Fundamentos de una losofa de la memria. In: RUIZ, Castor Bartolom (org.). Justia e memria: para uma crtica tica da violncia. So Leopoldo: Unisinos, 2009. p.17-50. 3 MATE, Reyes. Memrias de Auschwitz atualidade e poltica. So Leopoldo: Nova Harmonia, 2005. 121

base do comportamento de toda uma sociedade4. Assim, uma sociedade que insiste em no reconhecer a dor e a perda sobre as quais se estrutura est condenada a uma mimesis dessa mesma violncia que ela no reconhece. O recente relatrio da ONU sobre as violaes de Direitos Humanos na Amrica Latina, assim como as inmeras estatsticas sobre as aes das foras de segurana pblica no Brasil e ainda pesquisas de opinio sobre o cabimento da tortura como forma de combate ao crime, raticam a concluso de um importante estudo realizado pelas cientistas polticas Kathryn Sikkink e Carrie Both Walling5. Mediante coleta e anlise de dados relacionados aos pases latino-americanos, ambas constataram que, nos pases onde ocorreram julgamentos por violaes de direitos humanos cometidas por agentes pblicos que atuavam no perodo autoritrio, o ndice de respeito aos direitos humanos sensivelmente maior do que nos pases onde tais julgamentos no ocorreram. No Brasil, o reconhecimento da barbrie que a tortura representa continua ainda pendente. No houve o necessrio reconhecimento da perda, da dor e da violncia ocorrida nos anos de chumbo. No houve o luto. A violncia continua a acontecer sem nenhum constrangimento e a indicar uma regra macabra de atuao das foras de segurana pblica. O exerccio do esquecimento representado pela noo tradicional de anistia, portanto, impede a possibilidade de cura, trava a chance da paz e de uma efetiva reconciliao social. Muito diferente daquele feliz esquecimento do qual fala Nietzsche ao criticar a constncia de uma memria vingativa e reivindicativa6. O esquecimento, como fruto de uma continuao espontnea e leve da vida, s pode ter lugar aps o exerccio do luto. Nessa situao, o esquecimento no seria sinnimo de perda, pois no mais se negligenciaria a injustia, e mesmo a permanncia da lembrana se sustentaria aqui no sobre o ressentimento e a mgoa, mas sim sobre o reconhecimento da importncia daqueles que caram pelo caminho, lembrando sempre a marca dos princpios e dos valores sociais a serem coletivamente preservardos.

A JUSTIA ANAMNTICA
A negligncia para com a injustia o que motiva toda uma tradio de pensadores, que vo de Dostoivski a Walter Benjamin, de Theodor Adorno a Paul Ricoeur, voltados para a noo de uma justia anamntica. Uma teoria da justia que parta da memria da injustia. E s o olhar da
4 RICOEUR, op.cit., p.91-92.

5 SIKKINK, Kathryn; WALLING, Carrie Both. The impact of human rights trials in Latin America. In: Journal of Peace Research, Los Angeles, London, New Deli, Singapure, vol.44, n.4, 2007, p.427-445. 122 6 NIETZSCHE, Friedrich Wilhelm. A genealogia da moral. 5. ed. So Paulo: Centauro, 2004.

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vtima que pode, com o seu testemunho, desvelar essa histria. Esse olhar muda completamente a prpria perspectiva de tempo e implode o conceito linear da histria. O smbolo dessa nova perspectiva o Angelus Novus, de Paul Klee, imortalizado na Tese Nona de Benjamin em suas teses sobre a histria. H um quadro de Klee que se chama Angelus Novus. Representa um anjo que parece querer afastar-se de algo que ele encara xamente. Seus olhos esto escancarados, sua boca dilatada, suas asas abertas. O anjo da histria deve ter esse aspecto. Seu rosto est dirigido para o passado. Onde ns vemos uma cadeia de acontecimentos, ele v uma catstrofe nica, que acumula incansavelmente runa sobre runa e as dispersa a nossos ps. Ele gostaria de deter-se para acordar os mortos e juntar os fragmentos. Mas uma tempestade sopra do paraso e prende-se em suas asas com tanta fora que ele no pode mais fech-las. Essa tempestade o impele irresistivelmente para o futuro, ao qual ele vira as costas, enquanto o amontoado de runas cresce at o cu. Essa tempestade o que chamamos progresso7. A gura do anjo traz, ao mesmo tempo, a ideia de salvao e de fraqueza, de redeno e de

O esquecimento, como fruto de uma continuao espontnea e leve da vida, s pode ter lugar aps o exerccio do luto

impotncia, de liberdade e de aprisionamento. O olhar do anjo o olhar das vtimas da histria, horrorizado diante das runas, pois, para ele, os escombros so o resultado de um evento nico, to singular quanto a particularidade irrepetvel das suas vtimas. As runas no so simplesmente a justicativa e o custo da marcha do progresso. A histria aqui interrompe a histria como cadeia de acontecimentos, a histria concebida tanto pela viso iluminista como pela socializante.

A fraqueza do anjo diante da tempestade do progresso no signica apenas a impotncia de um nico momento perdido frente ao cortejo pico da histria ocial. Ela mostra que s por meio dos desvios, das dvidas e das hesitaes que algo de diferente pode surgir da indistino monoltica e totalitria da histria sem saltos e sem rupturas8. por esse desvio que o instante, o momento da ruptura, cintila em toda a sua intensidade. Por isso o anjo est de costas para o futuro, para no perder o presente, aquela qualidade do agora que resulta de um passado renovado, no de uma repetio mecnica.
7 BENJAMIN, Walter. Sobre o conceito da histria. In: BENJAMIN, Walter. Magia e tcnica, arte e poltica ensaios sobre literatura e histria da cultura Obras escolhidas I. 7 .ed. Traduo de Srgio Paulo Rouanet. So Paulo: Brasiliense, 1994. [Obras Escolhidas; v.1], p.226. 8 GAGNEBIN, Jeanne Marie. Histria e narrao em Walter Benjamin. 2.ed. So Paulo: Perspectiva, 2004, p.98. 123

Como bem destaca Jean Marie Gagnebin, a palavra-chave da concepo de histria de Benjamin interrupo9. preciso fazer explodir o continuum da histria interromper o tempo linear , e concatenado da histria sem brechas, fazendo saltar a intensidade do instante. Percebe-se nos escritos de Benjamin uma ateno ao singular de cada momento e de cada pessoa, na tentativa de contraposio voragem da histria como progresso, que mergulha o singular no esquecimento e projeta o presente em uma repetio, evitando que ele se transforme em momento poltico, de ao, fruto do conhecimento de um passado renovado. preciso no confundir o empenho de Benjamin em prol de uma histria dos vencidos, dos excludos e das vtimas com a tentativa de reescrever os livros de histria, ou seja, com a apresentao de uma outra verso da histria que agora conte a epopeia dos escravos, camponeses, proletrios, mortos, desaparecidos, conquistados e perseguidos. No se trata, assim, de apresentar uma histria alternativa que, ao nal das contas, teria as mesmas caractersticas da histria linear: uma concatenao causal entre os fatos apresentados e um desenrolar contnuo. Uma tal pretenso perde o essencial e incorre no mesmo erro da histria do progresso. A histria possui em Benjamin um papel poltico e no meramente descritivo. O passado surge no presente para que ali se tome uma deciso, que deve ser consciente da sua fragilidade, tanto no sentido de que humanamente impossvel uma memria que abarque todas as injustias e barbries, como no sentido de que por meio dessa fraqueza que se rompe com a fora da histria linear. O papel da memria e do seu exerccio, de uma poltica de memria, o de soltar as asas do anjo, interromper o vento da tempestade que as segura, para que ele possa descer e recolher as vtimas, para que ele ouse desconstruir o senso comum de um tempo no qual os instantes so justapostos, no qual o presente aparece como o resultado irreversvel de um passado monoltico, de uma retrospectiva coesa e inclemente, sem folgas, sem brechas, sem interrupes.

POR UMA NOVA TRADIO DE ANISTIA


O conceito de anistia que sustenta o Memorial , portanto, muito diferente da anistia tradicional. Em primeiro lugar, ele no implica no perdo do Estado a um criminoso, mas sim no inverso, ou seja, no pedido de desculpas do Estado por ter agido como um criminoso, na possibilidade de um perdo concedido pela vtima em relao ao ato criminoso do Estado. Parte-se do pressuposto da ilegitimidade do governo autoritrio, da inexistncia de qualquer justicativa que permita a violao dos direitos fundamentais dos cidados. Nesse enfoque, os atos que caracterizaram os crimes polticos foram indevidamente considerados criminosos, e os crimes conexos cometidos

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Ibidem, p.96

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por quem era perseguido poltico (como assalto mo armada, sequestro e homicdio) tambm o foram, pois, para os seus autores, tais atos representavam a nica possibilidade de resistncia diante de uma atroz perseguio poltica movida pelo governo ditatorial. O conceito de anistia que sustenta o Memorial tambm no pode ser associado com o exerccio do esquecimento. Pelo contrrio. Ele pressupe um exerccio de memria, do qual o reconhecimento o resultado. O reconhecimento das narrativas sufocadas pelos registros ociais. O reconhecimento da dignidade e do papel fundamental dos que foram perseguidos polticos na construo das liberdades e das instituies democrticas que hoje existem no pas. por essa razo que o Memorial da Anistia guardar a narrao desse perodo autoritrio feita pelos que foram perseguidos polticos. Os autos dos processos de reparao que so apreciados pela Comisso de Anistia do Brasil contm essas narrativas, presentes nas peties dos requerentes, nos seus esclarecimentos, em depoimentos testemunhais escritos e tambm nos depoimentos que so dados e zelosamente gravados durante as sesses de julgamento. A anistia vai, assim, muito mais longe do que a eliminao dos processos criminais movidos contra os anistiados e do que a reparao econmica a eles feita. Ela atinge uma reparao moral. Essa reparao vital no apenas para o necessrio exerccio de luto da sociedade e o consequente fortalecimento das instituies democrticas, mas, sobretudo, por uma questo de justia. Somente uma memria das vtimas poder fazer justia para com aqueles que caram esmagados sob a violncia do processo histrico. Ergue-se, pois, um dever de memria10, o imperativo da justia diante da dvida. A prioridade moral das vtimas. O exerccio da memria fundamental nos processos sociais de transio do autoritarismo para a democracia, pois a tragdia, a violncia e a barbrie violam o senso de realidade. Por vezes, mais cmodo e verossmel para a sociedade crer que a violncia no aconteceu, ou que ela no foi to grande como se imaginou. Do mesmo modo, a testemunha, o sobrevivente, tambm levado, em certos momentos, a imaginar que tudo no passou de um sonho (nesse caso, de um pesadelo). Negar a barbrie acontecida revela-se, assim, uma opo dolorosamente tentadora. O negacionismo, contudo, conforme assinala Seligmann-Silva11, duplamente perverso. Primeiramente, porque ele leva para um beco sem sada o sentimento de perda do sobrevivente em relao queles companheiros e companheiras de cuja queda e destruio foi testemunha. Tal sentimento, em no raras vezes, inclusive, se metamorfoseia em culpa. Culpa por ter
10 RICOEUR, op.cit., p.100-101.

11 SELIGMANN-SILVA, Mrcio. Narrar o trauma. A questo dos testemunhos de catstrofes histricas. In: UMBACH, Rosani Ketzer (org.). Memrias da represso. Santa Maria: UFSM, PPGL, 2008. p.73-92.

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sobrevivido. O negacionismo, alm disso, aumenta o peso da irrealidade que j vivida pelo prprio sobrevivente e que vai encontrar eco no senso comum de que tais fatos absurdos no podiam ter realmente acontecido. Toda poltica de esquecimento, da qual derivada a noo tradicional de anistia, e qual o conceito do Memorial se contrape veementemente, engrossa o caldo do negacionismo, cujo gosto amargo sente-se na presena de uma sociedade ainda autoritria e desrespeitadora dos direitos humanos. O Memorial o espao da testemunha da tragdia. o espao da vtima. o espao da resistncia. A palavra vtima no elimina a qualidade ativa e protagonista da resistncia diante do arbtrio. Ela posta para indicar a injustia e a violncia da qual padeceram aqueles que tiveram a coragem de resistir, bem como os que destes estavam prximos, e, com isso, experimentaram o mesmo destino. Trata-se de evidenciar o desprendimento daqueles que arriscaram e deram aquilo que h de mais valioso: a prpria vida, o convvio com seus familiares e amigos, tudo em troca de um ideal de nao, da crena em uma sociedade mais justa e acessvel.

A HISTRIA A PARTIR DA MEMRIA: A MEDIAO DO TESTEMUNHO


O Memorial pretende ser um espao no qual se construa e se fortalea o elo entre a histria e a memria. Repudia-se a noo cienticista que leva histria fria, homognea, monumental e linear dos vencedores. A historiograa, muito embora seja, por dever de ofcio, mais racional e distanciada do que a memria, deve ser concebida em sua proximidade12. Assim como a memria, a histria seletiva, constituindo-se na dinmica com o esquecimento e reapresentando continuamente diferentes verses para os fatos que visa representar. Assim como a memria, a histria deve ser afetiva. A histria dos oprimidos exige a descontinuidade do tempo linear e o envolvimento de quem a conta e de quem a conhece. Quem liga a histria memria o testemunho. Chega-se aqui a um signicativo paradoxo, especialmente quando o que est em jogo a representao de um passado de barbrie e violncia. preciso contar o ocorrido, mas como narrar o inenarrvel? Como representar o sofrimento? Como vencer a sensao de irrealidade? Robert Antelme13, em testemunho sobre sua experincia nos campos de concentrao alemes, diz que mal comeava a tentar contar sua experincia e comeava a sufocar, percebendo uma distncia intransponvel entre a experincia em si e a sua possibilidade de narrao.

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CATROGA, Fernando. Memria, histria e historiograa. Coimbra: Quarteto, 2001. p.39-41. ANTELME, Robert. A espcie humana. Lisboa: Verbo, 2006

FONTE: ARQUIVO NACIONAL E SECRETARIA ESPECIAL DE DIREITOS HUMANOS DA PRESIDNCIA DA REPBLICA

Para Jorge Semprun14, tambm um sobrevivente dos campos de extermnio nazistas, quem melhor pode falar sobre os campos de concentrao exatamente quem nunca esteve l. Para vencer a barreira da irrealidade preciso imaginao. A memria do sofrimento, escreve Seligmann-Silva15, traz uma cena encripada. A experincia do sofrimento, segundo armou Primo Levi em seu isto um homem?, como uma cripta inviolvel,

14 15

SEMPRUN, Jorge. L criture au la vie. Paris: Gallimard, 1994, apud SELIGMANN-SILVA, op.cit., p.80. SELIGMANN-SILVA, op.cit., p.77-78. 127

cuja irrealidade desconstri o prprio teor da realidade do restante do mundo. Apesar dessa barreira quase que intransponvel, preciso testemunhar, consciente de que o testemunho sempre ser parcial e limitado, e de que a sua funo no fazer um relato analtico, infalvel e descritivo, mas sim servir de indicao para algo que no pode ser capturado em palavras, que exige de quem ouve um envolvimento afetivo, que dele demanda que no mais seja expectador, que tambm passe a ser uma testemunha. A experincia na Comisso de Anistia do Ministrio da Justia brasileiro tem mostrado continuamente o quanto tudo o que se armou acima a respeito do testemunho pertinente. Os requerimentos de anistia formulados por pessoas que sofreram prises e torturas vm, em muitos casos, acompanhados de relatos contundentes que denunciam em suas vrgulas, reticncias e adjetivos a ausncia de representao possvel das injustias e abusos sofridos. Tais ausncias se tornam ainda mais evidentes quando tais requerentes tomam a palavra durante as sesses de julgamento dos seus requerimentos. O olhar acuado, as mos contradas, o n na garganta, os suspiros e silncios, as lgrimas, as hesitaes das palavras e dos gestos, mas tambm a raiva, os braos enrgicos, os brados, o tom elevado, o rosto crispado, a dureza monoltica do corpo unindo todos os membros e partes em um inabalvel e nico conjunto. H tambm os que declamam poesias, entoam cantos e hinos, expem sua arte em performances ou at em obras de arte, o que abre o espao no s para uma narrativa testemunhal, mas tambm para uma arte testemunhal16. Recentemente, na Caravana da Anistia ocorrida em Curitiba, no estado do Paran, no dia 27 de junho de 2008, o artista Jlio Manso, o mais novo dos trs lhos de Ildeu Manso Vieira, conhecido jornalista paranaense e membro do Partido Comunista Brasileiro que atuou na resistncia ditadura militar e que foi preso e barbaramente torturado, executou uma bela performance artstica em homenagem ao seu pai, acompanhado por imagens no telo que mostravam cartas que Ildeu Manso escreveu da priso para os lhos e fotos que mostravam a famlia reunida em momentos alegres. Juntamente com a performance, Jlio apresentou a exposio intitulada Interna Mutilao que consiste em animais esculpidos em cera de , abelha que esto presos em pequenos cubculos, com as patas cimentadas no cho e com alguns membros do corpo trocados por objetos estranhos. Eis como Jlio Manso, no libreto da exposio, explica um trabalho que busca trazer tona as cicatrizes de quem sofreu a tortura de ter algum querido sob tortura: Esses objetos so referncias a pedaos que nos so retirados. Fragmentos de uma vida levados a despeito de nosso desejo. Certa natureza, que nos diz que no podemos viver

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SELIGMANN-SILVA, op.cit.., p.84.

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As vtimas devem ser reconhecidas em toda a sua dignidade, dissociadas da imagem lodosa que justicava a sua perseguio.

ss e que o vazio em breve deve ser ocupado. Neste caso, os animais de cera de abelha so recolhidos de um mundo distante, e muitos deles, longe de seus semelhantes. Normalmente o preenchimento das peas demorado, pois o que se revela leva um bom tempo para ser reconhecido. De modo que tambm uma homenagem pstuma ao meu pai, que me ensinou a arte da temperatura da mo sobre a cera para uma boa modelao. Vejo nessas esculturas de materiais deslocados o pedao deixado pelo meu pai nos pores da ditadura: a tortura como mutilao.

Ao longo do texto explicativo de sua exposio, Jlio Manso indica quais as lembranas que motivaram algumas das peas. Eis um trecho que se refere s peas Calendrio e Girafa sem pernas e depois outro que se refere do Anjo ateu: Para que serve um calendrio, se o tempo presente est ausente da vida plena? Passou e no levou a lugar nenhum. Os doze primeiros meses foram os mais difceis. Eram presos polticos sem condenao. O aperto das ditaduras nos pases vizinhos fez do tempo encarcerado um momento sem chegada. A espera pela visita nos ns de semana fazia dos encontros uma alegria e tambm uma choradeira. Na entrada do presdio, l estavam nossos queridos com as mos colocadas nas grades do segundo andar do pavilho dos heris, disputando um pequeno espao para ver l embaixo seus familiares. Muitos gritavam os nomes dos visitantes para os demais. Imagino o esforo de manter a cabea erguida, mesmo que a girafa no tenha as pernas. (...) Como um heri que no teve tempo para fazer riqueza, morre de cncer no intestino, preso por 29 dias, pela ltima vez, a tubos e aparelhos em uma UTI em Maring, em maio de 2000. Existem imagens que esto no nosso subconsciente. Parecem permanecer em repouso. O anjo que abriga as crianas o mesmo que olha pela humanidade, mesmo que seja um Anjo Ateu. Para um homem sem f, s resta queimar-se com suas lgrimas .

O PARADIGMA SUL-AFRICANO: UMA NOVA TRADIO NO CONCEITO DE ANISTIA


O conceito de anistia apontado pelo Memorial e condutor das atividades da Comisso de Anistia do Brasil perla-se a uma tradio muito recente, demarcada de modo paradigmtico pelas Comisses de Verdade e Reconciliao da frica do Sul, que atuaram a partir do ano
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de 1994 sob a batuta e a batina do bispo Desmond Tutu. Diante dos horrores gerados pelo regime do apartheid, os criminosos a serem perdoados no devem ser as vtimas desse regime, mas sim aqueles que o promoveram. As vtimas devem ser reconhecidas em toda a sua dignidade, dissociadas da imagem lodosa que justicava a sua perseguio. Igualmente, no se trata de esquecer e sufocar as narrativas, mas sim de trazer todas elas tona, inclusive a dos torturadores e assassinos. A possibilidade da paz social estrutura-se sobre a verdade dessas narrativas. Disse Adorno que deixar falar o sofrimento a condio de toda a verdade17. As Comisses sul-africanas trabalharam com a pressuposio de que uma verdadeira reconciliao social s possvel a partir do reconhecimento e do arrependimento daqueles que violaram os direitos humanos e perseguiram as vtimas. No contexto sul-africano foi possvel, em muitos casos, abrir mo dos julgamentos por violaes de direitos humanos e por cometimento de crimes contra a humanidade, optando-se por mecanismos de justia restaurativa, mais concentrados no reconhecimento da violao, no reconhecimento da dignidade da vtima e no arrependimento dos violadores. No Brasil, contudo, ainda se est muito longe dessa possibilidade. A sociedade brasileira ainda est mergulhada no sono do esquecimento. Os violadores de direitos humanos no s no se arrependem como ainda comemoram os aniversrios do regime autoritrio instalado com a ditadura militar. Boa parte da populao no s desconhece a brutal violncia desses anos como apoia a prtica da tortura pelas foras de segurana pblica. Da porque o processo de anistia brasileiro, embora comungue dos marcos conceituais da inovao sul-africana, especialmente com relao dignidade das vtimas e ao dever de memria, no desemboca necessariamente nas mesmas solues. No Brasil, diante da ausncia do arrependimento, torna-se vital a construo de espaos que possam catapultar ao plano simblico o olhar das vtimas. A possibilidade de julgamentos pelo cometimento de crimes imprescritveis por parte dos agentes pblicos que violaram direitos humanos durante a ditadura militar, bem como a construo do Memorial da Anistia, no so motivadas por atitudes revanchistas e ressentidas, mas sim pela necessidade das brasileiras e dos brasileiros de explorarem a sua prpria histria, de enfrentarem sua face traumatizada e recalcada, de fazerem justia s vtimas que jazem sob os escombros nos quais se erguem suas casas e instituies.

MEMORIAL DA ANISTIA: A ABERTURA DE UM ESPAO QUE MODIFICA O TEMPO


A anistia no Brasil empenha-se pelo Direito Memria e Verdade. Abrir espao para as narrativas dos sobreviventes e das testemunhas no apenas um direito dessas pessoas e dos seus familiares. um direito de todo cidado brasileiro. O Memorial exatamente isto: a abertura
17 ADORNO, Theodor W. Dialectica negativa. Madrid: Akal, 2005. p.28.

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de um espao. A memria no diz respeito apenas ao tempo, mas tambm ao espao. Separar o tempo do espao um procedimento prprio da concepo de tempo linear, que v em cada instante apenas a si mesmo, separado, descolado, deslocado. A memria, alm de seletiva e afetuosa, tambm espacializada. No h representao memorial sem traos. A palavra vem do latim tractus e indica, desde o sculo XII, a sequncia de impresses e vestgios deixada por um animal, noo que se tornou mais ampla para abarcar os vestgios deixados, voluntria ou involuntariamente, pelo ser humano18. Os rastros possuem necessariamente uma materializao espacial. So os lugares de memria. Sem eles a recordao se evapora em imaginao. A raiz indo-europeia men est presente tanto na palavra memria quanto na palavra monumentum. A ligao entre monumento e memria, contudo, no apenas etimolgica. So os lugares de memria que convocam o sujeito a representicar o seu passado. Os monumentos, porm, adverte Catroga, s ressuscitaro memrias caso no permaneam na dimenso fria e gnosiolgica dos museus e sim sejam mediados pela afetividade, pelo envolvimento e pela partilha comunitria com os outros19. A memria sempre evoca o outro. o trao do pertencimento a algo que vai alm do prprio sujeito em seus limites interiores. A subjetividade s se constitui a partir do outro, que comunica ao indivduo a sua prpria existncia e a ele revela a autoconscincia. O mundo e a humanidade s so signicados a partir desse pertencimento coletivo, do qual as marcas, os ritos e os lugares de memria provocam a lembrana e fortalecem a prpria identidade. Nesse sentido, arma Joel Candau: A identidade um produto social, de certa maneira sempre em devir, no quadro de uma relao dialgica e temporal entre o eu e o outro20 . Assim, o problema maior no o tempo que se esvai ou o tempo que passou, como parece indicar o senso comum, cada vez mais engolfado por uma intensa sensao de pressa e de falta de tempo. O problema maior a falta de espao. O tempo falta porque ele no representicado, porque ele se perde no isolamento dos instantes fungveis. Quando se abre o espao de ressignicao trazido pela rememorao crtica, o passado continua a ter futuro. O tempo se renova e adquire um novo vio, a velocidade diminui e as coisas podem ento ser cuidadosamente iluminadas e reconhecidas. preciso lembrar que o sujeito se forma e se mantm na tenso entre a memria e o esquecimento e que, portanto, essa identidade nunca algo pronto e acabado.

18 19 20

CATROGA, op.cit., p.24. CATROGA, op.cit., p.24-25. CANDAU, Joel. Mmoire et identit. Paris: Presses Universitaires de France, 1998. p.1. 131

A prpria delimitao entre o pblico e o privado uma questo de lugares. Na antiga polis grega, o espao pblico era demarcado pelos muros das casas. Segundo Hannah Arendt21, o privado era o espao da precariedade, das necessidades biolgicas, daqueles processos cclicos que no diferenciam a espcie humana de qualquer outra espcie animal. J o pblico seria o espao no qual o homem sai de sua indistino cclica e arma-se como nico e irrepetvel. Tal singularidade, porm, s pode existir com a condio de que se ocupe um lugar no qual se veja a todos e por eles se possa ser visto. como o lugar a uma mesa: cada um est em uma posio diferente e v a mesma coisa que os outros, mas sob um ngulo prprio. O espao pblico , assim, o espao no qual as pessoas deixam a sua marca, o seu trao, e no qual aspiram imortalidade. a visualizao e manuteno de um espao que j estava aqui antes do nascimento e continuar a existir aps a morte. sintomtico que na sociedade contempornea a falta de interesse em se propor, pensar e discutir projetos de futuro para o pas e para o mundo seja acompanhado por uma perda de memria. O espao do Memorial , portanto, de grande importncia pblica e se insinua como uma condio indispensvel para uma sociedade mais justa e madura. o espao de uma experincia, que lana um apelo aos seus visitantes para que se coloquem no lugar das vtimas, para que se envolvam com o seu testemunho. O espao do Memorial dever ser capaz de proporcionar uma experincia aos seus visitantes, uma experincia que os sensibilize, que os faa sentir na pele o paradoxo do testemunho, que aguce os seus sentidos para o murmrio das vtimas, que os ajude a congelar o tempo linear na irrupo de um instante, no qual lampeja o vislumbre de um futuro. Um futuro apoiado no esforo presente de ressignicao do passado, na abertura do espao para a interveno poltica, capaz de tecer e concretizar planos para um futuro no qual nada se perca.

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ARENDT, Hannah. A condio humana. 10.ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2001.

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PERSPECTIVA DO MEMORIAL DA ANISTIA BELO HORIZONTE CRDITO: MAURO SACCHI

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FONTE: ARQUIVO NACIONAL E SECRETARIA ESPECIAL DE DIREITOS HUMANOS DA PRESIDNCIA DA REPBLICA

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EM 22 DE AGOSTO DE 1979, O PROJETO DE ANISTIA DO MDB FOI DERROTADO EM UMA VOTAO APERTADA: 194 VOTOS A FAVOR E 209 VOTOS CONTRA. A SEGUIR OCORREU A VOTAO DA EMENDA DJALMA MARINHO, SENDO DERROTADA POR 206 VOTOS CONTRA 201 VOTOS A FAVOR. APESAR DA PEQUENA MARGEM DE VOTOS, O CONGRESSO APROVOU O PROJETO DE ANISTIA PROPOSTO PELO EXECUTIVO.

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ARQUIVOS, ANISTIA POLTICA E JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL: ONDE OS NEXOS?


Georgete Medleg Rodrigues
Doutora em histria pela Universit de Paris (Paris IV Sorbonne) ps-doutora pela Universit de Paris X (Nanterre, Frana), professora da Universidade de Braslia, departamento de Cincia da Informao e Documentao. O esquecimento permanece, de fato, a inquietante ameaa que se delineia como pano de fundo da fenomenologia da memria e da epistemologia da histria (Paul Ricoeur, La mmoire, lhistoire, loubli*)

INTRODUO
No dia 14 de dezembro de 2004, o jornal Folha de So Paulo (FSP) publica uma matria intitulada Populao desconhece abertura de arquivos da ditadura, diz pesquisa CNT/Sensus1. A pesquisa, cujo objetivo medir o ndice de Satisfao do Cidado (ISC), era a 73a encomendada pela Confederao Nacional dos Transportes (CNT) e pela primeira vez inclua, entre os temas apresentados para a populao opinar, um relativo aos arquivos, particularmente queles da ditadura militar2. Do total dos entrevistados, revelou a pesquisa, apenas 21% informaram
* L oubli en effet reste linquitante menace qui se prole larrire plan de la phnomnologie de la mmoire et de lpistemologie de lhistoire (RICOEUR, 2000, p. 536). 1 A CNT uma entidade sindical do setor de transportes, criada em 28 de janeiro de 1954, e congrega 60 mil empresas de transporte e 700 mil transportadores autnomos (cf. http://www. cnt.org.br, acesso em 23 de julho de 2007). A Sensus Pesquisa e Consultoria foi fundada h 19 anos, com sede em Belo Horizonte, MG. Dentre os seus clientes esto a Presidncia da Repblica do Brasil, o Ministrio dos Transportes, o Ministrio da Educao, o Banco Mundial e a Presidncia da Repblica de Angola (cf. http://sensus.com.br, acesso em 23 de julho de 2007). 136 2 A pesquisa, realizada entre os dias 7 e 9 de dezembro de 2004, envolveu 24 estados e foram ouvidas 2 mil pessoas.

acompanhar ou ter conhecimento das discusses sobre a abertura dos arquivos ociais referentes ao perodo do regime militar. A maior parte, 73,3% no tem conhecimento ou no acompanha o assunto conclui a reportagem da FSP Entretanto, um outro indicador no teve o mesmo destaque , . na reportagem, embora bastante relevante. A maioria (67 ,2%) dos que disseram acompanhar ou ter conhecimento do tema declarou-se favorvel abertura dos arquivos (RIBEIRO, 2004), uma sinalizao da sociedade para a abertura dos arquivos integrar a agenda poltica brasileira. Por outro lado, a incluso desse tema na referida pesquisa sugere uma reexo. O que teria motivado a questo formulada pela pesquisa CNT/Sensus? Isto , qual o interesse no que pensa a populao brasileira dos arquivos e, mais, de arquivos da ditadura? Podemos arriscar uma hiptese: a pergunta reetia inquietaes recorrentes h alguns anos com relao aos arquivos desse perodo da histria do Brasil, que atingiram o seu pice em 2004, com uma srie de fatos apontando para a existncia de documentos arquivsticos dos rgos de represso do regime militar, o que foi veementemente negado pelas autoridades militares. Uma sntese da cronologia sobre esses fatos nos ajuda a compreender as razes da pergunta da CNT/Sensus. No incio de 2004, a imprensa nacional agitada por fatos novos ligados Guerrilha do Araguaia3. Numa entrevista indita FSP o tenente-coronel Lcio Ribeiro Maciel, um dos militares envolvidos , na represso guerrilha, arma que o pessoal que combateu a guerrilha tem dossi, tem arquivo, como o general Bandeira tinha. Tem gente que tem dossi quentssimo Entretanto, . o entrevistado mesmo no teria guardado nenhum documento para si, acrescenta a reportagem (MICHAEL, 2004, p. A4, grifos nossos). A entrevista do tenente-coronel Maciel ocorria dois dias aps a Secretaria Especial de Direitos Humanos ter enviado a Xambio (TO) um grupo para tentar localizar corpos de integrantes da guerrilha, incluindo uma equipe de antropologia forense (ONG argentina que presta servios ONU), um representante da Comisso de Mortos e Desaparecidos Polticos e representantes de familiares4. Na mesma semana, o hebdomadrio poca divulgara declaraes de quatro ex-militares sobre o assunto (RONDON, 2004, p. A6). No dia 17 de outubro daquele ano, o Correio Braziliense (CBr), cotidiano do Distrito Federal, divulga, na primeira pgina, duas fotos de um homem nu, uma de perl e outra de frente.

3 Organizada pelo Partido Comunista do Brasil (PCdoB), a guerrilha atuando nos estados do Par e Maranho e onde hoje o estado do Tocantins foi combatida e dizimada pelo Exrcito brasileiro entre 1972 e 1974. 4 Desde 2001, sob demanda dos familiares de guerrilheiros mortos no Araguaia, trs inquritos foram abertos em So Paulo, Par e Braslia para buscar detalhes a respeito da localizao dos corpos. Em 2003, uma deciso da juza Solange Salgado, da 1a Vara Federal de Justia do DF ordena a quebra do sigilo das informaes sobre a Guerrilha do Araguaia. O governo federal reagiu de duas maneiras: , recorrendo da sentena, ao mesmo tempo em que o presidente Lula determinou a criao de uma Comisso interministerial (...) coordenada pelo ministro da Justia (CBr, 22/11/2004, p.5). A referida comisso foi, de fato, criada pelo Decreto no 4.850, em 03/10/2003, com o objetivo de obter informaes que levem localizao dos restos mortais dos envolvidos na guerrilha.

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Em ambas as fotos, o homem esconde parcial ou totalmente o rosto com as mos, o que diculta sua identicao, mas a manchete do jornal categrica: Exclusivo: Herzog, humilhao antes do assassinato Praticamente toda a primeira pgina dedicada ao assunto, seguida de mais seis . tambm sobre outros documentos localizados no mesmo lugar. Apesar da certeza inicial tambm da viva de Herzog, alguns dias depois constatou-se que as fotos eram do padre canadense Leopoldo dAstous, mas a pergunta era inevitvel: de onde teriam sado essas fotos? Nos dias que se seguiram, uma onda de notcias a respeito faria emergir das sombras a questo dos arquivos da ditadura e de pistas sobre a sua existncia, ao contrrio do que armavam autoridades do governo, incluindo-se a cpula militar e o ento ministro da Defesa Jos Viegas. Na mesma reportagem do dia 17 pode-se ler que as fotos foram retiradas de arquivos da Cmara , dos Deputados: As fotos estavam esquecidas nos arquivos da Comisso de Direitos Humanos da Cmara dos Deputados, entre os documentos retirados dos arquivos do Destacamento de Operaes de Informaes/Centro de Operaes de Defesa Interna (DOI-Codi) por Jos Firmino (LAGO e ANDRADE, 2004, p. 2)5.

Na mesma edio do CBr, a ntegra da nota do Centro de Comunicao Social do Exrcito arma, dentre outras coisas, que os documentos do perodo foram destrudos e que a ao teria sido amparada, pela vigncia at 08 de janeiro de 1991, do antigo Regulamento para Salvaguarda de Assuntos sigilosos A nota acrescenta ainda que depoimentos divulgados pela mdia, de terceiros . ou documentos porventura guardados em arquivos pessoais no eram de responsabilidade das Foras Armadas6. Lembremos que, nessa mesma ocasio, Jos Viegas declarava aos jornais que no h documentos guardados no Exrcito, na Marinha ou na Aeronutica endossando , o discurso das Foras Armadas (TAHAN, 2004, p.9)7. Desde a publicao das fotos, em 17 de outubro de 2004, at o dia 31 do mesmo ms, foram publicadas mais de 100 matrias no CBr e na FSP apenas para citar os jornais que integram , o corpus da nossa pesquisa, compreendendo: artigos assinados por intelectuais, colunas assinadas
5 Os documentos foram entregues, em 1997, ao ento presidente da Comisso, deputado Pedro Wilson, pelo ex-cabo Firmino, que trabalhara para os rgos de represso. Os documentos estariam no Comando Militar do Planalto, em Braslia (arquivos da Subseo de Operaes). Documentos de 1995, ou seja, de dez anos aps a redemocratizao, encontram-se nesse acervo. 6 No dia 20 de outubro, o general de Exrcito Francisco Roberto de Albuquerque divulga outra nota em que o Exrcito se retrata pelos termos da nota anterior. No em relao aos arquivos, mas pela defesa que zera das aes do Exrcito. 7 No dia 21 de outubro do mesmo ano, o ministro Viegas armaria imprensa que suas declaraes diziam respeito apenas aos arquivos relacionados Guerrilha do Araguaia (FSP 21/10/2004, p. A4), rearmando isso numa entrevista jornalista Eliane Cantanhde, , da FSP (FSP 25/10/2004, p.A7). Diante da nota do Exrcito, ele demitiu-se do cargo no dia 5 de novembro. ,

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por jornalistas conceituados, entrevistas, editoriais, cartas de leitores, charges e reportagens especiais. Os termos arquivos ditadura represso e regime militar passam a integrar , , o noticirio poltico. Sintomaticamente, no dia 23 de outubro, os brasileiros so informados de que o Planalto estuda a divulgao de documentos da ditadura (ALENCAR e RODRIGUES, 2004, p. A4). Na mesma matria pode-se ler que: O debate sobre a abertura de arquivos da ditadura e a possibilidade de a famlia de Herzog ter acesso a arquivos do Exrcito resultado da repercusso da divulgao de fotos nesta semana que so, de acordo com os arquivos do governo, do padre Leopoldo dAstou, espionado pelo Exrcito no incio dos anos 70. (ALENCAR e RODRIGUES, 2004 p. A4). Na sequncia, no dia 12 de dezembro de 2004, a Rede Globo de Televiso, no seu programa dominical Fantstico, fez uma reportagem mostrando documentos militares (chas, pronturios, relatrios etc.) recm-incinerados na Base Area de Salvador, de responsabilidade da Aeronutica. Na segunda-feira, outros documentos da mesma origem foram encontrados no mesmo lugar, tambm prestes a serem incinerados, segundo a imprensa (CORREIO BRAZILIENSE, 2004, p. 6). Na verdade, a descoberta desses arquivos e a enxurrada de declaraes ociais que se seguiram evidenciaram, inicialmente, os nexos entre arquivos, memria e histria, particularmente quando se trata de traumas histricos que produzem, segundo a expresso francesa, arquivos sensveis Esses nexos apontam para outros, isto , entre a anistia poltica de 1979, a justia de . transio e os arquivos. Nesse sentido, interessante nos determos sobre o que seriam esses arquivos sensveis e o seu signicado no contexto deste artigo. Numa interveno na 36a. Mesa Redonda Internacional dos Arquivos (Citra) em 2002, o historiador Pierre Nora arma que a noo de arquivos sensveis (archives sensibles) nos remete, simultaneamente, memria e histria. Nessa dupla perspectiva, prossegue Nora, os arquivos contemporneos so dramticos e conituosos H neles um drama subjacente . que demonstra uma tenso entre dois tipos de memria (histrica e vivida, diz Nora), o que faz os arquivos serem carregados de emoes sociais e coletivas, o objeto de disputas to apaixonadas . (NORA, 2003, p.48, traduo nossa). No caso brasileiro, como j demonstrado anteriormente, os arquivos do regime militar, a localizao e o acesso a esses documentos tm sido, de fato, alvo de debates apaixonados8, envolvendo, principalmente, os militares e os militantes polticos e/ou seus representantes, no caso dos desaparecidos.
8 Uma anlise dos artigos e reportagens dos principais jornais nacionais demonstram, de fato, que, normalmente, o debate polarizado entre militares e militantes polticos e/ou seus representantes, no caso dos desaparecidos polticos. claro que historiadores e outros pesquisadores, assim como entidades tais como OAB, CNBB, o Grupo Tortura Nunca Mais, tambm tm se pronunciado, mas o destaque , geralmente, para os dois polos da luta, o que muito sintomtico.

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Assim, os eixos argumentativos deste texto, com base na anlise de um corpus composto de artigos de jornais e revistas, alm de legislao pertinente, so: a) a questo arquivos do regime militar e todos os debates em torno dela so reveladores dos limites (ainda) da democracia brasileira restaurada em 1985; b) a divulgao pela imprensa de fatos envolvendo documentos arquivsticos produzidos pelo regime militar explicitou um dos problemas principais da anistia poltica de 1979, isto , a confuso (deliberada?) entre esquecimento e reconciliao; c) a questo arquivos da ditadura militar evoca, de forma incisiva, a particularidade do Brasil no que se convencionou denominar como justia de transio9.

A LEI NO 6.683: ANISTIA PRESSUPE AMNSIA?


Como todos sabemos, a anistia foi uma das bandeiras de luta das oposies ao regime militar instaurado no Brasil em 1964. Entretanto, se a Lei no 6.683, de 28 de agosto de 1979, concedeu a anistia para os seus opositores, foi, tambm, uma autoanistia do regime militar, particularmente dos seus agentes de represso. E, como veremos a seguir, o texto aprovado no Congresso Nacional e promulgado pelo ento presidente Joo Batista Figueiredo no foi objeto de consenso, mesmo entre os que lutaram pela anistia. Skidmore lembra que: O movimento pr-anistia (...) no estava satisfeito com a nova lei. Queria que fossem chamados responsabilidade os que deram sumio a 197 brasileiros que se acreditava terem sido assassinados pelas foras de segurana desde 1964 . (SKIDMORE, 1988, p.425) Apesar de alguns eufemismos no trecho acima, no deixam de ser edicantes outras passagens do livro de Skidmore no sentido de relembrar o dissenso quanto ao resultado nal de algo to desejado. Skidmore transcreve trechos das entrevistas realizadas por ele com dois importantes expoentes da luta pela anistia: Raymundo Faoro e Seabra Fagundes, respectivamente, poca das entrevistas, ex-presidente e presidente da OAB. Faoro relatou a Skidmore ter ajudado a convencer um grupo de mes e vivas dos que foram mortos pela represso de que no havia perspectiva real de punir os torturadores (SKIDMORE, 1988, p.427). Fagundes, por sua vez, declarou ao pesquisador norte-americano ter lutado contra a anistia aos torturadores e, perdendo, lutou para torn-los passveis de ao civil mas sua luta tambm no logrou xito (SKIDMORE, 1988,p.427). ,
9 Acompanhamos aqui a denio de justia de transio sintetizada por Swensson Jnior: trata-se de um olhar sobre o passado, quando muitas mazelas e pendncias do regime ditatorial so revistas e rediscutidas, para ento serem decididas e solucionadas. O novo Estado, para construir seu plano de futuro, deve antes resolver as questes ou feridas do passado que caram abertas (SWENSSON JUNIOR, 2007, p. 78).

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Numa entrevista FSP, a professora Flvia Piovesan, integrante do Conselho de Defesa dos Direitos da Pessoa Humana e Procuradora do Estado de SP, referindo-se lei de anistia de 1979, observa que esta foi, na verdade, uma lei do esquecimento que no nasceu de um pacto nacional, mas da voz de um regime decadente

Swensson Jnior resume o resultado prtico da Lei no 6.683, do ponto de vista da justia: Ainda que haja ampla divergncia e incessantes debates na doutrina brasileira sobre a incluso ou no dos agentes da represso entre os destinatrios da anistia, o entendimento de que tais atos estatais foram anistiados foi conrmado em termos prticos, uma vez que nenhum deles, mesmo aps a redemocratizao do pas, foi processado, julgado ou punido penalmente pela Justia (...). Ou seja, a Lei 6.683/79 foi utilizada como fundamento legal para que os agentes da represso fossem considerados anistiados . (SWENSSON JUNIOR, 2007 p. 192) ,

Numa entrevista FSP a professora Flvia Piovesan, integrante do Conselho de Defesa dos Direitos , da Pessoa Humana e Procuradora do Estado de SP referindo-se lei de anistia de 1979, observa que , esta foi, na verdade, uma lei do esquecimento que no nasceu de um pacto nacional, mas da voz de um regime decadente (PIOVESAN, 2007 p. A12). Gostaramos de reter, dessa entrevista, , um trecho que vai nos encaminhar para a contundente questo dos limites da democracia brasileira ps-1964 a partir dos debates sobre os arquivos da ditadura militar. pergunta da jornalista Por que presidentes como Fernando Henrique Cardoso e Lula, que sofreram durante o regime, no determinaram a abertura dos arquivos? Piovesan respondeu: , Se no regime militar houve a fuso dos militares com o governo civil, ao longo da transio democrtica houve uma acomodao dos governos militares. Por isso os governos democraticamente eleitos temem enfrentar o assunto. Os militares ainda constituem um poder, ainda que mais oculto. H um acordo entre civis e militares que pe em risco a consolidao democrtica. Se no mudarmos a cultura, no adianta mudar as leis . (PIOVESAN, 2007 p. A12)10 ,
10 Skidmore, no livro citado, vai, em linhas gerais, ao encontro dessa afirmao. Para ele, os lderes da oposio sabiam que s podiam passar a um regime aberto com a cooperao dos militares (SKIDMORE, 1988, p. 426). Essa cooperao implicaria um acordo sobre os arquivos do regime? Muita pesquisa ainda precisa ser feita para que tenhamos uma resposta mais prxima da verdade. Entender, por exemplo, como e por quem foi elaborado o Decreto n o 4.553, sobre documentos sigilosos,

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Retomemos, a partir daqui, o o condutor da nossa narrativa. A publicao das fotos supostamente do jornalista Vladimir Herzog, alm das insistentes tentativas de se obter documentos sobre a guerrilha do Araguaia, geraram sucessivas reaes dos militares, que demonstram, em linhas gerais, qual era o seu projeto de anistia. Dentre eles, parece-nos representativa as do coronel Jarbas Passarinho, publicadas na seo Opinio do Correio Braziliense, a primeira no dia 26 de outubro de 2004, menos de dez dias aps a divulgao das fotos. Intitulada Tempos de servido o autor do artigo escreve ser imperativo reconhecer que no h nem haver , esquecimento recproco Reiteradamente arma Passarinho, explode o ressentimento . , (PASSARINHOa, 2004, p.17). A prova do que ele diz a exposio de fotos de um homem nu, atribudas a Vladimir Herzog Qual o objetivo disso? Mostrar os pores da ditadura?, . indaga-se Passarinho. Mas para qu? Ele continua: se vasta literatura tem sido publicada, com a verso dos vencidos, descrevendo sobretudo o DOI-Codi de So Paulo como tenebrosa masmorra. (PASSARINHOa, 2004, p. 17 grifos nossos). No ms seguinte, 02 de novembro, , ainda usando o mesmo espao do CBr como tribuna, Passarinho retoma seu combate com o artigo Pura iluso em que arma que h muito se dera conta de que a anistia recproca no , lograria realizar a reconciliao nacional (PASSARINHOb, 2004, p.17). As armaes seguintes so, por si s, merecedoras de uma anlise aprofundada, qual no podemos nos dedicar agora. Porm, em suma, as teses de Jarbas Passarinho expressas nesse artigo com certeza representativas de setores importantes das Foras Armadas pela origem militar do seu autor e o seu grau de envolvimento com o regime, da gnese ao ocaso podem ser sintetizadas assim: a) o seu governo no concedeu perdo mas esquecimento; b) o rancor das esquerdas , impossibilitaria o esquecimento; c) vultosas quantias dos contribuintes so alocadas para esses mesmos que no querem esquecer; d) h uma assimetria revoltante no tratamento dos vencidos e dos vencedores; e) h um despreparo dos vencidos para o exercicio da democracia; f) por tudo isso, hoje somos uma nao dividida . O que foi exposto anteriormente, incluindo os dois artigos de Jarbas Passarinho, nos leva a reetir a respeito das diferentes perspectivas sobre o alcance da anistia poltica de 1979. De um lado, temos representantes do regime militar assumindo que a anistia foi pensada por eles como uma doao que obteve, em troca, somente ingratido, como reiterado nas teses de Passarinho; por outro, h um forte questionamento de diversos setores da sociedade brasileira sobre o imperativo do esquecimento. H uma recusa coletiva quanto a esse aspecto. E essa recusa manifesta-se tanto na exigncia para que se faa justia, levando a julgamento os agentes do Estado que praticaram uma srie de condutas penalmente tipicadas pelo direito da poca indivduos encarregados da perseguio e represso dos opositores polticos do , regime militar segundo Swensson Junior (2007 p.73), quanto na exigncia para que se abram , ,
editado no apagar das luzes do governo Fernando Henrique Cardoso, e por que o governo Lula no fez nada para modific-lo at o episdio Herzog.

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os arquivos11 Alis, essa reivindicao consta da pauta dos militantes polticos perseguidos . pelo regime militar desde os anos 1980, especialmente aps a promulgao da Constituio Federal de 198812.

MEMRIA ARQUIVADA NO MEMRIA ESQUECIDA


Na tentativa de responder s questes de sua pesquisa, dentre elas a realidade dos pores da ditadura no Brasil, Swensson Junior adverte para o que ele chama de problema das fontes: Para responder a essas questes (...) a primeira providncia seria utilizar, como fonte primria da nossa pesquisa, toda a documentao produzida pelos rgos de represso e por outros estabelecimentos, que foram importantes no respaldo e apoio tcnico represso. Esses documentos correspondem verso do Estado, na poca dos acontecimentos, sobre a represso poltica. Todavia, muitos deles, especialmente os que teriam maior relevncia para nosso estudo, so considerados hoje condenciais ou sigilosos pelo poder pblico, e por esse motivo o acesso a tais documentos restrito ou no permitido. H ainda a suspeita em alguns casos a conrmao que parte dos documentos mais comprometedores (...) foram destrudos. (SWENSSON JUNIOR, 2007 p.52) , Embora muitos conjuntos documentais do perodo tenham sido recolhidos s instituies pblicas arquivsticas desde os anos 1990 alguns j em 1986 , prosseguindo de forma mais sistemtica em decorrncia de legislao especca13, esses arquivos ainda se encontram numa espcie de clandestinidade para retomar a expresso de Henriques (2007, p.14)14. , E os militares no hesitam em declarar, amparados numa legislao de sua poca, que os documentos foram destrudos. De fato, desde 1949, em plena Guerra Fria e tendo frente

11 Lembremos que at o momento somente o coronel do Exrcito Carlos Alberto Brilhante Ustra foi objeto de uma ao na justia civil, num processo movido por ex-presos polticos na 23. Vara Civel de So Paulo, acusado de comandar aes de tortura durante o regime militar. Num ato promovido em sua defesa em Braslia, no dia 21 de novembro de 2006, estavam presentes mais de 200 ociais de alta patente da reserva das Foras Armadas, entre eles 70 generais (MORAES, 2006, p. A9). Jarbas Passarinho esteve no ato, discursando em favor de Ustra. 12 At ento, o enorme trabalho de pesquisa em fontes arquivsticas produzidas pelo prprio Estado havia sido realizado, de forma clandestina, essencialmente nos processos existentes no Superior Tribunal Militar (STM), envolvendo presos polticos e cujos resultados foram publicados no livro Brasil: nunca mais, em 1985. 13 Particularmente o Decreto no 5.584, de 18 de novembro de 2005, que estabeleceu o recolhimento de documentos em poder da Agncia Brasileira de Informaes (Abin) ao Arquivo Nacional. 14 Para um histrico dos primeiros recolhimentos dos arquivos da represso s instituies pblicas ver Rodrigues e Silva (2001). 143

do governo federal um militar, o general Eurico Gaspar Dutra, foi editado um decreto sobre salvaguardas das informaes que interessam segurana nacional O Decreto no 27.583, . de 14 de dezembro de 1949, previa a destruio de documentos sigilosos (ultrassecretos, secretos, condenciais, reservados controlados). Por esse decreto, os documentos poderiam ser queimados. Em 1967, sob a Ditadura envergonhada nas palavras de Elio Gaspari (2002), , temos o Decreto no 60.417 editado em 11 de maro, trs meses aps a promulgao da nova , Constituio federal15. Na Seo 5, artigos 50 a 52, esse decreto tambm autoriza a destruio de documentos sigilosos. Finalmente, em 1977 sob o governo do general Ernesto Geisel, , o Decreto no 79.099, de 6 de janeiro, nos seus artigos 70 a 72, tambm estipula a destruio de documentos sigilosos. Este ltimo teria sido editado sob medida prevendo 1979? Anal, , desde 1974 a anistia j se encontrava na pauta de lutas da OAB e Geisel deixaria o governo no nal de 1978. Curiosamente, todos esses decretos preveem a presena de testemunhas e o registro da destruio em um Termo de destruio16. Ademais, os documentos que registram a destruio, segundo esses decretos, seriam encaminhados autoridade competente. Ou seja, em algum lugar da Administrao pblica deveriam constar esses registros e, portanto, os militares relataram apenas uma parte da histria ao Ministro da Defesa. Durante o caso Herzog a nota dos militares, citada anteriormente, remeteria ao decreto de 1977, o qual, , segundo a cpula militar, justicaria a destruio de documentos sobre a Guerrilha do Araguaia, logo, a inexistncia dos arquivos. Paradoxalmente, o ento ministro da Defesa Jos Viegas, em entrevista jornalista Eliane Cantanhde, que lhe perguntara sobre os termos de destruio e os registros sobre o processo de incinerao dos documentos, armaria placidamente, sem sinais de incredulidade, que esses documentos tambm foram destrudos pois, segundo , ele, a lei foi feita com esse objetivo, o de permitir discrio completa dos documentos . E conclui: a lei permitia tambm a destruio do termo de autorizao (sic)17 (VIEGAS, 2004, p. A7, grifo nosso). Num momento em que a conjuntura era bastante favorvel a uma contestao ocial do governo s declaraes dos militares sobre a destruio dos arquivos da ditadura, Viegas perdeu a chance de contest-los, pois, de fato, nenhum dos decretos anteriores Lei de arquivos de 1991 lograra apagar todos os rastros da eliminao de documentos. O ltimo decreto sob a ditadura, o de no 79.099, de 1977, por exemplo, no seu artigo 72, estipulava o seguinte:

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Em maio do mesmo ano, seria criado o Centro de Informaes do Exrcito (CIE). Decreto revogado pelo 2.134, de 24 de janeiro de 1997, que regulamentava a Lei de Arquivos, de 1991.

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17 Acreditamos que se trata de um lapso do ministro quando ele diz termo de autorizao quando, na verdade, seria termo de destruio .

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Art. 72. Para a destruio de documentos ULTRASSECRETOS e SECRETOS, bem como de CONFIDENCIAIS e RESERVADOS controlados, ser lavrado um correspondente Termo de Destruio assinado pelo responsvel por sua , custdia e pelas testemunhas, o qual, aps ocialmente transcrito no registro de documentos sigilosos, ser remetido autoridade que determinou a destruio e ou repartio de controle interessada. (grifos nossos) Isso tem sentido porque estamos falando de aes de estado. Ainda que um estado de exceo, necessita de um aparato administrativo, produtor de documentos probatrios de seus atos, em vrios nveis. Eis a o paradoxo, sintetizado por Rodrigues e Silva: O paradoxal nas aes dos Estados, mesmo as mais secretas ou realizadas em perodos de exceo, que elas so registradas. A prpria dinmica burocrtica dos Estados, na concepo weberiana, pressupe registros documentais, quase sempre detalhados, assinados pelas pessoas autorizadas por esse mesmo Estado a agir em seu nome. Ainda que existam lacunas na produo documental nas diversas instncias estatais, e que se tente suprimir falas, algum trao delas restar . (RODRIGUES e SILVA, 2001, p. 175) Nessas reivindicaes, seja pelo esquecimento, seja pelo direito memria, os arquivos aparecem como capazes no de ressuscitar o passado, mas de permitir esclarec-lo, ilumin-lo, colocar o presente em perspectiva. Se h uma demanda especca dos indivduos pelos arquivos que dizem respeito sua pessoa (pronturios, chas etc.), algo que ressentido como sua memria individual que lhes permite reatar com o seu passado, esse mesmo material, sedimentos , da histria, integram, tambm, aquilo que Halbwachs denominou de memria coletiva (HALBAWACHS, 1997). Os arquivos encontram-se, portanto, na encruzilhada do individual com o coletivo e, sob esse aspecto, dizem respeito a todos ns. No por acaso que em 1993, em sua 29a. Confrence de la Table Ronde des Archives (Citra) realizada no Mxico, o Conselho Internacional de Arquivos (CIA) foi instado por diretores dos Arquivos Nacionais de vrios pases a discutir questes relacionadas gesto dos arquivos da represso. Naquela ocasio, foi criado um Grupo de Trabalho, formado por especialistas de vrias nacionalidades. Para o Grupo, qualquer denio de arquivos da represso deveria estar a) estreitamente ligada denio de instituies de represso; b) o conceito de represso englobaria todas as aes visando as ideias polticas, comportamento ideolgico e privado, a religio, as ideias loscas e o comportamento sexual e outros domnios defendidos na Declarao Universal dos Direitos Humanos (PLATHE, 1998).
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O Grupo classicou as funes fundamentais dos arquivos na consolidao dos direitos individuais e coletivos. Quanto aos direitos coletivos, foram destacados: Direito dos povos e das naes a escolher o seu prprio caminho para a transio poltica; Direito dos povos integralidade de sua memria escrita; Direito verdade; Direito de identicar os responsveis pelos crimes contra os direitos humanos.

Quanto aos direitos individuais, observou-se o seguinte: Direito de descobrir o destino de familiares desaparecidos; Direito de conhecer quais os tipos de informao existem nos arquivos da represso; Direito pesquisa histrica e cientca; Direito compensao e reparao pelos prejuzos sofridos pelas vtimas; Direito restituio de bens conscados.

Categorias de instituies de represso foram, ento, estabelecidas pelo Grupo de Trabalho, as quais incluiriam: a) Servios de informao; b) Organizaes paramilitares; c) Tribunais de Exceo; d) Campos de concentrao; e) Prises especiais; f) Centros psiquitricos e de reeducao. O Grupo concluiu ainda que as estruturas a servio da represso podem encontrar-se nos setores mais tradicionais da Administrao, pois estas continuaram a funcionar aps o m dos regimes totalitrios Como consequncia desse raciocnio, dever-se-ia considerar . tambm como instituies de represso: a) as Foras Armadas; b) Organismos de polcia; c) Tribunais civis; d) Outros setores da administrao civil. Essa ltima categoria sugere uma reexo sobre as aes a serem consideradas, hoje, no Brasil, com relao aos arquivos do regime militar, quando se sabe que, no perodo, toda a administrao pblica estava comprometida com a burocracia estatal. Finalmente, segundo o Grupo, era essencial ressaltar que a preservao desses arquivos e a criao de instituies responsveis pela sua conservao e acesso so fatores determinantes
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no processo de consolidao da democracia.

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Paul Ricoeur observa que h uma polaridade entre o que ele classica de duas grandes guras do esquecimento profundo isto , o esquecimento por apagamento dos rastros , e o esquecimento de reserva (RICOEUR, 2000, p. 539, traduo nossa). A nalidade dos arquivos , justamente, de conjurar essa ameaa de apagamento pois eles instituem a marca , material do vivido, do sofrido, do testemunhado. O problema das leis de anistia, no sentido do esquecimento encomendado a associao entre uma proposio esquecer qual , subentende-se uma unidade imaginria da nao: Mas o defeito dessa unidade imaginria no o de apagar da memria ocial os exemplos de crimes suscetveis de proteger o futuro dos erros do passado e, ao privar a opinio pblica dos benefcios do dissenso, de condenar as memrias concorrentes a uma vida subterrnea mals? (RICOEUR, 2001, p. 588, traduo e grifos nossos)18 Essa citao de Ricoeur nos ajuda a reetir sobre as consequncias das anistias como prticas escandalosas na expresso de Demateo, Rayner, Sangalli e Wahnich (2007) referindo-se , s anistias na Frana incidindo sobre a Colaborao e a guerra da Arglia. Com relao a esta ltima, por exemplo, ainda recentemente (junho de 2007), a viva de um militante comunista argelino assassinado pelas foras de represso francesas em 1957 publicou uma carta aberta ao presidente da Frana, Nicolas Sarkozy, na qual, dentre outras coisas, ela pede que o presidente reconhea os fatos e que obtenha a verdade daqueles que detm o segredo muitos ainda vivos e que os arquivos sobre esse perodo sejam abertos sem restries19.

CONSIDERAES FINAIS
Nossa argumentao, ao longo deste artigo, por meio da apresentao de fatos, debates e entrevistas divulgados na imprensa nacional, buscou demonstrar o quanto o episdio da divulgao das fotos supostamente de Vladimir Herzog, assim como as iniciativas dos familiares de desaparecidos polticos para a abertura dos arquivos do regime miltar, expuseram, dentre outros aspectos, as ssuras de uma anistia mal resolvida. Procuramos, no mesmo movimento, demonstrar que os debates em torno da abertura desses arquivos exprimem os limites da democracia brasileira. Do mesmo modo, evocamos aqui o quanto necessrio,
18 Mais le dfaut de cette unit imaginaire nest-il pas deffacer de la mmoire ofcielle les exemples de crimes susceptibles de protger lavenir des erreurs du pass et, en privant lopinion publique des bienfaits du dissensus, de condamner les mmoires concurrentes une vie souterraine malsaine ? 19 At o ano passado ainda era bastante problemtico o acesso aos arquivos de alguns perodos da histria francesa, os arquivos sensveis dos quais fala Nora, dentre os quais aqueles referentes descolonizao, a ocupao nazista e a colaborao e a guerra da Arglia. Em julho de 2008, foi aprovada a nova Lei dos Arquivos, que diminuiu os prazos de sigilo de praticamente todos os documentos da administrao pblica, mas que ainda provoca polmicas entre os pesquisadores e outros usurios dos arquivos.

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de fato, a identicao e abertura desses arquivos para que as memrias, individuais e coletivas, encontrem um terreno de apaziguamento e de esclarecimento. Esses arquivos, na condio de rastro material do passado, permitiriam, para alm da possibilidade real de se escrever a histria recente do Brasil, aprofundar o processo da justia de transio.

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GEORGETE MEDLEG RODRIGUES


Ps-doutorada na Universit de Paris X (Nanterre, Frana). Doutora em histria pela Universit de Paris (Paris IV Sorbonne). Professora adjunta IV (Universidade de Braslia, Departamento de Cincia da Informao e Documentao). Tem publicado diversos trabalhos sobre a questo do acesso aos arquivos no Brasil. Atualmente desenvolve uma pesquisa comparativa sobre o acesso aos arquivos no Brasil e na Frana, esta ltima no contexto das polticas de acesso da Unio Europeia. O presente artigo resultado de pesquisas desenvolvidas no mbito do seu Grupo de Pesquisa Polticas de informao do estado e a gesto dos patrimnios documentais credenciado pela Universidade , de Braslia e pelo CNPq. Endereo institucional: Universidade de Braslia, Campus Universitrio Darcy Ribeiro, Departamento de Cincia da Informao e Documentao 70910-900 Braslia, DF. Tel.: (61) 33072422 e-mail institucional: georgete@unb.br

ARQUIVOS, ANISTIA POLTICA E JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL: ONDE OS NEXOS?


Resumo: Os debates sobre os arquivos da ditadura militar (1964-1985) brasileira veiculados pela imprensa nacional a partir de 2004 fornecem material de anlise para uma reexo sobre os desaos impostos por uma transio negociada. Este artigo busca demonstrar, com base na anlise de um corpus composto de artigos de jornais e revistas, alm de legislao pertinente, que a questo arquivos do regime militar e todos os debates em torno dela reveladora dos limites (ainda) da democracia brasileira restaurada em 1985; que a divulgao pela imprensa de fatos envolvendo documentos arquivsticos produzidos pelo regime militar explicitou um dos grandes problemas da anistia poltica de 1979, isto , a confuso (deliberada?) entre esquecimento e reconciliao e que a questo arquivos da ditadura militar evoca, de forma incisiva, a particularidade do Brasil no que se convencionou denominar como justia de transio . Palavras-chave: arquivos regime militar anistia poltica Rsum:Les dbats propos des archives de la dictature militaire au Brsil (1964-1985) vhiculs par la presse nationale partir de 2004 ont fourni les matriaux danalyse qui mnent une rexion sur les enjeux dune transition politique ngocie. Cet article cherche dmontrer, sur la base dun corpus comprenant articles de presse en plus de la lgislation pertinente, que
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la question archives du rgime militaire et tous les dbats qui en font lobjet est rvlatrice

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des limites (toujours prsentes) de la dmocratie brsilienne rtablie en 1985 ; que la diffusion dans la presse du pays des faits concernant les archives de la dictature militaire a clair lun des grands problmes de lamnistie politique au Brsil, cest--dire lembrouillement entre loubli et rconciliation et que la question archives de la dictature militaire rappelle la particularit du Brsil dans ce que lon a convenu dappeler la justice de transition . Mots-cl: archives rgime militaire amnistie politique

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OS REFLEXOS DA JUDICIALIZAO DA REPRESSO POLTICA NO BRASIL NO SEU ENGAJAMENTO COM OS POSTULADOS DA JUSTIA DE TRANSIO
Roberto Lima Santos
Juiz Federal Substituto em Londrina/PR, mestrando em Cincias Jurdicas na Universidade Estadual do Norte Pioneiro.

Vladimir Brega Filho


Promotor de Justia no Estado de So Paulo, doutor em Direito pela PUC/SP .

INTRODUO
O perodo compreendido entre 1964 e 1985 no Brasil foi marcado por uma ditadura militar que violou uma srie de direitos fundamentais de nacionais e no nacionais por meio da organizao pelo Estado de um aparelho repressivo brutal que institucionalizou a priso, a tortura, o desaparecimento forado e o assassinato de setores da populao civil, em virtude de intolerncia ideolgica, pois eram considerados como opositores do regime1.
1 Os regimes polticos repressivos se generalizaram pelos pases do Cone Sul: Brasil (1964), Argentina (1966 e 1976), Uruguai (1973), Chile (1973), enquanto que a ditadura de Stroessner, no Paraguai, remonta dcada anterior, 1954. O Brasil e diversos outros pases da regio, que lutaram como aliados dos Estados Unidos na Segunda Guerra, caram sob a inuncia norte americana, comeando a partir da o embrio de uma cooperao estratgica militar que se estendeu sob as dcadas posteriores, caracterizada pela uniformidade de doutrinas, treinamento

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Em que pese a recalcitrncia do Estado brasileiro em abrir os arquivos da ditadura e estabelecer uma Comisso de Verdade que pudesse estimar o nmero real de crimes praticados, alguns dados esto disponveis e outros nmeros so estimados2.

A compreenso dos regimes ditatoriais empreendida com base nas observaes de Hannah Arendt, segundo a qual, a ditadura no sentido romano da palavra era planejada e continua a ser compreendida como uma medida de emergncia do governo constitucional e legtimo, estritamente limitada no tempo e no poder3. Alm dessa espcie, segundo Arendt, so conhecidas as: ditaduras modernas como novas formas de governo, nas quais ou os militares tomam o poder, abolem o governo civil e privam os cidados de seus direitos e liberdades polticos, ou um partido se apodera do aparato de Estado s custas de todos os outros partidos e assim de toda a oposio poltica organizada. Os dois tipos acarretam o m da liberdade poltica, mas a vida privada e a atividade no poltica no so necessariamente afetadas4 . Segundo a autora, que se debruou a estudar os regimes totalitrios, a diferena entre estes e os regimes ditatoriais que nestes os crimes que so cometidos se dirigem contra inimigos declarados do regime no poder, enquanto que nos regimes totalitrios os crimes diziam respeito a pessoas que eram inocentes mesmo sob a tica do partido no poder, como na Alemanha nazista, razo pela qual o terror de Estado, embora comum aos regimes totalitrios e autoritrios, mais facilmente identicvel nos totalitrios. Nessa perspectiva, a ditadura militar que se instaurou no Brasil com o golpe de 1964 classica-se como um regime autoritrio.

conjunto de quadros e estreita identidade ideolgica. Essa inuncia sobre a nova concepo de Defesa Nacional que visava a conteno , do comunismo, cou conhecida como doutrina da segurana nacional que procurava fortalecer o Poder Nacional no contra um ataque , externo, mas contra um inimigo interno que teoricamente tentava solapar as instituies, num suposto contexto de guerra interna . 2 O saldo da represso poltica exercida pelo regime atingia cifras muito elevadas. Calcula-se que cerca de 50 mil pessoas teriam sido detidas somente nos primeiros meses da ditadura, ao passo que em torno de 10 mil cidados teriam vivido no exlio em algum momento do longo ciclo. Ao pesquisar os dados constantes de 707 processos polticos formados pela Justia Militar entre 1964 e 1979, o projeto Brasil Nunca Mais contou 7.367 acusados judicialmente e 10.034 atingidos na fase de inqurito. Houve quatro condenaes pena de morte, no consumadas; 130 pessoas foram banidas do Pas; 4.862 tiveram cassados os seus mandatos e direitos polticos; 6.592 militares foram punidos e pelo menos 245 estudantes foram expulsos da universidadeBRASIL. Secretaria Especial de Direitos Humanos. Comisso Especial sobre Mortos . e Desaparecidos Polticos. Direito Memria e Verdade. Braslia: Secretaria Especial de Direitos Humanos, 2007, p.30. O Projeto Brasil Nunca Mais organizado pela Arquidiocese de So Paulo, apurou a existncia de cerca de 1.997 notcias de torturas a presos polticos, sem con, tar as prises ilegais e no ocializadas perante qualquer autoridade judiciria. Estima-se em 400 o nmero de casos de desaparecimentos forados e assassinatos de opositores ou contestadores do governo que assumiu o poder com o golpe militar de 1964, sendo que os despojos de aproximadamente 140 pessoas no foram localizados. ARNS, Dom Paulo Evaristo (org.). Brasil: nunca mais. 25a ed. Petrpolis: Vozes, 1990, p. 86 3 4 ARENDT, Hannah. Responsabilidade e julgamento. So Paulo: Companhia das Letras, 2004, p. 95. Ibid, p. 95. 153

Com o m do regime militar em 1985 e a redemocratizao do pas, a sociedade brasileira se viu obrigada a se confrontar com esse passado de graves violaes aos direitos humanos dos pores da ditadura, surgindo questionamentos sobre as medidas que devero ser adotadas em relao ao regime militar pelo novo governo democrtico, que buscam ser respondidas pelo que se convencionou chamar de justia de transio, cujas respostas so variadas e vo depender do pas, do momento histrico e da forma institucional da represso. O presente artigo procura compreender os fatores poltico-jurdicos do regime democrtico que se revelaram limitadores do processo de apurao das violaes perpetradas pelos agentes pblicos envolvidos com a represso poltica, cotejando-se especialmente a atuao do Poder Judicirio brasileiro em dois momentos, durante o regime militar, em que se vericou uma judicializao da represso, e j na democracia, quando se tentava implementar a justia de transio.

1. JUSTIA DE TRANSIO
Convencionou-se chamar de justia de transio a estrutura estabelecida com o objetivo de investigar a maneira pela qual as sociedades marcadas por passados de abusos dos direitos humanos, atrocidades macias ou diferentes formas de traumas sociais, incluindo genocdio, crimes contra a humanidade e guerras civis, buscam trilhar um caminho de restabelecimento e respeito aos direitos humanos. O conceito comumente entendido como uma estrutura para confrontar um passado de abuso como um componente de uma importante poltica de transformao. Isso geralmente envolve uma combinao de estratgias complementares de justia e quase justia, tais como a persecuo de perpetradores, estabelecimento de comisses de verdade e outras formas de investigao do passado; envidando esforos na busca de reconciliao em sociedades divididas, desenvolvendo um conjunto de reparaes para aqueles que foram mais afetados pelas violaes ou abusos; memorizando e relembrando as vtimas; e reformando um largo espectro de instituies arbitrrias do Estado (tais como as de segurana pblica, polcia, ou foras armadas) numa tentativa de prevenir futuras violaes5 .
5 BICKFORD, Louis. The Encyclopedia of Genocide and Crimes Against Humanity. USA: Macmilillan Reference, 2004, vol. 3, pp. 1045-1047 (doravante todas as tradues de textos estrangeiros so de responsabilidade dos autores). As origens desta rea de investigao remontam ao nal da Segunda Guerra Mundial, especialmente o Tribunal Internacional Militar de Nuremberg e os programas de desnazicao na Alemanha. Desde ento foram sendo desenvolvidos e aperfeioados diversos mecanismos para se lidar com a herana da violncia de regimes autoritrios ou totalitrios. Entretanto, as bases da justia de transio ganharam mais coerncia nos ltimos vinte e cinco anos do sculo XX, se iniciando especialmente pelos julgamentos de membros da junta militar na Grcia (1975) e Argentina (1983). Outros esforos so apontados para a consolidao das bases da justia de transio, tais como: (i) a abertura dos arquivos da polcia poltica da Repblica Democrtica da Alemanha (RDA) em 1991 (the Stasi Records Act) aos indivduos de que tratava os arquivos e ampliada em 2002 para jornalistas e pesquisadores; (ii) com base nas experincias da Amrica Latina e da Europa Oriental, estabeleceuse a Comisso da Verdade e Reconciliao para lidar com os crimes do passado na frica do Sul em 1995; (iii) a criao de Tribunais

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Para o presidente do Centro Internacional para a Justia Transicional (ICTJ)6, Juan Mndez, os parmetros que devem ser perseguidos pelos Estados que no so exclusivamente jurdicos buscam incorporar, de forma ampla, as vrias dimenses de justia capazes de contribuir para a reconstruo social, baseiam-se na crena da universalidade dos direitos humanos e encontram sustentao na legislao internacional de direitos humanos e na legislao humanitria. O enfoque principal est nos direitos e nas necessidades das vtimas7. Todas essas medidas concertadas da justia de transio so necessrias para se evitar novas catstrofes impostas por regimes autoritrios ou totalitrios que se utilizam do terror do Estado para alcanar seus objetivos, mediante o cometimento de graves violaes aos direitos humanos. Embora sejam variadas, essas medidas no so alternativas, em que pese poderem ser cumpridas separadamente. Um dos objetivos da justia de transio promover a reconciliao das foras antagnicas do pas, contudo o que ocorre que na Amrica Latina, especialmente, o termo reconciliao tem sido mal utilizado, para justicar a ausncia de medidas de justia, verdade, reparao das vtimas ou punio dos responsveis8. De fato, em vrios pases da Amrica Latina que sofreram com ditaduras militares, foram promulgadas leis de anistia na passagem para a transio democrtica, sob a alegao de pacicao dos espritos em prol da reconciliao nacional, mas que na realidade visavam conceder um manto de impunidade aos perpetradores de graves violaes contra os direitos humanos, que vm sendo interpretadas sob a tica do direito internacional dos direitos humanos e do direito penal internacional como crimes internacionais e, por consequncia, imprescritveis e inanistiveis. A tese de que a concesso de uma anistia que impea a responsabilizao penal dos perpetradores de crimes no passado mais conveniente do que suportar um perodo de conito e de transio

ad hoc para a antiga Iugoslvia e Ruanda, que conseguiram vitrias concretas contra a impunidade; (iv) a raticao do Tribunal Penal Internacional; (v) esforos para processar os perpetradores de violaes aos direitos humanos no nal da dcada de 1990 e incio de 2000. Ibid., p.1045-1047. 6 O Centro Internacional para a Justia Transicional (ICTJ) uma organizao no governamental que oferece assistncia a sociedades que enfrentam um legado de violaes dos direitos humanos. O Centro trabalha em pases que superaram regimes repressivos ou conitos armados, bem como em qualquer lugar onde as situaes continuam sem soluo. O ICTJ responde a pedidos de grupos da sociedade civil, governos e organizaes internacionais e oferece informao comparada, anlise sobre polticas pblicas e assistncia legal e tcnica. Na viso do ICTJ, no existem iniciativas de justia transicional idnticas. Por meio de misses nacionais e da comunicao contnua com seus parceiros locais, o centro oferece assessoria e apoio a instituies dedicadas justia, busca da verdade, ao desenvolvimento de programas de reparao e reforma das instituies responsveis por violaes dos direitos humanos. 7 MEZAROBBA, Glenda. O Preo do Esquecimento: as Reparaes Pagas s Vtimas do Regime Militar. So Paulo: Doutorado em Cincia Poltica/USP 2007, p. 17. , 8 Idem.Entrevista com Juan E. Mndez, Presidente do Internacional Center For Transitional Justice (ICTJ). In: Revista Internacional de Direitos Humanos, SUR, nmero 7, ano 4. So Paulo: Rede Universitria de Direitos Humanos, 2007, p. 171.

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A fraqueza poltica desse argumento denunciada por Hannah Arendt, ao lembrar que aqueles que escolhem o mal menor esquecem muito rapidamente que escolhem o mal
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violenta se aproxima da teoria do mal menor , segundo a qual, diante de dois males, nosso dever optar pelo menor, sendo irresponsvel nos recusarmos a escolher. Assim, no caso da anistia, entre o esquecimento dos crimes do passado e uma transio violenta, a teoria do mal menor conduziria eleio do primeiro. A fraqueza poltica desse argumento

denunciada por Hannah Arendt, ao lembrar que aqueles que escolhem o mal menor esquecem muito rapidamente que escolhem

o mal , correndo-se o risco de cair no esquecimento que se praticou um mal, ainda que de pequena proporo. De acordo com a autora: [...] se olharmos para as tcnicas do governo totalitrio, bvio que o argumento do mal menor[...] um dos mecanismos embutidos na maquinaria de terror e criminalidade. A aceitao de males menores conscientemente usada para condicionar os funcionrios do governo, bem como a populao em geral, a aceitar o mal em si mesmo. Para dar apenas um dentre muitos exemplos: a exterminao dos judeus foi precedida por uma sequncia muito gradual de medidas antijudaicas, cada uma das quais foi aceita com o argumento de que a recusa a cooperar pioraria ainda mais a situao at que se atingiu um estgio em que nada pior poderia possivelmente ter acontecido 10 . No possvel estabelecer uma ntida relao de causa e efeito entre anistias, estabilidade social e Estado de Direito. Tomando como exemplos pases como Chile e Argentina, em que inicialmente houve uma restrio da punio individual dos responsveis para facilitar uma transio pacca, torna-se difcil aquilatar se tais protees aos perpetradores foram realmente necessrias para favorecer a transio para a democracia em cada caso, ou se a democratizao ocorreria de qualquer forma, mas com um grau maior de violncia. Nestes pases as tentativas de se evitar a responsabilizao em nome da estabilidade social falharam11.
9 10 ARENDT, Hannah. Responsabilidade e julgamento. So Paulo: Companhia das Letras, 2004, p. 99. Ibid., p. 99

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11 O que parece evidente que o argumento de que as anistias asseguram uma transio pacca foi limitado a um perodo particular da histria, pois anistias que foram criadas para valerem perpetuamente tm sido desconsideradas diante da presso nacional e internacional em prol da responsabilizao. Assim, a utilidade da anistia para motivar regimes autoritrios a deixarem o poder tem diminudo. Mesmo que se aceite a hiptese de que tais anistias foram necessrias para facilitar antigas transies e que a impunidade

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De fato, a maneira como os acontecimentos vm se sucedendo em vrios pases da Amrica Latina, os inmeros julgamentos da Corte Interamericana de Direitos Humanos e, mais recentemente, a intensa discusso nos meios jurdicos no Brasil acerca do real alcance da lei de anistia brasileira demonstram que muitas pessoas no se esqueceram de que no passado foram tomadas muitas atitudes com base no argumento do mal menor. Por outro lado, h indcios de que o mal menor tornou-se para a sociedade brasileira um mal muito maior, conforme estudos das pesquisadoras americanas Kathryn Sikkink e Carrie Walling12, que analisaram cem pases que passaram pela transio de regimes autoritrios para democrticos e concluram que os pases que julgaram crimes cometidos contra os direitos humanos tiveram uma reduo signicativa nos ndices de violncia dos agentes de segurana hoje. No por outra razo que o debate sobre a punio dos torturadores da ditadura militar brasileira interessa muito mais camada mais pobre da populao, submetida ao risco de tortura e execuo sumria pelos agentes do Estado, sobretudo em locais onde h polticas de extermnio13. Nas palavras de Sikkink e Walling: claro que julgamentos no so a nica maneira de se construir um Estado de Direito, mas os casos da Amrica Latina, onde o Estado de Direito tem se fortalecido ao mesmo tempo em que, na maioria dos pases, os julgamentos so realizados, ilustram que irracional considerar os julgamentos de direitos humanos e a construo do Estado de Direito como dois diferentes estgios ou um processo mutuamente contraditrio14 .

foi o preo a ser pago para se alcanar uma futura estabilidade, tal como ocorreu em Estados como Brasil, Argentina, Chile, El Salvador e Guatemala, no certo que sob uma forma prtica essa dinmica ir funcionar no futuro. A realidade parece ser de que as sociedades somente iro tolerar tal impunidade por um perodo limitado de tempo, e que, eventualmente, aqueles que perpetraram graves violaes dos direitos humanos no passado sero responsabilizados tanto na gura dos Estados quanto na de seus agentes BASTOS, Lcia Elena . Arantes Ferreira. Anistia: as leis internacionais e o caso brasileiro. Curitiba: Juru, 2009, p. 104-5. 12 SIKKINK, Kathryn; WALLING, Carrie Booth. The impact of human rights trials in Latin America. Journal of Peace Research, London, v. 44, 2007, p. 427-445, 13 O silncio sobre este assunto uma das maiores lacunas da democracia brasileira, a tal ponto que, atualmente, a maioria da populao considera natural o emprego da violncia e o abuso de poder dos agentes do Estado, desde que seus alvos sejam cidados pobres, particularmente os jovens e os negros. A existncia de polticas de extermnio que, malgrado sua ilegalidade, so implementadas pelo prprio Poder Pblico ou beneciadas por sua indulgncia deve-se, entre outros fatores, impunidade dos torturadores e assassinos que forjaram uma nefasta cultura de segurana pblica em nosso pas VENTURA, Deisy. O regime do medo continua. IHU . On Line: Revista do Instituto Humanitas Unisinos, So Leopoldo, n. 269, 18 ago. 2008. Disponvel em: <http://www.unisinos.br/ihuonline/ index.php?option=com_tema_capa&Itemid=23&task=detalhe&id=1234>. Acesso em: 4 jan. 2009. Dessa forma, no possvel pensar a violncia da ditadura sem assumirmos o compromisso de responder aos atos de violncia e tortura dos dias atuais. E tambm o contrrio: no eliminaremos as balas perdidas se no apurarmos a verdade dos anos de chumbo e, assim, ultrapassarmos certa cultura da impunidade. Anal, a bala perdida , como o silncio, o ato sem assinatura, pelo qual ningum se responsabilizaTELES, Edson Lus de Almeida. . Brasil e frica do Sul: os paradoxos da democracia: memria poltica em democracias com herana autoritria. 2007. Tese (Doutorado em Filosoa) Faculdade de Filosoa, Letras e Cincias Humanas FFLCH, Universidade de So Paulo, So Paulo, p. 139. 14 SIKKINK; WALLING, op. cit., p. 441-442. 157

Destarte, no se pode desconsiderar que uma interpretao que arme que a tortura ultrapassa o mbito material da anistia brasileira (lei 6.683/79), possibilitando julgamentos dos perpetradores, seja benco para a ordem social e para o fortalecimento dos direitos humanos, da democracia e do Estado de Direito no pas.

2. JUDICIALIZAO DA REPRESSO POLTICA NO BRASIL


Segundo pesquisa desenvolvida pelo brasilianista Anthony Pereira, a represso poltica no Brasil atingiu cifras de mortos e desaparecidos polticos muito menores do que pases como a Argentina e o Chile, mesmo com um regime de maior durao, devido a uma judicializao da represso15. A judicializao da represso corresponde a um movimento de contestao judicial da Doutrina da Segurana Nacional, isto , por aqui, diferentemente do que ocorreu nesses outros pases, houve a possibilidade de se discutir perante o Poder Judicirio a interpretao e o alcance das leis de segurana nacional, com a anlise dos atos pelos quais eram acusados os dissidentes polticos e a sua subsuno s normas da segurana nacional. Nesse sentido, destaca-se o julgamento pelo Supremo Tribunal Federal do Recurso em Habeas Corpus n 55.418/RS, em 30.08.1977, Relatado pelo Ministro Soares Muoz, em que se armou que apesar da previso do art. 10 do AI-516, no bastava autoridade armar que o crime que estava sendo acusado o agente se enquadrava nesse dispositivo para afastar a possibilidade do Poder Judicirio de conhecer o habeas corpus. Era necessrio se demonstrar que a imputao realmente se enquadrava, em tese, num dos crimes indicados na norma excepcional proibitiva, ou seja, que se congurava como crime poltico contra a segurana nacional e a economia popular. Os advogados de defesa foram hbeis na utilizao de instrumentos jurdicos disponveis quando se tratava de garantir a vida, minorar os sofrimentos ou tentar a libertao de presos.

15 Enquanto estima-se em 30 mil o total de mortos e desaparecidos entre os que resistiram ao regime militar na Argentina, e no Chile as cifras variam de 3 mil a 10 mil, no Brasil desapareceram ou morreram cerca de 400 pessoas. Porm, no Brasil foram abertos 7.378 processos, enquanto nos tribunais argentinos esta cifra chega a apenas 350 processos, ao passo que no Chile por volta de 6.000 processos foram abertos. PEREIRA, Anthony W. Political (in)justice: authoritarianism and rule of law in Brazil, Chile, and Argentina. Pittsburgh: University of Pittsburgh Press, 2005, p 21. 16 Art. 10. Fica suspensa a garantia de habeas corpus nos casos de crimes polticos, contra a segurana nacional, a ordem econmica e social e a economia popular. 158

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A ocializao de uma deteno que o sistema repressivo era relutante em aceitar foi a forma encontrada pelos advogados de defesa, assim como para transferir um preso de local ou para reduzir uma pena imposta em uma Auditoria Militar. Ou seja, havia uma certa estrutura jurdica capaz de fazer valerem alguns direitos remanescentes do regime democrtico. Durante a represso poltica, o Poder Judicirio no Brasil acabou sendo um brao auxiliar da represso ao aplicar as leis e encampar a ideologia da Segurana Nacional, embora em certas oportunidades tenha reagido ao abuso da supresso de certas garantias constitucionais, e foram dramticas as tentativas que os governos militares do perodo zeram para manter em funcionamento o Judicirio17. A nfase na legalidade, ainda que construda de forma casustica, e a consequente preservao do Judicirio em funcionamento, embora tolhido e supervisionado pelo poder militar, se explicam pela prpria natureza do regime ditatorial. Para Anthony Pereira: O gradualismo e a judicializao da represso brasileira tiveram um lado positivo, pois dava tempo aos advogados de defesa e espao institucional para defender a vida e os direitos de seus clientes. Por outro lado, tambm normalizou a represso e dividiu a responsabilidade com ela de uma forma bastante prejudicial perspectiva de uma reforma judiciria democrtica aps o m do regime militar. Na represso brasileira, os promotores do Ministrio Pblico acusavam pessoas por crimes de segurana nacional, juzes civis nas cortes militares julgavam os crimes, e a Suprema Corte revisava (e frequentemente mantinha) as sentenas. Para setores importantes da elite judiciria civil, isso motivou a defesa do regime militar e incentivou o bloqueio de reformas depois da volta do regime civil. Eles perpetuaram a viso de que a represso do regime militar no havia sido to ruim assim18 . Essa judicializao com participao de civis praticamente no existiu na violenta represso dos primeiros anos do ditador chileno Augusto Pinochet e seus tribunais militares de guerra. Muito menos nas milhares de execues extrajudiciais na Argentina. Esse consenso entre as elites militares e civis tambm no existiu no Uruguai. A variao da forma institucional da represso autoritria vai inuenciar em amplitude e intensidade as resistncias aos desaos de mudanas com a restaurao da democracia, repercutindo de maneira signicativa as tentativas do novo governo de engajar-se na justia de transio:
17 Basta que recordemos os contextos em que se desenrolaram as crises polticas que resultaram nos seus dois principais momentos de violncia jurdica: os atos institucionais de nos. 2 e 5 LEMOS, Renato. Justia Militar e processo poltico no Brasil . (1964-1968). Disponvel em: < http://www.ppghis.ifcs.ufrj.br/media/renato_justica_militar.pdf >. Acesso em 04 abr. 2009. 18 MAISONNAVE, Fabiano. Entrevista com Anthony Pereira. Estudioso diz que, diferentemente de Chile e Argentina, os processos polticos frearam a violncia no Brasil. Folha de So Paulo. So Paulo, 05 de abril de 2004, p. A10.

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[...] esta variao pode ser explicada principalmente pelos diferentes graus de integrao e consenso entre as elites judicirias e militares anteriores queles regimes, assim como a interao entre o sistema legal, os advogados de defesa e os grupos da sociedade civil. [...] esse tipo de integrao e consenso foi elevado no Brasil e baixo na Argentina, com o Chile ocupando uma posio intermediria19 . Vejamos a seguir os efeitos dessa judicializao da represso poltica na aplicao dos princpios da justia de transio no Brasil.

3. AS MEDIDAS DA JUSTIA DE TRANSIO (IN)APLICADAS NO BRASIL


At o presente momento, o Estado brasileiro tem se desincumbido efetivamente apenas no tocante reparao pecuniria das vtimas e familiares. Por aqui no houve responsabilizao de violadores de direitos humanos e muito menos foram reformadas as instituies de segurana pblica, com o afastamento de criminosos dos rgos relacionados ao exerccio da lei20. A Lei n 9.140/95 marcou o reconhecimento pelo Estado brasileiro na sua responsabilidade histrica e administrativa ao admitir como mortas pessoas desaparecidas em razo de participao, ou acusao de participao, em atividades polticas, no perodo de 02 de setembro de 1961 a 15 de agosto de 1979. No entanto, com relao revelao da verdade, quase trinta anos aps a Lei de Anistia (Lei no 6.683, de 28 de agosto de 1979), ainda impera o silncio e nega-se o acesso aos arquivos21, mantendo-se o segredo quanto aos fatos relacionados represso poltica, muitas vezes at destruindo os documentos do perodo22.
19 PEREIRA, op. cit., p.9-10.

20 O afastamento de perpetradores de graves violaes aos direitos humanos de funes pblicas (vetting) uma diretriz do direito internacional e da ONU, tendo sido aplicada em diversos pases, tais como Kosovo, Bsnia e Herzegovina, Timor-Leste, Libria e Haiti. 21 A atual lei que regula o direito de acesso aos documentos pblicos (11.111/05), resultante da converso da medida provisria n 228, de 2004, regulamentada pelo Decreto 5.301/04, remeteu ao Presidente da Repblica a competncia para instituir no mbito da Casa Civil da Presidncia da Repblica, a Comisso de Averiguao e Anlise de Informaes Sigilosas, que teria por atribuio decidir pela manuteno do sigilo, pelo prazo que estipular dos documentos que estiverem esgotando o prazo de 60 anos (30+30) de clausura, quando , entendesse que o acesso ameaa a soberania, a integridade territorial nacional ou as relaes internacionais do Pas. Contra esses atos normativos foi ajuizada a Ao Direta de Inconstitucionalidade n 4.077, movida pela Procuradoria-Geral da Repblica pedindo a abertura dos arquivos da ditadura. 22 Relembre-se a tentativa de se ocultar a verdade dos fatos com a queima de arquivos da ditadura, no nal de 2004, na cidade de Salvador, momento no qual o Congresso, os representantes das famlias das vtimas e o governo federal discutiam a abertura dos documentos secretos. Ver em: Arquivos da ditadura podem ter sido queimados na Bahia, folha online, disponvel em: http://www1.folha.uol. com.br/folha/brasil/ult96u66226.shtml, acessado em 31 de abril de 2009.

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Com efeito, o Estado brasileiro apenas priorizou o pagamento de reparaes pecunirias (Leis 9.140/95 e 10.559/02) s vtimas e a seus familiares23 e, por fora do silncio que impera sobre o assunto, grande parte da sociedade no consegue entender o porqu das vtimas estarem recebendo essa indenizao, pois acham que nada aconteceu a elas, o que fez com que muitos apelidassem essa indenizao paga s vtimas de bolsa-ditadura Certo que . algumas distores de seu esprito ensejou a procura de indenizaes por pessoas que no tinham direito24 ou que maliciosamente tentaram pegar carona no direitos dos outros, causando muita polmica, perplexidade e desconana cvica na sociedade brasileira25. Ao enfatizar somente o pagamento de reparaes s vtimas do regime militar, em detrimento de outras formas de resposta ao legado do arbtrio, como levar Justia os

No entanto, com relao revelao da verdade, quase trinta anos aps a lei de anistia (Lei n 6.683, de 28 de agosto de 1979), ainda impera o silncio e nega-se o acesso a os arquivos, mantendo-se o segredo quanto aos fatos relacionados represso poltica, muitas vezes at destruindo os documentos do perodo.

perpetradores, por exemplo, o Estado brasileiro sinaliza no apenas seu desinteresse em fazer plena justia s vtimas, mas seu desprezo pelo Estado de Direito e seu pouco apreo em restaurar o prprio princpio de justia, to desacreditado, na comunidade nacional, pois aqui um alto grau de ilegalidade permeia as relaes entre o Estado e seus cidados e que a excluso parece ser a regra26.
23 A Comisso de Anistia do Ministrio da Justia, instituda pela Medida Provisria n 2.151/01, j autuou 60.347 requerimentos administrativos, sendo que 37.270 foram analisados. Destes, foram indeferidos 12.710 e deferidas indenizaes a 24.560 famlias por prejuzos relacionados perseguio poltica. Ver: COMISSO DE ANISTIA Balano da Comisso de Anistia. 2007. Braslia. Disponvel em: < http://www.mj.gov.br>. Acesso em: 04 out. 2008. 24 Trabalhadores da iniciativa privada ou do servio pblico, que participaram de greve nos anos 80 e acabaram demitidos, mas no por razes polticas. 25 Vale lembrar da indenizao concedida em 2004 ao renomado escritor Carlos Heitor Cony, com ento 78 anos, no valor de R$ 19.000,00 mensais (valor do teto do funcionalismo pblico poca), mais 1,4 milho de reais em atrasados. A concedida em junho de 2007 Carlos Lamarca, com promoo pstuma a coronel e indenizao a seus familiares, que est sendo questionada na Justia Federal do Rio de Janeiro. Em 4 de abril de 2008 as indenizaes concedidas aos cartunistas Ziraldo e Jaguar, do peridico Pasquim, entre outras. Est previsto para julgamento em 2009, o pedido de anistia de Jos Anselmo dos Santos, o cabo Anselmo tido como agente inltrado , dos servios de informaes, cuja atuao teria levado tortura e morte vrios militantes da luta armada e vivendo sob identidade falsa, segundo divulgou a imprensa, com as feies alteradas por cirurgia plstica. Em 2004, aos 64 anos o ex-lder da Associao de Cabos e Marinheiros decidiu encaminhar seu requerimento a Braslia, via Sedex, postado em Guarulhos (SP), no tendo anexados documentos, somente cpias de suas impresses digitais, para serem conrmadas no pronturio da Marinha. Sobre os julgamentos dos casos emblemticos na Comisso de Anistia ver: MEZAROBBA, Glenda. O Preo do Esquecimento: as Reparaes Pagas s Vtimas do Regime Militar. So Paulo: Doutorado em Cincia Poltica/USP 2007, p. 153-166. , 26 Ibid., p.363. 161

Seguindo alheio aos avanos indicados pela legislao internacional, o Brasil demonstra pouco interesse em promover a reconciliao das foras antagnicas do pas, objetivo maior da justia de transio. Importa observar que alguns avanos nos ltimos anos foram observados em outros pases da Amrica Latina, tais como Argentina27, Chile28 e Uruguai29 no sentido de se investigar e punir os perpetradores de crimes contra a humanidade. Escreve Maria Jos Guemb: O Chile passa por processos similares aos da Argentina, com caractersticas prprias de sua dinmica poltica e social. Embora na retaguarda, o Uruguai comea a repensar algumas questes relacionadas com os direitos das vtimas e a tomar medidas nesse sentido. Em ritmo distinto, e com a vantagem da experincia internacional a seu favor, o Peru conseguiu esquadrinhar por completo o que sucedeu no pas nos ltimos anos e est concluindo investigaes para responsabilizar os culpados30 . J o Estado brasileiro, no livro Direito verdade e memria, reconhece que o nico pas do Cone Sul que no deu passos concretos na responsabilizao pessoal dos envolvidos em seu perodo ditatorial, mesmo tendo ocializado, com a Lei n 9.140/95, o reconhecimento da responsabilidade do Estado pelas mortes e pelos desaparecimentos denunciados31.

27 Na Argentina, com o objetivo se de apurar as violaes aos direitos humanos, criou-se, em 1983, a Comisin Nacional sobre la Desaparicin de Personas. Os ditadores foram julgados e condenados. Contudo, em funo das revoltas militares e com total desprezo pelas apuraes dessa comisso, acabaram sendo promulgadas, no governo de Ral Alfonsin (1983-1989), as leis do Punto nal (1986) e da Obediencia debida (1987), com o intuito de apaziguar os nimos exaltados entre os militares, que na poca j haviam provocado levantes nos quarteis contra as investigaes acerca do regime militar. A impunidade prosseguiu e foi conrmada no governo seguinte, o de Carlos Menem (1989-1999), ao indultar os lderes das juntas militares. Em junho de 2005, a Suprema Corte de Justia argentina revogou as leis de impunidade do governo Alfonsin, iniciando um processo poltico e jurdico de responsabilizao dos criminosos da ditadura. Hoje, vrios militares esto encarcerados e outros tantos so procurados por seus crimes. A Corte Suprema argentina entendeu que os tribunais do pas deveriam tomar as decises da Corte Interamericana como paradigma interpretativo, tomando como base a sentena do caso Barrios Altos. At o momento, h 1253 pessoas envolvidas em causas em que se investigam crimes de lesa-humanidade, sendo que: 385 esto sendo processados com priso preventiva decretada, 280 foram denunciados, 192 faleceram, 141 esto sendo processados sem priso preventiva decretada, 98 extintos sem julgamento de mrito, 33 foram interrogados, 47 esto foragidos, 15 foram sobrestados, 16 declarados incapazes, 44 foram condenados e 02 absolvidos. Disponvel em:<http.//www.cels.org.ar/wpblogs/>. Acesso em 13 mai.2009. 28 No Chile, os militares se autoconcederam anistia, ainda em 1978, procurando legalizar o regime, muito antes de se pensar em transies ou rupturas. Leis de indulto foram decretadas pelo governo da Conciliacin, em 1989; e, em 1990, com a volta dos civis ao poder, foi criada a Comisin Verdad y Reconciliacin, que objetivou estabelecer um quadro das desaparies e mortes, inclusive sobre suas localizaes e recomendar reparaes e indenizaes s vtimas ou s suas famlias. No incio da atual dcada, lderes do regime militar passaram a ser processados e condenados pelas violaes aos direitos humanos, tendo como momento maior a priso domiciliar do ditador Augusto Pinochet ainda que tal deteno tenha ocorrido por crimes scais contra o Estado. Em novembro de 2003, o presidente Ricardo Lagos assinou o decreto de criao da Comisin Nacional sobre Prisin Poltica y Tortura. Presidida pelo bispo de Santiago, Srgio Valech, os trabalhos da Comisso geraram a abertura de vrios processos contra militares, especialmente os de julgamento dos crimes de desaparecimento crime em aberto e concesso de indenizaes s vtimas. Destaca-se a importncia do Relatrio n 36/96 da Comisso Interamericana, relacionado ao caso 10.843 contra o Chile, datado de 15 de outubro de 1996, para esse avano. 29 No Uruguai, onde tambm se estima em 400 o nmero de mortos e desaparecidos, a partir de 2006 iniciou-se uma srie de importantes julgamentos envolvendo crimes contra a humanidade praticados durante o perodo de ditadura militar, inclusive contra o expresidente Juan Maria Bordaberry. 30 GUEMB, Maria Jos. Reabertura dos processos pelos crimes da ditadura militar Argentina. In: Revista Internacional de Direitos Humanos, SUR, nmero 3, ano 2. So Paulo: Rede Universitria de Direitos Humanos, 2005, p. 137. 162 31 BRASIL, op.cit., p. 21.

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Tanto na Argentina quanto no Chile, houve demonstrao de arrependimento pblico por parte das Foras Armadas, diferentemente do Brasil, em que nunca houve um pedido pblico e formal de desculpas32. Para Anthony Pereira, o legado do autoritarismo legal daquela poca se perpetuou com a redemocratizao, que no conseguiu elimin-lo por completo: Por exemplo, os veredictos dos julgamentos polticos no Brasil e Chile jamais foram repudiados pelo Estado, mesmo aps a transio para a democracia. Algumas leis em que se basearam os julgamentos polticos daquela poca e as instituies que acusaram e julgaram os acusados polticos ainda existem33 . Como exemplo de leis da poca da ditadura utilizadas para os julgamentos polticos da poca, que continuam a ser utilizadas na atualidade, podemos citar a Lei n 7170/8334. Diferentemente de Argentina, Chile e Uruguai, que aps o m dos regimes autoritrios modicaram seus cdigos penais militares, o Brasil segue com o Cdigo Penal Militar de 1969, poca do pice do regime autoritrio. A Argentina vai mais alm, pois em 2009 transferiu para a Justia Comum o julgamento de crimes militares. Para o cientista poltico Jorge Zaverucha, no Brasil h um enclave autoritrio politicamente aceito pela elite poltica, pois convm aos civis manterem as alianas com os militares35. Em resumo: No Brasil o resultado foi desoladoramente minimalista: nenhuma comisso da verdade e nenhum julgamento.[...] Na Argentina, tanto o judicirio quanto os militares foram expurgados [...]. No Chile, em grande medida, as foras armadas permaneceram sem reformas e isoladas ao lado de um judicirio que gradual, contnua e signicativamente vai se transformando. E, no Brasil, as conservadoras instituies do judicirio e das foras armadas permaneceram em grande medida sem reformas, apesar da democratizao36 .

32 Pelo contrrio, no Brasil, os militares seguem defendendo a doutrina da segurana nacional, como no episdio de outubro de 2004, que aps fotos publicadas que supostamente seriam de Vladimir Herzog sendo submetido tortura antes de ser morto em priso militar, o comandante do exrcito General Francisco Roberto de Albuquerque divulgou nota na qual armou que o Exrcito no mudou suas convices sobre o acontecido naquele perodo histrico, cuja violncia da represso havia sido uma resposta violncia da esquerda armada. Para a ntegra da nota, cf. O Globo de 19 de outubro de 2004. 33 PEREIRA, op. cit., p. 08.

34 Em 2008, o Ministrio Pblico Federal em Carazinho/RS ofereceu denncia contra oito integrantes do MST Movimento Sem Terra, pelo cometimento de crimes contra a segurana nacional, capitulados na Lei n 7.170/83, em virtude da prtica, dentre outras condutas, de depredao e exploso por inconformismo poltico e propaganda da luta entre as classes sociais na fazenda Coqueiros, rea reivindicada para reforma agrria pelo MST em Coqueiros do Sul (RS). Tribunal Regional Federal da 4 Regio, Habeas Corpus n 2008.04.00.026996-6/RS. 35 FLOR, Ana. Especialista defende reforma de lei militar. Folha de So Paulo, So Paulo, 22 de maro de 2009a. p. A11.

36 PEREIRA, Anthony W. Political (in)justice: authoritarianism and rule of law in Brazil, Chile, and Argentina. Pittsburgh: University of Pittsburgh Press, 2005, p. 160-161.

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Antes de avanarmos na anlise dos fatores poltico-jurdicos limitativos da apurao de responsabilidades, examinaremos alguns casos em que se procurou buscar essa responsabilizao dos agentes estatais encarregados da represso.

4. AS TENTATIVAS DE RESPONSABILIZAO DOS AGENTES DA REPRESSO


Em vrios pases que adotaram leis de anistia para se impedir a investigao e o julgamento dos acusados de crimes contra a humanidade, especialmente na Argentina, essas leis foram confrontadas com o chamado direito verdade Vtimas ou seus familiares, notadamente dos . desaparecidos, ajuizaram aes nos Tribunais amparadas nesse direito37. Questo controvertida que surgiu nessas lides foi a de saber quais as funes do processo penal. Ele poderia ser acionado para se buscar o direito verdade dos fatos, ou sua funo precpua se limitaria aplicao de pena? E se a anistia extingue a punibilidade do agente haveria interesse processual nesse tipo de demanda, ainda que o propsito ltimo no seja o de se buscar a punio e nem a condenao em indenizao civil? No Chile, a doutrina Aylwin que recebeu o nome do ex-presidente, admitiu que sob a lei de , anistia vigente, os militares estavam claramente eximidos de pena, porm isso no implicaria na iseno da investigao. Nessa forma abreviada de processo penal existe uma investigao judicial do crime de Estado, mas no h determinao de culpa e sano individual38 Os resultados iniciais das demandas pelo judicirio argentino no foram uniformes, mas a interveno judicial constituiu o ponto de inexo que determinou a transcendncia pblica da questo39, desencadeando a anulao dos perdes concedidos.
37 Essas [aes] fundaram-se expressamente nesse direito, entendido como o direito subjetivo dos familiares bem como o direito que os povos tm de conhecer sua histria, com vistas a obter ampla informao acerca da metodologia e organizao do terrorismo de Estado. A base jurdica de tais demandas foi o direito internacional dos direitos humanos. Com base nas convenes internacionais, na doutrina e na jurisprudncia internacionais, exigia-se que o Estado argentino cumprisse suas obrigaes internacionais, investigando o destino dos desaparecidos PERRONE-MOISS, Cludia. Leis de anistia face ao direito internacional: desaparecimentos e direito . verdade. In: PIOVESAN, Flvia (org.). Direitos humanos, globalizao econmica e integrao regional: desaos do direito constitucional internacional. So Paulo: Max Limonad, 2002, p. 302-3. 38 TEITEL, Ruti. De la dictadura a la democracia: el rol de la justcia transicional. In KOH, Harold Hongju; SLYE, Ronald C. (Comp.). Democracia deliberativa y derechos humanos. Barcelona: Editorial Gedisa, 2004. p. 324. 39 Dois casos, o de Alejandra Lapac, sequestrada em 1976 e desaparecida desde ento, e o de Benito Urteaga, morto, de acordo com a imprensa, em um enfrentamento com as foras de segurana, tambm em 1976, trazidos por Martn Abregu, demonstram como a questo foi enfrentada: No primeiro caso, a Corte Suprema Argentina decidiu por maioria, em 1997, que o objetivo do processo penal

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Ressalte-se que essa discusso ainda mais dramtica no caso brasileiro, pois a Lei de Anistia (lei 6.683/79), como veremos a seguir, alm de obstar aes penais, vem impedindo at mesmo aes de natureza cveis.

4.1. NA ESFERA CVEL40


Duas aes cveis foram ajuizadas na Justia Estadual de So Paulo em face de Carlos Alberto Brilhante Ustra, conhecido torturador (comandante do DOI-Codi de So Paulo entre 1970-1974), em que os autores requereram apenas a declarao das violncias ou mortes sofridas por eles ou familiares nas dependncias do DOI-Codi, sem exigir indenizao pecuniria ou envolver punio criminal. A primeira (autos n 583.00.2005.202853, em trmite perante a 23 Vara Cvel) foi julgada parcialmente procedente em primeira instncia, ainda no transitada em julgada, e a outra (autos n 583.00.2007 .241711, em trmite perante 42 Vara Cvel), por fora de um agravo de instrumento interposto pelo ru, foi extinta sem julgamento de mrito por falta de interesse processual, por se entender que a ao manejada seria via inadequada para se veicular essa pretenso, o direito verdade . O Ministrio Pblico Federal tambm move uma ao civil pblica em face da Unio, Carlos Alberto Brilhante Ustra e Audir Santos Maciel (autos n 2008.61.00.0011414-5, em trmite perante a 8 Vara Federal Cvel de So Paulo), em que se busca o ressarcimento ao errio em virtude de indenizaes pagas a 64 famlias de mortos e/ou desaparecidos pelo aparato do DOI/Codi de So Paulo, ao tempo em que os rus eram os comandantes, e a abertura de arquivos do perodo. Este processo foi suspenso em 12/11/2008 at o julgamento pelo Supremo Tribunal Federal da Ao Direta de Inconstitucionalidade 4.077 movida pela Procuradoria-Geral da Repblica, , pedindo a abertura dos arquivos da ditadura, e da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental 153, movida pela OAB para questionar a validade da Lei de Anistia para crimes contra a humanidade41.
a aplicao de penas e, sendo assim, no assiste vtima (ou seus familiares) nenhum direito de conhecer a verdade acerca do crime cometido, pelo menos no mbito penal. J no segundo caso, a mesma Corte entendeu, no mesmo ano, que as vtimas do terrorismo de Estado teriam o direito de saber o que aconteceu, utilizando-se, no do processo penal, mas do habeas data. Essa deciso constituiu avano importante no plano interno para a tutela do direito dos familiares de conhecer a verdade, isto , da consagrao do direito verdade como um direito humano que deve ser promovido, protegido e garantido como os demais. O Caso Lapac foi posteriormente (1998) submetido Corte Suprema, que conrmou a deciso anterior. Em seguida, esse caso foi apresentado perante a Comisso de Direitos Humanos da OEA, alegando-se violao do direito verdade Aps vrias audincias, em 1999, chegou-se a uma soluo amisto. sa na qual o governo da Argentina se comprometeu a garantir o direito verdade cando denido tratar-se de obrigao imprescritvel, , consistente na possibilidade de esgotamento de todos os meios necessrios para alcanar o esclarecimento do sucedido com as pessoas desaparecidas durante a ditadura militar. PERRONE-MOISS, op. cit. p. 303-4. 40 Procurou-se selecionar somente as aes mais recentes movidas contra os prprios torturadores, ainda que em litisconsrcio com pessoas jurdicas de direito pblico, como as aes civis pblicas propostas pelo MPF No entanto, existe um nmero inestimvel . de aes de indenizao, Brasil afora, contra Estados membros e Unio, pelos prejuzos materiais e morais decorrentes da perseguio poltica. 41 Em fevereiro de 2009, uma nova ao civil pblica foi ajuizada pelo MPF em face de sete funcionrios pblicos estaduais, da Unio e do Estado de So Paulo (autos n 2009.61.00.005503-0, em trmite perante a 11 Vara Cvel da Justia Federal da Capital/SP). A

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Percebe-se, pois, que no Brasil at mesmo aes cveis de contedo declaratrio, movidas por familiares de vtimas, ou de contedo condenatrio, visando o ressarcimento ao errio, movidas pelo Ministrio Pblico Federal, esto sendo inviabilizadas pela aplicao da lei 6.683/79, em que pese o instituto da anistia no extinguir as obrigaes civis dos fatos criminosos. No s os direitos das vtimas, mas tambm o da coletividade, promoo dos valores da justia de transio so afetados pela anistia que protege os indivduos da responsabilidade civil e/ou administrativa e impede o acesso ao pedido por danos, direta ou regressivamente, ou apenas declaratrios (das torturas) apurados em um procedimento cvel.

4.2. NA ESFERA PENAL


A primeira tentativa de exerccio da persecuo penal relacionados a crimes da ditadura militar refere-se ao clamoroso episdio de tortura e morte do sargento do Exrcito Manoel Raymundo Soares, que cou conhecido como o caso das mos amarradas pois seu corpo foi , encontrado boiando com as mos amarradas no Rio Jacu, em 24.08.1966. Na batalha jurdica travada na Justia Estadual do Rio Grande do Sul, cujos autos encontram-se arquivados no Museu Judicirio daquele Estado, destaca-se o Relatrio Tovo de autoria do Promotor de , Justia Paulo Cludio Tovo, documento de suma importncia por ter sido o primeiro a narrar os acontecimentos de ento de forma articulada e contundente. Em primeira instncia, os acusados foram impronunciados pela Vara do Jri de Porto Alegre e o acrdo de 01.10.1975 do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, em que pese as contundentes provas nos autos, manteve a sentena de impronncia. A segunda tentativa refere-se a um pedido de punio de trs torturadores que cegaram, em fevereiro de 1976, em um presdio de Aracaju, o ento preso poltico Milton Coelho de Carvalho, que tramitou no STM. O pedido foi julgado improcedente pelo juiz auditor da VI Circunscrio Militar, a despeito da violncia comprovada nos autos contra Carvalho, por fora da aplicao da Lei de Anistia42. A terceira tentativa diz respeito ao caso de Vladimir Herzog. No ano de 1992, o Ministrio Pblico de So Paulo, por meio do coordenador da 1 Promotoria do Jri da cidade de So Paulo, Luiz Antonio Guimares Marrey, requisitou a abertura de inqurito Polcia Civil para apurar o homicdio, a partir de novos indcios surgidos com declaraes prestadas por Pedro Antnio Mira Grancieri, vulgo Capito Ramiro que foram veiculadas na reportagem publicada na edio de 25 de maro ,
ao visava a declarao de responsabilidade pela tortura e morte de Manoel Fiel Filho dos sete funcionrios, com a condenao solidria e regressiva desses funcionrios dos valores pagos aos familiares da vtima pela Unio, bem como a condenao dos mesmos em danos morais coletivos e, ainda, a perda das funes e cargos pblicos e/ou a cassao de suas aposentadorias. Contudo, a petio inicial foi considerada inepta, por ilegitimidade de parte e por falta de interesse processual pela inadequao da via eleita pelo parquet federal, e o processo foi extinto sem julgamento de mrito. O MPF j apelou. 42 JOS, Otto, 1980 apud MEZAROBBA, Glenda. O Preo do Esquecimento: as Reparaes Pagas s Vtimas do Regime Militar. So Paulo: Doutorado em Cincia Poltica/USP 2007, p. 343. ,

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daquele ano da revista Isto Senhor, sob o ttulo Eu, capito Ramiro, interroguei Herzog em , que armou: ningum est mais forte e diretamente envolvido na morte de Herzog do que eu . Contudo, por fora de um habeas corpus impetrado em seu favor, a Quarta Cmara do Tribunal de Justia de So Paulo concedeu a ordem para trancar o inqurito policial por se entender que os fatos imputados teriam sido anistiados pela lei 6.683/7943. A deciso foi mantida pelo Superior Tribunal de Justia44. A quarta tentativa refere-se ao chamado Caso Riocentro. Em 30 de abril de 1981, um grupo de militares do Exrcito tentou explodir bombas no local onde seria realizado um show musical, em que estavam presentes aproximadamente 20 mil pessoas. Porm, uma das bombas explodiu antes da hora dentro do carro em que estavam dois militares. Mais duas bombas instaladas na casa de energia do Riocentro e em outro veculo falharam. O inqurito militar conduzido poca forjou que os autores do ataque eram militantes da esquerda e que os militares foram vtimas da exploso (Correio Parcial n 1.241-1/RJ). Vrias tentativas de reabertura do caso foram encetadas (Representao n 1.054-4-RJ), mas, em 1988, o Superior Tribunal Militar (STM) declarou de ofcio a extino da punibilidade dos autores por fora da anistia (Representao n 1.067-7/ DF). Novo pedido de reabertura da mesma investigao foi formulado em 1996, mas o STM, em que pese ter reconhecido indcios de autoria militar nos crimes, determinou o arquivamento do procedimento em decorrncia da declarao de anistia (Representao Criminal n4-0/DF). Note-se que a aplicao da lei 6.683/79 ao Caso Riocentro, ocorrido em abril de 1981, beirou as raias do absurdo, contrariando seu prprio texto, pois de acordo com seu art. 1, caput,

30 de abril de 1981, um grupo de militares do Exrcito tentou explodir bombas no local onde seria realizado um show musical, em que estavam presentes aproximadamente 20 mil pessoas.
43 44 TJ/SP Habeas Corpus n 131.798-3/2, Rel. Pricles Piza. ,

a anistia abrangia os crimes cometidos entre 02.09.1961 a 15.08.1979. A partir do Debate Sul-Americano sobre verdade e responsabilidade em crimes contra os direitos humanos, organizado pelo Ministrio Pblico Federal em So Paulo, em que se publicou a Carta de So Paulo45, a Procuradoria da Repblica em So Paulo e a Procuradoria Regional da Repblica na 3 Regio, por meio dos Procuradores da Repblica Marlon Alberto Weichert e Eugnia

STJ, Recurso Especial n33.782-7-SP j. 18/08/93, 5 Turma, unnime, Rel. Min. Jos Dantas. ,

45 SO PAULO. Ministrio Pblico Federal Procuradoria da Repblica no Estado de So Paulo. Carta de So Paulo. So Paulo, 25 maio 2007. Disponvel em: http://www.prsp.mpf.gov.br/infoprdc/cartasp.pdf. Acesso em: 10 ago. 2008.

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Augusta Gonzaga Fvero, vm tentando responsabilizar criminalmente alguns perpetradores de crimes contra os direitos humanos praticados durante a ditadura militar. Referidos Procuradores, embora possuam atribuio exclusiva na rea cvel, vm formulando representaes rea criminal do Ministrio Pblico Federal para a eventual instaurao de investigaes e aes penais. Nesse sentido, foram formuladas seis representaes46 rea criminal visando a investigao e persecuo penal dos casos envolvendo as seguintes vtimas: (i) Flvio de Carvalho Molina; (ii) Luis Jos da Cunha; (iii) Manoel Fiel Filho; (iv) Vladimir Herzog; (v) Horacio Domingo Campiglia e Mnica Susana Pinus de Binstock, desaparecidos no contexto da Operao Condor/RJ; e (vi) Lorenzo Ismael Vinas, desaparecido no contexto da Operao Condor/RS. Dessas seis representaes aos Procuradores ociantes na rea criminal do Ministrio Pblico Federal, em duas delas foram requeridas o arquivamento das peas informativas, quais sejam: casos Luis Jos da Cunha e Vladimir Herzog (respectivamente, autos n 2008.61.81.012372-1 e 2008.61.81.013434-2), que foram homologadas pelo Juzo Federal da 1 Vara Criminal da Subseo Judiciria do Estado de So Paulo, competente para jris federais47. Nas demais, at o presente momento, no houve manifestao por parte dos Procuradores da rea criminal. Em que pese as promoes de arquivamento desses dois casos, importante registrar que em nenhum deles se invocou como razes para pedir o arquivamento que a punibilidade dos agentes estava extinta por fora da Lei de Anistia (n 6.683/79), mas outras diculdades decorrentes da interao da legislao internacional com a ordem jurdica interna48.

5. FATORES POLTICO-JURDICOS LIMITATIVOS DA APURAO DE RESPONSABILIDADES


Para se tentar compreender por que essa diculdade em se apurar responsabilidades ocorre por aqui, tomaremos em perspectiva de comparao os casos de outros pases do Cone Sul que sofreram com ditaduras militares, como Argentina, Chile e Uruguai, e os papeis desempenhados pelas suas instituies
46 Todas essas representaes esto disponveis no stio da Procuradoria Regional da Repblica na 3 Regio, disponveis em: <http://www.prr3.mpf.gov.br/index.php?option=com_content&task=view&id=144&Itemid=216>. Acesso em: 10 ago. 2008. 47 JUSTIA arquiva pedido para investigar morte de Herzog. Folha de So Paulo. So Paulo, 14 de janeiro de 2009, p. A6.

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48 V.g., a no tipicao dos crimes contra a humanidade no direito positivo brasileiro; impossibilidade de aplicao imediata de convenes internacionais sobre direitos humanos; inexistncia de um costume internacional reconhecido pelo Brasil que determine a persecuo desses crimes a qualquer tempo, ou seja, inadmissibilidade de crimes imprescritveis no direito brasileiro poca dos fatos etc.

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e determinados mecanismos que contriburam para responsabilizar vrios acusados da prtica de crimes contra a humanidade, em que pese a edio de leis de anistia tambm nesses pases. A constatao de que a represso do regime militar no Brasil foi muito mais judicializada do que na Argentina, Chile e Uruguai, acreditamos, impactou de maneira decisiva a atuao das instituies envolvidas com a persecuo dos perpetradores e como elas lidaram com os instrumentos viabilizados pelo direito internacional que possibilitariam essa responsabilizao. Destarte, ao analisarmos os papeis desempenhados pelas suas instituies e os mecanismos envolvidos na persecuo penal dos violadores de direitos humanos nesses pases comparados, h que se ter em mente que, no Brasil, essa normalizao da represso poltica cristalizou-se no imaginrio coletivo e permeou, como pano de fundo, a atuao dos rgos e dos instrumentos relacionados com a persecuo penal. Iniciaremos pelo papel do Ministrio Pblico. No Brasil, compete privativamente ao Ministrio Pblico promover a ao penal pblica, nos termos do artigo 129, inciso I da Constituio Federal. certo que existe a possibilidade de oferecimento de ao penal privada subsidiria da pblica, nos casos de inrcia do Ministrio Pblico, cabendo a este aditar a queixa, repudi-la e oferecer denncia substitutiva, bem como intervir em todos os termos do processo (artigo 29 do Cdigo de Processo Penal), mas as diculdades das vtimas e/ou familiares de ingressarem com essas aes penais eram inmeras e evidentes, em que pese o desejo de justia delas49. Considerando que a autonomia e independncia do Ministrio Pblico s foi alcanada com a Constituio de 1988, que at ento era considerado um rgo integrante do Ministrio da Justia e que durante o regime militar seu papel era de apenas acusador, possvel imaginar como foi intil contar com a boa vontade de promotores e esperar que a instituio zesse a sua parte nos procedimentos50 O mesmo ocorre no Uruguai, onde o processo penal somente se inicia com . a denncia do Promotor Pblico, no existindo o instituto da ao penal privada ou ao penal pblica condicionada, ou seja, as partes privadas no so titulares da ao penal, e somente em situaes excepcionais a parte com interesses privados autorizada a intervir no processo penal.

49 Segundo Suzana Keniger Lisboa: A posio dos familiares sempre foi de que os torturadores no podiam ser anistiados. No podamos aceitar que eles fossem anistiados, mas camos gritando sozinhos. No tivemos apoio de ningum. Ningum nos procurou para se oferecer para ajudar nessa questo jurdica. Os advogados nos diziam que os crimes estavam prescritos e se reportavam ao que se passou a chamar de Lei Shibata, a qual determinava que o prazo para processar um prossional liberal no exerccio por qualquer ato ilcito no exerccio de uma funo pblica era de apenas cinco anos. Logo, no podamos fazer nada. Na poca da denncia da Casa da Morte, em Petrpolis, os advogados receberam procurao dos familiares para entrar com processos, com base no depoimento de Ins Etienne, e no zeram nada. No sei porque isso ocorreu, mas o fato que no houve prosseguimento das aes Apud MEZAROBBA, Glenda. . O Preo do Esquecimento: as Reparaes Pagas s Vtimas do Regime Militar. So Paulo: Doutorado em Cincia Poltica/USP 2007 p. 343. , , 50 Ibid., p.344. 169

J com relao s legislaes argentina e chilena, a prpria vtima de um crime, ou mesmo seus familiares, no caso de mortos e desaparecidos, podem iniciar aes penais. Quanto ao Judicirio, na Argentina, mesmo antes da Corte Suprema de Justia da Nao (CSJN) ter declarado, em 14 de junho de 2005, a inconstitucionalidade das leis de Ponto Final (23.492) e de Obedincia Devida (23.521), que impediam a punio dos crimes contra a humanidade cometidos pelo Estado entre 1975 e 1983, vrios juizados e pelo menos uma Corte de apelaes, encarregados de investigar os crimes do passado, j as tinham declarado inexistente como lei ou inconstitucional51 . Tanto no Chile quanto na Argentina, com o passar dos anos, uma parte do Poder Judicirio tambm passou a considerar os casos de desaparecimentos ocorridos durante os perodos de suas anistias como crimes de sequestro permanente, cuja consumao se prolonga no tempo enquanto no se localizar o paradeiro da vtima, situao essa que jamais foi ventilada no Brasil52. Muitos juzes argentinos e chilenos, em trabalho desenvolvido em conjunto com organizaes de direitos humanos, tambm trataram de procurar brechas na legislao nacional a m de promover algumas causas judiciais53. Sem dvida alguma, ferramenta imprescindvel da justia de transio, a aplicao da legislao internacional, especialmente os tratados internacionais de direitos humanos, pelos tribunais nacionais, deve ser considerada, talvez, como a principal causa, para se entender a inrcia do Estado brasileiro nesse campo54. Ao adotarem esses tratados e outorgar-lhes hierarquia constitucional, esses Estados assumiram obrigaes especiais de carter internacional e os juzes argentinos e chilenos passaram a sustentar a obrigao dos seus pases em investigar e punir os crimes contra a humanidade cometidos por suas ditaduras militares. No Brasil, a questo da incorporao dos tratados internacionais de direitos humanos e a hierarquia que eles ocupam na ordem jurdica nacional tema dos mais tormentosos55, sendo que somente
51 Ibid., p. 347

52 Registre-se recentemente a primeira tentativa nesse sentido: procurador da Repblica de Uruguaiana (RS) Ivan Cludio ...o Marx solicitou Polcia Federal a investigao do desaparecimento de dois militantes de esquerda, o talo-argentino Lorenzo Ismael Vias e o padre argentino Jorge Oscar Adur. Os dois desapareceram em 1980, quando cruzavam a fronteira entre Paso de Los Libres (Argentina) e Uruguaiana. O caso de Vias est entre os de cidados de origem italiana que desapareceram durante a ditadura na Amrica do Sul. A Justia da Itlia indiciou 13 militares brasileiros. Em 2007, o pas pediu ajuda ao Brasil para que os acusados ainda vivos fossem julgados. Entre eles, responsveis poca pelo SNI (Servio Nacional de Informaes) e um ex-secretrio de Segurana do Rio Grande do Sul. Ver: FLOR, Ana. Procuradoria vai denunciar militares por sequestros. a 1 denncia criminal por desaparecimento na ditadura. Folha online, 22 jan. 2009. Disponvel em < http://www1.folha.uol.com.br/folha/brasil/ult96u493067.shtml>. Acesso em 23 jan. 2009. 53 MEZAROBBA, op. cit., p. 348

54 Com a reforma da Constituio Nacional argentina, em 1994, a incorporao dos tratados de direitos humanos passou a ser automtica e a hierarquia destes ganhou envergadura constitucional, o que foi determinante para que as decises polticas ofensivas aos direitos das vtimas de graves violaes aos direitos humanos no fossem mais toleradas. No Chile, as alteraes inseridas na sua Constituio, por meio da reforma constitucional de 1989, acrescentou ao art. 5 (II) a seguinte meno: dever dos rgos do Estado respeitar e promover tais direitos, garantidos por esta Constituio, assim como pelos tratados internacionais raticados pelo Chile e que se encontrem vigentes Destarte, passou-se a interpretar que os direitos garantidos pelos tratados foram equiparados Constituio. . 55 Com a incluso do 3 ao art. 5 da Constituio Federal, somente aps a aprovao pelas duas casas do Congresso Nacional, em votao em dois turnos e com pelo menos trs quintos dos votos, que um tratado de direitos humanos passa a ter status de emenda constitucional .

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recentemente passou-se a conferir fora supralegal aos tratados internacionais e convenes de direitos humanos56. Ainda que cssemos somente no plano da paridade entre o tratado de direitos humanos e a lei ordinria (tese at pouco tempo predominante no STF que passou a entender pela , supralegalidade), os juzes brasileiros, nas poucas oportunidades que tiveram para se manifestar sobre a lei de anistia, poderiam se utilizar do critrio cronolgico, segundo o qual a lei posterior revoga a lei anterior naquilo que for incompatvel. Assim, deveria

Assim, a m de se evitar a aplicao de normas que possam restringir o alcance da proteo ao ser humano, nenhuma norma de direitos humanos pode ser invocada para limitar, de qualquer modo, o exerccio de qualquer direito ou liberdade j reconhecida por outra norma internacional ou nacional.

prevalecer o direito a um julgamento justo (art. 8) e o direito proteo judicial (art. 25) estabelecidos na Conveno Americana de Direitos Humanos, raticada pelo Brasil em 1992, por meio do Decreto de promulgao n 678, de 6 de novembro de 1992, em prejuzo da Lei n. 6.683, de 28 de agosto de 1979, que impede a persecuo criminal pelas violaes dos direitos humanos. Por outro lado, o direito internacional dos direitos humanos desenvolveu um outro vetor interpretativo, visando solucionar eventual conito entre a norma interna e a norma internacional, que o princpio da primazia da norma mais favorvel vtima . Assim, a m de se evitar a aplicao de normas que possam restringir o alcance da proteo ao ser humano, nenhuma norma de direitos humanos pode ser invocada para

limitar, de qualquer modo, o exerccio de qualquer direito ou liberdade j reconhecida por outra norma internacional ou nacional.

56 A deciso foi tomada na primeira sesso de dezembro de 2008 pelo STF na concluso do julgamento dos Recursos Extraordi, nrios (RE) 349.703 e 466.343 e do Habeas Corpus (HC) 87585, em que se discutia a priso civil de alienante ducirio inel. [...] parece mais consistente a interpretao que atribui a caracterstica de supralegalidade aos tratados e convenes de direitos humanos. Essa tese pugna pelo argumento de que os tratados sobre direitos humanos seriam infraconstitucionais. Porm, diante de seu carter especial em relao aos demais atos normativos internacionais tambm seriam dotados de um atributo de supralegalidade. Em outros termos, os tratados sobre direitos humanos no poderiam afrontar a supremacia da Constituio, mas teriam lugar especial reservado no ordenamento jurdico. Equipar-los legislao ordinria seria subestimar o seu valor especial no contexto do sistema de proteo dos direitos da pessoa humana Trecho do voto do Min. Gilmar Mendes. . 171

Por aqui, jamais se cogitou dessas interpretaes ou de qualquer outra, em que pese a possibilidade dos juzes exercerem o controle difuso de constitucionalidade das leis, o que viabilizaria a anlise da lei 6.683/79 tambm luz da Constituio Federal de 1988, que, aps denir que, em suas relaes internacionais, o Brasil pauta-se, dentre outros princpios, pelo da prevalncia dos direitos humanos (art. 4, inciso II), constituindo-se em um Estado Democrtico de Direito e tendo como uma de suas bases a dignidade da pessoa humana (art. 1, inciso III), estabelece que os direitos e garantias nela expressos no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que o Brasil seja parte, bem como arma que as normas denidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata (art. 5, 1 e 2). Mas o que ca claro que sempre existiu uma gama de diretrizes interpretativas que possibilitariam ao intrprete confrontar a Lei de Anistia brasileira, seja em face da Constituio Federal (controle de constitucionalidade), seja luz da Conveno Americana de Direitos Humanos (controle de convencionalidade), ou at mesmo pelo critrio cronolgico de resoluo de antinomias de leis de mesma hierarquia. Em todo caso, h uma tremenda margem de liberdade ao intrprete, cujos limites so sua conscincia e vontade jurdica, que, no entanto, restringida pela opacidade gerada por fora da normalizaoe represso. Analisando-se a atuao do Poder Judicirio no Brasil durante e aps o perodo de ditadura militar, verica-se no primeiro momento um maior ativismo judicial em virtude da necessidade de se apostar nas lacunas e brechas da lei a m de driblar a arbitrariedade e o autoritarismo do sistema poltico-jurdico de ento. Como explica Lenio Streck57: Dizamos que o juiz no podia ser a boca da lei (famosa frase de Montesquieu). E por qu? Porque a lei era autoritria e a Constituio era um arremedo de atos institucionais. Consequentemente, queramos juzes ativistas (para tanto, invocvamos o realismo escandinavo, os critical legal studies norte-americanos etc.) . Por outro lado, com a Constituio democrtica de 1988, esse ativismo judicial, ao menos no que toca aos assuntos relacionados s graves violaes de direitos humanos da ditadura militar, se retrai e o Judicirio passa a ter uma atuao tmida, pouco criativa e, paradoxalmente sua atuao durante o perodo autoritrio, no vem desempenhando o papel de garantia dos direitos fundamentais que lhe incumbe numa democracia.

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57 STRECK, Lenio. Interpretar a lei no um ato de vontade do juiz. JUSLEGAL. Associao Justia e Legalidade. Fevereiro de 2009. Disponvel em < http://www.juslegal.com.br/Arquivos/Jornal%20JUSLEGAL.pdf>. Acesso em 01 mai. 2009.

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CONCLUSO
A variao da forma institucional da represso poltica, a depender do grau de consenso entre as elites judicirias e militares, vai interferir de maneira signicativa nas tentativas dos pases de se engajarem com os mecanismos da justia de transio. No Brasil, diferentemente da Argentina e do Chile, o consenso entre as elites judicirias e militares foi elevado, o que acarretou num processo gradual de judicializao da represso. De um lado, isso fez com que os nmeros da represso fossem muito menores do que nesses pases, pois possibilitava aos advogados de defesa um espao institucional para defender a vida e os direitos de seus clientes, contando com a colaborao de um ativismo judicial. Por outro lado, tambm normalizou a represso e repartiu a responsabilidade com ela de uma forma bastante prejudicial perspectiva de uma reforma judiciria democrtica aps o m do regime militar. O legado da judicializao da represso poltica no Brasil, prejudicial aos valores de justia e democracia, foi de um sistema jurdico formalista e burocrtico agrantemente ineciente diante da promessa democrtica de reparao e de justia para com as vtimas da ditadura militar, mas tambm perante a impunidade atual no Estado de Direito, que se revela violento e arbitrrio com os excludos e dcil e amigvel com os privilegiados.

REFERNCIAS:
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ROBERTO LIMA SANTOS


Juiz Federal Substituto em Londrina/PR, mestrando em Cincias Jurdicas na Universidade Estadual do Norte Pioneiro. E-mail: robertols@pop.com.br

VLADIMIR BREGA FILHO


Promotor de Justia no Estado de So Paulo, mestre em Direito pela ITE/Bauru, doutor em Direito pela PUC/SP Coordenador do Programa de Mestrado em Cincias Jurdicas da Universidade , Estadual do Norte Pioneiro. E-mail: vladimir@travelnet.com.br

OS REFLEXOS DA JUDICIALIZAO DA REPRESSO POLTICA NO BRASIL NO SEU ENGAJAMENTO COM OS POSTULADOS DA JUSTIA DE TRANSIO
Sumrio: Introduo. 1. Justia de transio. 2. Judicializao da represso poltica no Brasil. 3. As medidas da Justia de transio (in)aplicadas no Brasil. 4. As tentativas de responsabilizao dos agentes da represso. 4.1. Na esfera cvel. 4.2. Na esfera penal. 5. Fatores poltico-jurdicos limitativos da apurao de responsabilidades. Concluso. Resumo: O artigo analisa as medidas da justia de transio (in)aplicadas pelo Estado brasileiro, especialmente a ausncia de responsabilizao dos agentes da represso poltica. Compara os
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papeis desempenhados pelas instituies e mecanismos envolvidos na persecuo dos violadores

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de direitos humanos no Brasil com outros pases do Cone Sul. A forma institucional da represso vai inuenciar signicativamente o engajamento dos pases na aplicao dos mecanismos da justia de transio. O gradualismo e a judicializao normalizou a represso no Brasil, criando uma barreira para os esforos de reforma aps o m do regime autoritrio. Palavras-chave: Ditadura militar; Brasil; justia de transio. Abstract: This article analyses transitional justice measures applied (or not) by the Brazilian state, especially the lack of responsibility of the agents of the political repression. It compares the roles played by institutions and mechanisms involved in the persecution of the violators of human rights in Brazil, together with the countries of the Southern Cone. The institutional form of repression will signicantly inuence the engagement of the countries when applying the mechanisms of the transitional justice. The gradualism and the judicialization normalized the repression in Brazil creating a barrier for the reform efforts after the end of the authoritarian regime. Key-words: Military dictatorship, Brazil; transition justice.

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DEMOCRACIA E ANISTIA POLTICA: ROMPENDO COM A CULTURA DO SILNCIO, POSSIBILITANDO UMA JUSTIA DE TRANSIO
Rodrigo Ferraz de Castro Remgio
Mestrando em Direito Constitucional pela Universidade de Fortaleza (Unifor)

INTRODUO
No incio da segunda metade do sculo XX, o Brasil esteve marcado por crises nanceiras e disputas pelo poder, mas no isoladamente, uma vez que a Amrica Latina tambm se encontrava assolada por distrbios internos. Ao lado dessa realidade latino-americana, os Estados Unidos disputavam com a antiga Unio Sovitica uma guerra ideolgica. Pode-se armar que o sculo passado caracterizou-se como o sculo das conspiraes de dois lados: capitalismo x comunismo. Quando, na dcada de 1960, a ex-URSS comeou a dar suporte Cuba e a grupos na Amrica Latina para implantao do socialismo, os Estados Unidos intensicaram sua presena nos pases latinos. Como consequncia, sucessivos golpes de Estado de direita ocorreram neste continente, desenrolados com ajuda norte-americana. Contra a alegada invaso comunista, no Brasil, os militares deram o golpe em 1964, apoiados pela Igreja, setores empresariais, imprensa e polticos da direita. A Revoluo Democrtica como , alguns chegaram a armar, apoiou-se nos Atos Institucionais, que fundamentaram uma nova pirmide normativa que no mais se legitimava no bem comum do povo, e sim na doutrina da Segurana Nacional. O que se viu, depois da subverso da ordem constitucional, foi a supresso das
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garantias constitucionais dos cidados, imperando o que se chamou de terrorismo de Estado .

Quase dez anos depois, a Constituio de 1988 trouxe o instituto da Anistia Poltica com outra roupagem. Todavia, em que pese a importncia da reparao s vtimas da ditadura por ela proporcionada, o constituinte cometeu uma verdadeira atecnia. Mais apropriado teria sido uma norma constitucional que empregasse o que se hoje convencionou chamar Justia de Transio, ou seja, um conjunto de medidas restauradoras da democracia e do sistema de proteo de direitos humanos, cujos pilares de sustentao se baseiam na busca da verdade, recuperao da memria, responsabilizao de quem cometeu crimes de lesa-humanidade, reparao econmica e reforma das instituies. Por meio dessas aes, o Estado brasileiro inauguraria um novo paradigma na convivncia entre os homens, tudo no intuito de libertar as pessoas dos traumas vividos num passado no distante. Tais atitudes permitiriam, assim, o fortalecimento do grau de conscincia poltica da nao e, reexamente, evitariam futuras formas de dominao e violaes de direitos humanos.

1. INSTALAO DO ESTADO DE EXCEO


Por transio democrtica dentro do contexto da Justia de Transio, entende-se o processo de recongurao de determinado Estado, passando de um regime ditatorial para outro democrtico. Para tanto, se faz necessrio expor como se deu o enraizamento burocrticoautoritrio e em qual panorama continental essa nova ordem foi instalada. Lanar um olhar para a crise institucional brasileira dos anos 1960 a 1980 sem contextualiz-la com a realidade sul-americana seria desconsiderar o suporte norte-americano aos sucessivos golpes de Estado que marcaram esse continente.

1.1. CRISE NO CONE SUL


Os pases da Amrica Latina enfrentavam grave crise na dcada de 1960, sendo em comum entre eles a alta inao, dcit na balana comercial, fuga de capitais e dcit scal1. Alm desse fator, existia no cenrio mundial a bipolaridade Estados Unidos-Unio Sovitica, o que importou na proposio, pelo governo Kennedy, de uma integrao com os pases signatrios da Organizao dos Estados Americanos (OEA), sob o pretexto de afastar a ideologia comunista na Amrica Latina. Consistente num programa de ajuda nanceira, a Carta de Punta del Este foi o resultado dessa aliana, restando raticada em agosto de 1961.

1 p. 47.

ODONNEL, Guillermo. El estado burocratico autoritario triunfos, derrotas y crisis. Buenos Aires: Editorial de Belgrano, 1982, 179

A Carta da Alianacomo tambm cou conhecida, estabelecia como metas crescimento econmico, , distribuio de renda, eliminao do analfabetismo, acesso educao, moradias de baixo custo, melhoria no sistema de sade pblica, tudo com o objetivo de facilitao de um mercado comum latino-americano2. Em contrapartida, para que os pases latino-americanos atendessem aos programas econmicos norte-americanos, era necessrio que rmassem emprstimos nanceiros, indispensveis para realizao dessas metas. Estavam lanadas, assim, as sementes de interveno dos Estados Unidos em toda a Amrica Latina, no apenas no Brasil. O que se viu, depois disso, foi a subverso da ordem democrtica em pases latino-americanos, uma vez que as ditaduras passaram a ser o melhor regime para os interesses imperialistas norte-americanos, conforme salienta Atlio Boron: Durante um longussimo perodo, a poltica externa norte-americana foi orientada por um axioma segundo o qual as ditaduras latino-americanas garantiam melhor a proteo dos interesses norte-americanos do que as turbulentas e instveis democracias que ocasionalmente despontavam na regio3 . No mesmo sentido das observaes do jurista argentino supracitado, o historiador brasileiro Luiz Alberto Moniz Bandeira ressalta que esses golpes representaram mais um fenmeno de poltica internacional norte-americana do que, propriamente, uma sucesso de fatores internos e especcos de cada pas: Los golpes de Estado, que ocurrieron en los ms diversos pases de Amrica Latina tras la revolucin cubana, no suciederon slo por factores endgenos, inherentes a los pases de Amrica Latina. Representaron mucho ms um fenmeno de poltica internacional continental, em el contexto de La Guerra Fra, que de poltica nacional argentina, ecuatoriana, brasilea etc4 . E foi exatamente isso que se sucedeu em territrio brasileiro: a poltica intervencionista dos Estados Unidos, denitivamente, no encontrou base de sustentao no governo Goulart.

1.2. CRISE DO GOVERNO JOO GOULTART EM 1964


Em um comcio realizado no Rio de Janeiro em 13 de maro de 1964, presentes os governadores do Rio Grande do Sul e Pernambuco, Leonel Brizola e Miguel Arraes, respectivamente,
2 p. 16-17. 3 180 4 PARKER, Phyllis R. 1964: o papel dos Estados Unidos no golpe de estado de 31 de maro. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira,

BORON, Atlio A. Estado, capitalismo e democracia na Amrica Latina. Paz e Terra, p. 34. BANDEIRA, Luiz Alberto Moniz. La formacin del imprio americano. Buenos Aires: Norma 2007, p. 192.

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o Presidente assinou o projeto de Reforma Agrria. Entretanto, como o Congresso contava com uma maioria conservadora, as reformas governistas no seriam aprovadas. Foi ento que Joo Goulart props a realizao de um plebiscito, resultando na integrao de foras entre seus opositores. Uma semana depois, em 20 de maro de 1964, as lideranas oligrquicas e os militares iniciaram uma srie de ataques ao discurso do Presidente, como foi o caso Magalhes Pinto e Ademar de Barros, governadores de Minas Gerais e So Paulo. A imprensa apoiou os manifestos, inclusive antecipando possvel apoio deposio de Joo Goulart, dando cabo a uma campanha anticomunista. Em 26 de maro, eclodiu no Rio de Janeiro a chamada Revolta dos Marinheiros, que representou uma reao liberdade de manifestao da associao militar chamada Fuzinauta contra os maus-tratos aos praas. O confronto armado somente ocorreu porque foram enviadas tropas para expuls-los de uma reunio na sede do Sindicato dos Metalrgicos no Rio de Janeiro. Estavam no sindicato, alm dos praas da Marinha, grupos da Aeronutica, componentes da Associao dos Cabos da Fora Area Brasileira, igualmente insatisfeitos, cujas reivindicaes eram, essencialmente, o direito de se casarem, de constiturem uma associao e o direito a um tratamento mais digno dentro das foras armadas. Ao tomar conhecimento desta reunio, o ministro da Marinha deu ordens para encerrar o encontro. Mas o Almirante Arago, executor da ordem, negou-se a cumpri-la. Quando outro grupo de ociais chegou ao local e ordenou a invaso aos fuzileiros, estes desobedeceram e aderiram ao movimento. A crise se estendeu at o dia seguinte, pois o presidente Joo Goulart encontrava-se fora da capital federal, chegando ao pice quando alguns marinheiros foram metralhados aps deixaram seus navios para se juntaream aos demais. Encerrada a crise, Jango acatou as reivindicaes, sem que ordenasse a punio dos envolvidos. Mais uma vez, um fato que desagradou aos militares, pois a passividade de Joo Goulart com a apontada indisciplina militar o fez alvo de acusaes de apoiar o movimento comunista possivelmente existente dentro das foras armadas, fato este que se revela como a causa mais imediata para o golpe. O governo autoritrio instalou-se no Brasil aps o golpe de Estado de 31 de maro de 1964, executado pelas Foras Armadas, contando com a ajuda norte-americana, que tambm defendia seus prprios interesses5. A ameaa comunista propagada pelos militares, imprensa, Igreja e oligarquias conquistou o apoio da classe mdia. Como arma Eric Hobsbawn, os militares: tomaram o poder no Brasil em 1964 contra um inimigo bastante semelhante: os herdeiros do grande populista brasileiro Getlio Vargas (1883-1954), que se deslocavam para a esquerda no incio da dcada de 1960 e ofereciam democratizao, reforma agrria e ceticismo em relao poltica americana6 .
5 CHIAVENATO, Jlio Jos. O golpe de 64 e a ditadura militar. 2. ed. So Paulo: Moderna, 2004, p. 65.

6 HOBSBAWN, Eric. Era dos extremos: o breve sculo XX: 1914-1991. Trad. Marcos Santarrita. So Paulo: Companhia das Letras, 1995, p. 429.

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Houve uma violenta represso nos primeiros dias, atingindo os setores polticos ligados esquerda, como, por exemplo, a Unio Nacional dos Estudantes (UNE), as Ligas Camponesas e grupos catlicos, gerando prises arbitrrias e casos de tortura. Durante o ms de abril, foram abertos inquritos policiais militares, para apurar as atividades subversivas dentro das Foras Armadas. O golpe atingiu os direitos de milhares de pessoas, mediante a cassao de mandatos polticos, suspenso de direitos polticos, demisso de civis e expulso de militares. Foi implantado, assim, um regime autoritarista, para deter a ameaa comunista. Assumindo a presidncia, Castello Branco prometeu a retomada do crescimento econmico e o retorno do pas normalidade democrtica, que, no entanto, s veio a ocorrer aps 21 anos.

1.3. GOLPE DE 1964: AFASTAMENTO DA DEMOCRACIA


Democracia e ditadura so regimes polticos opostos. De um lado, o Estado se caracteriza pela participao dos cidados nas suas instituies. De outro, o Estado no conta com a participao popular no poder, restringindo-se o comando estatal a um grupo. Sobre o tema democracia, comum estud-la a partir de suas origens, mas, em razo da fragmentariedade dos textos da poca, no h um consenso sobre o ponto de partida exato da participao poltica do cidado na vida da polis.Todavia, podemos armar que o princpio democrtico ateniense baseava-se na participao ativa dos cidados, que se reuniam para discutir os assuntos de interesse da polis e decidiam com base na deciso da maioria7 governo do povo e pelo povo. Modernamente, a democracia no desnaturou sua essncia de participao poltica dos cidados no gerenciamento do Estado, porm, no mais de forma direta, e sim predominantemente representativa. Enquanto na antiguidade a ideia de democracia se via atrelada participao de (poucos) cidados direta e ativamente na vida poltica da polis, atualmente ela se encontra arraigada no conceito de eleies: o povo participa da vida poltica do Estado por meio do sufrgio, escolhendo representantes que atuaro ativamente, legislando ou administrando a coisa pblica. Desse modo, a democracia no pode ser encarada somente como o regime poltico que garanta a capacidade eleitoral, a organizao de partidos polticos, a liberdade de expresso etc. Ela deve ser enxergada de acordo com a sua nalidade: evitar o controle estatal nas mos de poucos, situao esta que tende a manter os privilgios de poucos grupos, aumentando-se as desigualdades sociais.

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7 um fato notvel que no haja nenhum grande terico democrata grego para cujos escritos e ideias possamos nos voltar em busca de detalhes e justicativas da polis democrtica clssica. Nossos registros dessa orescente cultura devem ser coletados em pequenas peas de fontes to diversas quanto fragmentos escritos, a obra da oposio crtica e os achados de historiadores e arquelogos. Cf. HELD, David. Modelos de democracia. Belo Horizonte: Editora Paideia, 1994, p. 15.

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Sobre o regime oposto ao democrtico, atendo-se concepo de Karl Loewenstein, temos o chamado regime autocrtico, tambm denominado ditadura, despotismo, tirania, Estado de Polcia, autoritarismo e totalitarismo. Cada conceito remete a uma poca prpria, mas todos so formas da autocracia, que signica a concentrao do poder nas mos de um grupo, ausente qualquer submisso ordem constitucional, portanto, longe dos cidados8. Assevera Loewenstein que, por razes cientcas, o regime autocrtico pode ser classicado em dois modos: autoritarismo e totalitarismo. O primeiro se refere estrutura de controle do poder governamental, exercido por um grupo de pessoas, com impedimento de participao popular; o segundo muito mais grave, pois, apesar de ter os mesmos moldes do autoritarismo, controlando a estrutura estatal (controle ditatorial), serve-se de uma ideologia para doutrinar a sociedade9. Vistas estas notas introdutrias sobre o que vem a ser democracia e ditadura, podemos sintetizar que um Estado Democrtico de Direito aquele em que o poder exercido direta ou indiretamente pelo povo (soberania popular), lastreando a legitimidade de seus atos na Constituio, sempre voltados efetivao de direitos fundamentais. Assim, comum a toda ordem democrtica o respeito soberania popular, regularidade das eleies, liberdade de expresso, existncia de limites ao poder estatal, assim como a previso de garantias contra o arbtrio, meios de efetivao da justia social, dentre outros valores democrticos. De outro lado, podemos dizer que aquilo que no normal ou de uso corrente algo excepcional. Por essa razo, o Estado de Exceo aquele que no se submete ao poder popular consagrado na Constituio e que resulta, como bem dene Giorgio Agamben, de uma revoluo: Entre os elementos que tornam difcil uma denio do estado de exceo, encontra-se, certamente, sua estreita relao com a guerra civil, a insurreio e a resistncia. Dado que o oposto do estado normal, a guerra civil se situa numa zona de indecidibilidade quanto ao Estado de Exceo, que a resposta imediata do poder estatal aos conitos internos mais extremos10 . A realidade brasileira do golpe de 1964 demonstra que a instalao do Estado de Exceo resultou de uma aliana entre militares, oposio e apoio norte-americano, contra a ameaa comunista representada pela poltica de Joo Goulart. No podemos armar que houve um Estado Totalitrio, mas sim um Estado Autoritrio (Loewenstein) ou Estado Burocrtico Autoritrio (ODonnel).

8 9 10

LOEWENSTEIN, Karl. Teoria de la constitucion. 2.ed. Barcelona: Ariel, 1976, p. 51. Op. cit., p. 75-80. AGAMBEN, Giorgio. Estado de exceo. Trad. Iraci D. Poleti. So Paulo: Boitempo, 2004, p. 12. 183

1.4. TERRORISMO DE ESTADO


A legitimao para a chamada Revoluo de 1964, segundo Manoel Gonalves Ferreira Filho, residiria no fato dela ter sido um contra-golpe militar destinado a interromper o processo de subverso existente no governo de Joo Goulart o que justicaria o fortalecimento dos aparelhos burocrticos do Estado para que a ordem fosse restabelecida11. Ainda de acordo com o mencionado jurista, o regime de garantias dos direitos fundamentais estabelecidos numa Constituio encontra-se intimamente ligado situao de normalidade ou anormalidade social. No primeiro caso, cabe ao Estado garantir a efetividade dos direitos fundamentais consagrados na Constituio. Entretanto, em momentos extraordinrios de insurreio e desordem, Ferreira Filho enfatiza que os tericos do constitucionalismo moderno previram nas Constituies, ao lado da sistemtica dos direitos fundamentais, um regime especial. Nesse ltimo caso, paralelamente s liberdades pblicas do cidado, seria necessria uma ampliao dos poderes do Estado, levantando a garantia de certos direitos individuais para que seus rgos reprimissem , as causas da intranquilidade social. Entretanto, tal regime no deveria comportar abusos e sua durao somente se justicaria pelo perodo necessrio ao restabelecimento da ordem12. Ferreira Filho no defendia a supresso do regime ordinrio dos direitos fundamentais, mas previa como soluo um regime especial de fortalecimento do Estado13 que permitisse a utilizao de medidas somente contra aqueles sobre os quais recasse fundada e razovel suspeita de atividade subversiva. Assim sendo, sob tal regime seria Tolervel, por mera suspeita a restrio, da liberdade individual alm do normalmente aceito, alm dos prazos normais previstos no Cdigo de Processo Penal. Seria esse o preo de viver em sociedade numa poca de crise. Essa salvaguarda seria ainda maior se a aplicao dessa legalidade especial, prpria para enfrentar a guerra revolucionria, fosse condicionada autorizao prvia por tempo limitado, dado pelo prprio Chefe do Governo e controlada pela representao popular14 . Dessa maneira, o Ato Institucional n 1 se colocava como uma breve interveno cirrgica , justicvel apenas para recompor a ordem e sem que houvesse demolio da Constituio de

11 Com efeito, preciso no esquecer que o Movimento de Maro foi, inicialmente, uma contrarrevoluo. Eclodiu no com o intento de elidir a democracia deciente que tnhamos, e sim com o desiderato de salvar a democracia ameaada abertamente pelo Governo de Joo Goulart e seus aliados, os quais no ocultavam o desejo de alterar o regime. Foi ela, assim, motivada pela necessidade de interromper um processo de subverso, obediente aos esquema da guerra subversiva Cf. FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. . A democracia possvel. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1974, p. 68-69. 12 13 184 14 Idem, ibidem, p. 68-69. Idem, ibidem, p. 73. Idem, ibidem, p. 73.

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1946. Mas, como isso no ocorreu, Ferreira Filho argumenta que, em razo da chamada Segurana Nacional, foi necessrio estender o controle poltico aos militares por um perodo mais longo: Esse objetivo, lamentavelmente, no foi alcanado com a Constituio promulgada a 24 de janeiro de 1967 No foi ela capaz de atender s necessidades de um governo . forte para uma poca conturbada. Reabriu-se, por isso, o processo revolucionrio, com o Ato Institucional n 5, de 13 de dezembro de 1968. Este, porm, reiterou o compromisso democrtico da Revoluo [...]. O fato que a Revoluo j se apresentava imbuda de um iderio mais amplo do que o presente em maro de 1964. Propunha renovar profundamente o Brasil, assim como visava desenvolv-lo aceleradamente, a m de garantir a segurana nacional e assegurar a todos melhores condies de vida15. A chamada doutrina Segurana Nacional fundamentava o golpe de 1964. Primeiramente presente nos Atos Institucionais, posteriormente fora convertida em legislao (DL n 314, de 13 de maro de 1967; DL n 898, de 29 de setembro de 1969), tendo como pressuposto a proteo nacional. Dessa maneira, ela autorizava o Estado a enrijecer a tipicao penal de condutas que provocassem suspeitas comunistas, bem como validava a utilizao de mtodos de combate ideologia de esquerda. Vislumbra-se, desse modo, que, ao lado do autoritarismo, existia a defesa do institucionalismo, ou seja, a ordem deveria ser restabelecida em prol da soberania. A preocupao era fornecer poderes s instituies estatais, num discurso aberto de proteo da democracia e da soberania, mesmo que isso importasse em violaes de direitos humanos. Esse discurso encontra-se presente na anlise depreendida por Goffredo Telles Junior, para quem os rgos de segurana nacional tinham amplas prerrogativas para defender a ordem jurdica do Pas contra tudo quanto fora os princpios ticos tradicionais da civilizao brasileira. Para desempenho dessa obrigao, devero salvaguardar, em todas as circunstncias, os interesses bsicos do Brasil. Dentro de um plano de ao permanente, cumpre-lhes estimular e promover o desenvolvimento econmico do Pas, assim como combater e extirpar o que possa debilitar as suas foras produtivas. dever supremo do Presidente da Repblica, do Primeiro Ministro e do Senado repelir, com desassombro, tudo quanto represente ameaa, prxima ou remota, aos direitos indivisveis de independncia e soberania do Estado brasileiro16.

15

Idem, ibidem, p. 121.

16 Em nota preliminar obra a que nos referimos, Goffredo Telles Junior esclarece que, apesar de o livro ter sido publicado somente em 1965, ele foi escrito antes do golpe de 1964, do qual ele era simpatizante, seno observemos. Cf. TELLES JUNIOR, Goffredo. A democracia e o Brasil: uma doutrina para a revoluo de maro. So Paulo, RT, 1965, p. 1.

185

A chamada doutrina Segurana Nacional fundamentava o golpe de 1964.

Sendo

Constituio

estatuto

jurdico de limitao do poder e de organizao normativa apta a efetivar direitos fundamentais, ela representa srio risco para um regime ditatorial. Mas, para suplant-la, os revolucionrios

democrticos utilizaram-se de falsos motivos para suspender as garantias constitucionais e substitu-las pelas disposies dos atos de exceo. Para os defensores da ditadura, seria necessrio impor a ordem repressora para que, superada a crise, houvesse a renovao da democracia, ou seja, tudo era fundamentado na proteo da populao contra a subverso comunista, em nome do bem-estar de todos. Essa interveno cirrgica seria breve, apenas para restaurar a ordem, mas no foi isso que se observou. Evidentemente, identica-se um discurso contraditrio. As preocupaes do novo Estado, a partir do golpe de 1964, voltaram-se para o seu aparelho repressor, crescendo o tom do discurso coativo dirigido a todos aqueles que fossem supostamente contrrios nova ordem imposta. de se observar que esse modelo adotado no Brasil foi semelhante nas demais burocracias autoritrias vigentes na Amrica Latina, como bem salienta Luiz Alberto Moniz Bandeira: Kennedy y su equipo consideraban a los pases del llamadoTercer Mundo como la lnea de defensa contra el avance de la Unin Sovitica, y a Amrica Latina como la most critical area y la most dangerous area in the world. Durante su gobierno ocurri que los Estados Unidos, en tiempo de paz, comenzaron a recurrir ms amplamiente al terrorismo, bajo todas las formas, como herramienta de implementacin de la poltica externa, al tiempo que preparaban a los grupos especiales de contrainsurgencia (CI o Green Berets), con entrenamiento en tcticas militares y paramilitares as como en tcnicas de guerrillas, para intervenir en los diversos pases de Amrica Latina [...]. Las acciones encubiertas (cover actions) constituyeron un modo de intervenir en los asuntos internos de otras naciones. Las ms brutales, ms directas, se denominaban special operations. [...] Y sus funcionarios tambin se encargaron de entrenar a los militares latinoamericanos y a policas (si bien no era necesario) en el arte de interrogar presos polticos, en la Argentina, Peru, y otros pases. Enseaban mtodos de tortura [...].17 Assim, podemos armar que as perseguies, desaparecimentos forados, torturas e assassinatos foram o modus operandi da chamada Revoluo Democrtica Na verdade, .
17 BANDEIRA, Luiz Alberto Moniz. BANDEIRA, Luiz Alberto Moniz. La formacin del imprio americano. Buenos Aires: Norma 2007, p. 192-193.. Buenos Aires: Norma 2007, p. 192-193.

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o que ocorreu foi um verdadeiro terrorismo de Estado cuja sustentabilidade foi dada pelo , governo norte-americano, no somente no caso brasileiro, mas, como nos indica Moniz Bandeira, de todas as outras vericadas em continente sul-americano.

2. TRANSIO DEMOCRTICA
O trmino de um regime ditatorial no pode ser encarado somente sob o aspecto da criao de uma Assembleia Constituinte, organizada para elaborar um novo diploma constitucional. A democracia um devir, pois, medida que a sociedade avana intelectual e moralmente, opera-se uma recongurao das necessidades de seus membros, exigindo-se destes novas formas de participao poltica. A realidade brasileira aponta que a transio para a democracia foi uma negociao de foras polticas, aps mais de 15 anos de represso estatal pautada no chamado terrorismo de Estado . Formalmente, a ditadura deveria ter chegado ao m com a publicao da Lei de Anistia de 1979, porm, os aparelhos burocrticos continuaram funcionando, tomando-se como exemplo o ataque ao Riocentro em 30 de abril de 198118. Por outro lado, a referida lei concedeu uma autoanistia, deixando de punir os crimes polticos praticados pelos prprios agentes da represso, mas no a estendendo aos resistentes que cometeram assassinatos e sequestros, por exemplo. Diante disso, observa-se que o Estado brasileiro lidou com o m do regime militar essencialmente por meio de leis de anistia. Antes de examinarmos esses diplomas legais e seus objetivos, optamos por denir o conceito de anistia poltica. Ser elaborado, tambm, um ligeiro panorama da transio democrtica ocorrida no Brasil para, em seguida, voltarmos as atenes para a chamada Justia de Transio, ou seja, para uma transio democrtica material, apoiada nos princpios da Verdade, Memria, Justia, Reparao e Reforma das Instituies. Tudo para evitar a no-repetio do cenrio de dominao bruta a que o brasileiro se viu submetido durante tantos anos.

2.1. O QUE SE ENTENDE POR ANISTIA POLTICA?


Etimologicamente, anistia, do grego amnestia, signica esquecimento. No est associada a perdo. Pressupe, isso sim, um apagamento de fatos do passado. Historicamente, remontando-se ao ano 403 a.C., temos um relevante precedente. Nessa poca, em razo da dominao de Esparta sobre Atenas, esta era governada por tiranos espartanos. Insurgindo-se
18 No dia 30 abril de 1981 havia um show no Riocentro, no Rio de Janeiro, quando ocorreu uma tentativa de atentado a bomba. Ela seria colocada dentro do centro de eventos, ainda durante o show, mas acidentalmente explodiu no estacionamento dentro de um carro. Apesar de, na poca, o governo ter culpado integrantes do movimento de esquerda, mais tarde descobriu-se que esse atentado fora realizado pelo prprio governo.

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contra essa situao, Trasbulo comanda uma resistncia contra Esparta e consegue vencer as tropas espartanas. Em razo da derrota, Pausanias, rei de Esparta, celebrou um tratado de paz com Trasbulo, heri de Atenas, consistindo no exlio dos tiranos espartanos e na devoluo da administrao de Atenas. Findo o acordo, Trasbulo publicou uma lei de anistia, resultando na impossibilidade de qualquer cidado relembrar os fatos ocorridos19. Desse modo, uma vez que anistia signica o esquecimento de fatos do passado, a sua conceituao no pode ser confundida com o perdo. No mbito do Direito, a anistia envolve as seguintes perspectivas: penal, tributria e poltica. Por Anistia Penal, entende-se a causa de extino da punibilidade, conferida pela lei a quem praticou uma infrao penal, apagando os efeitos da condenao, remanescendo apenas a obrigao de indenizar. Conforme Cezar Bitencourt, anistia signica esquecimento jurdico do ilcito e tem por objeto fatos (no pessoas) denidos como crimes, de regra, polticos, militares ou eleitorais, excluindo-se, normalmente, os crimes comuns20. A Anistia Tributria uma medida de poltica scal do ente poltico que xou determinado tributo, pretendendo desonerar os sujeitos passivos tributrios de infraes administrativas, e no extinguir a cobrana do prprio tributo. No que se refere Anistia Poltica, ela comumente associada a perdo, possivelmente porque impede a punio de quem praticou crimes polticos. Na realidade, ela visa soluo de um conito surgido em consequncia de um momento de grave perturbao institucional, geralmente provocado pela deagrao de revoltas e insurreies no mbito interno de um Estado. Quando resultam em golpes de Estado, como o caso do Brasil, o m desses regimes autoritrios no acontece de um momento para outro. A Anistia Poltica tratada pela Lei n 6.683/79 representou um acordo poltico de esquecimento, semelhana do pacto de paz celebrado entre Esparta e Atenas em 403 a.C. Ela foi, assim, uma forma de esquecimento, e no propriamente de perdo. Na realidade, do modo como foi encenada, ela se revela muito mais como um ato de transferncia de poder. Como ser melhor observado adiante, a Constituio Federal de 1988 trouxe uma nova roupagem ao conceito de Anistia Poltica, tendo em vista que o art. 8 de suas disposies transitrias (ADCT) no repete a frmula da Lei n 6.683/79, nem da EC n 26/1985. O constituinte de 1988, ao no se referir anistia de crimes humanitrios, trouxe uma nova viso sobre o instituto da Anistia Poltica. Regulada pela Lei n 10.559/02, ela no se encaixa nem no esquecimento, nem no perdo. Na realidade, o Estado reconhece o passado (verdade e memria), recuperando o status jurdico prossional do anistiado (reparao), em razo dos prejuzos suportados por

19 188 20

FERREIRA, Jos Igncio. Anistia: caminho e soluo. Vitria: Janc, 1979, p. 65. BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal. Parte geral. 12.ed. So Paulo: Saraiva, 2008. v.1, p. 718.

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razes polticas. Cabe esclarecer que, de acordo com os princpios da Justia de Transio, no h que se falar em anistia, mas sim em reparao, verdade e memria. Respeitando, entretanto, a opo do constituinte pelo termo anistia poltica, conformamonos com essa nomenclatura. No entanto, restauramos o seu alcance: por no se tratar de esquecimento ou perdo, nem abranger os que cometeram crimes contra a humanidade, a anistia de que trata a Constituio de 1988 e a legislao dela decorrente espelham o reconhecimento, pelo Estado, de que errou no passado. Como consequncia, o Estado assume a responsabilidade em recompor a histria dos que sofreram em razo do terrorismo de Estado quer seja reparando , economicamente (Lei n 10.559/02), quer seja reconhecendo que determinada pessoa foi vtima de desaparecimento forado (Lei n 9.140/95). Tambm ser visto adiante que os critrios utilizados pelo Estado brasileiro para efetivar a sua Justia de Transio ainda so muito limitados e aqum da poltica de seus vizinhos latinos, bem como vo de encontro, inclusive, jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos da Organizao dos Estados Americanos (OEA). Exemplos disso so a omisso estatal em punir os agentes estatais que torturaram (objeto de julgamento da ADPF n 153)21, ao protelamento da abertura dos arquivos da ditadura (Lei n 11.111/05), falta de melhores mecanismos que atendam aos princpios da Memria e Verdade, s resistncias dos Comandos Militares em cumprir as decises da Comisso de Anistia. Mas, diante dos outros exemplos em que o Estado brasileiro tem cumprido o seu papel, podemos concluir que o Brasil tem desenvolvido a sua prpria Justia de Transio, embora ainda insuciente e a passos lentos. Como indicado logo na introduo deste estudo, as discusses travadas na imprensa so valiosas por despertar a discusso sobre a implementao plena dos princpios da justia transicional, nos moldes aceitos pela OEA. Mas, antes de nela ingressarmos, se faz necessrio examinar a transio brasileira.

2.2. A TRANSIO NO BRASIL


De incio, ressaltamos que a proposta para uma reconciliao no ocorreu pela via da Justia de Transio, uma vez que a lei de autoanistia de 1979 foi publicada quando os militares ainda estavam no comando poltico do Estado. Esse ato normativo pretendeu selar um acordo e jogar ao esquecimento as perversidades praticadas pelos agentes estatais da represso, em contramo jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos, que no reconhece a validade de leis de autoanistia 22.
21 A Ao de Descumprimento de Preceito Fundamental n 153 foi proposta pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil e envolve a interpretao do 1 do art. 1 da Lei n 6.683/79, pretendo a OAB a declarao de invalidao do referido dispositivo pelo Supremo Tribunal Federal, de forma a reconhecer a imprescritibilidade de crimes contra a humanidade. O teor da petio encontra-se disponvel em: <http://www.agenciabrasil.gov.br/noticias/2008/08/18/materia.2008-08-18.1734311067/view>. Acesso em: 29 nov. 2008. 22 Caso Loayza Tamayo v. Peru, sentena de 27 de novembro de 1998, disponvel em <http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/votos/ 189

O estudo do caso brasileiro revela a inexistncia de uma Justia de Transio antes da Constituio de 1988, pois a preocupao inicial foi com a anistia de forma a possibilitar o retorno das pessoas cassadas e exiladas ao Brasil, por exemplo e com a criao de uma Assembleia Constituinte, o que se tornou possvel com a Emenda Constitucional n 26/1985. Convm esclarecer que o constituinte no aduz expressamente a uma Justia de Transio. No tratamento da redemocratizao, optou-se, no que se refere s perseguies polticas, pela via da Anistia Poltica (art. 8, ADCT). Vejamos mais detalhadamente essa realidade.

a) Acordo Poltico e autoanistia da Lei n 6.683/79


Em 1975 surgia em So Paulo o Movimento Feminino pela Anistia (MFPA) e trs anos depois era criado o Comit Brasileiro de Anistia (CBA). Tais fatos demonstram que, ao nal da dcada de 1970, o m da ditadura e a concesso de anistia aos que foram atingidos pelas leis de segurana nacional eram assuntos que ganhavam destaque no seio social, como se fora um grito sufocado da populao. Formara-se, assim, um movimento em defesa da anistia dos resistentes, pois, de acordo com a Lei de Segurana Nacional23, as condutas de resistncia eram tipicadas como crime. Talvez seja essa a razo por que se incutiu que a soluo do problema viesse por meio da anistia, e no propriamente por um processo de transio democrtica pautado nos pilares da Justia de Transio.

b) Conrmao da autoanistia pela EC n 26/85


No plano constitucional, a Emenda n 26, de 27 de novembro de 1985, traz dois marcos para o direito brasileiro. Em primeiro lugar, cria a Assembleia Nacional Constituinte, a ser instalada em 1 de fevereiro de 1987 composta pelos membros da Cmara dos Deputados e do Senado , Federal. Em segundo, conrma a anistia poltica conferida pela Lei n 6.683/79.

c) Anistia Poltica da Constituio Federal de 1988


A Constituio de 1988 prev, nos arts. 8 e 9 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, o instituto da Anistia Poltica de acordo com uma perspectiva diferente. O olhar constitucional

vsc_cancadoabreu_42-esp.doc>; Caso Barrios Altos v. Peru, Fondo, sentena de 14 de maro de 2001, disponvel em <http://www.corteidh. or.cr/docs/casos/articulos/ Serie_75_esp.doc>; Caso Barrios Altos, Interpretacin de la Sentena de Fondo (art. 67 Convencin Americana sobre Derechos Humanos, sentena de 3 de setembro de 2001, disponvel em <http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/Seriec_124_ esp.doc>; Caso de la Comunidad Moiwana, sentena de 15 de setembro de 2005, disponvel em <http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos /seriec_124_esp.doc>; Caso Almonacid Areliano y otros v. Chile. Excepciones Preliminares. Fondo. Reparaciones y Costas, sentena de 26 de setembro de 2006, disponvel em ,<http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_154_esp.doc>. 23 A doutrina da Segurana Nacional, que dava fundamento ao golpe de 1964, fora convertida em legislao. Fundamentava-se na proteo nacional contra o comunismo, o que autorizava o Estado a enrijecer a tipicao penal de condutas que provocassem suspeitas comunistas, bem como validava a utilizao de mtodos de combate ideologia de esquerda, como os desaparecimentos forados, torturas e assassinatos. Cf. Decreto-Lei 314 de 13 de maro de 1967 e Decreto-Lei 898 de 29 de setembro de 1969.

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no se lanou aos chamados crimes polticos mas seguiu desviando-se para as pessoas que , sofreram prejuzos em razo do cenrio poltico. Cabe aqui retomar uma crtica. Ao invs de o constituinte ter previsto critrios para uma transio democrtica, nos moldes como a OEA adota, continuou utilizando o termo anistia poltica . O critrio, portanto, de concesso de anistia poltica seria mais adequado falar-se em reparao , de acordo com a Constituio de 1988, que o ato prejudicial ao cidado tenha sido motivado por razes polticas. Em outras palavras, os atos estatais de perseguio devem estar relacionados ideologia repressora. Assim, no se faz necessrio que o anistiado tivesse condutas subversivas, bastava que o aparelho burocrtico do Estado fosse contra ele utilizado por mera suspeita de resistncia.

d) Lei n 9.140/95: Reparao econmica aos familiares de mortos e desaparecidos polticos. Reparao, Verdade e Memria
Sete anos aps a promulgao da Constituio, surge a Lei n 9.140/95, criando a Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos, vinculada Secretaria Especial de Direitos Humanos da Presidncia da Repblica. Em seu anexo, a lei traz uma lista contendo 136 nomes de pessoas desaparecidas em razo de deteno por razes polticas, conferindo a elas o status de morte presumida. Apesar de a nalidade legal consistir na concesso de indenizao aos familiares de desaparecidos polticos, na realidade a Lei n 9.140/95 assume um papel muito mais nobre dentro da Justia de Transio observada no Brasil. O pagamento, sem dvidas, meramente simblico, representando, sobretudo, o reconhecimento do Estado brasileiro dos fatos do regime ditatorial. Embora se faa uma reparao econmica, as atividades dessa Comisso signicam um resgate da verdade e da memria. Alm disso, espelha uma reconciliao entre Estado e vtimas, por meio do restabelecimento de uma histria de vida interrompida, possibilitando aos familiares um novo flego para a vida. , por isso, um importante passo para a recongurao dos anseios de muitas famlias, de terem conseguido obter uma resposta democrtica do Estado, das agruras praticadas por ele prprio enquanto esteve sob as rdeas da represso militar.

e) Lei n 10.559/02: Reparao econmica aos atingidos por atos de exceo


A Lei n 10.559/02 fruto da Medida Provisria n 2.151, de 2001, que se apresenta como efetivao da anistia poltica prevista no art. 8 do ADCT. Como j fora mencionado, revela a preocupao com a reparao econmica a quem sofreu perseguio poltica, possibilitando a reintegrao do servidor e a readmisso do trabalhador. A Lei n 10.559/02 dispe sobre
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o regime jurdico do anistiado poltico, enunciando, em seu art. 2, um rol de pessoas que se enquadram na previso constitucional, consideradas perseguidas polticas Mas, frise-se desde . j, que essa listagem meramente exemplicativa, uma vez que o legislador no poderia prever todos os casos de perseguio poltica. Em verdade, referido dispositivo serve de vetor orientador para a Comisso de Anistia no momento de anlise dos requerimentos de anistia poltica.

f) Lei n 11.111/05: escondendo a Verdade, impedindo a Memria


Revivendo a antiga doutrina de segurana nacional, o Presidente da Repblica editou a Medida Provisria n 228 de 2004, mais tarde convertida na Lei 11.111/05, uma vez que reclassica os critrios de publicidade/sigilo de arquivos pblicos e privados, antes regulamentados pela Lei n 8.159/91. A Lei n 11.111/05 jogou por terra todas as reivindicaes sobre a abertura dos arquivos secretos da ditadura, obscurecendo, desse modo, o importante papel que o Estado brasileiro vinha se apropriando no contexto da Justia de Transio, principalmente no que se refere aos princpios da Verdade e da Memria.

g) Rediscusso da Anistia Poltica e introduo do debate da chamada Justia de Transio


Atualmente, trs atores esto despertando a ateno para a chamada Justia de Transio no Brasil: a OAB, o Ministrio Pblico Federal e a Comisso de Anistia. Vejamos a atuao de cada um deles. Em relao atuao da OAB, o seu Conselho Federal ingressou com a ADPF n 153 perante o Supremo Tribunal Federal, para que o Judicirio brasileiro declare que a anistia por ela tratada em lei no se estende aos crimes comuns praticados pelos agentes da represso contra opositores polticos durante o regime militar (1964/1985)24. Sustenta a OAB que mesmo sendo a Lei n 6.683/79 fruto de um acordo poltico, os direitos humanos so inegociveis. Por essa razo, no seria possvel fazer-se, por meio da lei, uma convalidao dos crimes contra a humanidade. Sobre a atuao do Ministrio Pblico Federal, foi ajuizada em 14 de maio de 2008 uma ao civil pblica contra a Unio e os militares Carlos Alberto Ustra e Audir Santos Maciel. Ela tem a pretenso de tornar pblicos os chamados arquivos secretos do DOI-Codi de So Paulo, bem como a declarao judicial de reconhecimento da culpa por torturas e assassinatos pelos segundos demandados. Tambm se observa que o procurador da repblica Marlon Weichert denunciou
24 As citaes a se seguirem esto contidas na petio inicial da ADPF proposta pela OAB, que encontra-se disponvel em: <http:// www.agenciabrasil.gov.br/noticias/2008/08/18/materia.2008-08-18.1734311067/view>. Acesso em: 29 nov.2008.

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o caso organizao no governamental Cejil (Center for Justice and International Law). Esta, por sua vez, denunciou o caso na Comisso Interamericana de Direitos Humanos da OEA25, questionando o Estado Brasileiro sobre a omisso na investigao e punio de torturadores na poca do regime militar. Em 28 de agosto de 2001 foi criada a Comisso de Anistia como rgo de assessoramento do Ministrio da Justia, cuja nalidade precpua assessorar o Ministro da Justia na concesso das anistias polticas. A partir de 2007 houve uma preocupao em incluir dentre as atividades da Comisso de Anistia medidas que trouxeram tona o conceito de Justia de Transio, nos moldes adotados em outros pases da Amrica Latina e em conformidade com as decises da Corte Interamericana de Direitos Humanos. Sobre tais medidas, podemos destacar a Caravana da Anistia, a Anistia Cultural e o Seminrio Latino-Americano de Justia de Transio26.

3. PILARES DA JUSTIA DE TRANSIO


O instituto da Anistia Poltica no Brasil, conforme as observaes anteriormente realizadas, apresenta-se como mediador de duas foras: de um lado, a poltica da segurana nacional dos militares; do outro, o movimento para o restabelecimento democrtico. O golpe de 1964 instalou no Brasil o chamado terrorismo de Estado Todavia, a vida impermanncia, como observa . o socilogo Michel Maffesoli27. Por essa razo, a ditadura xada em 1964 jamais conseguiria se sustentar indeterminadamente, indo na contramo da essncia no linear da vida corrente, mais ainda quando nesse regime se vivia sob o imprio da violncia e da injustia. O estudo da histria revela que no existe propriamente o m mas o que ocorre a recongurao de , determinada situao, uma vez que o nal de uma conjuntura poltica abre a possibilidade para o surgimento de uma nova realidade. O m de uma ditadura e a reinsero da democracia no acontecem do mesmo modo como se mudam as pginas de um livro. Ela ocorre mediante um processo que pretende restaurar os mecanismos democrticos, as liberdades pblicas e, acima de tudo, a garantia dos direitos humanos. A Justia de Transio vai alm, pois no se prope somente a resgatar a democracia

25 Fonte: O Globo. Evandro boli. 27.out.2008. Disponvel em: <http://oglobo.globo.com/pais/mat/2008/10/27/ brasil_acusado_na_ oea_de_proteger_torturadores-586151996.asp>. Acesso em: 27out.2008. 26 Informaes retiradas do Balano da Comisso de Anistia de 2007 e de notcias contidas no site da Comisso de Anistia. Disponvel em: <www.mj.gov.br/anistia>. Acesso em: 02dez.2008. 27 MAFFESOLI, Michel. O conhecimento comum. So Paulo: Brasiliense, 1988, p. 62. 193

e possibilitar a criao de uma nova Constituio. Ora, se assim fosse, ela consistiria em mero processo formal, alheia aos traumas e dissociada da realidade assustadora recm-experienciada. Exatamente por que essa restaurao rompe com o paradigma do institucionalismo, o ser humano, antes isolado, recolocado como o centro da atuao estatal28. Aps momentos de instituies corrompidas, perseguies polticas, desaparecimentos forados, torturas e homicdios, necessrio cuidar da vulnerabilidade no somente das pessoas perseguidas, mas, sobretudo, proporcionar um novo sentimento nacional, agora baseado na esperana, na justia e na solidariedade. No basta a derrubada de uma ditadura, a instalao de uma Assembleia Constituinte para elaborao de uma nova Constituio, nem o retorno dos exilados. Tudo isso muito pouco para promover uma reconciliao, que no pode ser pautada numa cultura do silncio e esquecimento. A pretensa pacicao social retratada nas leis de autoanistia, no sentido de impor um esquecimento do passado, na verdade uma forma de eliminao da conscincia poltica individual, construindo em seu lugar o mito da sociedade harmoniosa e consensual de carter homogneo e universal29 Exatamente porque o sentido da poltica a liberdade . e a sua base a heterogeneidade humana, como explica Hannah Arendt30, a transio democrtica no pode ser pautada num discurso consensual, segundo o qual a anistia signica perdo e esquecimento, encerrando mais um captulo da histria. Partindo da preocupao com as transies democrticas que ocorreram ao longo do sculo XX, a Organizao das Naes Unidas, por meio do Relatrio n S/2004/616, elaborado por seu Secretrio-Geral ao Conselho de Segurana, traa um entendimento sobre como pode se dar a Justia de Transio em pases que atravessaram momentos de guerra, golpes e graves crises de violaes de direitos humanos31. Os pilares da Justia de Transio, acima de tudo, visam a recomposio do Estado e da sociedade, chamando cada indivduo a retomar o controle de sua vida resgatando uma cidadania consciente, em que cada cidado protagonista de sua prpria histria32. A restaurao social da nao deve ter como alicerces a verdade, a justia, a reparao, a reforma das instituies
28 SALES, Llia Maia de Morais; MOREIRA, Sandra Mara Vale. Mediao e democracia: novo horizonte, outros caminhos para a prxis cidad. In: SALES, Llia Maia de Morais; LIMA, Martnio MontAlverne Barreto (orgs.). Constituio, democracia, poder judicirio e desenvolvimento: estudos em homenagem a Jos de Albuquerque Rocha. Florianpolis: Conceito, 2008, p. 357. 29 30 LEITO, Cludia Sousa. Por uma tica da esttica: uma reexo da tica armorial nordestina. Fortaleza: UECE, 1997, p. 31. ARENDT, Hannah. O que poltica? Traduo Reinaldo Guarany. 7. ed. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2007, p. 21, 22, 23, 38.

31 RELATRIO DO SECRETRIO GERAL DA ONU AO CONSELHO DE SEGURANA n S/2004/616, de 23 de agosto de 2004: El Estado de derecho y la justicia de transicin em las sociedades que sufren o han sufrido conictos Disponvel em: <http://daccessdds.un.org/ doc/UNDOC/GEN/N04/395/32/PDF/N0439532. pdf?OpenElement>. Acesso em 02dez.2008. 32 O indivduo, portanto, ao ser chamado a tomar as rdeas dos seus problemas, ao ter que reconhecer e admitir sua responsabilidade como cidado, percebe que protagonista de sua histria e dele depende uma histria pacca ou violenta SALES, Llia Maia de Morais. A mediao de conitos e a pacicao social. In: SALES, Llia Maia de Morais (Org.). Estudos sobre mediao e arbitragem. Fortaleza: ABC, 2003, p. 131-132.

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A Justia de Transio, portanto, um modelo de justia que pretende reconciliar a nao com o seu passado

e a responsabilizao, de maneira a se evitar a no-repetio do passado da sociedade. A Justia de Transio, portanto, um modelo de justia que pretende reconciliar a nao com o seu passado, manifestando-se por
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o que se

revela como forma de conscientizao poltica

meio de medidas ecazes de superao dos traumas advindos de um momento de represso e violncia. Essas medidas consistem na recuperao da memria, na busca pela verdade, na responsabilizao por violaes de direitos humanos e na reforma da aparelhagem estatal. Esses so, portanto, os cinco pilares da Justia de Transio, cuja efetivao indispensvel para o processo de conscientizao poltica social, com vistas a impedir novas violaes sistemticas de direitos humanos.

3.1. PRINCPIO DA VERDADE


O Estado tem o dever de permitir o acesso aos chamados arquivos secretos da ditadura , ao contrrio do que vem fazendo, ou seja, criando mecanismos legais que compactuem com a cultura do esquecimento como o caso da Lei n 11.111/05. No h reconstruo democrtica , e nem projetos para o futuro, como bem observa Lauro Joppert Swensson Junior, sem que o novo Estado antes resolva as feridas do passado que ainda caram abertas34. Como medidas para a consagrao de tal princpio, exige-se a criao de Comisso de Anistia, cujas atribuies lhe permitam a anlise dos arquivos, revelando-se, assim, a verdade dos fatos.

3.2. PRINCPIO DA JUSTIA OU DA RESPONSABILIZAO


No contexto da Justia de Transio, realizar a justia tem por sinnimo a responsabilizao administrativa, civil e penal dos violadores de direitos humanos, principalmente com relao aos autores de crimes de lesa-humanidade. No Brasil, como j se viu, a Lei n 6.683/79 e a EC n 26/85 impediram o processamento de agentes estatais que praticaram tais crimes, diferentemente da jurisprudncia da Corte Interamericana da OEA. Mas, em razo da propositura da ADPF n 153 no

33 Vide tais diretrizes expostas na Carta Latino-Americana de Justia de Transio. Disponvel em <http:/www.mj.gov.br/anistia>. Acesso em: 02dez.2008. Cf. BLICKFORD, Louis. Transicional Justice. In The Encyclopedia of Genocide and Crimes. Against Humanity, Macmillan Reference USA, 2004. Disponvel em: <http://www.ictj.org/static/TJApproaches/WhatisTJ/macmillan.TJ.eng.pdf>. Acesso em 02dez.2008. Cf. FILIPPINI, Leonardo; MAGARRELL, Lisa. Instituciones de la justicia de transicin y contexto poltico. Disponvel em: <http:// www.idrc.ca/en/ev-84574-201-1-DO_TOPIC.html>. Acesso em: 02dez.2008. 34 JUNIOR SWENSSON, Lauro Joppert. Anistia penal. Curitiba: Juru, 2008, p. 78. 195

Supremo Tribunal Federal pela OAB e da petio dirigida Comisso Interamericana de Direitos Humanos da OEA, o assunto ainda no est denido no cenrio brasileiro.

3.3. PRINCPIO DA REPARAO


O Estado deve promover a reparao econmica da vtima, em razo dos danos por ela sofridos. A Constituio de 1988 equivocadamente tratou da reparao no art. 8, ADCT, denominando-a Anistia Poltica. Perseguidos, torturados, demitidos e assassinados no deveriam ter suas reparaes ligadas ao instituto da Anistia.

3.4. PRINCPIO DA MEMRIA OU PRINCPIO DA NO-REPETIO


A palavra-chave para entender o princpio da memria contrap-la ao esquecimento. As pessoas tm o direito de superar o trauma, uma vez que eliminar a lembrana impossvel. O que existe a possibilidade de se dar um outro sentido ao sofrimento vivido, de forma a tornar a lembrana um sentimento aliviado. A memria aqui deve ser entendida como instrumento que sinalize sociedade que num passado recente ela estivera presa dominao estatal. O historiador Eric Hobsbawn, ao analisar o conturbado sculo XX, constata que o rompimento com o passado um fenmeno comum aos jovens da atualidade. Sem os mecanismos que ligam as suas experincias s das geraes passadas, a nova gerao cresce numa espcie de um presente constante35. E isso que a cultura do esquecimento cultura do medo ou ainda cultura do esconder pretendem fazer: manter , , o indivduo preso ao discurso do poder, deixando-o submisso, aptico e alheio vida cotidiana. Recuperar a memria no se trata de fomentar nas pessoas um sentimento de estarrecimento, muito menos proporcionar imagens mentais de torturas. Ao contrrio, o direito memria entendido como a obrigao do Estado de criar espaos pblicos, rendendo homenagens a quem efetivamente deva ser lembrado. Somente se emancipa o homem pelo debate e pela verdade, razo pela qual uma sociedade sem memria inapta para progredir. Compreendendo a realidade do passado, o homem se emancipa pela conscincia poltica, no mais permitindo que outras formas de dominao aconteam novamente.

3.5. PRINCPIO DA REFORMA INSTITUCIONAL


Pelo Princpio da Reforma Institucional, almeja-se descaracterizar por completo o paradigma da represso, ainda presente em rgos do Estado. Como possvel realizar reformas quando
35 HOBSBAWN, Eric. Era dos extremos: o breve sculo XX: 1914-1991. Trad. Marcos Santarrita. So Paulo: Companhia das Letras, 1995. p. 13.

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ainda existem atores polticos da represso a deslar pelos poderes orgnicos da Repblica? Sem uma emancipao poltica do homem, alcanada mediante o resgate da memria, o esclarecimento da verdade e a reparao/reintegrao, a reforma das instituies estatais car apenas na retrica e no uso do discurso por alguns oportunistas. Por isso mesmo ela se encontra como ltimo pilar da Justia de Transio. Foi visto que os poderosos comumente se utilizam do embuste para alcanar os resultados por eles pretendidos. No h reformas materiais quando o povo no participa efetivamente da vida poltica do Estado. Na verdade, mantm-se a manipulao das massas pelas oligarquias. As reformas dos aparelhos de segurana do Estado devem seguir uma trajetria concreta quando os demais pilares da Justia de Transio estiverem mais armados no cenrio jurdico e poltico brasileiro.

CONSIDERAES FINAIS
O presente estudo no tem a pretenso de esgotamento do assunto, mas de chamar a ateno para o processo de redemocratizao desenhado no Brasil. Num primeiro momento, as alianas polticas costuraram um acordo, resultando na Lei do Esquecimento, ou Lei de Anistia de 1979. Em um segundo contexto, o constituinte cria a Anistia Poltica reparatria, num evidente equvoco tcnico na nomenclatura. O instituto da anistia destina-se elaborao de lei que desconstitua sanes pela prtica de atos ilcitos, e no para reparar vtimas. Mas, da forma como foi normatizada pela Constituio de 1988, ela muda de roupagem para perdoar vtimas de perseguies polticas. No se pode duvidar da boa-f do constituinte, porm seria mais proveitoso que o discurso em prol da anistia fosse substitudo pela defesa por uma Justia de Transio. Deve-se afastar o esquecimento pretendido pela anistia poltica, eis que a amnsia a sua pedra angular. Em seu lugar, luz dos vetores humanitrios internacionais, a chamada justia transicional. Fica evidente que o que foi feito no Brasil insuciente. As atenes agora se voltam Justia de Transio, com seus cinco pilares de sustentao: a busca pela verdade omitida, mediante a revelao dos arquivos secretos (Princpio da Verdade); o reencontro com o passado, para a construo do futuro (Princpio da Memria); a investigao dos crimes contra a humanidade, resultando na responsabilizao dos agentes da represso (Princpio da Justia); a restituio do status jurdico do perseguido, com a consequente reparao econmica e a reintegrao/ readmisso (Princpio da Reparao); e, nalmente, a reforma das instituies estatais, rompendoas do paradigma repressor. A Justia de Transio, nesses moldes, aponta para um caminho de acerto de contas com o passado, deixando de lado a cultura do medo e resgatando, a um s tempo, a ordem democrtica recongurao das instituies, agora voltadas concretizao dos
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direitos humanos; e a conscientizao poltica da nao emancipando o homem, integrando-o sociedade, sob o primado da solidariedade. Desse modo, pretende-se que o sentimento da nao saia de um estado de desesperana para o encantamento com a vida, de forma a no mais permitir qualquer forma de dominao.

REFERNCIAS
AGNCIA BRASILEIRA DE NOTCIAS. Disponvel em: <http://www.agenciabrasil.gov.br/ noticias/2008/08/18/materia.2008-08-18.1734311067/view>. Acesso em: 29 nov.2008. ARENDT, Hannah. O que poltica? Traduo Reinaldo Guarany. 7 ed. Rio de Janeiro: Bertrand . Brasil, 2007 . AGAMBEN, Giorgio. Estado de exceo. Trad. Iraci D. Poleti. So Paulo: Boitempo, 2004. Balano da Comisso de Anistia de 2007 Disponvel em: <www.mj.gov.br/anistia>. Acesso em: . 02dez.2008. BANDEIRA, Luiz Alberto Moniz. La formacin del imprio americano. Buenos Aires: Norma 2007 . BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal. Parte geral. 12.ed. So Paulo: Saraiva, 2008. v.1. BLICKFORD, Louis. Transicional Justice. In The Encyclopedia of Genocide and Crimes. Against Humanity, Macmillan Reference USA, 2004. Disponvel em: <http://www.ictj.org/static/ TJApproaches/WhatisTJ/_macmillan.TJ.eng.pdf>. Acesso em 02dez.2008. BORON, Atlio A. Estado, capitalismo e democracia na Amrica Latina. Paz e Terra, p. 34. Carta Latino-Americana de Justia de Transio. Disponvel em <http://www.mj.gov.br/anistia>. Acesso em: 02dez.2008. Caso Loayza Tamayo v. Peru, sentena de 27 de novembro de 1998, disponvel em <http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/votos/vsc_cancadoabreu_42-esp.doc>; Caso Barrios Altos v. Peru, Fondo, sentena de 14 de maro de 2001, disponvel em
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Rodrigo Ferraz de Castro Remgio


Mestrando em Direito Constitucional pela Universidade de Fortaleza (Unifor), bolsista Capes/Prosup, especialista em Cincias Penais pela Universidade do Sul de Santa Catarina (Unisul), advogado. Artigo apresentado ao Programa de Ps-Graduao em Direito (Mestrado em Direito Constitucional) da Universidade de Fortaleza (Unifor) como requisito aprovao da disciplina Meios Democrticos de Solues de Conitos ministrada pela Profa. Dra. Llia , Maia de Morais Sales.

Transio democrtica e anistia poltica: rompendo com a cultura do silncio, possibilitando uma justia de transio
Resumo: O Estado de Exceo implantado no Brasil em 1964 provocou um trauma. Afastados o regime democrtico e constitucional, a ditadura militar era exercida sob a ideologia da Segurana Nacional. Aps 15 anos, as autoridades militares e alguns representantes da elite poltica traaram um mecanismo de esquecimento do terrorismo de Estado em troca da assuno, , por estes ltimos, do comando poltico da nao, mediante a criao de uma nova Constituio que redemocratizasse o Estado brasileiro. O retorno da temtica ditadura/anistia deve-se discusso no meio jurdico sobre a invalidao da Lei de Anistia de 1979 que perdoou a ao criminosa dos agentes estatais , o que abre, consequentemente, a possibilidade de punio dos torturadores. A democracia representa, sobretudo, liberdade e transparncia para uma escolha pela maioria. Por isso, o tema que envolve anistia poltica deve ser disponibilizado sociedade de maneira isenta. nesse contexto que o presente estudo se desenvolve, vericando como se deu a transio democrtica no Brasil e propondo uma soluo baseada no conceito de Justia de Transio estando ela apoiada nos princpios da Verdade, Justia, Reparao, Memria e Reforma Institucional. Palavras-chave: Justia de Transio. Estado de Exceo. Anistia Poltica. Abstract: The State of Exception established in Brazil, in 1964, provoked one trauma. When the democratic and constitutional regime was removed, the military dictatorship was practised under the ideology of the National Security After fteen years, the military authorities and some . representatives of the political elite drew a mechanism of forgetfulness of the terrorism of State , in exchange for the assumption, for last these, of the political command of the nation, by means of the creation of a new Constitution that was re-democratizing the Brazilian state. The return of the thematic dictatorship/amnesty is due to the discussion in the legal environment on the
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invalidation of the Law of Amnesty of 1979 that forgave the criminal action of the state-owned agents what opens, consequently, the possibility of punishment of the torturers. The democracy represents, especially, freedom and transparency for a choice for the majority. Therefore, the theme that involves political amnesty must be available to the society of exempt way. Its in this context that the present study is developed, checking how gave the democratic transition in Brazil and proposing a solution based on the concept of Transitional Justice supported in theet principles of the Truth, Justice, Reparation, Memory and Institutional Reform. Key-words: Transitional Justice. State of Exception. Political amnesty.

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1. O PERDO E A RECONCILIAO COM O PASSADO EM HANNAH ARENDT E JACQUES DERRIDA1


Antnio Leal de Oliveira
Mestre em Direito Pblico/UERJ Voc que inventou o pecado esqueceu-se de inventar o perdo (Chico Buarque)2

1.1. ABERTURA
Quando o gnio de Jorge Luis Borges descreve a histria de Irineu Funes, o memorioso3, inevitvel a associao com a empreitada neste texto enunciada. Trata-se de um jovem, de 19 anos, que vivia em uma pequena cidade de veraneio uruguaia no nal do sculo XIX, e que era conhecido em sua cidade por pequenas excentricidades como, por exemplo, saber a hora de cor, sem auxlio de relgios ou sem ao menos consultar o sol. Aps sofrer um acidente que o deixou paraplgico, o jovem Funes percebeu, ao retomar a conscincia aps o ocorrido, que era portador de uma percepo e memria prodigiosas que faziam o presente quase intolervel de to rico e to ntido, e tambm as memrias mais antigas e triviais 4.

1 O presente texto parte integrante da dissertao de concluso do mestrado do autor na Universidade do Estado do Rio de Janeiro, intitulada Ditadura e Memria poltica e perdo no caminho para a reconciliao com o passado e sofreu as devidas adaptaes , para atender aos proclames do edital. 2 3 4 Trecho da cano Apesar de Voc de Chico Buarque de Hollanda. BORGES, Jorge Luis. Funes, o memorioso. In: BORGES. Fices. Trad.: Carlos Nejar. 3 ed. So Paulo: Globo, 2001. p.119. Ibid., p.124. 203

Entretanto, informa o autor, essas lembranas e imagens visuais longe de serem simples, vinham sempre acompanhadas de sensaes musculares, trmicas etc. Mas, era notvel sua capacidade de reconstruir com perfeio situaes, sonhos. Ele no s recordava, por exemplo, cada folha de cada rvore, como era capaz de se lembrar das vezes que as tinha percebido. Inclusive, chegava ao cmulo de lembrar-se de todas as etapas de um dia inteiro (que, no sem certa ironia, o autor armava ocupar-lhe todo um dia essa lembrana). Ao m desta histria o narrador constata que o vertiginoso mundo de Funes o tornava quase incapaz de ideias gerais, platnicas, discernindo continuamente os avanos da corrupo, das cries, das rugas, fadigas. Desta forma, ele se fazia um solitrio e lcido espectador de um mundo multiforme, instantneo e intoleravelmente exato. Por m, o autor conrma suas suspeitas sobre a incapacidade do jovem Funes de pensar, pois, para ele, pensar esquecer diferenas, generalizar, abstrair. E termina: no abarrotado mundo de Funes, no havia seno pormenores, quase imediatos5. A prosa estarrecedora de Borges, dispensando qualicaes, classicaes, serve de alerta para o exerccio proposto neste trabalho. Caso possussemos, ou pretendssemos atingir, a capacidade que Irineu possui de rememorar com exatido fatos do passado, a tarefa vislumbrada para este captulo seria incua, pois como apelar para o perdo, para a fora do perdo6, diante de tamanha barbrie, de tantas atrocidades e covardias? O perdo, nesta realidade viva e atroz, no encontraria espao diante de um inevitvel sentimento de vingana, de rancor. Incorrer-se-ia, assim, na impossibilidade de se perdoar tais agentes, responsveis por esses fatos, e, apesar desta tese, contar com a adeso de muitos dos autores que pautaro a formao das ideias aqui defendidas, ou seja, de que h crimes para os quais o perdo no possvel. Nos aremos na (im)possibilidade do perdo inclusive para tais absurdos, pois somente pelo perdo se conseguir a liberdade do fardo desta histria que insiste em permanecer revelia da ojeriza provocada pelos seus resultados. Comungamos da crena na existncia de uma linha de continuidade entre as prticas e aes empreendidas pelas foras policiais, militares ou civis, durante o regime militar e a atuao policial no Brasil democrtico contemporneo, e, por isso, quer-se aqui chamar a ateno para que se d um basta nesta situao, para que se interrompa o ciclo desta ao, pois, caso contrrio, esta permanecer irradiando seus efeitos indenidamente. Diante disto, a opo feita, neste artigo, foi por delinear-se a linha de pensamento de dois mestres do pensamento poltico-losco contemporneo, Hannah Arendt e Jacques Derrida, a respeito da ideia do perdo, seus limites, suas potencialidades. De Arendt ser de extrema ajuda, especialmente, sua ideia do perdo como a experincia capaz de por m ao ciclo interminvel que as aes humanas assumem aps se inserirem em uma teia de relaes. De Derrida a contribuio
5 Ibid., p.128.

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6 Que leva Vladimir Janklvitch a armar que o perdo forte como o mal, mas o mal forte como o perdo. JANKLVITCH, Vladimir. Pardonner?. In: JANKLEVITCH. L imprescriptible. Paris: Ed. Du Seuil, 1986. p.50.

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principal vir da ideia da incondicionalidade do perdo. Voltar-se- mais detidamente a essas ideias no decorrer do texto. Quando Arendt, no seu texto A crise da cultura7, alerta para a diculdade da sociedade (de massas) em articular passado e futuro, memria e projeto, em funo de uma cultura que valoriza o instantneo e supervaloriza o presente, ela induz ideia de pane de historicidade, de uma diculdade crescente destas sociedades em se inscreverem em uma durao signicante, de forma que o presente, saturado pelo instantneo, se torne incapaz de lembrar (ou seja, de anamnsia) e de projetar. como se o passado, denitivamente terminado, no tivesse mais nada a ensinar e o futuro, por incerto, imprevisvel, no dependesse de uma construo no hoje8. inegvel, na linha da lio de R. Aron, que uma sociedade amputada de suas razes, rf de sua histria, encontra banido seu acesso ao futuro9. Essa armao de Aron parece encontrar comprovao emprica na realidade de continuidade entre as violncias que se pretende demonstrar e, se possvel, contribuir para bani-las, pois parece claro que a ausncia de referncias histricas tende a atingir, com mais crueldade, uma camada da populao que carece de acesso a meios de informao sobre seu passado e que, por isso, sofre com sua presena (seu espectro) atual. Em suma, uma obviedade armar que a violncia policial hoje no Brasil se volta, principalmente, contra os mais pobres de nossa sociedade e que esses, em grande parte, so impossibilitados de acessar as portas de um futuro emancipador, libertador. Enm, o que se pretende nesta introduo salientar a importncia de um trabalho de memria e sua relao com o perdo, uma vez que sem memria torna-se impossvel a uma sociedade atribuir-se uma identidade, pretender uma permanncia, uma perenidade. Franois Ost aborda muitas das questes trabalhadas neste artigo, mas sob uma tica da inuncia e exerccio do Direito nestas searas, e inicia a parte do seu livro em que trata da memria nos (re) contando a histria das meninas belgas que em 1996 foram encontradas mortas em uma casa de uma vila operria de uma pequena cidade daquele pas, depois de terem sido mantidas em crcere privado e submetidas a diversas torturas e violncias sexuais. Diante da mobilizao que envolveu toda a nao naqueles dias, ele nos dirige um apelo para que estejamos preparados para comungar na memria do drama e jurar, todos juntos, que no veramos mais tal coisa10. Se, em uma frase, fosse possvel resumir grande parte das pretenses deste trabalho, ei-la a. Muitos foram os pases que aps um perodo de trevas, de atrocidades e silncios, promoveram um trabalho de (re)constituio de seu passado recente, de sua memria. Os exemplos vo desde os clssicos
7 ARENDT, Hannah. A crise na cultura: sua importncia social e poltica. In: ARENDT. Entre o passado e o futuro. 5 ed. So Paulo: Perspectiva, 2005. p.248. 8 9 10 OST. Franois. O tempo do direito. Bauru: Edusc, 2005. p.28. ARON, R. Dimensions de la conscience historique. Apud: OST. Ibid., p.29. OST. Ibid., p.46. 205

casos da frica do Sul (com sua Comisso de Verdade e Reconciliao, a qual voltaremos mais detidamente em outro momento do texto), do Chile, em 1990, da Argentina, que tinham um ntido vis apaziguador e de inaugurao de uma nova ordem purgada dos males anteriores, percebidos at mesmo nos tribunais de Nuremberg, Tquio e Jerusalm, que visavam principalmente a punio de seus rus. Isto sem falar na Frana que, por meio de seu Parlamento, editou uma Lei em 1980 que fazia do revisionismo histrico uma infrao por atentar contra a verdade histrica, ameaando as prprias bases do contrato social. Em suma, a importncia da preservao e (re)construo do passado, da memria deste, se revela ainda mais importante diante do atual quadro de uma memria contempornea fragmentada, dividida em uma mirade de meios de informao, de imagens (de diversos ngulos, diversas formas e fontes), aliada uma crescente extino dos grupos de pertencimento que contribuiriam sobremaneira para a memorizao e lembrana dos fatos de sua histria. A histria, conforme assevera Ricouer, encarrega-se de nossos mortos, sendo que a operao histrica, como um todo, pode ser considerada um ato de sepultamento, um ato constantemente renovado de sepultamento. Esta sepultura escrita (inscrita) faz prolongar, no plano da histria, o trabalho de memria e o trabalho de luto, sendo que o trabalho de luto age separando, denitivamente, o passado do presente, abrindo espao para o futuro. E, desta forma, o trabalho de memria alcanaria seu objetivo caso o trabalho de reconstruo do passado fosse capaz de ressuscitar, fosse uma ressurreio deste passado. Aqui, em Ricouer, encontra-se a importncia da histria na constituio da memria, especialmente da memria coletiva, pois s ela capaz de corrigir, criticar e at desmentir a memria de uma comunidade determinada que teima em se retrair e fechar sob seus sofrimentos, ao ponto de se cegar para o sofrimento de outras comunidades. Em suma, no caminho da crtica histrica que a memria encontra seu sentido de justia11. Ricouer, nesta passagem, bem preciso quanto ao sentido que pretende imprimir reconstruo da memria sobre o ocorrido naqueles anos de chumbo pois , a ideia que por ora se defende perpassa pela construo de uma viso crtica da memria, de (re) construo histrica, de forma a tornar as pessoas aptas a se abrirem para os sofrimentos, sob os quais calamos, para perceber-se o sofrimento do outro que continua a sofrer pelos mos do mal do qual nos tornamos cegos, surdos e cmplices. Cabe, por m, ressaltar que ao destinatrio do texto histrico, ao leitor ou cidado avisado (cf. Ricouer), ao narrador (cf. Ost e Arendt), cabe fazer, no plano da discusso pblica, o balano entre histria e a memria, pois inegvel (cf. a lio de Irineu Funes, por Borges) que o trabalho de memria e de construo histrica pressupe o esquecimento, ou seja, no h como se falar em memorizao sem um trabalho de triagem seletiva, sem uma reexo crtica da prpria memria. neste sentido que o papel da histria e da memria ganha sua dimenso poltica (e por isso a importncia dos supracitados exemplos colhidos na histria de alhures), pois s no plano da discusso pblica, de se pr prova, de se submeter ao contraditrio que se permite construir uma ideia de memria, de

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RICOUER, Paul. A memria, a histria, o esquecimento. Campinas: Editora da Unicamp, 2007. p.507.

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histria, que atenda os nossos anseios com este. s pelo dissenso a respeito do sentido de nossa histria que se marcar nitidamente uma memria crtica, vivenciada, inesquecvel. E nesse sentido que o perdo se insere neste discurso. Apesar de amplamente decantado por poetas, romancistas e compositores, o perdo ainda encontra, relativamente, poucos estudos no ramo das cincias humanas e sociais em geral. Alguns autores enveredaram nesta seara (onde destacamos nomes como Janklvicht, Arendt, Ricouer, Derrida) e quase todos so unnimes em reconhecer as diculdades que se apresentam para quem pretende encarar o desao de conceitu-lo, sistematiz-lo e analis-lo fora dos limites da verve potica, lrica. Mas, apesar de armar-se que se far

Em contrapartida, a memria , tambm, essencial ao perdo, pois, do contrrio, este seria essencialmente subsumido uma realidade utilitarista (de clculo de interesses) ou, seno, levaria uma confusa tendncia de esquecimento

uma anlise mais detida nas obras de Derrida e Arendt a respeito da experincia do perdo, no nos furtaremos de apresentar algumas caractersticas gerais que compem o conceito. Neste momento, as obras de Franois Ost e Ricouer (especialmente este) sero de muita valia de forma a lanar as bases sobre as quais trabalharemos na sequncia, bem como para nos ajudar a estabelecer a necessria ponte entre o perdo, a histria e a memria.

No incio de sua obra, O tempo do Direito Ost j se manifesta no sentido de que ao mesmo , tempo em que a memria liga o passado e cria um registro fundacional a ser transmitido, o perdo atuar no desligamento deste passado, uma vez que com o perdo ser imprimido um sentido novo, portador de futuro12, ao ato e a seu agente. E continua, armando que o perdo imprescindvel memria, sob pena de nos tornarmos refns de nossos prprios fantasmas, de nossa prpria vingana obsessiva. Em contrapartida, a memria , tambm, essencial ao perdo, pois, do contrrio, este seria essencialmente subsumido uma realidade utilitarista (de clculo de interesses) ou, seno, levaria uma confusa tendncia de esquecimento13. Ricouer, em outro sentido, far a ligao entre passado (a memria, a histria) e o perdo na medida em que enxerga nessa relao com o passado e com o dissenso (a discusso, a diferena, a alteridade) sobre esse passado o campo em que o perdo encontraria seu justo lugar, pois, para ele, uma crise de identidade da memria (tanto pblica quanto privada) salutar para a reapropriao lcida

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Ost. op.cit., p.17. Ibid., p. 42. 207

do passado e de sua carga traumtica14. Para este autor o pressuposto lgico do perdo a falta e, assim, ele arma que o perdo no pode opor-se (apresentar-se) diretamente falta, mas apenas marginalmente ao culpado15. Essa separao entre a falta e o culpado, entre o agente e sua ao (que para Derrida seria o mesmo que criar um outro sujeito que no o culpado), seria a gura ltima do desligamento que comanda todos os outros, e que est inscrito no exerccio do perdo. Nessa viso o culpado que, sob o signo do perdo, fosse capaz de recomear, de ser considerado capaz de algo alm de suas faltas, seria, ento, devolvido sua capacidade de ao, e ao seria devolvida sua possibilidade de continuar16. Em suma, conforme Ost, a natureza dialtica do perdo remete memria, uma vez que faz a falta no ser esquecida, mas, ao contrrio, assumida e reconhecida, e acaba por desembocar na promessa, j que aposta em um cenrio conante para o futuro. desta maneira que ele arma que o perdo se desliga do passado, mas no se aniquila: se a ofensa superada, ela no esquecida, nem recalcada17. Como ser observado adiante, a similaridade entre as posies mais gerais desses autores acima com as teorias dos que sero trabalhados a partir de agora clara, deixando demonstrada a reverncia (a memria, a lembrana) que deve ser feita para com as obras de Arendt e Derrida no que diz respeito ao perdo. Algumas perguntas aparecero ao longo deste artigo e se espera que no nal sejamos capazes de t-las respondido. Estas perguntas que envolvem o perdo foram reunidas no que Olivier Abel qualicou de geograa dos dilemas que envolvem o perdo e podem ser assim resumidas: pode-se perdoar quele que no confessa sua falta? preciso que quem enuncia o perdo tenha sido o ofendido? Pode-se perdoar a si mesmo?18 Outras perguntas aparecero ao longo do texto e espera-se fornecer, ao menos, as pistas para suas respostas. Por m, (mais) uma passagem de Ost ajuda a delimitar as nossas pretenses neste trabalho, ao armar que no se trata, unicamente, de recolher os dividendos do passado, mas tambm de pagar as dvidas que a foram contradas19. essa dvida que se pretende pagar, a dvida assumida com as vtimas do regime militar que pagaram com suas vidas pela derrubada desse regime, que sofreram nas celas as violncias mais vis, que viram seus lhos sarem por uma porta que no mais foi aberta para que entrassem. Essa dvida acumula juros quando, a despeito de todo sofrimento passado, ainda vivencia-se um Estado violento, que se vale das masmorras (cadeias) como depsito de pessoas, que ainda faz uso da tortura para obter as consses e informaes que deseja, que

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Ricouer, op.cit., p. 459. Ibid., p. 476. Ibid., p. 501. Ost., op.cit, p. 402. ABEL, Olivier. Le Pardon. Briser la dette et loubli. Paris: Autrement, 1992, p.208-236. Apud: Ricouer, op.cit., p. 484. Ost, op.cit., p. 150.

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extermina nossos lhos quando lhe convm. por tudo isto que as lies de Benjamim em suas 8 e 9 teses20 sobre o conceito de histria se tornam o norte a ser buscado nesta pesquisa, pois imperativo que se construa um conceito de histria (da histria da realidade sociopoltica brasileira) que d conta da realidade dos oprimidos, que acabam vivenciando um verdadeiro estado de exceo um estado , de exceo que a regra nas periferias, nos morros, nas cadeias. Assim como o ngelus Novus, do quadro de Kleen, tem-se, nessa realidade, um espectador a olhar para trs, para toda a histria que o antecede e que acumula suas runas aos seus ps, enquanto o vento do progresso, o vento do novo, o empurra ao futuro21. Caminhemos para o futuro, sem fecharmos os olhos para o passado!

1.2. HANNAH ARENDT E O PERDO RECONCILIADOR 1.2.1. A RECONCILIAO


Quando Arendt se vale dos versos do poeta Ren Char que armou categoricamente que nossa herana nos foi deixada sem nenhum testamento um testamento que indique , ao herdeiro seu legado, o que seu por direito ela tentava chamar ateno para o fato de que sem a tradio, ou melhor, sem a transmisso da tradio para as geraes sucessoras, parece no ser possvel vislumbrar nenhuma continuidade consciente do tempo, nenhuma linha entre passado-presente-futuro, restando apenas uma sucesso do ciclo biolgico das espcies. Esta perda da tradio, que para ela se tornava inevitvel no que se refere realidade poltica, acabou por se consumar por um lapso de memria, um olvido, um esquecimento, uma amnsia que atingiu no s os herdeiros daquela tradio, daqueles perodos, como tambm seus atores, suas testemunhas, aqueles que por um momento detiveram o tesouro nas suas mos22. justamente neste sentido que sua obra ir permear toda ideia transcrita neste trabalho, ou seja, na importncia de chamar-se a ateno para a importncia da transmisso do legado de nossa tradio para nossas geraes futuras, para a imprescindibilidade de se fazer conhecida aos nossos lhos a histria que os antecedeu, nosso passado (seja ele glorioso ou no), pois do contrrio, sem uma interpretao crtica deste passado, os conceitos de nossa tradio viram palavras vazias, ocas para o linguajar poltico, meras guras de retrica a encobrir violaes, a justicar todas as aes, revelia da subjacente realidade fenomnica23. assim que Ost ensina que assumir essa herana equivale a reativar o que do passado ainda portador de sentido, mas tambm
20 BENJAMIN, Walter. Sobre o conceito da Histria. In: BENJAMIN. Magia e tcnica, arte e poltica: ensaios sobre literatura e histria da cultura. 7 ed. So Paulo: Brasiliense, 1996. 21 22 23 Ibid, p.226. ARENDT, Hannah. Prefcio: a quebra entre o passado e o futuro. In: ARENDT. Entre o Passado e o Futuro. op.cit. p. 31. Ibid, p.41. 209

signica tornar-se responsvel com relao aos erros de ontem, no duplo sentido de reparao do mal feito s vtimas e da recusa de tudo o que pde conduzir a tais erros24. O grande temor, aqui alimentado com esta ausncia de um inventrio que indique o que nos cabe nesta herana histrico-poltica a experincia, muito bem descrita por Arendt, daqueles que, sucessores desta histria, habitam o presente como se o passado, a que somos devedores, no passasse de meros fatos negativos a serem esquecidos, como se este pudesse ser excludo dos nossos livros de histria e transformado em mera sentimentalidade25. Sentimentalidade esta transmitida em sries de TV, em lmes, novelas, mas que no torna as pessoas capazes de se sentirem parte daquele sofrimento, herdeiros daquela histria. Sentimentalidade que, contrario sensu, nos torna insensveis (sic) para a realidade daqueles que vivem ainda hoje com o sofrimento trazido (herdado) do passado. Em outra obra sua ela aponta a atitude do povo alemo naquele ps-guerra que parecia no se importar com o rumo que os acontecimentos tomaram naqueles anos de guerra, como se no se incomodassem com a presena de assassinos soltos sua volta, uma vez que nenhum deles iria cometer assassinato por sua prpria vontade26. Eles apenas cumpriam ordens, seriam incapazes daquelas atitudes conscientemente, por vontade e iniciativa prprias. Como ensina Arendt, s seremos cientes da realidade circundante, ou reconciliados com nossa realidade a partir do momento que tivermos um trabalho de construo de nossa histria, , construo esta que se d na pluralidade humana, na relao entre os homens, na discusso pblica, no dissenso de que fala Ricouer, de forma a que se d formao desta histria sua dimenso poltica. Pois, caso contrrio, a perda desta histria deixaria como resultado uma sociedade de homens que, na ausncia de um mundo comum que os una (relacione) e separe, ou viveriam numa solido aterradora (que os faria incapazes de se indignarem/mobilizarem contra o sofrimento de quem mora em cima do morro) ou ento seriam reunidos em uma massa uniforme27 e andica (que sem voz, sem comando e poder torna-se transparente demais, pequena demais para ser levada em conta, para ser levada a srio). Cabe um registro antes de prosseguir na anlise da obra de Arendt sobre o perdo e a reconciliao com o passado e com a realidade. Apesar de se ter conscincia do fato da autora adotar um conceito de histria que descontnuo, marcado por rupturas, reincios, descontinuidades, desconexes, importante deixar claro que a despeito de, tambm, reconhecer-se aqui uma certa linha de continuidade entre as aes violentas empreendidas pelo Estado brasileiro no mbito de seu aparato policial repressivo hoje em dia e as prticas empregadas durante a ditadura militar brasileira

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Ost. op.cit., p.150. ARENDT, Hannah. Homens em tempos sombrios. 3 reimpresso. So Paulo: Cia. das Letras, 2003. p.26. ARENDT, Hannah. Eichmann em Jerusalm. So Paulo: Companhia das Letras, 1999. p.27. ARENDT, Hannah. O conceito de histria Antigo e Moderno. In: ARENDT. Entre o passado e o futuro. Op.cit. p.126.

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tem-se cincia de que ambas (aes) no so retratos do mesmo fenmeno, no so idnticas. Isto pode ser comprovado pela simples constatao da realidade jurdico-constitucional que cerca estas duas formas de atuao. Onde, naqueles anos passados, tinha-se um instrumento legal a corroborar esta atuao das Foras Armadas e de sua polcia, hoje, esta atuao se d revelia de uma ordem constitucional criada (ou ao menos intencionada) como forma de repdio realidade poltica do Estado at ento vigente. Hoje, esta atuao se reveste de um cinismo, de uma capa de obscuridade e clandestinidade, que comea a perder o medo de se mostrar para acabar por se tornar usual, comum e independente do aparato legal que lhe d legitimidade para agir, que lhe impe limites. Assume-se neste trabalho, em certa medida, a posio tomada por Alxis de Tocqueville que, em clebre passagem do seu clssico democracia na Amrica averberou que A , como o passado no ilumina mais o futuro o esprito caminha nas trevas salientando, com isso, , a ideia de que o mundo que se ergue ainda est, em parte, sob os escombros do mundo que caiu, sendo impossvel se armar nessa transio o que permanecer (ou no) das velhas instituies28. Mas, passado algum tempo da transio para a democracia no Brasil, alguma forma de agir acabou por permanecer obscura no meio deste momento de mudana. bvio que, como ensina, ainda, Tocqueville, no se pode julgar essa nova instituio com ideias tiradas daqueles idos tempos, por elas serem diferentes e inseridas em uma ordem social no s diferente como contraditria (como armado acima), mas, na lio de Arendt, se intentar reconhecer na nossa tradio, na histria, no passado, as origens que permitem a existncia desta realidade fenomnica que ainda fomos incapazes de nos reconciliar. A conjuno que, por ora, se promove entre as ideias de perdo e reconciliao em Arendt no so explcitas em seus textos, mas cr-se na possibilidade dessa associao como se tentar demonstrar. Salienta-se que Derrida, peremptoriamente, rejeita esta associao que se pretende entre perdo e reconciliao, mas, como se demonstrar na parte subsequente deste, sua posio a respeito do perdo ser de extrema valia para os resultados que se pretende daqui extrair. Pois bem, Arendt logo no princpio do seu livro Origens do Totalitarismo29 arma que sua tarefa com o livro compreender os fatos que se passaram naqueles anos terrveis e que, nesse sentido, compreender. no signica negar o ultrajante, subtrair o inaudito do que tem precedentes, ou explicar o fenmeno por analogias e generalidades tais que se deixa de sentir o impacto da realidade e o choque da experincia. Signica antes examinar e suportar conscientemente o fardo que os acontecimentos colocaram sobre ns sem negar sua

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TOCQUEVILLE, Alxis. A democracia na Amrica: sentimentos e opinies. So Paulo: Martins Fontes, 2000. p.405. ARENDT, Hannah. Origens do Totalitarismo. So Paulo: Companhia da Letras, 2004. 211

existncia, nem vergar humildemente a seu peso, como se tudo que de fato aconteceu no pudesse ter acontecido de outra forma. Compreender signica, em suma, encarar a realidade, espontnea e atentamente, e resistir a ela qualquer que seja, venha a ser ou possa ter sido30. Quais palavras empregar depois de to ntida tomada de posio? Diante da clareza de suas ideias e posies Arendt d uma lio sobre os objetivos que se deve almejar com a construo deste trabalho. Em nenhum momento desta passagem ela faz uso da expresso reconciliao, mas esta no deixa de transparecer nas linhas descritas. Anal, quando ela dita a importncia, a imprescindibilidade de compreender-se o que passou, de se conhecer o passado, ela no se remete em nenhum momento a um rano revanchista, de vingana, pelo contrrio, ela fala em suportar o peso daquela realidade sem preconceitos, sentindo o impacto daquela realidade, mas com ateno, de forma a resistir-se ela. Ora, a inteno principal quando se iniciou a escrita destas linhas no foi outra seno a possibilidade de se enxergar no passado recente brasileiro, de ditadura militar, os fatos e fenmenos a serem evitados na realidade atual, compreend-lo sem a necessria gana de vingana, aceit-lo, reconciliar-se com este passado de forma a que no seja, novamente, vivenciado pela geraes presentes e futuras, de forma a que no venha se fazer presente. Como a autora alerta nesta passagem, no se pode vergar ao peso daqueles acontecimentos como se estes de outra forma no pudessem ter se dado, pois deste jeito incorreria-se no erro de tornar a v-lo novamente, a viv-lo novamente, sem nos darmos conta disto, mais ou menos como ocorreu nos grandes crculos da intelectualidade alem daquele perodo, quando foram incapazes de perceber no antissemitismo e na ideologia totalitria a fonte dos males que se avizinhava, simplesmente porque estes fatores, estas fontes/origens, pertenciam ao que ela chamava de corrente subterrnea da histria europeia Distante dos holofotes, da luz . do espao pblico, da ateno dos homens iluminados, estas puderam adquirir uma virulncia inimaginvel31. A associao com a realidade ptria atual inevitvel, pois sentados em nossas casas, em nossos centros de estudos bem localizados, asspticos, refrigerados, somos imunes ao que se passa na realidade perifrica da sociedade. Parece, assim, que se vivencia aquele tipo de conscincia que Arendt descreve em Eichmann, que se caracteriza pelo fato de s sermos capazes de indignao com o mal sofrido por pessoas da nossa classe social, de nosso meio cultural. Como ela sabiamente atestou, esta forma de pensar no exclusividade do povo alemo32. As vtimas contabilizadas e acumuladas nas periferias das grandes cidades brasileiras, em funo de sua condio socioeconmica, vivenciam uma situao que muito se assemelha

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Ibid, p.21. Idem. ARENDT. Eichmann em Jerusalm. p.112.

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utilizao do terror pelos movimentos totalitrios em que todos se tornam potenciais vtimas, em que todos (daquela comunidade especca) so ameaados em sua vida pelo simples fato de pertencerem quele grupo social, pela condio de sua pele ou sua situao nanceira (como si acontecer atualmente) ou pela sua opo/ tradio religiosa (como naqueles idos). Acontece que a utilizao do terror pelos regimes totalitrios visava realizao das leis do movimento, visava permitir a propagao de uma ordem ideolgica sem as ameaas empreendidas pelas aes individuais espontneas. O terror, como realizao da lei do movimento, buscava estabilizar os homens a m de liberar as foras da natureza (no caso do nazismo) e da histria (no bolchevismo). Para tanto ele no faz distino entre suas vtimas, atacando tanto opositores, quanto inocentes, de forma a produzir um medo que leve a inao33. Atualmente, a utilizao do terror parece no seguir nenhuma ordem ou ideologia pr-concebida, mais parecendo valer-se do medo, da ameaa, como forma de estabilizao de ausncia de contestao s suas prticas escusas, obscuras e clandestinas. Pelo medo, pelo terror, amplia-se o abismo que separa a polcia que sobe o morro daquela que age na rea nobre Esta diferena gritante . e irresponsvel. O Estado se divide e se adequa de acordo com a realidade social que o espera, produzindo assim um sentimento de desolao para aqueles que vivenciam a face mais obscura do Estado, um sentimento de no pertencimento quele mundo34 a eles apresentado quando descem ao morro para trabalhar ou quando veem seus programas de televiso. A experincia da desolao se d uma vez que no s o espao pblico e a liberdade de ao so destrudos (uma vez que s um espao de ao dominado pelo medo permitido35), mas tambm o o espao da vida privada (que passa a ser monitorado, orientado, delimitado, com seus toques de recolher, com seus confrontos sem hora para acontecer, podendo atingir crianas no caminho para a escola, por exemplo). Desta forma o indivduo se torna s, isolado, sem contar com o mundo comum que o circunda (e que o une aos outros indivduos) e sem os laos de solidariedade que marcam as relaes privadas, gerando assim a sensao de no pertena, de estranho, em um mundo que lhe era para ser familiar.

1.2.2. O PERDO
De acordo com o caminho que trilhou-se at aqui, v-se que Arendt acena para a importncia de se olhar para o passado e compreend-lo afastando-se das paixes malcas da vingana e do rancor, de forma a super-lo e evitar sua recorrncia no presente. A essa necessria compreenso denominou-se reconciliao, pela sua carga apaziguadora e libertadora (no sentido de no estarmos mais presos suas intercorrncias inconscientemente) do legado
33 34 ARENDT. Origens do Totalitarismo. p.517. VALLE, Catherine. Hannah Arendt, Scrates e o Totalitarismo. Lisboa: Instituto Piaget, 2003. p.65/66.

35 BIGNOTTO, Newton. Totalitarismo e Liberdade no pensamente de Hannah Arendt. In: BIGNOTTO, Newton e MORAES, Eduardo (orgs.). Hannah Arendt Dilogos, Reexes e Memria. Belo Horizonte: Editora UFMG, 2003. p.113

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que foi deixado sem testamento, sem inventrio. Alm disso, importante ter-se em conta como a ao36 a atividade poltica por excelncia, que depende da pluralidade e que ao lado do discurso responsvel pela revelao do agente (do quem) ao adentrar no espao pblico, numa teia de relaes humanas (anterior ao e que se renova aps esta, com o nascimento), promove novas aes, ou reaes, que fogem ao controle daquele que iniciou o processo (a ao, a capacidade humana de agir desencadeia este processo). Dessa forma a ao humana assume, perante o agente e perante queles que so afetados por suas consequncias, duas caractersticas que fazem os homens se afastarem, se eximirem da responsabilidade de agir politicamente, quais sejam: sua irreversibilidade, ou seja, os homens se tornam incapazes de desfazer o que iniciaram; e sua imprevisibilidade, que signica a incapacidade do homem em prever as consequncias de seu ato inaugural. Conforme Arendt vislumbrou, para estes problemas produzidos pela ao humana as solues so o perdo (para sanar o problema da irreversibilidade) e a promessa (referente imprevisibilidade). Por motivos bvios deter-se- aqui mais na anlise do perdo, mas no se deixar de mencionar as principais caractersticas que marcam a promessa. Quando fala destas duas categorias (perdo e promessa) a autora deixa claro que ambas constituem-se como potencialidades da prpria ao37, so uma virtude da prpria ao, ou seja, a soluo possvel para os problemas originados na capacidade de agir do homem advm da prpria ao, s que uma ao orientada s capacidades de perdoar e prometer. Se no fssemos perdoados, eximidos das consequncias daquilo que zemos, nossa capacidade de agir caria, por assim dizer, limitada a um nico ato do qual jamais nos recuperaramos; seramos para sempre as vitimas de suas consequncias, semelhana do aprendiz de feiticeiro que no dispunha da frmula mgica para desfazer o feitio38. A clareza de suas palavras nos constrange no desenvolvimento deste texto, mas nessa pequena passagem ela assenta as bases sob as quais o perdo assume seu lugar nessa pesquisa, ou seja, precisa-se do perdo como forma de ser capaz de agir novamente. Sem o perdo, como arma a autora, caramos limitados a uma nica ao, da qual seramos sempre devedores, ou ento paralisaramos nossa capacidade de agir pelo medo de suas consequncias irrecuperveis, esperaramos e pensaramos muito sobre o momento e a forma de agir e este poderia nunca aparecer.
36 ARENDT, Hannah. A condio humana. 10 ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2005.

37 Ricouer discorda desta armao, pois para ele o perdo vem do alto, ele a relao assimtrica entre o muito alto do esprito do perdo e o abismo da culpabilidade gerada na falta. RICOUER, op.cit., p.489. 214 38 ARENDT, ibid., p.249.

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Mas, no desenvolvimento do seu texto, Arendt apresenta aquela que , aqui entendida, como uma das mais importantes potencialidades da faculdade do perdo, ou seja, o fato deste depender da pluralidade, no sendo possvel se falar no perdo mediante a solido, o isolamento. Nas suas palavras, o cdigo moral inferido das faculdades de perdoar e de prometer baseia-se em experincias que ningum jamais pode ter consigo mesmo e que, ao contrrio, baseiam inteiramente na presena de outros39. Assim, a funo e a dimenso poltica do perdo, que pretende-se advogar neste, se delineia, pois somente no mbito da pluralidade humana o perdo possvel, somente no relacionamento entre homens, na discusso das diversas doxas, o perdo se realizar. interessante, ainda, perceber com essa passagem do texto de Arendt uma das primeiras respostas geograa dos dilemas do perdo apresentada na introduo deste artigo, pois Arendt deixa clara a impossibilidade do autoperdo, do perdoar-se a si prprio, visto a necessidade inerente faculdade de dar-se entre homens, na pluralidade. Esta armao leva Ricouer a apontar que uma vez que o perdo se fundamenta inteiramente na presena de outrem, ou seja, suas origens so inerentes ideia de pluralidade, esta faculdade eminentemente poltica40. Arendt atribui a descoberta do papel do perdo gura de Jesus de Nazar41. Para ela, o fato deste ter apelado ao papel do perdo em um contexto religioso no impede de se fazer uma leitura sria de seus ensinamentos, ou melhor, de uma maneira estritamente secular. A primeira manifestao de humanizao da ideia de perdo dada por Jesus, no Evangelho de Lucas 5:21-24, quando, contestando a oposio dos fariseus e escribas, armou que, ao contrrio do que se acreditava, o Filho do homem tem na terra autoridade para perdoar pecados ou seja, nesta passagem , Jesus tira de Deus a exclusividade na concesso do perdo, fazendo deste uma matria humana, dos negcios humanos. A retrica de Jesus, enfatizada por Arendt, aponta em uma inverso da lgica religiosa no sentido de que devo perdoar, pois assim agirei como Deus, que perdoa. Na sua leitura, Deus que se humaniza ao perdoar da mesma forma, na mesma medida que os homens. Deus agir da mesma forma que o homem42. Esta posio adotada na doutrina crist encontrar uma srie de crticas nas teorias poltico loscas do perdo, notadamente em Derrida, pois enxergar um vis utilitarista no ato de perdoar, ou seja, devo perdoar porque assim Deus me perdoar. o que sugere Ricouer ao armar que uma forma superior de troca visada no perdo, pressupondo um interesse a ser compensado em uma aritmtica economicista43.

39 40

Ibid., p. 249 RICOUER, op.cit., p. 494.

41 Esta posio de condicionar a descoberta do perdo doutrina evanglica de Jesus Cristo e de promover estas ideias de forma secular, bom que se diga, situar a doutrina de Arendt em posio diametralmente oposta escolhida por Jacques Derrida, conforme teremos oportunidade de demonstrar na sequncia deste captulo. 42 Conforme enfatiza Mateus 18:35: do mesmo modo lidar tambm convosco meu Pai celestial, se no perdoades de corao cada um ao seu irmo E Marcos 11:25 que ensina: . ...perdoais o que tiverdes contra outro; a m de que o vosso Pai, que est nos cus, tambm vos perdoe as vossas falhas . 43 RICOUER, op.cit., p. 488. 215

Arendt apontar que o perdo no permitido s ideias de crime e de mal intencional, pois estas so ocorrncias raras, mais raras que as boas aes (e a estas ocorrncias Deus aplicar a devida pena no Juzo Final). O perdo destina-se ao pecado44, que corriqueiro, cotidiano, decorrncia natural do fato de que a ao estabelece constantemente novas relaes numa teia de relaes, e precisa do perdo, da liberao, para que a vida possa continuar desobrigando os homens constantemente daquilo que zeram sem saber45. desta desobrigao, desta liberao do que fazem, que o perdo se torna essencial constituio de um espao pblico psperodos excepcionais, ps-traumas insanveis. o perdo que abrir ao culpado, ao pecador, a possibilidade de recomear, de se reinventar, de mudar de ideia e constituir algo que rompa com seu passado inglrio, algo que abra as portas para a construo do seu futuro no presente, livre das correntes que o puxam de volta ao passado. neste aspecto que, para Arendt, o perdo se constituir como o oposto da vingana, uma vez que esta representa uma reao ao inaugural, uma nova ao que entrar no mesmo processo e prosseguir livremente at ser interrompida pelo poder do perdo. Uma caracterstica marcante que diferencia o perdo da vingana o inesperado e, embora tambm equivalha a um reagir, conserva algo da ao original, pois ele no reage apenas, inaugura algo novo e inesperado, algo que no est condicionado pelo ato que o ensejou. As consequncias deste (novo) ato de perdoar libertam tanto quem perdoa quanto quem perdoado46. o que, tambm, vem armar Ost, uma vez que, na sua leitura, o perdo aposta na liberdade, na liberao dos interlocutores, ou seja: o ofendido, que na imprevisibilidade do seu gesto gratuito renuncia a reclamar o que lhe devido; e o ofensor que, afastando-se da lgica do pior (da vingana sem m, eterna), ao ser perdoado (ao solicitar perdo) se compromete a restaurar a relao comprometida. Assim, nas suas palavras: o homem do ressentimento (a vtima) e o homem do remorso (o culpado) se libertam juntos de um passado obsessivo e se tornam disponveis para um futuro novamente promissor47. nesse sentido que Ricouer aponta que o perdo caracteriza-se como uma espcie de cura da memria, uma vez que quando esta liberada do peso da dvida, estar pronta para novos projetos. O perdo oferece um futuro memria48. O perdo, assim, se faz imprescindvel proposta, aqui aventada, de reconciliao com o passado ditatorial brasileiro, pois dele no se extrai vingana, perseguio, caa as bruxas, pelo contrrio,
44 Da o ensinamento em Lucas 17:3-4: ...Se o teu irmo cometer um pecado, censura-o, se ele se arrepender, perdoa-lhe. Mesmo se pecar contra ti sete vezes por dia e voltar a ti sete vezes, dizendo: Arrependo-me, tens de perdoar-lhe (grifo nosso) 45 46 47 216 48 ARENDT, op.cit., p.252. Ibid., p.253. OST, op.cit., p.165. RICOUER, Paul. Sanction, rehbilitation, pardon. In: Le juste. Paris: ditions Esprit, 1995, p.207.

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do perdo tem-se compreenso, liberao de um passado assombradio (espectral), inaugurao de um novo, de uma possibilidade de futuro. Na construo da teoria arendtiana do perdo a punio no aparece como contrria a ele, como estranha ao conceito. Pelo contrrio, a punio a alternativa ao perdo, uma vez que ambos tm em comum a tentativa de por m a um estado de coisas que sem sua (atu)ao prosseguiria indenidamente. E, na sequncia deste ensinamento, ela consolidar uma de suas posies mais atacadas por Derrida a respeito do perdo, pois, para ela, aos homens no facultado o poder de perdoar quilo que no podem punir, nem podem punir o que no se perdoa, o imperdovel, caracterizado por aquilo que ela extrai de Kant e chama de mal radical . Esse tipo de ofensa, continua ela, transcende a esfera dos negcios humanos, pblicos, e as potencialidade do poder do homem. Para estes casos a soluo por ela indicada e, at certo ponto, estranhamente radical de, cf. Lucas 17:2, se pendurar um m, uma pedra, no pescoo deste malfeitor e lan-lo ao mar49. Na lio de Claudia Perrone-Moiss essa mesma linha de entendimento adota por Janklvicht, para quem onde nenhuma punio proporcional se faz possvel, o crime permanece imperdovel50. o que ensina a prpria Arendt em outro texto ao armar que, diante das atrocidades dos crimes nazistas, tinha-se perante ns algo que os homens no podiam punir adequadamente, nem perdoar51. O skandalon, o mal denido por Jesus como obstculo, aquilo que no est em nosso poder reparar, seja pelo perdo, seja via punio, o que permanece como obstculo a todas as execues e atos52. A impossibilidade do perdo para certos atos um dos fatores que mais afastaro a leitura do perdo em Arendt e Derrida, como oportunamente se salientar na sequncia deste. Quando Jesus ensina que os muitos pecados sero perdoados porque muito se amou (em que o que menos perdoa, menos ama), acabou por gerar uma associao entre a capacidade de perdoar e o amor. Associao esta que, em certa medida, afasta o perdo do universo pblico da poltica, uma vez que: a despeito do amor ser altamente capaz de revelar o quem (a despeito do que)53, ele por ser extramundano, por destruir aquela mediao que une e separa uns dos outros (como a mesa), acaba por ser caracteristicamente antipoltico,talvez a mais poderosa das foras humanas antipolticas54. desta forma que a autora alerta que, vigorando esta leitura crist do perdo como referente ao amor, este teria que ser inteiramente excludo das preocupaes deste trabalho.
49 ARENDT, ibid., p.253.

50 PERRONE-MOISS. Claudia. O perdo e os crimes contra a humanidade: um dilogo entre Hannah Arendt e Jacques Derrida. In: CORREIA, Adriano (org.). Hannah Arendt e a condio humana. Salvador: Quarteto, 2006. p.212. 51 52 53 54 ARENDT, Hannah. Responsabilidade pessoal sobre a Ditadura. In: ARENDT. Responsabilidade e Julgamento. p.85. ARENDT, Hannah. Algumas questes de losoa moral. In: ARENDT, ibid., p.191. Amamos quem a pessoa independente do que ela faz, do que ela tem, etc. ARENDT. A condio humana. p.254. 217

Por isso, que em contrapartida a esta associao necessria perdo-amor, pregada na doutrina cristiana, ela rmar uma ideia de um perdo referente ao respeito, a philia politike aristotlica, que na sua leitura desempenhar nos negcios pblicos a mesma funo que o perdo possui na sua ordem prpria, delimitada. Esse respeito, essa espcie de amizade sem proximidade, sem intimidade, abrigar o espao para o perdo na esfera pblica. O respeito bastante para que se perdoe pelo que fez por considerao quela pessoa55. o respeito que torna capazes , as pessoas de ver nas outras pessoas algum merecedor de seu perdo, algum que merece a chance de recomear, algum que, ao nosso lado, merece ser liberto das runas do passado e impulsionado em direo ao futuro, mas cientes do que veio antes, alertas s falhas para que o que se construa a partir da liberdade permitida pelo perdo seja efetivamente novo, seja livre para inovar, criar, construir.

1.3. DERRIDA E O PERDO (IM)POSSVEL


O perdo (o pensamento no utpico e quase impossvel do perdo) foi tratado por Derrida em diversos textos mais recentes de sua bibliograa e em um marcante seminrio na cole des Hautes tudes en Sciences Sociales, intitulado Le Pardon et le Parjure56. Nos diversos trabalhos que dedicou ao perdo algumas questes sempre o ocupavam, especialmente, no que se refere ao que fazer com nosso passado. Anistiar, julgar, punir, perdoar? Ou seno perguntas ontolgicas sobre o tema, tais como: o que ns chamamos de perdo? O que pede perdo? Quem pede perdo? At que ponto vai o perdo? Na sua lio, reconhece que a diculdade que envolve o termo perdo e sua efetivao/aplicao, especialmente no mbito pblico, se d principalmente pela confuso do termo, por sua reduo (s vezes de forma intencional) a termos/temas correlatos como a desculpa, a anistia, a prescrio etc57. Essa diculdade em se delimitar o espao do perdo ser aqui enfrentada com a ajuda da obra deste autor, que ao mesmo tempo em que assusta com sua retrica fragmentada, fascina pela contundncia de suas ideias. De plano, em seu texto Sobre o Perdo (On Forgiveness), Derrida j aponta uma ideia que o colocar em franca oposio construo da ideia de perdo desenvolvida por Arendt, qual seja: uma recusa, uma restrio a uma interpretao do perdo com base em um discurso fundado nas religies abramicas (que ele denomina como uma tentativa de unicar, fundir ideias atinentes ao Judasmo, Cristianismo e Islamismo). Para ele, esta apropriao de
55 ibid., p.255.

56 NASCIMENTO, Evando. O perdo, o adeus e a herana em Derrida. Atos de Memria. In: NASCIMENTO (org.). Jacques Derrida: pensar a desconstruo. So Paulo: Estao Liberdade, 2005. p.20. 218 57 DERRIDA, Jacques. On forgiveness. In: DERRIDA. On cosmopolitan and forgiveness Londres e NY: Routledge, 2001. p.27.

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conceitos religiosos no estudo do perdo torna sua conceituao enigmtica58. Na verdade, sua maior preocupao com os efeitos da cristianizao do perdo, uma vez que Jesus no visto como o messias de todos (ou, pelo menos, no o para os judeus e apenas um profeta para os mulumanos)59. Em suma, Derrida pretende chamar ateno para o fato de a cristandade romana sobredeterminar, condicionar, toda a linguagem contempornea do direito, da poltica60, armando que nenhum pretenso desencanto moderno foi capaz de isso interromper61. Sua preocupao, nessa tendncia de cristianizao da ideia do perdo, se d, especialmente, por uma caracterstica globalizante, universalizante, desta leitura. H uma construo mundial de um cenrio de arrependimento, de consso que se multiplica, sendo mundialmente utilizado independentemente da tradio cultural, poltica e religiosa que compe aquela determinada sociedade62. Para ele, essa proliferao dos pedidos de perdo representa uma urgncia, uma necessidade universal de memria, em que se faz necessrio voltar ao passado, e elaborar um ato simblico de memria, de comparecimento, de arrependimento perante uma instncia judicial de um Estado63. Esta tendncia universalista acaba por incorrer no risco, apontado por Ortega, de se esconder estratgias e interesses particulares, sendo mais desejvel a construo de um particularismo poltico capaz de permitir um regime de tolerncia, de convvio com diferentes culturas que sejam cientes das diferenas que o marcam64. Esta exigncia universal, global, innita do perdo, de que fala Derrida, acaba por mascarar, de um lado, o fato de que esse mandamento, essa obrigao de perdoar transmitida por uma cultura especca, determinada (o que ele chama de cristandade romana), que em sua pretenso universalista, de amplido, no consegue disfarar suas limitaes. Conforme ensina, essa tradio ao mesmo tempo singular e em vias de universalizao: singular, pois produzida pela memria abramica das religies do Livro e numa interpretao judaica, mas sobretudo crist, do prximo e do semelhante; mas, ao mesmo tempo, universal, em virtude de uma cristianizao que no precisa da Igreja crist conforme ensina o exemplo , dos pases asiticos65. De outro lado, essa exigncia do perdo produz uma encenao ,
58 Ibid., p.28.

59 DERRIDA, Jacques. O perdo, a verdade, a reconciliao: qual gnero?. In: NASCIMENTO, Evando. O perdo, o adeus e a herana em Derrida. Atos de Memria. In: NASCIMENTO (org.). Jacques Derrida: pensar a desconstruo. So Paulo: Estao Liberdade, 2005. p.55. 60 DERRIDA, Jacques. Le sicle et le pardon. In: DERRIDA. Foi et savoir: suivi de Le sicle et le pardon. Paris: Seiul, 1996, p.108. Apud: NASCIMENTO, Evando. O perdo, o adeus e a herana em Derrida. Atos de Memria. In: NASCIMENTO (org.). p.23. 61 Essa armao muito se aproxima da posio de Schmitt, segundo o qual todos os conceitos polticos modernos so conceitos teolgicos secularizados. Ver: Schmitt, Carl. Politcal Theology. Chicago e Londres: University of Chicago Press. 2005. 62 Ele cita como exemplo os casos do Japo e da Coreia do Sul e seus pedidos de perdo seguindo essa linguagem abramica, crist, que no se coaduna com sua cultura local. DERRIDA. On Forgiveness. p.28. 63 64 Idem. ORTEGA. Por uma poltica da amizade: Arendt, Derrida e Foucault. p.69.

65 DERRIDA, Jacques. Le pardon et le sicle. Le monde des dbats, Dez. 1999. Apud: RICOUER. A memria, a histria, o esquecimento. p.474.

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H uma construo mundial de um cenrio de arrependimento, de consso que se multiplica, sendo mundialmente utilizado independentemente da tradio cultural, poltica e religiosa que compe aquela determinada sociedade

produz

cenas

de

arrependimento,

consso

e perdo, que ao se universalizarem, globalizarem, acarretam em uma adoo acrtica da linguagem abramica do perdo66. Em resumo, nestas passagens Derrida impe um primeiro alerta, qual seja: o perigo de um processo de universalizao do perdo, dos pedidos de perdo, segundo uma linguagem religiosa-poltico-losca especca e que no se atenha realidade particular, prpria, que marca o espao social onde o perdo deve ser empregado. Na leitura, neste desenvolvida, isso quer dizer que, apesar de reconhecer-se o valor dos processos de perdo empreendidos em pases que viveram perodos excepcionais, como no caso brasileiro, no se pode afastar das particularidades que marcaram a experincia,

as particularidades que compe nossa sociedade e que nos constituem e nos fazem herdeiros de uma tradio que lutamos por (re)conhecer e, nos seus aspectos malcos, purgar para sempre. quando se debrua sobre a experincia da Comisso de Verdade e Reconciliao da frica do Sul no ps-Apartheid que Derrida delimitar mais detidamente os contornos do que ele entende por perdo. Sua viso crtica sobre essa experincia vem de encontro a uma srie de posies assumidas nos diversos ramos do pensamento social (poltico, losco, jurdico) e que tm nesse exemplo, e em seus desdobramentos, um cnone a ser repetido, a ser reiterado em processos de perdo e reconciliao. O fato desta Comisso ter empreendido uma anistia sem amnsia exaltado por Ost, pois ao mostrar que seria possvel olhar a verdade de frente, exorcizar o passado sem esquec-lo, procurando estabelecer os fatos e atos, no com o objetivo de punir os culpados, mas para dar verdade seus direitos, faz com que o passado no seja manipulado e com que o silncio no seja imposto histria67. Ricouer tambm reconhece a importncia do trabalho pblico de memria empreendido por dita Comisso, mas adverte que a violncia do regime segregacionista daquele pas veio a mostrar que algumas feridas no poderiam ser sanadas por alguns, poucos, anos de audincias pblicas68.

66 67 220 68

Idem. OST, op.cit., p.176. RICOUER, op.cit., p.490.

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Sophie Pons ensina, no seu Apartheid. L aveau et le perdon69, que a Comisso de Verdade e Reconciliao era composta por 29 membros (escolhidos nos mais diversos meios polticos, religiosos, sociais etc.) distribudos em trs comits distintos: o comit de violao dos direitos humanos, responsvel por estabelecer a natureza, a causa e a amplitude das violncias empreendidas no perodo. Este comit era dotado de poderes de investigao e de citao para comparecimento; o comit de reparao e indenizao, que buscava no s o estabelecimento de uma reparao pecuniria que (re)compensasse pelo mal causado, mas tambm visava uma reparao psicolgica e social das vtimas; por m, o comit de anistia apto a analisar os pedidos e as possibilidades de concesso de perdo. Derrida, fala ainda, em uma Unidade de Pesquisa e uma de Investigao que seriam responsveis por nalizar o trabalho em 18 meses, buscando a verdade arquivando-a , e tornando pblico este arquivo70. Ainda na lio de Pons, ela dir que a grande inovao apresentada pelos sul-africanos com sua Comisso foi o de estabelecer um princpio de anistia individual e condicionada ( apresentao perante a Comisso e a consso do seu papel naquele perodo predecessor), contrrio, inverso, s anistias gerais que foram outorgadas na realidade latino-americana. No paradigma sul-africano o que estava em jogo que no se tratava de apagar, mas de revelar, no de encobrir os crimes, mas de revel-los. Os antigos criminosos tiveram de participar da reescrita da histria nacional para serem perdoados: a imunidade se merece, ela implica o reconhecimento pblico de seus crimes e a aceitao de novas regras democrticas. (D-se) o perdo a quem reconhece suas ofensas71. Bonitas intenes que no encontraro em Derrida o seu eco. Segundo o autor argelino, dita Comisso veio para atender um apelo da nova Constituio sul-africana que pedia um gesto de consso, de arrependimento e de reconciliao. Ao trazer em seu prembulo este apelo, a Constituio nos coloca em face da necessidade de um ato de arrependimento e de um chamamento cura pela reconciliao. A palavra matriz que estar no centro desta busca por reconciliao, por apaziguamento e arrependimento abantu (ubuntu), ou seja, o companheirismo fraterno, a co-cidadania. Essa palavra, traduzida como reconciliao, foi utilizada pelo discurso ocial de modo a resumir, a abranger, a prpria misso da Comisso de Verdade e Reconciliao. Conforme salienta a poeta sul-africana Antje Krog, a adoo da Constituio e os trabalhos da Comisso visavam garantir as condies para ultrapassar as divises e conitos do passado recente daquele pas, uma vez que, nas suas palavras, havia uma necessidade de compreenso e no de vingana, uma necessidade de ubuntu e no de vitimizao72. Entretanto, Derrida salientar como o trabalho da Comisso, que em pouco mais de dois anos colheu vinte mil depoimentos, analisou quase oito mil pedidos de anistia, e como a publicidade
69 70 71 PONS, Sophie. Apartheid. L aveau et le pardon. Paris: Bayard, 2000. DERRIDA. O perdo, a verdade, a reconciliao: qual gnero? , p.52. PONS, Sophie. Apartheid. L aveau et le pardon. Paris: Bayard, 2000. p..13-18.

72 KROG, Antje. Country of my Skull. Africa do Sul: Random House, 1998, p.6-7. APUD: DERRIDA. O perdo, a verdade, a reconciliao: qual gnero? , p.51.

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destes trabalhos geraram o problema do testemunho qual seja, o fato da revelao da verdade , apresentar-se em muitos casos como um fator a desencorajar a dita reconciliao73. Em suma, como reconciliar-se com algum capaz de absurdos que o algoz acaba de confessar? Como reconciliar-se com o assassino de seus lhos, maridos, quando ele confessa sua crueldade, seu sadismo naquelas execues? nesse sentido que Derrida ensinar que a reconciliao com nossos opositores no fcil, ela tambm uma luta e preciso estar disposto a pagar um preo por ela74. Mas na dimenso crist, cristianizadora, deste processo de perdo sul-africano que ele embotar suas mais contundentes ressalvas. As guras de Desmond Tutu, pastor anglicano que presidiu a Comisso, e Nelson Mandela, preso poltico que se tornou o primeiro presidente ps-Apartheid, sero centrais para ele conseguir explicar sua posio. Quando Tutu fala que a reconciliao exige esforos e implica na confrontao, quando aborda a necessidade de se colocar a unidade do corpo nacional sul-africano acima de qualquer outro imperativo de verdade ou de justia, faz com que Derrida denuncie a existncia de clculos estratgicos e poltico-teraputicos neste processo. Sendo que, em uma contradio ainda maior, o utilitarismo destes clculos no impede o apelo a um ideal transcendente (contrrio a estas hipteses condicionais) que impe a reconciliao e o perdo75. A condicionalidade na concesso do perdo encontrar em Derrida um de seus mais ferrenhos opositores. Para ele, o perdo, como dom, signica aceitar de corao que um perdo se d sem exigir nada em troca, sem concesso de benefcios para o arrependimento76. Na sua leitura, a linguagem do perdo, quando a servio de uma determinada nalidade, perde sua pureza, torna-se desinteressante. Toda vez que o perdo vise algum m (seja ele nobre ou espiritual, como: redeno, reconciliao, salvao etc.), que objetive a reconstituio de uma normalidade (social, nacional, poltica), este deixar de ser puro. por isso que sua posio clara ao armar que o perdo no deve ser normal, normativo, normalizador. O perdo a exceo, o extraordinrio, o impossvel, o que, conforme Arendt, interrompe o curso ordinrio da temporalidade histrica77. O que o autor pretende contestar a lgica condicional, utilitarista, que prega que o perdo s tem lugar onde pedido, onde atender a algum m teleolgico. Nesses casos o que se tem uma transao econmica, um perdo que ser a contrapartida do reconhecimento da falta, do arrependimento78. nesse sentido sua principal crtica ao projeto

73 74 75 76 77 222 78

DERRIDA, Ibid., p. 52. Ibid., p. 83. Ibid., p. 61. NASCIMENTO, op.cit., p. 22. DERRIDA. On forgiveness. p. 32. Ibid., p. 35.

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sul-africano de concesso de anistia, julgamento e reconciliao, e a seus principais atores, Tutu e Mandela, que enxergam no processo em questo, na sua efetivao, um ideal teleolgico com vistas salvao, um teleologismo cristo, reducionista79. A retrica de Mandela e Tutu tratava de uma ideia de liberao que no podia ser particular, unilateral, devendo ser universal, universalizvel80. Pode-se aqui, mais uma vez, perceber a preocupao de Derrida com uma tendncia universal, globalizante, destes processos que passam a, acriticamente, propagar ideais cristos, religiosos, que no se coadunam com muitas das sociedades que a eles fazem apelo. nesse sentido que ele arma, quando comenta as crticas sofridas por Tutu por parte das vtimas do Apartheid em funo do seu militarismo cristo, que h uma necessidade de se reconhecer as diferentes culturas do perdo, as diferentes ticas que compem essa noo, com vistas a discutir seus diferendos. H uma necessidade de reconciliao uma necessidade , de perdoar-se umas as outras por tentarem impor seu prprio idioma81. neste sentido que ele apresenta uma aporia no sentido de que: quando a vtima e o culpado no compartilham uma linguagem, quando nada comum e universal permite que se entendam mutuamente, o perdo aparece ento desprovido de signicado; , certamente, um caso do absolutamente imperdovel, da impossibilidade do perdo, o qual ns dissemos que era, paradoxalmente, o elemento crucial possibilidade do perdo82 Essa uma das exigncias que ele impe ao perdo e que expe a diculdade da globalizao de uma linguagem no universalizvel, no reconhecvel por todos que dela fazem uso , ou seja, a importncia das partes envolvidas compartilharem uma linguagem, um entendimento que diga respeito natureza do dano, ao responsvel por ele, s vtimas deste etc. Mas, como si acontecer em grande parte de sua teoria, Derrida mostra que o contrrio tambm essencial, ou seja, preciso preservar a alteridade, a no identicao, a incompreenso, pois uma vez que eu entendo (mesmo perdoando ou no) comeo a trilhar o caminho para a reconciliao que tudo menos perdo, ou tudo menos perdo puro83. Para o autor, o perdo inegocivel, aneconmico, incondicional, no estratgico, de forma que no h como referir o perdo a uma terapia de reconciliao. Ningum ousaria objetar a importncia da reconciliao, de se por m aos crimes, s discordncias, mas isto no pode ter ver com o perdo, pois este no pode se referir a um
79 80 81 NASCIMENTO, op.cit., p.21. DERRIDA. O perdo, a verdade, a reconciliao: qual gnero?, p.73. Ibid., p.74.

82 DERRIDA. On forgiveness. p.48. No original: when the victim and the guilty share no language, when nothing common and universal permits them to understand one another, forgiveness seems deprived of meaning; it is certainly a case of the absolutely unforgivable, that impossibility of forgiveness, of which we just said nevertheless that it was, paradoxically, the very element of all possible forgiveness . 83 Ibid., p.49. 223

m, no pode ser nalizado Mas, conforme salienta, apesar de serem irredutveis, estes dois . plos (do perdo e da reconciliao) so indissociveis84. Outro problema enfrentado por Derrida no que diz respeito aos processos polticos de concesso de perdo e reconciliao, refere-se institucionalizao do perdo. Tomando como ponto de partida o exemplo da esposa de uma vtima do Apartheid que perante a Comisso averberou que: nenhum governo pode perdoar. Nenhuma comisso pode perdoar. Somente eu posso perdoar. E no estou disposta a perdoar Derrid salientar a pessoalidade, a intimidade do . perdo, excluindo-o da alada de qualquer instituio, uma vez que a ordem do perdo excede (transcende) todo direito, toda poltica, no tendo com isso nenhuma analogia, nenhuma comensurabilidade, nenhuma anidade com um dispositivo poltico ou jurdico O perdo da . competncia da singularidade da vtima, apenas nela (vtima) o perdo possvel85. O perdo no guarda relao com a esfera pblica e poltica, pelo contrrio, excede essa esfera limitada, uma vez que podemos tanto vislumbrar um caso de uma vtima (ou seus predecessores, sua famlia) que, ao exigir o comparecimento do criminoso perante uma corte para que seja julgado e condenado por seus atos, no fundo do seu corao perdoa, quanto vislumbrar o contrrio, ou seja, mesmo aps um processo de anistia podemos imaginar algum que nunca perdoa. Essa experincia do perdo, o segredo dessa experincia, permanece, ele deve permanecer intacto, inacessvel lei, ao poltico e moral. Ele (o perdo) absoluto86. Essa armao do perdo como absoluto, como o que excede toda a ordem, como revolucionrio, como louco, como a loucura do impossvel, levar a uma segunda aporia por ele proposta, qual seja: o perdo s perdoa o imperdovel Com isso, pretende mostrar que h, sim, o imperdovel, . e ele a nica coisa a se perdoar, pois se estou preparado para perdoar apenas o que perdovel, ento a prpria ideia do perdo desaparece. O perdo s ser possvel, s ser revolucionrio, capaz de interromper o uxo ordinrio da histria, da poltica, da lei, quando for capaz de realizar o impossvel. S assim o perdo se manter heterogneo ordem da poltica, do jurdico, s quando for capaz de transgredir as expectativas e inaugurar o novo, o inesperado87. nesse sentido sua armao: o perdo apenas ganha sentido, apenas encontra sua possibilidade de perdo ali onde chamado a fazer o impossvel e a perdoar o imperdovel88. S assim o perdo ser capaz de experimentar o impossvel, s assim o perdo ser puro e capaz de interromper o uxo esperado, previsvel, normal, da temporalidade histrica.
84 85 86 87 Ibid., p.51. DERRIDA. O perdo, a verdade, a reconciliao: qual gnero? , p.75. DERRIDA. On forgiveness. p.54-55. Ibid., p.32.

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88 DERRIDA, Jacques. Pardonner limpardonnable et limprescritible. In: DERRIDA (Cahier de LHerne). Paris: ditions de LHerne, 2004, p.545.

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1.4. CONCLUSO
Como salientado no incio deste artigo, tentou-se em seu desenvolvimento conciliar as posies de Arendt e Derrida a respeito do perdo, de forma a atender proposta de reconciliao com o passado ditatorial brasileiro, para nos livrarmos do fardo de um passado que no quer passar e insiste em nos assombrar com o espectro de sua presena. Aparentemente, as posies defendidas por Arendt e Derrida a respeito do tema so incompatveis entre si, o que poderia inviabilizar a presente proposta. Enquanto ela enfatiza a condio poltica do perdo como (re)ao, como nova ao capaz de interromper o ciclo interminvel, imprevisvel, irreversvel, da ao, Derrida, por seu turno, reconhece a capacidade da ao de interromper a normalidade da temporalidade histrica, seu carter revolucionrio e inovador, mas situa o perdo em uma categoria fora dos negcios pblicos humanos, fora do poltico, do jurdico. O perdo afeito singularidade, s a ela dizendo respeito e no sendo condicionado a nenhuma intencionalidade, a nenhum telos. Como, ento, conciliar as leituras de forma a permitir que o perdo indique o caminho para reconciliao com o passado? De Hannah Arendt, temos a ideia do perdo como capaz de interromper a continuidade das consequncias da ao indenidamente. Conforme se demonstrou acima, o perdo aparece como uma espcie de remdio a curar o problema da irreversibilidade da ao que somos capazes de dar incio. S pelo perdo interrompe-se a continuidade indiscriminada, irreparvel, da ao na sua produo de efeitos e consequncias. Outro ponto de sua leitura que de imensa valia, diz respeito ao fato de que o perdo se caracteriza como uma nova ao, como reao, e, conforme ela ensina, nesta qualidade ele s faz sentido, s tem seu lugar, na pluralidade humana. A experincia do perdo uma experincia do homem com outros homens, assim se constituindo em atividade poltica, em ao poltica. Apesar de ela salientar uma tendncia a se associar a leitura do perdo com o amor fato este que tiraria do perdo seu vis poltico, visto ser o amor, segundo a autora, a mais antipoltica das atividades humanas prope uma relao do perdo com o respeito, com a philia aristotlica, preservando assim a qualidade poltica do perdo, uma vez que este exige para sua concesso respeito pelo outro, pela diferena do outro, de forma que eu conceda o perdo ciente de que outro estou perdoando. Por m, cabe ainda uma vinculao mais explcita entre a ideia de perdo desta autora e a proposta de reconciliao com nosso passado: para ela, o perdo capaz de interromper o uxo das aes humanas. Para que este se efetive necessrio que se saiba de qual ao se fala, qual ao merecer essa reao. nessa busca pelo conhecimento da ao que se quer interromper que se estabelece um vnculo, que se (re)conhece o passado de forma a super-lo, de forma a nos apropriarmos de suas consequncias repelindo-as e inaugurando um novo tempo, uma nova realidade.
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Com relao a Jacques Derrida, sua utilizao mostra-se um pouco mais complexa, mas nem por isso menos proveitosa. Complexa, pois ele, peremptoriamente, rejeita uma associao entre o perdo e a reconciliao, pois, como se viu, o perdo s digno deste nome quando no se refere a nenhum objetivo, quando no se condiciona a nada, quando for puro. Entretanto, aproveita-se de sua leitura a ideia crtica quanto mundializao, a globalizao, dos pedidos de perdo que no levam em conta as diferenas que marcam cada cultura onde este perdo requerido. O mal produzido por uma leitura religiosa do perdo o de exportar uma linguagem, exportar um modo/meio do perdo que no encontra respaldo na cultura especca na qual se insere. Portanto, um primeiro, e importante, ponto onde a leitura de Derrida converge com as pretenses deste texto diz respeito ideia de responsabilidade para com as diferenas de cada comunidade em que o perdo exigido. O exemplo sul-africano pode servir de modelo a um processo de perdo no Brasil, mas no pode ser inteiramente copiado, pois as caractersticas que marcaram seus perodos de exceo so completamente dspares, assim como o so a cultura local, os contextos histricos em que a exceo se imps, as expectativas da populao etc. Em suma, no h como importar um modelo pronto de perdo, este deve ater-se s particularidades, leituras e exigncias locais. Assim, tambm, nessa linha de crtica globalizao dos pedidos de perdo, o autor alerta para o perigo de uma banalizao do perdo devido a proliferao das demandas. Ele ensina que o perdo, pela fora que possui, pela pureza de seu conceito, deve se manter excepcional, raro, estranho, sob pena de se enfraquecer seu carter revolucionrio de interromper o uxo contnuo, normal, da temporalidade histrica. Por ltimo, destaca-se que apesar de negar a possibilidade de um perdo institucionalizado, concedido por um governo e ressaltar a pessoalidade do perdo, sua caracterstica de ser referido vtima que escolhe quem quer perdoar ou no, Derrida deixa demarcado que o perdo no encontra seu espao se o passado no for revelado89, se ele no vir tona. Em suma, apesar de pessoal, o perdo depende da (re)construo do passado, da (re)leitura do passado que pede perdo, e essa necessidade de acesso ao passado remete uma leitura do autor sobre a questo do arquivo (que dene como a impacincia absoluta de um desejo de memria) em que arma que a dimenso poltica do arquivo, do desejo de memria, determina, na verdade, a poltica como res publica. Para ele, a democratizao efetiva ser medida por esse critrio, ou seja, o acesso e a participao na produo do arquivo, sua constituio e interpretao90, em suma formao da memria, do passado.

89 226 90

DERRIDA. O perdo, a verdade, a reconciliao: qual gnero? , op.cit., p.86. DERRIDA, Jacques. Mal de arquivo: uma impresso freudiana. Rio de Janeiro: Relume Dumar, 2001. p.16.

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ANTNIO LEAL DE OLIVEIRA


Mestre em Direito Pblico/UERJ

O PERDO E A RECONCILIAO COM O PASSADO EM HANNAH ARENDT E JACQUES DERRIDA


Resumo: O presente trabalho busca nas obras de Hannah Arendt e Jacques Derrida os subsdios que permitam reconhecer no perdo uma ferramenta apta a promover e permitir uma reconciliao com nosso passado ditatorial. O perdo aparece como o meio de interromper o uxo contnuo das aes perpetradas nos anos da Ditadura militar brasileira (1964-1985). Palavras-chave: perdo, reconciliao com o passado, memria Abstract: This work use theories from Hannah Arendt and Jacques Derrida in a way to recognize the role of forgiveness in promoting our reconciliation with our dictatorial past. Forgiveness is the instrument capable to interrupt the continuity of the actions done in the years of military dictatorship in Brazil (1964-1985) Key-words: forgiveness, reconciliation, memory

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AS REPARAES POR VIOLAES DE DIREITOS HUMANOS EM REGIMES DE TRANSIO


Lucia Elena Arantes Ferreira Bastos
Doutora em Direito Internacional pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo

INTRODUO
O sculo XX testemunhou o desenvolvimento sem precedentes e a codicao dos padres legais internacionais para a proteo dos indivduos1, porm, apesar desse passo indispensvel proteo do homem, muitos fatos demonstram que os indivduos continuam a padecer tanto nas mos de governos abusivos quanto em situaes de conitos2. Existe a aceitao de que o desao contemporneo encontra-se em assegurar o respeito a esses direitos e suas respectivas fontes normativas3. E, em resposta a esse posicionamento, um nmero signicante de iniciativas tm sido tomadas para aprimorar a obedincia e o respeito aos direitos humanos como: (i) a criao das cortes regionais que julgam os Estados pelas graves violaes dos direitos humanos praticadas em seus territrios (Corte Interamericana, Corte Europeia e Corte Africana de Direitos Humanos); e, (ii) o estabelecimento dos tribunais ad hoc na ex-Iugoslvia e em
1 Essa codicao inclui tratados internacionais no mbito multilateral e regional como: a Declarao Universal dos Direitos do Homem (1948), a Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem (1948), a Conveno para a Preveno e a Represso do Crime de Genocdio (1948), a Conveno Europeia sobre Direitos Humanos (1951), o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos (1966), o Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (1966), a Conveno Americana sobre Direitos Humanos (1969) e o Protocolo Adicional Conveno Americana sobre Direitos Humanos (1988), e a Carta Africana de Direitos Humanos e dos Povos (1981). 2 O 3 Relatrio Nacional sobre Direitos Humanos no Brasil 2002-2005 vericou a relao do Brasil com o sistema internacional de proteo dos direitos humanos observando que: Pelo menos no plano normativo, parece no haver muitas dvidas de que o Brasil avanou consideravelmente no que diz respeito adeso ao sistema internacional de proteo aos Direitos Humanos. Mas a adeso aos tratados e convenes internacionais no signica que esses direitos estejam sendo plenamente respeitados e tutelados pelo Estado brasileiro Ver: . NCLEO DE ESTUDOS DA VIOLNCIA (NEV/USP). 3 Relatrio Nacional sobre os Direitos Humanos no Brasil (2002-2005). So Paulo, 2007 . 3 BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. 17. ed. Rio de Janeiro: Campus, 1992, p. 25,. GILLARD, Emanuela-Chiara. Reparation for violations of international humanitarian law In: International Review of Red Cross, vol. 85, n. 851, 2003, pp. 529-553. .

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Ruanda; assim como a estruturao de um tribunal permanente, o Tribunal Penal Internacional (TPI), todos com competncia para julgar os indivduos que tenham cometido crimes internacionais4 como os crimes contra a humanidade, o genocdio e os crimes de guerra. E, em paralelo a esses desenvolvimentos no mbito internacional, tem havido um crescimento de atividades exercidas nas cortes nacionais referentes aos processos contra indivduos acusados pelos mesmos tipos de crimes5. Diante desse cenrio de reconhecimento da proteo dos direitos humanos e de necessidade de aplicao dos instrumentos normativos, o que este artigo prope uma reviso sobre o direito e a prtica relativa s reparaes por violaes de direitos humanos em regimes de transio, partindo-se do pressuposto de que o tema requer uma anlise terica, e no apenas emprica diante dos casos concretos. Justica-se a busca por uma elaborao terica sobre as reparaes porque, a partir da ltima dcada, entre pesquisadores das cincias sociais e ativistas de direitos humanos iniciou-se um interesse crescente sobre a questo de como os Estados se organizam e se recuperam de episdios de violncia massiva e de graves violaes dos direitos humanos6, mais ainda no se encontram muitos estudos na rea do Direito a respeito do tema7. Essa preocupao crescente sobre o tema tem girado em torno do conceito de justia de transio um termo utilizado para descrever o processo pelo qual um Estado busca reparar , as violaes de um regime anterior8. Apesar dos lderes polticos e militares que ordenaram ou comandaram o terror de Estado terem se evadido da responsabilidade por suas condutas, tal como ocorrido nas ditaduras e nos regimes repressivos que comearam a se extinguir na Amrica Latina nas dcadas de 80 e 90, os ativistas de direitos humanos pressionaram

4 Nesse mbito so considerados crimes internacionais: genocdio, escravido, trco de escravos, assassinato ou desaparecimento forado, tortura ou outro tratamento cruel, inumano ou degradante, priso arbitrria e prolongada, discriminao racial prolongada e demais graves violaes dos direitos humanos internacionalmente reconhecidas. 5 Salientam-se aqui os exemplos latino-americanos como os julgamentos de Pinochet no Chile (o qual se encerrou devido ao falecimento do acusado); do General Manuel Contreras e do Brigadeiro Pedro Espinoza pela morte de Orlando Letelier del Solar, ex-embaixador do Chile para os Estados Unidos (1995); do ocial Julio Hctor Simon (2006) e de Miguel Osvaldo Etchecolatz, ex-chefe de polcia da provncia de Buenos Aires (2006), ambos na Argentina pelos crimes cometidos no perodo ditatorial. 6 HAYNER, Priscilla B. Unspeakable Truths: Confronting State Terror and Atrocity. New York and London: Routledge, 2001. OSIEL, Mark. Mass Atrocity, Collective Memory, and the Law. New Jersey: Transaction Publishers, 1999. TEITEL, Ruti G. Transitional Justice. Oxford: Oxford University Press, 2000. MINOW, Martha. Between Vengeance and Forgiveness: Facing History after Genocide and Mass Violence. Boston: Beacon Press, 1998. ROTH-ARRIAZA, Naomi. Impunity and Human Rights in International Law and Practice. New York: Oxford University Press, 1995. 7 No sentido de que a matria das reparaes tem recebido pequena importncia e escassa na literatura recente, ver: DU PLESSIS, Max. Historical Injustice and International Law: An Exploratory Discussion of Reparation for Slavery In: Human Rights Quarterly, vol. . 25, 2003, pp. 624-659. 8 FLETCHER, Laurel E.; WEINSTEIN, Harvey M. Violence and Social Repair; Rethinking the Contribution of Justice to Reconciliation In: Human Rights Quarterly, v. 24, 2002, pp. 573-639. .

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os Estados a iniciar procedimentos criminais domsticos contra os autores intelectuais das graves violaes de direitos humanos e seus subordinados9. O que se observa, no entanto, que com as recentes democracias e as vrias leis de anistia, os julgamentos internos se tornaram frgeis e difceis de serem institudos. Alm disso, aps o nal da II Guerra Mundial, em regra, o carter dos conitos foi substitudo do plano internacional para o nacional. Os conitos passaram a reetir a competio pelo poder e riqueza entre grupos internos, geralmente, caracterizados como tendo motivaes polticas, raciais, tnicas ou tribais; e um ponto em comum entre estes conitos passou a ser que as foras combatentes tinham como alvos a populao civil. De modo que a violncia empregada em massa tem como resultado a ruptura das estruturas sociais instituies sociais e econmicas, os vnculos familiares e as relaes pessoais que geravam as fundaes da vida em comunidade desses grupos. Assim, o sofrimento humano num nvel conjunto e pblico a congurao mpar destes conitos contemporneos. Inicialmente, no que diz respeito a um entendimento sobre o papel e as funes das reparaes, importa observar que estas relacionam-se a um princpio geral de direito, aquele segundo o qual, qualquer ato ilcito como a violao de uma obrigao no mbito do direito internacional gera uma obrigao de reparar10. Logo, o objetivo da reparao seria o de eliminar, tanto quanto possvel, as consequncias do ato ilcito e restaurar a situao que teria existido se o ato no tivesse sido cometido. A partir desse pressuposto, a reparao pode tomar vrias formas, incluindo: restituio, compensao e satisfao (ou reparao simblica); e esses remdios podem ser aplicados tanto individualmente quanto em combinao com uma resposta coletiva uma dada violao11.

9 ORENTLICHER, Diane. Settling Accounts: The Duty to Prosecute Human Rights Violations of a Prior Regime In: Yale Law Journal, . n. 100, 1991. 10 Ver: Corte Permanente de Justia Internacional, Caso Factory at Chorzow (Alemanha versus Polnia), Mritos, srie A, n. 17, 1928, p. 29. E, artigo 1 do Articles on the Responsibility of States for International Wrongful Acts adotado pela Comisso de Direito Internacional, em 2001, (daqui em diante ILC Articles on State Responsibility): Every internationally wrongful act of a State entails the international responsibility of that State. UN Doc., A/CN.4/L.602/Rev. 1, de 26 de julho de 2001. 11 Ver artigos 31 a 34 do ILC Articles on State Responsibility e, o rascunho do Basic Principles and Guidelines on the Right to a Remedy and Reparation for Victims of Violations of International Human Rights and Humanitarian Law (daqui em diante Basic Principles and Guidelines), UN Doc. E/CN. 4/ 2000/62, de 18 de janeiro de 2001.

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DAS DEFINIES E CONCEITOS RELACIONADOS S REPARAES RESPONSABILIDADE OBJETIVA E EXTRACONTRATUAL


Antes de se vericar as distintas formas de reparaes que podem ser aplicadas no contexto das graves violaes de direitos humanos, e principalmente, no cenrio internacional; importa observar que a natureza jurdica da responsabilidade dos Estados distinta da congurao que se d ao delito no Direito interno. Pode-se falar em responsabilidade internacional tanto para os casos de descumprimento dos tratados internacionais como para as demais violaes advindas da quebra de um dever jurdico oriundo de um costume internacional ou de princpios gerais de direito. Em geral, a expresso delito internacional empregada para descrever a violao de um dever do qual resulta um dano para outro Estado12; porm, o termo delito aplicado ao portugus pode induzir a uma interpretao errnea, pois no est diretamente vinculado ao direito penal; na verdade, o termo foi cunhado, originalmente, em ingls international tort e no direito ingls, o tort refere-se a um delito de natureza civil, derivado da prtica de um ato ilcito danoso ou de uma omisso, intencional ou no, capaz de gerar uma ao de indenizao por danos. Assim, corresponderia responsabilidade civil por fato ilcito no direito brasileiro, podendo abarcar a responsabilidade pelo risco; por isso, a expresso mais genrica responsabilidade internacional a mais adotada pelas cortes internacionais, pois se mostra menos provvel de gerar mal entendidos. Nas origens da aplicao do instituto das reparaes pelas violaes causadas pelo Estado; no Caso Fbrica de Chorzw (Competncia)13, a Corte Permanente de Justia Internacional (CPJI) declarou que: um princpio de direito internacional o princpio segundo o qual a violao de um compromisso implica uma obrigao de reparar de forma adequada. A reparao , portanto, o complemento indispensvel da no aplicao de uma conveno, no sendo necessrio que tal se encontre previsto na prpria conveno Com este posicionamento inaugural, a CPJI . demonstrou que no se requer, necessariamente, a existncia de um tratado prvio para que deste derive o delito (tort), por isso, o dever de reparao guarda correlao com os atos ilcitos civis extracontratuais, que se encontram presentes na ordem jurdica interna.

12 13

BROWNLIE, Ian. Princpios de Direito Internacional Pblico. Lisboa: Calouste Gulbenkian, 1997, pp. 457-500. Corte Permanente de Justia Internacional, srie A, n. 9, 1927, p. 29. 231

Ressalta-se tambm que a responsabilidade internacional objetiva, pois na sociedade internacional as relaes entre comunidades so complexas, existindo uma variedade de instituies e de representaes, por essa razo, a aproximao do conceito de direito pblico do ato ultra vires mais adaptada realidade internacional do que se buscar a culpa subjetiva das pessoas fsicas diretamente envolvidas, que representam o Estado na prtica da ilicitude.

RESPONSABILIDADE INTERNACIONAL DO ESTADO E REPARAES


Com relao ao tema das reparaes possvel encontrar algumas vulnerabilidades no atual paradigma da responsabilidade internacional dos Estados, pois a histria do movimento em prol dos direitos humanos a histria da estratgia poltica e da argumentao moral em busca da justia; e o movimento pelos pedidos de reparaes segue este mesmo caminho, mas o que falta ser trabalhado a forma mais apta reivindicao das demandas morais pelas reparaes14, pois, particularmente, para indivduos que foram vtimas das violaes de direitos humanos, mesmo que as consequncias imediatas da violao tenham sido tratadas, essas pessoas se mantm extremamente vulnerveis, elas podem necessitar de um longo perodo de tratamentos mdicos, podem se encontrar inaptas exercerem atividades que lhes garantam o sustento, e podem ter perdido seus lares e pertences, por isso, seria insensvel e ingnuo pensar que apenas a indenizao seria suciente para restaurar a vtima situao em que ela se encontrava previamente violao, ou seja, seria inapropriado o mero restabelecimento do status quo ante como requerido pelo direito internacional, quando se trata da responsabilidade internacional do Estado por graves violaes de direitos humanos. Alm disso, historicamente, o estudo das reparaes e a colocao da vtima como ponto central das discusses um fnomeno recente15, e como se tem observado16, h uma decincia de codicao desse direito, assim como uma ausncia de doutrina no que diz respeito origem
14 DU PLESSIS, Max. Historical Injustice and International Law: An Exploratory Discussion of Reparation for Slavery In: Human . Rights Quarterly, vol. 25, 2003, pp. 624-659. 15 No aspecto histrico, a colocao da vtima de violaes no centro das atenes passou a ocorrer, por um grande nmero de razes, a partir de uma compreenso do regime totalitrio, entendendo-o com uma ruptura da civilizao. Ver: LAFER, Celso. A reconstruo dos direitos humanos um dilogo com o pensamento de Hannah Arendt. So Paulo: Companhia das Letras, 1988. O Holocausto, posto em prtica pelo nazismo, passou a servir como uma analogia para conceitualizar os abusos aos direitos humanos. O seu signicado metafrico tornou esse acontecimento histrico num smbolo transcendental e moral universalizado que se coloca como um mal radical. Ver: ARENDT, Hannah. Origens do Totalitarismo. So Paulo: Companhia das Letras, 1989, p. 510. 16 COMMISSION ON HUMAN RIGHTS (CHR/UN). Study Concerning the Right to Restitution, Compensation and Rehabilitation for Victims of Gross Violations of Human Rights and Fundamental Freedoms. Genebra, 1993.

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e racionalidade das reparaes aos indivduos, o que pressupe uma necessidade de ajustes tericos e prticos para a sua consolidao. De forma geral, o princpio da responsabilidade internacional dos Estados decorrncia natural das regras de direito internacional, e est relacionado com os acontecimentos e consequncias de atos ilegais e as reparaes a que estes atos ilegais acarretam. Existe, assim, uma estreita correlao entre o estudo da responsabilidade internacional do Estado e as reparaes, pois estas que por denio somente se tornam relevantes quando o ato ilcito e a violao lei j ocorreram tm uma funo de favorecimento do cumprimento e da adequao s normas de direitos humanos, ou um efeito de coero lei e a dissuaso de violncias futuras. Num contexto mais amplo, pode-se observar que uma ordem normativa fortalecida se, apesar de um descumprimento ou ilcito, tem-se como decorrncia lgica o direito reparao. No mbito do direito internacional, a responsabilidade do Estado um dos seus temas centrais, e consiste numa parte primordial da constituio da comunidade internacional17. Da mesma forma, todas as ordens jurdicas nacionais conhecem o instituto da responsabilidade, denido como o fato no qual o sujeito de direitos responde pelos seus atos, os quais tenham levado uma ruptura danosa da ordem jurdica e/ou, eventualmente, alterado o equilbrio gerado pela mesma. Atualmente, as normas gerais que delimitam a responsabilidade internacional so de origem costumeira, apesar da existncia de algumas convenes prevendo a reparao por danos resultantes da violao de suas regras em assuntos especcos. Reconhecendo a importncia do instituto, os Estados tm buscado, desde longa data, codicar esta matria, mas devido aos interesses em jogo, tal sistematizao ainda no foi alcanada. O resultado provisrio um projeto para um tratado sobre a responsabilidade dos Estados, cuja ltima verso data de 2001. Neste projeto, de 2001, a Comisso de Direito Internacional da ONU (CDI) fez uma escolha entre as duas concepes de responsabilidade internacional, e optou pela tradicional, segundo a qual, a responsabilidade internacional entendida como a obrigao do Estado, autor de uma violao, de reparar as consequncias danosas de seus atos. Contrariamente, o projeto de 1996, aplicava um conceito mais amplo, proposto por Roberto Ago18, segundo o qual, a responsabilidade internacional designaria todas as formas de relaes jurdicas que poderiam surgir a partir de um ato ilcito do Estado no mbito internacional; seja uma relao direta entre o Estado causador do ilcito e aquele que padeceu do dano, sejam aquelas que se estabelecem entre os demais sujeitos de direito internacional.
17 REUTER, P Trois observations sur la codication de la responsabilit international des tats In: Mlanges offerts Michel . . Virally. Le droit international au service de la paix, de la justice et du dveloppement. Paris: Pedone, p. 390, 1991. 18 STERN, Brigitte. Responsabilit Internationale In: Rp. Internat. Dalloz, 1998, pp. 1-5. . 233

Tradicionalmente, no h nenhuma diferenciao entre a responsabilidade internacional de acordo com o tipo de norma que foi violada, ou a sua fonte (se proveniente de um tratado ou de um costume internacional), ou a sua maior ou menor importncia em razo da manuteno da ordem jurdica. Contrariamente, o direito interno distingue claramente entre as duas formas de responsabilidade de acordo com a norma que tenha sido violada: (i) responsabilidade civil, que gera a obrigao de reparar; e (ii) responsabilidade penal, que implica na imposio de uma pena. Era exatamente esta dualidade que estava na origem da distino proposta por Roberto Ago19, no projeto da CDI, de

Atualmente, as normas gerais que delimitam a responsabilidade internacional so de origem costumeira, apesar da existncia de algumas convenes prevendo a reparao por danos resultantes da violao de suas regras em assuntos especcos

1996, no sentido de que a mera indenizao (como modalidade de reparao) no seria suciente para os atos mais atentatrios aos valores da sociedade internacional, j que a obrigao de reparar seria apresentada para situaes que teriam ocorrido se o delito no tivesse sido cometido; teria, portanto, uma simples funo de reintegrao ou de compensao. A sano, por sua vez, teria uma natureza totalmente distinta, o seu signicado se relacionaria com a aio ou a represso. Foi exatamente este conceito de uma sano que se vincula uma reparao, quando se tem o cometimento de um crime internacional (como a guerra de agresso, no mbito da manuteno da paz, e o genocdio, no que tange aos direitos humanos), que Roberto Ago ensaiou aplicar

ao projeto da CDI. Mas, os Estados foram reticentes ideia de que eles pudessem incorrer em punio, caso viessem a aceitar no projeto da CDI a distino entre as responsabilidades capazes de gerar um ato ilcito e um crime; um dos principais fundamentos foi o de que a formulao de uma responsabilidade penal dos Estados demandaria uma sociedade internacional bem mais centralizada, a m de se desenvolverem rgos aptos ao desempenho de um papel, que no direito interno cabe ao prprio aparelho repressivo do Estado20.
19 AGO, Roberto. Le dlit international In: Recueil des Cours de La Haye, t. 68, 1939, pp. 415-554. .

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20 Na verdade, inmeras crticas foram feitas quanto abordagem da CDI em seu projeto de 1996: (i) na congurao de um delito, seria contestvel a existncia de um amlgama entre atos como o genocdio e os atentados contra o meio ambiente; (ii) o aspecto totalmente indeterminado e imprevisvel do que a comunidade internacional, num certo momento, reconhece como sendo um crime internacional e as modalidades deste reconhecimento, uma vez que os crimes internacionais no se confundem com as obrigaes erga omnes, nem com as normas jus cogens; (iii) o fato de que a qualicao deste crime deixada apreciao do Estado que foi lesionado. De tal forma que esta ideia de diferenciao, segundo a qual certos atos deveriam ser reparados (delitos) e outros deveriam alcanar alm da reparao a sano tambm (crimes), foi pouco a pouco sendo abandonada face s reticncias dos Estados possibilidade destes serem sancionados internacionalmente. Vide: STERN, Brigitte. Responsabilit Internationale In: Rp. Internat. Dalloz, 1998, pp. 5-21. .

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Assim, quando da apresentao do projeto, de 2001, houve a retomada do conceito clssico, e o seu relator, James Crawford, chegou mesmo a concluir que a anterior proposta de diferenciao entre ato ilcito e delito, no mbito do direito internacional, viria a, potencialmente, destruir o projeto de um tratado internacional como um todo21. Importa ressaltar que, certamente, no se pode deixar de mencionar a existncia da responsabilidade penal internacional, que no se relaciona com os Estados, mais unicamente com os indivduos, que so considerados culpados por determinadas violaes do direito internacional dos direitos humanos e do direito internacional humanitrio. Em linhas gerais, crimes internacionais so violaes s regras internacionais vinculadas responsabilidade penal individual. Os crimes internacionais compreendem os seguintes aspectos: (i) violaes s regras do costume internacional; (ii) regras que pretendem proteger valores22 considerados importantes para toda a comunidade internacional e, consequentemente, que obrigam todos os Estados e indivduos; (iii) existe um interesse universal em reprimir tais crimes; sujeitos a certas condies, os acusados podem, em princpio, ser processados e punidos por qualquer Estado, sem que exista qualquer vnculo territorial ou nacional entre o acusado ou a vtima e aquele determinado Estado23. Assim, de acordo com esses aspectos, a denio de crimes internacionais pode incluir crimes de guerra, crimes contra a humanidade, genocdio, tortura, agresso e algumas formas extremas de terrorismo.

AS FORMAS E FUNES DAS REPARAES


As reparaes envolvem questes substantivas quanto natureza do fato que gerou a prpria responsabilidade internacional, e esto longe de constiturem um mero apndice do direito da responsabilidade dos Estados24, tanto que existem elementos importantes como as regras quanto satisfao, que parecem no fazer muito sentido no direito interno, que versa sobre os atos ilcitos, mas que no mbito da responsabilidade internacional tm sido frequentemente empregadas25.
21 CRAWFORD, James. The international law comissions articles on state responsibility. Introduction, text and commentaries. 3. ed. Cambridge: Cambridge University Press, 2005, p. 20. 22 Esses valores encontram-se expressos em instrumentos internacionais, dos quais os mais importantes so a Carta da ONU de 1945, a Declarao Universal dos Direitos do Homem de 1948, a Conveno Europeia de Direitos Humanos de 1950, os Pactos sobre Direitos Civis e Polticos e sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais de 1966, a Conveno Americana de Direitos Humanos de 1969, a Carta Africana de Direitos Humanos e dos Povos de 1981, a Conveno sobre Genocdio de 1948, as Convenes de Genebra sobre a proteo das vtimas de conitos armados de 1949 e os seus dois Protocolos Adicionais de 1977, e a Conveno contra a Tortura de 1984. 23 24 25 CASSESE, Antonio. International Criminal Law. New York: Oxford University Press, 2003, pp. 23-41. BROWNLIE, Ian. Princpios de Direito Internacional Pblico. Lisboa: Calouste Gulbenkian, 1997, pp. 481-487. Ver: Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso Aloeboetoe, julgamento de 10.09.1993, srie c, n. 15. Corte Interamericana 235

No Caso Fbrica de Chorzw (Indenizao)26, a CPJI mencionou que: O princpio essencial contido na verdadeira noo de ato ilegal princpio que parece ser reconhecido pela prtica internacional e, em particular, pelas decises dos tribunais arbitrais o de que a reparao deve, tanto quanto possvel, eliminar todas as consequncias do ato ilegal e restabelecer a situao que teria existido, com toda a probabilidade, se esse ato no tivesse sido cometido. A restituio em espcie ou, se tal no for possvel, o pagamento de uma quantia correspondente ao valor que a restituio em espcie teria, e a atribuio, se tal for necessrio, de uma indenizao pelas perdas sofridas no includas na restituio em espcie ou no pagamento feito em sua substituio, so os princpios que devem ser utilizados para determinar o montante da indenizao devida por atos contrrios ao Direito Internacional (grifos nossos). Como a terminologia em relao aos tipos de reparaes no se encontra pacicada, o entendimento adotado neste artigo ser o que segue: (i) (ii) violao de um dever signica um ato ou omisso ilegal, uma leso no sentido lato; dano vincula-se a uma perda, quer seja a quanticao nanceira de uma leso ou um dano fsico, ou outras consequncias geradas a partir de uma violao de um dever; (iii) reparaes referem-se a todas as medidas que possam ser tomadas pelo Estado-ru: o pagamento de uma indenizao (ou restituio), um pedido de desculpas, a punio dos indivduos responsveis, a adoo de medidas para impedir a repetio da violao do dever, e quaisquer outras formas de satisfao; (iv) restituio tem o propsito de reabilitar uma situao que existiu antes do cometimento do ato licito, como a libertao de pessoas detidas indevidamente, a devoluo de uma propriedade conscada ilegalmente e a revogao de uma medida judicial considerada ilegal. Obviamente, existem circunstncias em que a restituio materialmente impossvel, como nos casos em que a propriedade em questo foi destruda. Alm disso, a restituio pode no ser um remdio apropriado se o benefcio a ser alcanado, por parte da vtima, mostra-se inteiramente desproporcional ao dano causado. (v) compensao ou indenizao um pagamento monetrio referente a um dano que pode ser avaliado nanceiramente, sendo possvel incluir-se tanto um prejuzo material

de Direitos Humanos, caso Masacres de Ituango, julgamento de 01.07.2006, srie c, n. 148. Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso Masacre de Pueblo Bello, julgamento de 31.01.2006, srie c, n. 140. Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso Masacre de Mapiripn, julgamento de 15.09.2005, srie c, n. 134. 236 26 Corte Permanente de Justia Internacional, srie A, n. 17, p. 47, 1928.

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quanto moral27, assim, serve para descrever a reparao no sentido estrito do pagamento em dinheiro. (vi) satisfao ou reparao simblica representa qualquer medida que o autor da violao deve adotar para alm da restituio ou da indenizao, quando a inteno for, notadamente, a de procurar obter um sinal de arrependimento e de reconhecimento da ilicitude. A satisfao refere-se quele dano no material, que atinge ou causa uma afronta vtima, comunidade ou ao prprio Estado; os exemplos dessa forma de reparao compreendem um reconhecimento sobre a violao causada, uma expresso de arrependimento, um pedido de desculpas ocial, uma garantia de no-repetio da violao ou um comprometimento por parte do Estado violador de tomar iniciativas para propor ao disciplinar ou penal contra aqueles indivduos que causaram a violao. O art. 37 do Projeto da CDI para um tratado sobre responsabilidade internacional, de 2001, e o princpio 25 do Basic Principles and Guidelines on the Right to a Remedy and Reparation for Victims of Violations of International Human Rights and Humanitarian Law28 apresentam uma lista das possveis formas de reparaes simblicas e de garantias de no-repetio do ilcito causado: a cessao de uma violncia continuada; a vericao dos fatos e a publicidade e completa revelao da verdade, desde que tais informaes no exponham a vtima a um sofrimento desnecessrio ou coloquem em risco a segurana da mesma, assim como de testemunhas e terceiros envolvidos; a busca dos corpos daqueles que foram mortos ou desapareceram, a assistncia na identicao e no enterro de acordo com as prticas culturais das famlias e da comunidade; uma declarao ocial ou legal no sentido de restaurar a dignidade, reputao e direitos civis e sociais da vtima e de pessoas prximas a mesma; um pedido de desculpas, incluindo o reconhecimento pblico sobre os fatos e a aceitao da responsabilidade; celebraes e tributos s vtimas; sanes judiciais e administrativas contra pessoas responsveis pelas violaes; incluso em livros educacionais e didticos de informaes sobre as violaes que ocorreram, assim como de medidas de preveno para se evitar que essas violaes tenham reincidncia. O princpio 24 do referido Basic Principles and Guidelines tambm menciona uma forma adicional de reparao: a reabilitao, que compreenderia os cuidados mdicos e psicolgicos, assim como servios legais e sociais.

27 Ver o art. 36 do ILC Articles on State Responsibility e o princpio 23 do Basic Principles and Guidelines, os quais atestam que a compensao deveria ser concedida para qualquer dano que possa ser quanticado monetariamente como: dano fsico ou mental, incluindo os sentimentos de dor, sofrimento, e agonia; as oportunidades perdidas, como a educao; o danos materiais e as perdas cessantes e os lucros potenciais; o dano reputao e dignidade, e os custos requeridos para assistncia legal, mdica, psicolgica e de servios sociais. 28 Basic Principles and Guidelines on the Right to a Remedy and Reparation for Victims of Violations of International Human Rights and Humanitarian Law, UN Doc. E/CN. 4/ 2000/62, de 18 de janeiro de 2001. 237

(vii)

decises declarativas so as declaraes de um tribunal internacional quanto ilegalidade do ato do Estado-ru; constituem-se como uma medida de satisfao, aplicam-se quando se entende tratar-se de um mtodo apropriado e construtivo para lidar com um litgio que ultrapassa a mera concesso de indenizao pelo dano sofrido.

CRIMES HISTRICOS E COMPENSAES


No contexto histrico, h que se mencionar que o tema das reparaes no mbito internacional guarda relaes estreitas com os chamados crimes histricos29, pois a histria da humanidade est repleta de episdios de genocdio, escravido, tortura, expulses, que se mantm vivos na memria e, algumas vezes, ressurgem num contexto de um conito atual. A prpria existncia e as fronteiras dos Estados modernos so resultados dos atos e omisses passadas, que hoje certamente seriam considerados ilegais de acordo com o direito internacional e muitas constituies nacionais30. O caso das reparaes oferecidas aos judeus no ps-guerra um exemplo emblemtico dessa responsabilidade internacional do Estado pelos danos causados aos indviduos, pois aps terem sido derrotados na II Guerra Mundial, poucos alemes estavam preocupados com os sobreviventes judeus dos campos de concentrao, e um nmero ainda menor deles consideravam com seriedade os pedidos de reparaes31. Em 1945, os judeus comearam a propor demandas por reparaes, e as obtiveram, em 1952, por meio de um tratado internacional (Luxembourg Agreement), o qual obrigou a Repblica Federal da Alemanha (Alemanha Ocidental) a pagar 3,45 bilhes de marcos alemes (US$ 845 milhes) Israel e Conferncia Judaica sobre Reinvindicaes Materiais contra a Alemanha (Conference on Jewish Material Claims Against Germany). Mas, observando o mtodo de reparao que foi posto em prtica pela Alemanha Ocidental em relao ao holocausto no sentido de oferecer uma compensao ao Estado de Israel em detrimento das prprias vtimas muitas discusses recentes sobre reparaes
29 Os crimes histricos so geralmente observados como alcanando grupos inteiros, minorias desfavorecidas ou populaes estrangeiras, e so diferentes dos casos individuais ou isolados, uma vez que se referem populaes que foram mortas, excludas ou sujeitas discriminaes por outros grupos que, por meio de privilgios e opresses, se enriqueceram e/ou conquistaram poder, territrio e impuseram uma dominao. 30 SHELTON, Dinah. The world of atonement: reparations for historical injustices In: Netherlands International Law Review, v. . 50, 2003, pp. 289-325. 31 LAREMONT, Ricardo Ren. Jewish and japanese american reparations: political lessons for the africana community In: Jour. nal of Asian American Studies, v. 4, n. 3, 2001, pp. 235-250.

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aos crimes histricos e s violncias polticas em massa tm rejeitado a ideia de que uma justia compensatria seja relevante, ou deva vir em primeiro lugar, quando se trata de reparaes envolvendo um grande nmero de vtimas de injustias 32. Ao analisar, porm, os casos das compensaes obtidas pelos crimes histricos, Garapon arma33 que a formas mais espetaculares de reparaes materiais foram, sem dvida, as class actions (aes coletivas) propostas nos Estados Unidos pelas associaes judaicas americanas contra os bancos suos, que determinaram uma srie de transaes nanceiras indenizando as espoliaes que foram feitas contra os judeus; assim como as indenizaes que foram pagas aos americanos de origem japonesa internados durante a II Guerra Mundial pela administrao Roosevelt. O exame dos casos de reparaes dos crimes histricos revela que eles no tm somente por objetivo a apurao dos fatos histricos, mas que este objetivo esconde um outro muito mais essencial: reduzir o sentimento de exlio poltico que envolveram estas injustias histricas; pois todos os casos giram em torno de um episdio histrico que consistiu em uma viagem infernal, em uma expulso, em uma deportao, ou ao inverso, em uma intruso em seu territrio: as vtimas judaicas das espoliaes se encontram dispersas atravs do mundo; os escravos foram retirados de seus territrios para que fossem deportados para um outro continente e outros foram expulsos de suas terras ancestrais por pessoas desconhecidas. Esbarra-se, ento, numa diculdade que no prpria s reparaes dos crimes histricos, mas que pretence prpria ideia de reparar, e que se encontra em termos idnticos na justia civil comum: quanto vale uma vida injustamente suprimida? Neste caso, o poder judicirio deve se arriscar a uma apreciao necessariamente arbitrria, pois a vida por denio incomensurvel e a morte irreversvel. Todos os problemas que se colocam s reparaes por meio da justia civil para os crimes histricos procedem de um nico paradoxo: a administrao da justia ou a aplicao do direito se v connada a uma misso que excede as suas prprias capacidades, e corre-se o risco de tornar as ces jurdicas ainda mais articiais e de se exacerbar ainda mais as contradies da instituio judiciria. Assim, antes de se fazer a crtica a esses processos, preciso observar que esses no tm a pretenso de escreverem a histria, mas, modestamente, de reparar alguns de seus efeitos sob as vtimas que ainda sobreviveram. Suas aes comportam uma dimenso concreta a perspectiva de uma deciso de justia e de uma compensao que se opem a uma utopia revolucionria,

32 33

WALKER, Margaret Urban. Restorative Justice and Reparations In: Journal of Social Philosophy, vol. 37, n. 3, 2006, pp. 377-395. . GARAPON, Antoine. Peut-On Rparer LHistoire? Colonisation, Esclavage, Shoah. Paris: Odile Jacob, 2008, pp. 12-13. 239

muitas vezes radical e abstrata. A ao do processo civil sob a histria ser dplice: ela visa terminar com uma ao passada, mas tambm exercer um efeito dissuasivo em relao futuro.

JUSTIA COMPENSATRIA E JUSTIA DE TRANSIO


Embora no exista um consenso e nem mesmo uma caracterizao formal sobre a justia compensatria, esta pressupe a prvia existncia de um padro moral e de uma conduta aceitvel, j que tal justia requer correo do que se presume ser um lapso ou uma ruptura daquele fundamento moral anterior. Mas, por essa mesma razo, a justia compensatria pode se tornar articial, e talvez incoerente, quando se trata de um caso que versa sobre uma negao radical dos padres morais ou sobre uma imposio rgida de uma moral completamente degradada, em especial, quando existem prticas sistemticas que persistem por longos perodos de tempo. Em casos mais recentes e de regimes em transio, que envolvam o genocdio, tortura ou desaparecimento forado, o signicado da compensao precisa ser substitudo por um quadro mais amplo: gestos de reconhecimento, consso, comisso de verdade, expiao, memria, assistncia social e, garantias de no-repetio. O equilbrio entre medidas de reparao individual e coletiva e de temas delicados como ofertas pecunirias e gestos simblicos de reabilitao podem superar a ideia simplista de devoluo que predomina no conceito de justia compensatria. Os problemas da justia compensatria so reais e devem ser observados como sintomas de um tema ainda mais complexo: o fato de que o instrumental proposto por essa justia causa tenso, porque no foi concebido para tratar com escalas massivas de desordem, de subjulgo brutal e de atrocidades que caracterizam os sistemas repressivos violentos. Por isso, uma justia de transio que prope, dentre outras, as reparaes simblicas e as comisses de verdade seria um referencial mais adequado para a prtica das reparaes, principalmente, quando existe a necessidade de se reestabelecer um Estado, mais do que uma interveno episdica para corrigir algum desvio relacionado a um determinado padro de conduta. O conceito central da justia de transio apoia-se no restabelecimento das relaes, e pressupe que a desconsiderao para com os direitos humanos encontra-se entre um dos temas principais da agenda de discusso. Por meio da justia de transio o que se espera a facilitao do relacionamento entre a vtima e perpetrador, e entre cada um desses e suas respectivas
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comunidades, que foram transformadas ou destrudas.

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Entretanto, quanto responsabilizao, as vtimas de graves violaes dos direitos humanos tm diferentes opinies de como observar o passado34; algumas enfatizam a importncia dos julgamentos, enquanto que outras buscam a satisfao de suas necessidades para superar um dano devastador; outras, certamente, preferem evitar qualquer vinculao com o passado. Logicamente, essa multiplicidade de respostas diculta os esforos para se delimitar uma teoria sobre reparaes que guarde uma certa coerncia. No entanto, o que se torna axiomtico a constatao de que essa teoria deve buscar a restaurao da dignidade das vtimas e, tanto quanto possvel, oferecer-lhes os meios necessrios para que possam exercer uma verdadeira autonomia, e de faz-la no de maneira protetora ou condescendente. Assim, o objetivo deve ser o fornecimento de reparaes simblicas, restituies e compensaes para as vtimas sem simultaneamente desprez-las, torn-las impotentes ou incapazes de obter respeito e valor prprios.

Essas demandas so legtimas, uma vez que os indivduos em questo passaram por violaes devastadoras e, essas atrocidades impressionantes requerem o reconhecimento da experincia das vtimas de uma forma que no seja aquela trivial.

Dessa forma, grupos de vtimas, frequentemente, reivindicam o seu reconhecimento de acordo com os instrumentos de uma justia de transio35, e a efetivao desta pode compreender uma srie de prticas distintas: (i) anistias restritas, ou seja, que no incluam crimes contra a humanidade e genocdio; (ii) procedimentos judiciais para os crimes no anistiveis; (iii) comisses de verdade e reconciliao para os crimes anistiveis; (iv) restituies, compensaes e reparaes simblicas (como os pedidos pblicos de desculpas); e (v) o desenvolvimento de uma viso compartilhada dos acontecimentos histricos, combinado com a abertura de arquivos do governo populao, a elaborao de livros didticos, a construo de memoriais e museus da memria e a instituio de uma data cvica que relembre os fatos que ocorreram. Essas demandas so legtimas, uma vez que os indivduos em questo passaram por violaes devastadoras e, essas atrocidades impressionantes requerem o reconhecimento da experincia das vtimas de uma forma que no seja aquela trivial. O problema consiste em como fazer

34 449-468.

VERDEJA, Ernesto. A normative theory of reparations in transitional democracies In: Metaphilosofy. vol n. 37, n. 3-4, 2006, pp. .

35 HAZAN, Pierre. Measuring the impact of punishment and forgiveness: a framework for evaluating transitional justice. In: International Review of Red Cross, Geneve, vol. 88, n. 862,2006, p. 19-47.

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e quais critrios utilizar, pois uma teoria sobre o reconhecimento das vtimas padece de desaos conceituais, porque parece ser incapaz de denir o limite entre o que constitui um reconhecimento satisfatrio e o que vem a exced-lo. A justia compensatria tende a centralizar-se em mecanismos de restituio e de proporcionalidade entre a compensao e o dano causado; porm, na prtica, trabalhar com a compensao para um grande nmero de vtimas de violaes aos direitos humanos ou opresses pode acarretar uma sobrecarga nanceira e uma armadilha poltica em muitos contextos de transio onde as reparaes contam com recursos limitados36. Ao passo em que a justia de transio se dene de acordo com a realidade da violao ou da alienao dos direitos, o seu propsito essencial apoia-se no reestabelecimento das relaes sociais, e pressupe que a desconsiderao para com os direitos humanos encontra-se dentre um dos temas principais da agenda de discusso. Sendo possvel a identicao de cinco valores centrais da justia de transio37: (1) buscar reparar o dano causado pelo crime e violaes aos direitos estabelecidos; (2) dar relevncia s experincias e necessidades (materiais, emocionais e morais) das vtimas; (3) responsabilizar aqueles que causaram as violaes e o dano; (4) por meio da responsabilizao, possibilitar s vtimas que retomem o autorrespeito e possam ser reintegradas sem estigmas em suas comunidades, e (5) por meio das comisses de verdade e reconciliao, construir e estreitar os laos entre os indivduos e a comunidade, a m de se fazer justia de maneira ativa e, no deixar que esse papel seja preenchido por prossionais e tcnicos do direito. Assim, um dos elementos da justia de transio o estabelecimento de um relacionamento entre a vtima e o perpetrador, e entre cada um desses e suas respectivas comunidades, que foram adulteradas ou destrudas. Num estgio mnimo, deve existir uma aceitao sobre os males e danos causados s vtimas e se acatar a legitimidade do pedido das vtimas por reconhecimento e reparao, e nesse sentido, o ressentimento das vtimas, a vitimizao, ou a indiferena em relao violao e ao sofrimento se mostra como a anttese da restaurao a que se prope a justia de transio. As prticas propostas pela justia de transio envolvem formas de encontro e interao, tais como o testemunho das vtimas ser ouvido pelos perpetradores, e as vtimas poderem coletar informaes sobre o que ocorreu e saberem as razes pelas quais se tornaram alvo dos seus ofensores. Tratam-se de relatos de dupla funo: (i) so necessrios para o prprio entendimento e pacicao dos

36 242 37

WALKER, Margaret Urban. Restorative Justice and Reparations In: Journal of Social Philosophy, vol. 37, n. 3, 2006, pp. 377-395. . WALKER, Margaret Urban. Restorative Justice and Reparations In: Journal of Social Philosophy, vol. 37, n. 3, 2006, pp. 377-395. .

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sofrimentos das vtimas, e (ii) possibilitam que os perpetradores compreendam suas vulnerabilidades, demonstrem seus arrependimentos e suas atitudes espontneas no sentido das desculpas. Por outro lado, muitas violaes e injustias, como a expropriao do territrio, a destruio de uma linguagem ou cultura criam perdas que no so literalmente compensveis sob nenhuma forma. Assim, a justia de transio enfatiza tipos de reparaes num quadro de restaurao, que desempenham um papel instrumental e simblico ao reconstituir relaes, ao dar importncia gestos interpessoais como pedido de desculpas, manifestaes de pesar, vergonha, culpa ou desejo de aliviar a dor e o remoro das vtimas, porque h a preocupao sobre a qualidade das futuras relaes entre aqueles que praticaram a violao e aqueles que a sofreram. Uma outra caracterstica dessa justia relaciona-se ao fato de encorajar a completa explorao da natureza, do impacto do mal causado e da ruptura social resultante desses fatos por meio da comunicao, da possibilidade de se ouvir as vtimas, seja por meio de audincias ou na forma de comisses de verdade.

CONCLUSES: AS REPARAES EM SUAS DIMENSES SIMBLICA E MATERIAL, COLETIVA E INDIVIDUAL


Uma teoria sobre reparaes consiste em quatro dimenses ideais: coletiva e individual de um lado, e simblica e material por outro38. Na maioria dos casos de atrocidades em larga escala, os crimes so direcionados contra grupos culturais, ticos, religiosos, nacionais, ideolgicos, raciais ou econmicos. Alm do que, os grupos de vtimas podem conter outras categorias transversais como o gnero, cujos membros so alvos de tipos de violaes especcos. Por causa dessa ampla dimenso coletiva, as reparaes requerem a teorizao sobre a identicao de um elemento simblico e coletivo. Reconhecer os grupos que foram alvos traz pblico o fato de que as violaes no eram simplesmente um excesso discreto, mas que eram resultados de uma estratgia planejada de represso (e ocasionalmente extermnio) contra os inimigos designados.
38 449-468. VERDEJA, Ernesto. A normative theory of reparations in transitional democracies In: Metaphilosofy. vol n. 37, n. 3-4, 2006, pp. . 243

Entretanto, importante tambm mencionar, que os crimes no so meramente coletivos, assim, reparaes simblicas individuais consistem na necessidade de reconhecimento da vtima como indivduo e no simplesmente de coloc-las numa categoria residual, reduzindo-as a um corpo amorfo de sobreviventes passivos e sem direito voz. Esse tipo de reconhecimento encerra o desenvolvimento de formas de ressaltar como a opresso e o terror afetaram o indivduo como tal. Assim, a reparao simblica individual enfatiza a importncia de se lembrar que as vtimas no so meramente uma estatstica, mas pessoas que sofreram crueldades intolerveis. O sofrimento de um indivduo sempre ser mais do que um smbolo de crimes sistemticos, o sofrimento sempre profundamente pessoal, e um reconhecimento adequado requer ateno para esse fato. A sensibilidade para com a vtima como indivduo um passo importante para rearmar o seu status como cidado, o que remete a um respeito aos seres humanos, que um elemento necessrio para qualquer ordem poltica fundamentada em princpios democrticos de igualdade. Entretanto, os aspectos simblicos no so sucientes. Em muitos casos, a devastao causada pela violncia sistemtica e opresso tambm deixa as vtimas numa posio de vulnerabilidade econmica, algo que no pode ser remediado somente por meios simblicos. Ento, o direito das vtimas tambm requer uma preocupao voltada para uma justia distributiva. O elemento material e coletivo da reparao enfatiza os temas de uma justia distributiva, pois ele busca oferecer recursos aos grupos vitimizados com o intuito de criar uma base material e uma segurana necessria para que eles se tornem participantes da vida social, poltica e econmica de seu Estado. Esses recursos podem se apresentar de vrias formas, tais como o desenvolvimento de projetos para habitao e emprego queles cujas condies econmicas foram diretamente afetadas pela violncia, assim como iniciativas de sade (psicolgica e fsica) para abordar os traumas que as vtimas sofreram. Esses programas devem ser denidos em situaes particulares, os projetos so coletivos no sentido de que auxiliam grupos que foram alvo de violaes, e todos exigem a redistribuio de recursos econmicos com o objetivo de melhorar o sustento das vtimas de forma a assegurar que elas possam perseverar em seus planos de vida. Finalmente, existe um componente material e individual para as teorias sobre reparaes. Trata-se tambm de uma forma de justia distributiva, que coloca maior nfase na autonomia do indivduo do que na dimenso coletiva acima apresentada. Certamente, nenhuma compensao pode superar a morte ou a tortura, e nesse sentido o dinheiro ou outra medida de reparao sempre ser insuciente. Mas, a compensao pode ter um impacto para uma vtima economicamente
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destituda e demonstra que o reconhecimento da vtima por parte do Estado no unicamente

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um gesto simblico vazio, mas tambm um comprometimento voltado para uma assistncia material. As reparaes individuais podem ser vrias, e normalmente incluem a reabilitao familiar por meio de acesso a servios mdicos, psicolgicos e legais, compensaes nanceiras para danos que podem ser avaliados pecuniariamente, restituio de bens ou propriedades que foram roubadas, perdidas ou destrudas39. As persecues penais constituem-se num meio para identicar as aes passadas como violaes dos direitos humanos, entretanto, as reparaes tambm so capazes disso, ao identicarem as vtimas como merecedoras de um reconhecimento, o que implicitamente redene determinados acontecimentos e aes como transgresses. De maneira que, em conjunto com os julgamentos e os relatrios das comisses de verdade, as reparaes podem promover uma responsabilidade alternativa sobre o passado. De fato, o reconhecimento das vtimas como portadoras de direitos e de demandas legtimas auxilia no questionamento sobre as justicativas dos perpetradores para o cometimento das violaes, e com a eroso dessas narrativas abre-se a possibilidade para um projeto plural, que favorece a existncia de um status de igualdade entre os indivduos.

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39 No caso do processo de transio brasileiro, em 13.11.2002, foi promulgada a Lei 10.559, que regulamenta o art. 8 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT) da Constituio Federal de 1988. Referida lei visa instituir a reparao econmica para os que haviam sido impedidos de exercer suas atividades em razo da discricionariedade do regime militar, criando-se o que foi denominado de regime do anistiado poltico , que passou a garantir, dentre outros itens, a reparao econmica, de carter indenizatrio, em prestao nica ou mensal, permanente e continuada, e assegurando-se a readmisso ou a promoo na inatividade, a reintegrao dos servidores pblicos civis e dos empregados pblicos punidos, por interrupo de atividade prossional em decorrncia de deciso dos trabalhadores, por adeso greve em servio pblico e em atividades essenciais de interesse da segurana nacional por motivo poltico (art. 1, incisos II e V). A Lei 10.559 tambm garantiu que, aqueles que foram afastados em processos administrativos, instalados com base na legislao de exceo, sem direito ao contraditrio e prpria defesa, e impedidos de conhecer os motivos e fundamentos da deciso, seriam reintegrados em seus cargos. Sendo que este regime compreenderia os acontecimentos no perodo de 18.09.1946 at 5.10.1988.

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LUCIA ELENA ARANTES FERREIRA BASTOS


Doutora em Direito Internacional pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo Atuao Prossional: Pesquisadora de Ps-Doutorado junto ao Ncleo de Estudos da Violncia da Universidade de So Paulo (NEV/USP). rgos de Fomento: Bolsista de Ps-Doutorado da Fundao de Amparo Pesquisa do Estado de So Paulo (Fapesp).

AS REPARAES POR VIOLAES DE DIREITOS HUMANOS EM REGIMES DE TRANSIO


Resumo: Este artigo prope uma reviso sobre o direito e a prtica relativa s reparaes por violaes de direitos humanos em regimes de transio diante de um cenrio de reconhecimento da proteo dos direitos humanos e de necessidade de aplicao dos instrumentos normativos. As reparaes relacionam-se a um princpio geral de direito, segundo o qual, qualquer ato ilcito gera uma obrigao de reparar, logo, o objetivo das reparaes o de eliminar, tanto quanto possvel, as consequncias do ato ilcito e restaurar a situao que teria existido se o ato no tivesse sido cometido. A partir desse pressuposto, as reparaes podem tomar vrias formas, incluindo: restituio, compensao e satisfao (ou reparao simblica); e esses remdios podem ser aplicados tanto individualmente quanto em combinao com uma resposta coletiva uma dada violao. Palavras-chave: reparaes, violaes de direitos humanos e responsabilidade internacional do Estado Abstract: This article focuses on a revision of the law and practice of the reparations for human rights violations in transitional regimes, facing a scenario of accountability and protection of human rights and recognition of the practice of normative instruments. Reparations are related to a general principle of law, according to which any illicit act creates an obligation to repair, so the objective of reparations is both to eliminate, as much as possible, the consequences of the illicit act and to restore a situation that would had existed if the act had not been done. Considering this subject, reparations can take some categories, like restitution, compensation and satisfaction (or symbolic reparation), and these remedies may be applied individually or in combination with a collective answer to a certain violation. Key-words: reparations, human rights violations and international responsibility of State

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DIREITO MEMRIA COMO EXIGNCIA TICA UMA INVESTIGAO A PARTIR DA HERMENUTICA FILOSFICA DE HANS-GEORG GADAMER
Mariana Pimentel Fischer Pacheco
Doutora em Direito pela Universidade Federal de Pernambuco

1. INTRODUO: LIMITES HISTRICOS DO POSITIVISMO E ABERTURA CONVERSAO SOBRE TICA


Neste trabalho, argumentar-se- que o direito memria uma exigncia tica. Para sustentar esta ideia, no contexto atual de modernidade tardia (ou ps-modernidade se preferir) e, especicamente, na atmosfera em que se conforma a cultura jurdica brasileira, preciso tratar com cautela do que se pretende evocar quando se pronuncia a palavra tica Diz-se que . so necessrios cuidados, pois, falar em um suporte tico para a tese ora defendida, signica pr alguns limites abordagem estritamente positivista da questo. No cenrio atual, pode-se perceber um certo desgaste na estruturao positivista, alicerada na identicao entre direito e norma jurdica, que compe direito dogmtico moderno. De um lado, problemas de efetivao e, de outro, questes ligadas legitimao (quanto a esse ltimo
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aspecto, ressalta-se a proposta de Jrgen Habermas de conectar direito e uma moral ps-

convencional1) tm desestabilizado o projeto positivista, sobretudo, em sua vertente formalista. Interessa-nos chamar a ateno para o fato de que as ambiguidades e incertezas geradas pela corroso do normativismo do ensejo tambm a oportunidades: o debate atual abre espao para que se possa voltar a levar a srio uma conversa a respeito de tica. A primeira ressalva que h de ser feita a de que falar sobre tica no implica em excluir da conversao normas e instituies jurdicas que fornecem a estrutura, a identidade do direito ; leva sim a pensar estas ltimas dentro de fronteiras histricas o que implica em atentar tambm para o direito na sua diferena. Em segundo lugar, importa estar ciente de que a crtica ao positivismo no ir acarretar um retorno metafsica clssica ou ao jusnaturalismo. Pensar a tica da forma que iremos propor no equivale a buscar um conceito que possa vir a determinar de cima para baixo o direito. Trata-se, ao contrrio, de chamar a um enraizamento. A tica convida a aprendermos a pisar no cho e a habitarmos mais propriamente o mundo, levando em conta a corporeidade e as emoes; solicita salvaguardar a mobilidade histrica. A conscincia da fora que o passado tem no presente permite que sejam abertas novas possibilidades para o futuro e que se pense projetos de maneira enraizada. Nesse sentido, diremos que a memria emancipa. Para alcanar esta compreenso nos apoiaremos, principalmente, na hermenutica losca de Hans-Georg Gadamer. A argumentao circular em torno de algumas noes muito caras ao nosso autor. Comearemos tentando realizar uma aproximao do que Gadamer chama de histria efetiva (Wirkungsgeschichte). Tendo em vista a abertura ao sentido mais profundo de historicidade, do qual parte a hermenutica, ser preciso, desconstruir o sentido que a palavra histria recebe na tradio racionalista. Isto nos levar a perceber que a histria atua como Outro, atravs de um modo de vida, e que pensamos mais a partir de uma tradio do que podemos pensar sobre ela. Em seguida, investigaremos duas outras noes chaves que esto intrinsecamente interligadas: formao (Bildung) e experincia. Neste ponto, sero expostas algumas diferenas importantes entre uma viso moderna da questo (agora encarnada na losoa de Hegel) e a perspectiva hermenutica. Uma formao (Bildung) mais prpria, para Gadamer, acontece pela abertura experincia; aprender a carregar a histria e lidar com aquilo que frustra, excede planos e ideias. Tal investigao preparar o terreno para que possamos pensar sobre tica e direito memria como condio para lidarmos melhor com as feridas do passado.

1 HABERMAS, Jrgen. Direito e Democracia entre Faticidade e Validade. V. I. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 2003, p. 149 e seguintes.

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Falar sobre o direito memria como exigncia tica transgredir os limites do discurso positivista, bem como da modernidade racionalista. Esta tica que cuida de salvaguardar a memria leva a demandas outras, que excedem prescries normativas as quais se restringem a impor a coleta de informaes sobre o passado e punir culpados. O escopo torna-se mais amplo, visa a impulsionar a formao e o aprendizado, que esttico e tambm emocional de uma comunidade. No centro da investigao est a pergunta a respeito de como possvel para uma tradio interromper um ciclo repetitivo e preparar uma abertura para ser diferente. Abrir-se a outras possibilidades ganhar liberdade. O sentido que a hermenutica atribui liberdade conecta-a essencialmente memria; ca clara a importncia deste tema para poltica e para o direito, bem como a sua interligao com desiderato de, alm da democracia formal, cultivar prticas que cuidam de uma democracia efetiva. Como ltima ressalva cabe enfatizar que, se de um lado sustentamos que a investigao hermenutica d ensejo a proteo da mobilidade histrica, de outro, defenderemos, com a mesma nfase, que no da alada da hermenutica nem de qualquer losoa dizer como ser esse processo de elaborao de contedos passados e a que resultados levar. Por exemplo, a deciso acerca da punio ou perdo de ofensas rememoradas deve ser tomada no por um lsofo mas pela comunidade, de maneira circunstanciada e enraizada.

2. A CRTICA RAZO MODERNA E O DIRECIONAMENTO FACTUAL DO QUESTIONAMENTO HERMENUTICO


A questo inicial : como a razo moderna compreende o papel da histria e qual o sentido que o direito memria adquire neste contexto? Habermas lembra que a palavra moderno tem suas origens no sculo V, referindo-se ao novo cristo, que se estabelecia e opunha-se ao velho pago. O emprego do vocbulo j revelava a preocupao com o que nascente; a razo aparece como marco fundador da compreenso do presente, bem como de construo de projetos para o futuro. A crena na vitria diante do antigo marca o esprito moderno2. A pr-histria imediata desvalorizada e concebida como algo que

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HABERMAS, Jrgen. A Constelao Ps-Nacional Ensaios Polticos. So Paulo: Littera Mundi, 2001, p. 165 e seguintes.

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deve ser deixado para trs junto com mitos obsoletos. A orientao por distanciar-se desses ltimos e criar novas referncias a partir da nica autoridade que deve restar: a razo. Dirigida por um impulso bastante diferente daquele que orienta a modernidade racionalista, a hermenutica problematiza a ideia de que o ser humano capaz de emancipar-se de determinaes histricas atravs da razo. Nesta ltima, para o pensamento moderno, de um modo geral, reside a liberdade; para a hermenutica, a emancipao est, sobretudo, na memria e na nossa potencialidade de abertura ao que o outro em relao conscincia. Tal abertura exige sensibilidade e permisso para que o que est a, concretamente, possa me afetar (e no se restringe, portanto, a um exerccio intelectual). As dissonncias se mostram com mais nitidez se pusermos lado a lado o questionamento hermenutico e a pergunta feita pela teoria do conhecimento moderno, de base kantiana. Kant interrogava: como podemos conhecer?A pergunta gadameriana : como compreendemos? . ou como lidamos com as coisas e participamos da forma pela qual elas se revelam? Estas formulaes no expressam divergncias triviais, nem, tampouco, desprovidas de consequncias prticas. Na verdade, est na congurao da pergunta hermenutica o germe do que, como veremos, permitir pensar o direito memria como conformao capaz de gerar abertura a um processo de compreenso calcado em um modo de vida concreto. Importa atentar para as sutilezas e para o que est por trs da elaborao das duas perguntas; pois estas j quando so colocadas, determinam o campo especco em que as respostas podero ser articuladas. Kant, ao perguntar como conhecemos? tem como referncia um sujeito abstrato, reduzido a um ser pensante, que pretende apreender um objeto atravs da razo3. O eu kantiano est desligado do mundo concreto e no est exposto fora transformadora do tempo4: a constncia da razo , portanto, o espao em que o conhecimento kantiano reside. Por outro lado, a hermenutica dirige o questionamento para a concretude e aponta para o processo compreensivo como acontecimento. Abdica, por conseguinte, de um ponto inicial estvel, atemporal. Isso se deve ao pressuposto fundamental de que o tempo radicalmente transformador. Logo, no h que se falar em um sujeito separado de um objeto e que pode apreend-lo em um conceito atravs de um ato cognoscitivo. O que est a a universalidade do fenmeno compreensivo, como modo de se posicionar e lidar com as coisas.

3 Para um aprofundamento Cf. KANT, Immanuel. Crtica da Razo Pura. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1997, p.61 e seguintes. 4 Esta crtica elaborada por Heidegger, Cf. HEIDEGGER, Martin. Ser e Tempo. Parte I. Petrpolis: Vozes, 2000, p. 52-53. 253

Dirigida por um impulso bastante diferente daquele que orienta a modernidade racionalista, a hermenutica problematiza a ideia de que o ser humano capaz de emancipar-se de determinaes histricas atravs da razo

Ao invs de puro pensamento (e da procura pelas estruturas a priori que possibilitam a um eu sem mundo conhecer), a hermenutica interessa-se pelo modo de ser que est presente e em jogo. Quer dizer, pensar acontece sempre em uma situao histrica, em meio a estados afetivos depende, por exemplo, do humor em que nos encontramos ou, ainda, envolvidos por tonalidades afetivas que nos anam de determinada maneira, mas para as

quais muitas vezes no atentamos. Agimos cotidianamente como se no estivessem a, mas tais anaes ocultas so, precisamente, as que nos determinam com mais fora5. A compreenso, ela mesma, tambm deve ser investigada como acontece no tempo. Somos seres histricos, temos um rosto, um corpo, aprendemos a lidar com as coisas a partir de um contexto e por meio da linguagem. H sempre uma compreenso prvia e a projeo de um sentido at certo ponto arbitrrio no podemos escapar deste ponto de partida. O pertencimento caracteriza a relao entre o intrprete e a tradio6. Aquele est antecipadamente envolvido pelo mundo e pelo seu objeto J, desde sempre, estamos na linguagem e adquirimos uma . viso do todo, interpretamos um texto a partir de pr-conceitos e, assim, projetamos nele um sentido. Projetos devem ser modicados no processo de compreenso: o todo vai dar sentido compreenso da parte e esta ltima recursivamente modica o todo. O que chamamos de crculo hermenutico explica a estruturao da compreenso. Esta se mostra como um jogo, cujo movimento envolve, leva os jogadores. Projetos subjetivos sucumbem dinmica peculiar do jogar, que tem resultados imprevisveis. No ato da compreenso, de um lado h o intrprete, que sofre os efeitos da histria, e do outro, a coisa, que carrega a potncia de falar por si Para que esta possa ser ouvida propriamente necessrio que haja . ouvidos sensveis s suas sutilezas. A riqueza do processo est no seu desenrolar, sobretudo, no momento em que o intrprete se v obrigado a perguntar sobre os prprios preconceitos. A histria efetiva esta expresso, usada por Gadamer, como vimos, tem um papel importantssimo para a compreenso da tese ora defendida, pois pe relevo no fato de que a histria exerce
5 HEIDEGGER, Martin. Os Conceitos Fundamentais da Metafsica Mundo, Finitude, Solido. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2003, p. 85. 254 6 GADAMER, Hans-Georg. Verdade e Mtodo I - Traos Fundamentais de uma Hermenutica Filosca. Petrpolis: Vozes, 2002, p. 350-352.

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sempre seus efeitos no intrprete e atua atravs dele sempre condiciona a compreenso, mas de outro lado, o compreendido tem tambm luz prpria que deve impulsionar a criao de novas convices: a compreenso h de ser um fazer da prpria coisa, um fazer que o pensamento padece7 com esta frase Gadamer pe as claras os limites da conscincia. A fala se d na histria e sempre eco de outra fala. A todo tempo estamos a responder perguntas estabelecidas pela tradio sem nos darmos conta. Muito embora, a rigor, seja impossvel separar indivduo e coletividade metaforicamente e ilustrativamente podemos focar a ao da histria em uma esfera comum (nas experincias vividas por um grupo) ou individual. Neste ltimo mbito, observa-se que os nomes que aprendemos a dar s coisas, primariamente trazidos a ns por nossos pais (ou guras que os representam), foram aprendidos por eles na vivncia de um contexto mais amplo o qual, mediatamente, recebemos. Nomes so associados a coisas, comportamentos e circunstncias, ocorrendo de uma maneira simultnea e integral. Diferentes estados afetivos surgem junto a um evento em sua totalidade no qual uma palavra pronunciada. Essas formas de se relacionar e sentir so ressignicadas e as experincias so associadas a novos objetos (deslocamentos), mas o passado no ca completamente para trs, suas marcas esto atualmente presentes (como ensina a psicanlise). As palavras que pronunciamos dizem mais do que intencionamos e nosso agir tem sempre um sentido maior do que a busca dos objetivos que temos em mente. Estamos sempre conectando situaes pretritas (vividas integralmente e no somente pensadas) com os eventos atuais e, portanto, as respostas que damos a esses ltimos esto associadas quelas. O aprendizado que nos impulsiona a sair de um ciclo de repeties (a psicanlise ensina que a repetio acontece quando no conseguimos recordar) no vem da razo em termos modernos e kantianos , mas sim quando lembramos dos nossos condicionamentos e aprendemos a nos deixar afetar por Outro.

3. HISTRIA EFETIVA E LIBERDADE


Deve-se ter claro que a abertura alteridade, ao que radicalmente o outro em relao minha identidade e a minha conscincia, o que o questionamento hermenutico procura alcanar. Neste sentido, a relao intrprete-texto surge, para o llogo Gadamer, como um caminho que auxilia na explicao do fenmeno compreensivo tal como acontece universalmente. Dentro do crculo compreensivo, o intrprete, mesmo essencialmente envolvido e condicionado pela histria, pode abrir-se alteridade do texto. Cultivar tal potncia cuidar da liberdade.
7 461-464. GADAMER, Hans-Georg: Verdade e Mtodo I - Traos Fundamentais de uma Hermenutica Filosca. Petrpolis: Vozes, 2002. P . 255

Na medida em que a explicao gadameriana aprofunda-se, ca mais claro que questo da alteridade ganha na hermenutica losca um teor radicalmente concreto. Isto ca evidente quando Gadamer refere-se conversao e importncia de um texto ser efetivamente lido na circunstncia atual. O dilogo acontece sempre que algo ganha voz Esse algo pode ser outrem, uma coisa, uma . palavra, um sinal. Tudo isso texto O vocbulo texto tem aqui um sentido mais amplo . e concreto em relao ao que lhe conferido ordinariamente. Inclui, alm do texto escrito, obras plsticas, construes e at mesmo processos naturais. Sempre que compreendemos algo que resiste a submeter-se nossa expectativa estamos diante de um texto8. preciso que haja um certo recolhimento por parte do intrprete que recolhe-se ao reconhecer os limites das suas antecipaes de sentido para que o texto possa se impor por sua fora interna. A circunstncia de uma conversao paradigmtica para a hermenutica gadameriana, pois expressa de maneira marcante a mobilidade histrica e o vigor relacional (estar em conversao diferente de estar diante de algo imvel, objeticado). A interpretao no visa decodicao de contedos nem a encontrar aquilo que o texto quer dizer busca sim abertura ao seu potencial, , a sua fora interna, capaz de fundar novos mundos de sentido. A boa escuta deve, portanto, estar atenta ao texto e ao contexto9. Na conversao o contexto, bem como o interlocutor, esto a presentes. Esta simples presena de outrem tem a capacidade (que no necessariamente se atualiza) de chamar o ser humano para fora da prpria clausura. A hermenutica convida a uma conversao oral, uida, em que a aliana entre duas pessoas no se d apenas por meio de contedo, evolve disposio para estar, de fato, com o outro e efetivamente ouvi-lo. A importncia atribuda conversao fundamenta-se em sua concretude (est a presente e mostra a mobilidade de um acontecimento temporal) e em sua capacidade de afetar integralmente, isto , no apenas de convencer por meio de argumentos. O interesse de Gadamer refere-se, acima de tudo, fora esttica de uma conversao. As palavras carregam uma tradio, bem como a histria pessoal de quem as ouve e as pronuncia. A fala expressa o vigor de um acontecimento na sua totalidade e o fato de que palavras pronunciadas em uma ocorrncia atual j foram antes ouvidas. Tanto a hermenutica de Gadamer como a psicanlise, enfatizam o papel da palavra falada por esta estar intrinsecamente vinculada

8 GADAMER, Hans-Georg. Verdade e Mtodo I - Traos Fundamentais de uma Hermenutica Filosca. Petrpolis: Vozes, 2002, p. 393. 9 PEALVER, Mariano. Entre la Escucha Hermenutica y la Escritura Decontrutctiva In Dilogo y Deconstruccin los Limites . del Encuentro entre Gadamer e Derrida. Madrid: Cuaderno Gris, 1998, p. 112.

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a eventos integrais. O aprendizado da fala acontece antes do aprendizado da escrita e est essencialmente ligado aos nossos sentimentos e comportamento. So nas primeiras relaes lingusticas que esto as origens da ligao que iremos estabelecer com Outro. A anao entre horizontes pressuposto para a fuso entre eles e acontece com base em certas determinaes. Estas ltimas so geradas pela experincia do entorno dentro do qual o sentido de um texto compreendido. A partir de um consenso de fundo mais bem ajustado em uma conversao concreta ocorre a escuta e esta se d de modo prprio, ao deixar o texto falar por si contra compreenses prvias e contra determinaes internas da conscincia de quem ouve. , O que torna um texto singular o acontecimento irrepetvel de cada momento de sua leitura. O sentido mostra-se como o fundo no presente das presenas signicativas10, como enlace entre memria (passado) e espera (futuro), no qual se d a conversao presente. Esse fundo , ou potencial por trs do dito, convida leitura. A hermenutica procura espaos de abertura ao potencial evocativo das palavras e mobilidade por elas proporcionada quando so capazes de fundar um sentido. Esta capacidade atualizada pela estranheza de uma palavra pronunciada atualmente poesia o exemplo eminente. No processo compreensivo cada contedo novamente apreendido ou experincia incorporada modica o todo. Constitui-se, ento, uma nova pr-compreenso que determinar a prxima compreenso11. A relao entre pr-compreenso e compreenso circular e dinmica, um elemento pressupe o outro e impulsiona a progresso. Emirich Coreth prope que a imagem de uma espiral mais adequada do que a de um crculo, pois evidencia o movimento do processo. No h como fugir da pr-compreenso Entretanto, a compreenso pode abrir-se coisa, . submeter-se a sua alteridade; para tanto, necessrio entrar no espiral de maneira adequada, com conscincia da fora que a histria exerce. Estar numa situao histrica signica compreender sempre a partir de um determinado horizonte; o que implica na necessidade de reconhecimento da diferena daquilo que histrico em relao signicao presente. , precisamente, a sensibilidade no que diz respeito a temporalidade das coisas que orienta o sentido de verdade para a hermenutica. O problema que nem sempre se entra adequadamente no crculo (ou espiral) hermenutico. H uma tendncia ao fechamento que faz o processo estagnar na compreenso estabelecida
10 PEALVER, Mariano: Entre la Escucha Hermenutica y la Escritura Decontrutctiva In Dilogo y Deconstruccin los Limites . del Encuentro entre Gadamer e Derrida. Madrid: Cuaderno Gris, 1998, p. 112-113. 11 CORETH, Emerich. Questes Fundamentais de Hermenutica. So Paulo: Ed. da Universidade de So Paulo, 1973, p. 102. 257

em um determinado momento. A tradio fornece um sentido para as coisas e uma maneira de lidar com elas. Se um sentido estabelecido impessoalmente impera como nica possibilidade, o movimento cessa. Quando se est preso tradio e no h a procura por um retorno crtico s origens, o ser humano compreende as coisas e a si mesmo exclusivamente por uma interpretao herdada12 e a partir dela projeta seu futuro. O apego a crenas vigentes torna-se, assim, um obstculo pergunta e interrompe a caminhada s fontes de onde surgiram as evidncias, fontes estas que poderiam proporcionar uma compreenso mais adequada
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historicidade dos fenmenos . decisivo advertir: h um modo

Estar numa situao histrica signica compreender sempre a partir de um determinado horizonte; o que implica na necessidade de reconhecimento da diferena daquilo que histrico em relao signicao presente. , precisamente, a sensibilidade no que diz respeito a temporalidade das coisas que orienta o sentido de verdade para a hermenutica

equivocado de entrar no crculo (ou espiral) hermenutico. Erra-se quando no h conscincia de que se est em um crculo, o que implica dizer que no h compreenso da fora dos efeitos que a histria exerce atualmente. Mais do que simplesmente pensar a histria, ns a carregamos. a tradio que fornece a base que direciona o nosso olhar e conforma a maneira pela qual compreendemos e lidamos com as coisas. Se estagnarmos em um momento histrico isto acontece quando nos esquecemos do que j foi vivido em tempos pretritos perdemos a uidez e o movimento, camos presos a um ciclo de repeties. Ora, olhar para as coisas exclusivamente de um determinado ponto de vista (sem ter conscincia de que este s um ponto de vista histrico e que existiram e existiro outros modos de ser) suprime outras maneiras que as coisas tm para revelarem-se e isto violenta sua alteridade. Quando possibilidades cam ocultas, no podemos escolh-las, no podemos nos movimentar. Por isso, no h liberdade.

12 258 13

HEIDEGGER, Martin. Ser e Tempo. Parte I. Petrpolis: Vozes, 2000, p. 108 e seguintes. HEIDEGGER, Martin. Ser e Tempo. Parte I. Petrpolis: Vozes, 2000, p. 36 e seguintes.

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No esquecimento de nossas origens, reside o risco de nos perdermos (dirigirmos nossa vida a partir de simples demandas impessoais). De outro lado, est na memria o potencial de emancipao. Por exemplo, na circunstncia histrica atual, em que o consumismo d o tom do modo de vida, o ser humano vive o papel de um ser consumidor. Procura freneticamente14 e compulsivamente novos produtos e informaes, passa de uma coisa a outra, busca a novidade e a excitao por elas provocadas. Est to emaranhado em meio s demandas da sociedade do consumo e da informao, que tende a expressar pouco mais do que isso, torna-se um mero reprodutor e consumidor de produtos e ideias descartveis. Neste modo de consumo, a vida e as coisas perdem seu mistrio, no se permite que sejam mais do que a forma como aparecem. Objeticadas, vm a ns prontas e acabadas, preparadas para serem digeridas e rapidamente jogadas fora. Um ser humano esquecido pode at estar socialmente includo, mas encontra-se suprimido, apagado, pela cultura de consumo. Por trs do consumo h a impessoalidade. Possibilidades interpretativas esto impessoalmente disponibilizadas, agimos e pensamos a partir delas. Age-se de uma maneira porque desde sempre se agiu assim. No h responsabilidade nem liberdade, pois na supercialidade, impessoal e esquecida da mobilidade do tempo, a falta de liberdade no se mostra. Nesse sentido, no h um autntico encontro consigo mesmo ou com outrem. Este tipo de esquecimento surge como modo herdeiro da modernidade racionalista. O que no se encaixa na razo o resto que no encontra lugar. Uma compreenso mais profunda da modernidade percebe que o sujeito kantiano alm de abstrato tambm rude15. A atitude racionalista, ordenadora, progressista, literalizante, que negligencia modos de vida que do vazo sensibilidade, gera sintomas como a compulso pelo consumo de mercadorias. Dir-se- que, contra este tipo de imposio, h que se falar em uma tica (como habitar propriamente o mundo e abertura a outros modos de vida) que se caracteriza por nesse contexto homogeneizante preservar a diferena ao invs de tentar a todo custo impor o domnio sobre as coisas. Atender ao chamado da diferena tambm procurar um outro sentido para um modo de vida formatado a partir do que lhe diz o falatrio dos meios de comunicao de massa. A dominao perpetua-se pela crena moderna de que somos autnomos simplesmente por sermos racionais esquecendose da fora das determinaes prvias que condicionam decises racionais.

14 Bittar, no pela via hermenutica, refere-se a uma razo frentica Cf. BITTAR, Eduardo C. B. : Estudos sobre Ensino Jurdico . Pesquisa, Metodologia, Dilogo e Cidadania. So Paulo: Atlas, 2006. 15 o que argumenta Bittar, cf BITTAR, Eduardo C. B. :Filosoa, Sensibilidade e Educao em Direitos Humanos: Resistncia contra a Insensibilidade do Quotidiano In: Revista da Faculdade de Direito de So Bernardo do Campo. Ano 12, n. 14. So Bernardo do . Campo: Faculdade de So Bernardo do Campo, 2008, p. 113 e 114.

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4. FORMAO (BILDUNG) EM GADAMER COMO ABERTURA ALTERIDADE DE UMA EXPERINCIA


A pergunta pela tica envolve, portanto, a questo sobre como podemos habitar melhor o mundo, lidar melhor com o corpo e com as nossas emoes. Em outras palavras, como acolher aquilo que extravasa a nossa conscincia (apenas nesta esfera reduzida articulava-se a razo moderna, kantiana). Trazer tona o que est mais prximo, abrir-se alteridade algo que, para Gadamer, pode ser preparado por uma espcie de formao Para explicar este processo Gadamer utiliza . a palavra alem Bildung. O vocbulo traduzido frequentemente como formao ou educao. Bildungprozess um processo de autoformao no sentido de um movimento pessoal ou cultural de crescimento e desenvolvimento16. A ideia de autoformao no quer implicar a realizao de um plano antecipado, mas de uma dinmica, da qual quem est em formao participa e aprende. Gadamer explica que a palavra tem suas origens na mstica da Idade Mdia, mas foi Hegel quem elaborou de maneira ntida sua denio17. O llogo Gadamer usa a denio hegeliana como ponto de partida de sua argumentao, mas no se prende a ela: a palavra Bildung ganha um sentido original dentro da investigao hermenutica. Em Hegel, Bildung envolve o progresso alm da imediatez e particularidade, para a universalidade. At a no h desacordo pois, tambm para a hermenutica, ser capaz de linguagem o que torna o ser humano hbil a distanciar-se do imediato e fazer presente o universal. O ponto central de divergncia est no fato de que a universalidade, na dialtica hegeliana, conecta-se ao movimento em direo a um conhecimento absoluto, cujo pice tornaria a histria transparente, pois esta alcanaria o nvel de conceito. Para a hermenutica, universalidade tem um sentido bastante distinto. O fato da linguagem tornar presente o universal, tem como consequncia derradeira sua capacidade de carregar o m, a mortalidade (a tese de que uma das principais marcas da humanidade antecipao da morte no s sustentada pela hermenutica; investigaes antropolgicas detectam marcas presentes em rituais fnebres que desde os primrdios da humanidade mostram peculiaridades de nossa espcie).18

16 WALLULIS: Jerald. The Hermeneutics of Life History Personal Achievemente and History in Gadamer, Habermas and Erikson. Evanston: Northwestern University Press, 1990, p. 32. 17 45-47. 18 260 GADAMER, Hans-Georg. Verdade e Mtodo I - Traos Fundamentais de uma Hermenutica Filosca. Petrpolis: Vozes, 2002, p.

MORIN, Edgar. O Homem e a Morte. Rio de Janeiro: Imago, 1997, p. 83 e seguintes.

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O percurso da hermenutica refaz o trajeto hegeliano do m at o comeo. O caminho de retorno do esprito absoluto para a substancialidade da tradio. Crucial para caracterizar esse movimento a fora da histria efetiva, que atua alm da ao e da vontade do sujeito. Para a hermenutica, a conscincia nita e aquilo que se d na histria, supera o que podemos conhecer.19 Isto posto, o sentido que o termo Bildung adquire nas duas perspectivas determinado pelas diferentes direes do movimento (progresso at o esprito absoluto ou retorno alteridade de uma situao histrica) e pelo signicado que a experincia adquire nos dois casos. Hegel enfatiza o resultado da experincia, ou seja, aquilo que o sujeito ganha com ela em termos de conhecimento. A experincia leva a um autoconhecimento que, ao nal de tudo, no ter mais objeto.20 A alteridade desvanece. O resultado de uma experincia conhecimento, em seu pice, conhecimento absoluto. Por isso, para Hegel, a dialtica da experincia deve ter seu m com a superao de toda experincia. Gadamer ope-se a tal forma de se relacionar com a alteridade que leva ao seu desaparecimento. Se alguma coisa innita o movimento experincia e no o conhecimento que se adquire a partir dele. A nfase, destarte, colocada no processo e no no resultado. Com uma formao (Bildung), aprende-se a estar aberto experincia e no a ultrapass-la rudemente, tendo em vista apenas o conceito a ser alcanado. Trata-se, acima de tudo, de estabelecer uma relao esttica que permite a afetao. J deve estar claro que experincia no aqui compreendida como percepo sensorial nos termos conferidos pelos primeiros positivistas. Os dados de nossos sentidos articulam-se em contextos interpretativos. O agora (instante de uma experincia) no fragmento ou um ponto recortado21, pois a verdade hermenutica mobilidade. O que se presenteia em uma experincia, mostra-se de um modo determinado, dependendo da situao histrica em que nos encontramos. Vejamos, a nossa compreenso daquilo que chamamos hoje de natureza a faz presente de uma maneira especca. A palavra natureza pode ser compreendida como reserva de energia a se explorar (tal como modernamente ouvimos a palavra) ou, de outra forma, como Physis movimento daquilo que surge e desaparece por seu prprio vigor, como mistrio a ser ,

19 WALLULIS, Jerald. The Hermeneutics of Life History Personal Achievemente and History in Gadamer, Habermas and Erikson. Evanston: Northwestern University Press, 1990, p. 32-37. 20 21 GADAMER, Hans-Georg. La Dialtica de Hegel Cinco Ensayos Hermenuticos. Madrid: Ediciones Ctedra, 1994, p. 135. HEIDEGGER, Martin. Lgica. La Pregunta por la Verdad. Madrid: Alianza, 2004, p. 15. 261

contemplado (tal como era, para ouvidos antigos, gregos22). Lidar com questes ecolgicas de um jeito ou de outro depende da nossa situao histrica, do tipo de experincia que tivemos no passado e da nossa capacidade de carreg-lo. O caminho da hermenutica no o da consumao, do xtase em um saber capaz de absorver toda a histria. Procurar as respostas apenas no plano ideal da conscincia evitar o contato como a realidade, tambm evitar a dor. A experincia para a hermenutica, no compreendida como aquilo que meramente informa; aponta sim para algo que jamais pode ser reduzido ao material consciente, a prpria histria atuando no indivduo. Como a experincia no cabe na conscincia, envolve sempre frustrao de planos, quando corretamente compreendida, capaz de revelar a nitude. Da a interdio proporcionada pela experincia. Ela frustra; afetivamente abre a ferida narcsica. O ser humano experiente no aquele que possui um conhecimento ou habilidade particular, sim quem sabe lidar com as incertezas de toda predio, com os limites e as frustraes da vida. Bildung, para Gadamer, obteno de uma potncia. A aquisio no pode ser separada do processo em que a potncia conquistada23. Ao adquirir uma formao, o que aconteceu no processo no desaparece, aquilo em relao ao qual nos sobrepomos ou superamos no ca no passado. O sentido atribudo palavra superao evidencia outro ponto de franca divergncia com o projeto hegeliano. Para Hegel, alcanar algo (uma sntese, por exemplo) superar, deixar para trs, o que havia antes (superar o conito). Para a hermenutica, o conito est sempre a. Apaziguar sua fora distanciar-se da verdade24. Gadamer explica que a superao da dor de uma perda (talvez de algum querido), por exemplo, no esquec-la. O luto no leva extino da dor, mas aceitao da perda e elaborao (que s pode ser compreendida concretamente e singularmente) de um modo de carregar a dor. O sofrimento no vai embora sem deixar marcas, aprendemos a lidar melhor com ele quando o admitimos como parte de nossas vidas. A dor est a, modicada, ainda quando nos havemos sobrepostos a ela. Vattimo esclarece que a relao da hermenutica com o passado refere-se a uma ultrapassagem que carrega a aceitao e o aprofundamento. Os vestgios de ocorrncias pretritas permanecem25.
22 HEIDEGGER, Martin. Ser e Verdade 1. A Questo Fundamental da Filosoa 2. Da Essncia da Verdade. Petrpolis: Vozes, 2007 p. 36. ,

23 WALLULIS, Jerald. The Hermeneutics of Life History Personal Achievemente and History in Gadamer, Habermas and Erikson. Evanston: Northwestern University Press, 1990, p. 32-37. 24 As aspas aqui so essenciais para enfatizar o sentido transgressor que a palavra verdade adquire dentro da investigao hermenutica. 25 p. 180. VATTIMO, Gianni. O Fim da Modernidade Niilismo e Hermenutica na Cultura Ps-Moderna. So Paulo: Martins Fontes, 2002,

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Lidamos melhor com o passado quando nos aproximamos de sua fora. Ao invs de fugir ou tentar esquec-lo, aprendemos a acolh-lo e nele nos deixamos demorar. Somente desta forma podemos ter a liberdade de torcer virar (Verwindung26) a direo que estava a determinada , e seguir uma outra orientao. Assim, ganhamos liberdade. Bildung tomada de conscincia do processo em que ns, seres humanos nitos, estamos situados. A abertura para tal processo condio para lidar com um modo de vida de maneira prpria. O ser humano aberto tem uma atitude no dogmtica, sabe que a tradio uma grande professora e que preciso se posicionar com humildade perante as coisas para que possamos aprender. Aprende-se com a experincia, quando se presta ateno ao que ela . acontecimento, Outro em relao a planos e conscincia. tambm possvel passar pela vida com a ateno detida em planos ou projetos e ter a ao xada em cumprimento de metas, desse modo, desatento experincia, no h uma formao apropriada. Determinar a vida pela planicao uma maneira de fugir da falta, da transitoriedade e da particularidade27. Deixar-se atingir pela dor e formar-se pela fora de um acontecimento abrir caminho para um saber que tambm tico28. Uma das principais consequncias da interpretao gadameriana de Bildung reside no fato de que, a partir dela, podemos compreender que a tica requer a proteo da mobilidade e da memria, mas o resultado da elaborao do passado por exemplo, se melhor punir ou perdoar os ofensores imprevisvel e deve estar sustentado em um modo de vida comum; no pode nem deve ser imposto por um lsofo.

5. SOBRE TICA E A FACTUALIDADE DA FORMAO E DO TEMPO DA LEMBRANA


Alcanamos um ponto em que podemos adentrar diretamente na investigao sobre a tica. Esta, anada a hermenutica, envolve o aprendizado a habitar enraizadamente; trata-se de lidar com o que radicalmente concreto, levar a srio a corporeidade e as emoes.

26 p. 179. 27 28

VATTIMO, Gianni. O Fim da Modernidade Niilismo e Hermenutica na Cultura Ps-Moderna. So Paulo: Martins Fontes, 2002,

LOPARIC, Zejljco. tica e Finitude. So Paulo: Ed. Escuta. 2004. P 9. . GADAMER, Hans-Georg: O Problema da Conscincia Histrica. So Paulo: Fundao Getlio Vargas, 1998, p. 55. 263

A referncia ao lugar em que habitamos quer fazer recordar o fato de que no nos encontramos diante dos objetos para domin-los29, estamos envolvidos com as coisas e com o ambiente. o que acontece no tempo, historicamente. Pensar onde habitamos entrar em contato com algo que, por estar to prximo, tornou-se quase inacessvel (sobretudo por estarmos ocupados consumindo conceitos abstratos e longnquos). Para um aprofundamento da questo, cabe lembrar as origens gregas do que hoje chamamos de tica. Gadamer traduz a palavra grega ethos como modo de vida30. Quando evoca a tica, a hermenutica convida a caminhar em uma base circunstancial e contingente, de tal modo que a alteridade da situao atual em que nos encontramos acolhida. A tica gadameriana no orienta a procurar uma resposta fora do tempo, como na determinao de uma hierarquia de valores abstratos. Esse tipo de direcionamento da pergunta ahistrico retira do questionamento o equvoco, os riscos, e as incertezas inerentes s peculiaridades de cada situao. Em outras palavras, distancia a tica de suas origens (modo de vida). Gadamer arma que a desgraa da Alemanha na segunda guerra mundial se deu pela imaturidade poltica de um povo habituado imposio

Pensar onde habitamos entrar em contato com algo que, por estar to prximo, tornou-se quase inacessvel (sobretudo por estarmos ocupados consumindo conceitos abstratos e longnquos)

de deveres de cima para baixo e subordinao31. A tica gadameriana tem bases modestas, h apenas a indicao do caminho para que possamos escolher de maneira enraizada. Faz-se mister pensar e decidir de

maneira atenta aos condicionamentos e, ao mesmo tempo, ciente da liberdade. Esta ltima est conectada conscincia de que a histria fala atravs de ns. O ponto de partida o conito insupervel, que reside no ser humano errante. da vida, e no de conceitos, que devem surgir perguntas e equvocos. Enraizamento e mobilidade da histria so indissociveis do problema da liberdade. Falta liberdade quando no h enraizamento. Por conseguinte, esta tica toca em assuntos cruciais para a poltica e para o direito e corre junto com preocupaes ligadas ao escopo de ir alm da

29 30 264 31

GADAMER, Hans-Georg. Hermenutica em Retrospectiva v. I Heidegger em Retrospectiva. Petrpolis: Vozes, 2007. p. 45. GADAMER, Hans-Georg. Acotaciones Hermenuticas. Madrid: Trotta, 2002, p. 53. GADAMER, Hans-Georg. Acotaciones Hermenuticas. Madrid: Trotta, 2002, p. 55- 56.

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democracia formal e estabelecer prticas efetivamente livres (pois enraizadas e conscientes dos condicionamentos) e democrticas. Habermas denuncia a vaidade do esprito moderno, que olha para si mesmo com orgulho por ter triunfado diante do antigo32. A pr-histria imediata desvalorizada, pois mitos antigos teriam sido detectados e deixados para trs. Para os modernos, novas crenas devem estar fundadas apenas na razo. Tal forma de pensar, racionalista, pretensamente instituinte, parece no compreender a fora atual da histria. Cr-se em uma liberdade calcada na razo, emancipada de determinaes histricas. Da o sentido pouco profundo de superao, concebida como deixar uma ideia para trs e super-la por uma explicao nova e mais racional. A histria, nesse sentido, adquire uma importncia informativa que visa construo mais adequada de conceitos. Reducionismos racionalistas negligenciam o papel radicalmente formador do tempo e no assimilam a intensidade da histria-efetiva como um outro que age atravs de ns. No incio do sculo passado, Freud j falava acerca de processos inconscientes em que a censura interna (moral introjetada) impede a rememorao. A psicanlise ensina que o material recalcado (expulso da conscincia pelas foras de resistncia) no desaparece, permanece agindo subrepticiamente. O que no lembrado repete-se na vida do sujeito sem que este se d conta. Atuamos (acting out), repetimos o que no recordamos33. Quanto maior a resistncia, maior a tendncia do sujeito a permanecer xado no passado, representando um papel antigo e projetando em pessoas e situaes guras que no esto mais presentes. Assim, o dilogo com outrem apenas aparente, pois o que est em cena a relao narcsica do sujeito com seu espelho. No h Outro. A partir de semelhante compreenso, Peter Krapp escreve que a anistia poltica, em geral, aponta para uma regra, segundo a qual o cometimento de um ato ilcito em um tempo especco no ter as consequncias esperadas. Almeja-se deixar as coisas correrem como se nada houvesse acontecido, de modo a impor silncio no que diz respeito a eventos pretritos. Tal descrio explica bem o que acontece no caso brasileiro, em que a Lei da Anistia (lei n 6.683) concede o indulto a crimes polticos cometidos entre os anos de 1961 e 1979. Este diploma legal, combinado com as Leis 8.159/1991 e 11.111/2005 (que restringem o acesso aos documentos pblicos classicados como sigilosos), tm contribudo para prticas polticas que levam ao recalque e ao esquecimento.
32 HABERMAS, Jrgen. A Constelao Ps-Nacional Ensaios Polticos. So Paulo: Littera Mundi, 2001, p. 165 e seguintes.

33 FREUD, Sigmund. Obras Completas V. XII. Recordar Repetir e Elaborar (Novas Recomendaes sobre a Tcnica da Psicanlise II(1914).. Rio de Janeiro: Imago, 1974, p. 196-197.

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Tais prticas esto muito longe do que pode ser pensado como formao de uma comunidade (que como vimos, deve ser esttica pois precisa ser afetada pelo que esta a concretamente). Krapp refere-se ao perdo no sentido radical e derridiano do termo. Este ltimo no apaga a memria, ao contrrio, requer a lembrana da dor a ser perdoada e reinscrita como memria modicada34. Derrida ensina que perdo assimtrico e incondicional: algum realizou um mal e teve um bem como retorno35 (esta outra diferena em relao a frequentes polticas de anistia, que so alicerada em uma troca alcanada pela negociao). Para que o perdo acontea preciso sentir, no apenas pensar, de novo a dor; ser mais uma vez atingido pelos efeitos do evento. A incondicionalidade do perdo derridiano aponta para a cessao de uma sequncia repetitiva. Parar de repetir tambm a nalidade do retorno desconstrutivo ao passado proposto pela hermenutica. Pretende-se lembrar dimenses da vida social que foram marginalizadas por imposies histricas36. Trata-se de um processo que visa a rearmar possibilidades humanas esquecidas e ensinar a habitar a diferena. A partir desta perspectiva, argumenta-se que a abertura dos arquivos da ditadura uma questo que no pode ser pensada exclusivamente em termos rudes e normativistas. Este um assunto que toca profundamente o que ns, brasileiros, somos e o que podemos projetar ser um dia. Lembrar um perodo to autoritrio determinante para a formao de prticas efetivamente democrticas e ligadas as nossas razes histricas. Pensar o direto memria de maneira vinculada a tica vai alm da busca pela catalogao de informaes provenientes do passado e a punio dos culpados (tal escopo parece ser suciente para uma viso aferrada ao racionalismo e ao normativismo). Propicia, acima de tudo, o impulso a uma formao (Bildung), que esttica, no exclui a sensibilidade e dirige-se a um aprendizado que busca lidar melhor com nosso sofrimento comum. O lugar que se chegar a partir de tal impulso imprevisvel. Elaborar propriamente o passado, pressupe deixar-se afetar por ele (no neg-lo ou estrategicamente procurar imunizar-se de sua intensidade); desenvolver uma potncia, cujo teor refere-se capacidade de no responder da mesma forma. Ou seja, cessar um ciclo repetitivo e preparar para ser diferentemente.
34 2005. KRAPP Peter. Amnesty: Between an Ethics of Forgiveness and the Politics of Forgetting In German Law Journal No. 1 Janeiro, , .

35 DERRIDA, Jacques. O Perdo, a Verdade, a Reconciliao: Qual Gnero? In NASCIMENTO Evando (Org.). Jacques Derrida: . Pensar a Desconstruo. So Paulo: Estao Liberdade, 2005, p. 87. 36 BALKIN, J. M. Deconstructive Practice and Legal Theory In Yale Law Journal n. 96, 1987. Disponvel em http://www.yale.edu/ . lawweb/jbalkin/articles/decprac1.htm. Acesso em dezembro/2008.

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Importa, destarte, ir alm de uma justia exclusivamente punitiva. necessrio conversar sobre uma justia que visa tambm a sensibilizao. Mas preciso cautela. Estamos em um campo que excede o normativismo; contudo, este no pode ser deixado de lado (como algo que cou para trs). Esta tica que protege a memria, no pode excluir as demandas histricas por retribuio de um mal causado. A hermenutica ensina que punir ou perdoar no uma deciso que deva ser tomada fora da histria; a escolha deve ser feita situadamente. A amplitude e a dimenso social do questionamento leva compreenso de que o direito memria no deve ser pensado de maneira intransigente. a formao atual de uma comunidade que poder mostrar qual o tempo da lembrana e se h, no momento, preparao necessria elaborao. Priscilla Hayner escreve que, em Moambique e no Camboja, depois de perodos de fortssima represso poltica, houve uma grande resistncia coleta de informaes sobre os eventos violentos que haviam ocorrido recentemente. Os moambicanos (Hayner conversou com vtimas, acadmicos e funcionrios do governo) armavam que no queriam revistar estas recordaes de conito e dor. Segundo eles, no momento, era preciso focar no futuro, pois o passado era demasiadamente, e ainda, uma parte do presente. Reexaminar os detalhes daquelas circunstncias sofridas poderia acarretar a estagnao na dor e a impossibilidade de liberar-se37. O relato dos moambicanos chama a ateno para um outro lado da questo, qual seja, perguntar pelo tempo e o sentido histrico de verdade. Para rememorar preciso obter uma certa distncia temporal; parece justo, ento, falar em adiamento (com cautela, para que este no se transforme em libi ou compromisso dilatrio). A hermenutica indica o caminho, mas no sua pretenso dar respostas denitivas; estas so acima de tudo, circunstanciais. Ao fazer presente o sofrimento, trazer tona o passado, a comunidade h que elabor-lo da forma que lhe for possvel e assim encontrar, situadamente, a sua direo.

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HAYNER, Priscilla. Unspeakable Truths Facing the Challenges of Truth Commissions. New York: Routledge, 2002, p. 186.

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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
BALKIN, J. M. Deconstructive Practice and Legal Theory In Yale Law Journal n. 96, 1987 . . http://www.yale.edu/lawweb/jbalkin/articles/decprac1.htm. Acesso em dezembro/2008. BITTAR, Eduardo C. B. Estudos sobre Ensino Jurdico Pesquisa, Metodologia, Dilogo e Cidadania. So Paulo: Atlas, 2006. ___: Filosoa, Sensibilidade e Educao em Direitos Humanos: Resistncia contra a Insensibilidade do Quotidiano In: Revista da Faculdade de Direito de So Bernardo do Campo. Ano 12, . n. 14. So Bernardo do Campo: Faculdade de So Bernardo do Campo, 2008. P 113- 125. . CORETH, Emerich. Questes Fundamentais de Hermenutica. So Paulo: Ed. da Universidade de So Paulo, 1973. P 102 . DERRIDA, Jacques. O Perdo, a Verdade, a Reconciliao: Qual Gnero? In NASCIMENTO Evando . (Org.): Jacques Derrida: Pensar a Desconstruo. So Paulo: Estao Liberdade, 2005. GADAMER, Hans-Georg. La Dialtica de Hegel Cinco Ensayos Hermenuticos. Madrid: Ediciones Ctedra, 1994. ___. O Problema da Conscincia Histrica. So Paulo: Fundao Getlio Vargas, 1998. ___. Acotaciones Hermenuticas. Madrid: Trotta, 2002. ___. Verdade e Mtodo I - Traos Fundamentais de uma Hermenutica Filosca. Petrpolis: Vozes, 2002. ___. Hermenutica em Retrospectiva v. I Heidegger em Retrospectiva. Petrpolis: Vozes, 2007 P 45. . . FREUD, Sigmund. Obras Completas V. XII. Recordar Repetir e Elaborar (Novas Recomendaes sobre a Tcnica da Psicanlise II(1914).. Rio de Janeiro: Imago, 1974. HEIDEGGER, Martin. Ser e Tempo. Parte I. Petrpolis: Vozes, 2000. ___. Os Conceitos Fundamentais da Metafsica Mundo, Finitude, Solido. Rio de Janeiro:
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Forense Universitria, 2003.

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DOCUMENTOS

___. Lgica. La Pregunta por la Verdad. Madrid: Alianza, 2004. ___. Ser e Verdade 1. A Questo Fundamental da Filosoa 2. Da Essncia da Verdade. Petrpolis: Vozes, 2007 . HABERMAS, Jrgen. A Constelao Ps-Nacional Ensaios Polticos. So Paulo: Littera Mundi, 2001. 165 e s. ____. Direito e Democracia entre Facticidade e Validade. V. I. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 2003.P 149 e s. . HAYNER, Priscilla. Unspeakable Truths Facing the Challenges of Truth Commissions. New York: Routledge, 2002. P 186. . KANT, Immanuel. Crtica da Razo Pura. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1997 . KRAPP Peter. Amnesty: Between an Ethics of Forgiveness and the Politics of Forgetting , . In: German Law Journal n. 1 Janeiro, 2005. LOPARIC, Zejljco. tica e Finitude. So Paulo: Ed. Escuta. 2004 MORIN, Edgar. O Homem e a Morte. Rio de Janeiro: Imago, 1997 PEALVER, Mariano. Entre la Escucha Hermenutica y la Escritura Decontrutctiva In: Dilogo . y Deconstruccin los Limites del Encuentro entre Gadamer e Derrida. Madrid: Cuaderno Gris, 1998. VATTIMO, Gianni. O Fim da Modernidade Niilismo e Hermenutica na Cultura Ps-Moderna. So Paulo: Martins Fontes, 2002. WALLULIS, Jerald. The Hermeneutics of Life History Personal Achievemente and History in Gadamer, Habermas and Erikson. Evanston: Northwestern University Press, 1990.

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MARIANA PIMENTEL FISCHER PACHECO


Doutora em Direito pela Universidade Federal de Pernambuco (UFPE) Atuao Prossional: Pesquisadora da Associao Nacional de Direitos Humanos Atua como professora-tutora e palestrante na Fundao Getlio Vargas (GV-law), Professora da Universidade Paulista (UNIP).

DIREITO MEMRIA COMO EXIGNCIA TICA UMA INVESTIGAO A PARTIR DA HERMENUTICA FILOSFICA DE HANS-GEORG GADAMER
Resumo: Neste trabalho argumentar-se- que o direito memria, mais que uma exigncia normativa, sustenta-se em uma base tica. De maneira desprendida de vnculos morais impostos de cima para baixo a hermenutica losca Hans-Georg Gadamer abre espao para falar em , uma tica como convite a um processo de enraizamento e formao que permite carregar mais propriamente as marcas imprimidas pelo vigor da histria efetiva. Palavras-chave: memria, tica, hermenutica Abstract: This essay argues that a nations right to its memory is more than a normative requirement. It is an ethic demand. Free from moral duties, Hans-Georg Gadamers philosophical hermeneutics opens a perspective that grants the possibility to think about ethics as an invitation to participate of process that can bring a community to its roots and leads to a more proper way of carrying its own history. Key-words: memory, ethics, hermeneutcs

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FONTE: ARQUIVO NACIONAL E SECRETARIA ESPECIAL DE DIREITOS HUMANOS DA PRESIDNCIA DA REPBLICA

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OS MLTIPLOS SENTIDOS DA ANISTIA


Danyelle Nilin Gonalves
Mestre e doutora em Sociologia pela Universidade Federal do Cear Foi o primeiro dia de um novo tempo, foi um dia de luz... (Maria de Amparo Arajo, Grupo Tortura Nunca Mais Pernambuco)

INTRODUO
A Anistia Poltica, promulgada em 28 de agosto de 1979, representa muito mais do que um determinado momento da vida nacional ou uma simples palavra de ordem. Carrega signicados de natureza poltica, jurdica e social. Traz consigo sentimentos como a alegria, a vibrao, a dor, a frustrao, alm de inmeras expectativas. Isto porque representou muito mais do que a sada dos presos da cadeia, da volta dos exilados e dos clandestinos, sendo concebida como a vitria da oposio sobre o governo ditatorial. Concebida como um ato fundador para os perseguidos polticos, sua data carregada de simbologia, sendo um misto de fora e esperana, relevantes para setores da sociedade brasileira. Representa ainda a articulao e mobilizao, depois de anos de desmobilizao. A Anistia surgiria como uma data que remonta conciliao nacional, diferentemente do dia 31 de maro, visto como o dia da quebra institucional e do incio dos males pelo qual o Brasil passou durante 21 anos. Todavia, como tudo que diz respeito aos anos de ditadura militar, no se consegue obter concordncia sobre esse processo. Esse consenso no existia na poca e no ocorre hoje. No existe a respeito de sua origem, acerca dos seus atores, de seus propsitos, do seu alcance e de suas consequncias. Pensar a Anistia perceb-la como um campo de lutas cujos atores,
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mesmo que a princpio faam parte de um mesmo grupo, partilham diferentes vises.

1. A PERSEGUIO POLTICA E AS LUTAS PELA ANISTIA


O Brasil viveu de 1964 a 1985 sob uma ditadura militar que utilizou como expediente a perseguio aos seus oponentes, ocasionando demisso de empregos, expulso de colgios e faculdades, idas clandestinidade, banimento do Pas, exlio, quando no, a morte. Todas essas experincias atingiram sobremaneira no somente os chamados perseguidos polticos, mas seus familiares, amigos, namorados e cnjuges. Relaes afetivas, prossionais e nanceiras foram afetadas pela ausncia de um membro no convvio e pela situao de instabilidade vivida. O medo, os traumas e as marcas se xaram nos corpos e nas mentes daqueles que foram atingidos direta e indiretamente pelos atos de arbtrio. primeira vista essas questes podem parecer estritamente individuais ou, no mximo, familiares, no entanto, se ampliarmos a viso, perceberemos que as questes relativas s consequncias da vida de cada um dos envolvidos pela perseguio da ditadura militar so importantes do ponto de vista sociolgico, j que remetem dimenso psicossocial dos regimes autoritrios nos quais a vida constantemente colocada em perigo, os direitos humanos so suspensos, a delao uma possibilidade permanente e cotidiana, o tecido socioafetivo fragmentado . (PIETROCOLLA, 1995, p.11). A ditadura conseguiu desarticular setores organizados da sociedade. Sindicatos e associaes foram fechados ou sofreram intervenes, partidos polticos foram extintos, lderes polticos, sindicais e estudantis foram cassados e presos. Essa desarticulao durou grande parte da ditadura, no entanto, ainda quando do golpe, surgiram movimentos de denncias dos crimes cometidos contra os oponentes e as primeiras manifestaes em prol da Anistia. Durante todo o perodo da ditadura militar ocorreram manifestaes em torno as liberdades polticas e de expresso. J em 1964, o escritor catlico Alceu Amoroso de Lima (Tristo de Athayde), em um programa de rdio, conclamava o presidente Marechal Castello Branco a anistiar os revoltosos. Em 1967 a Frente Ampla, composta por Carlos Lacerda, Joo Goulart e Juscelino Kubitscheck, , lanou um manifesto clamando por anistia. Em 1968, o deputado do MDB Paulo Macarini (SC)
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FONTE: ARQUIVO NACIONAL E SECRETARIA ESPECIAL DE DIREITOS HUMANOS DA PRESIDNCIA DA REPBLICA

apresentou na Cmara Federal um projeto de anistia. Nenhum desses momentos, porm, conseguiu aglutinar tantos setores sociais como aquele que ocorreu na dcada de 1970. A capacidade de se expressar, de agir diferentemente e ter opinies contrrias foi cada vez mais diminuda com a ascenso dos militares ao poder. Com o AI-5 e a Lei de Segurana Nacional1, o cerco aos opositores se fechou. A Anistia aventava a possibilidade de trazer certa normalidade quela situao de exceo.

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1 O Ato Institucional Cinco (AI-5) considerado por muitos como um golpe dentro do golpe. A partir dele, a ditadura endureceu e foram constantes os abusos aos direitos humanos. A Lei de Segurana Nacional estabelecia graves penas aos opositores e deu o aparato legal para que os opositores viessem a ser processados e punidos posteriormente.

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As mulheres, como naturalmente portadoras de humanidade, foram as que conseguiram se tornar as principais representantes desse momento. J em 1968, um grupo de mulheres conseguiu um espao num colgio de So Paulo para receber donativos a serem enviados aos presos. Surgia o grupo Mes de So Paulo, espcie de embrio do Movimento Feminino pela Anistia e Liberdades Polticas, que viria surgir em 1975 e a partir do qual se juntariam os exilados, ex-presos e organizaes de direitos humanos2. A partir da atuao de Terezinha Zerbini, esposa de um general do Exrcito cassado pela ditadura, foram se estabelecendo ao longo do Pas os comits femininos pela anistia3. Estes tentavam sempre no ter esse sentido marcadamente poltico, o que se constitua uma estratgia de sobrevivncia, dada a situao em que viviam. As atividades consistiam em ir s prises, arrecadar dinheiro para aqueles que necessitavam; visitar os presos doentes e aqueles que no tinham parentes prximos, alm de fazer um intercmbio dos detentos com o mundo. Segundo relato de Terezinha Zerbini, se a luta tivesse comeado com homens, teria acabado logo. As mulheres foram muito importantes, pois a ditadura pensava duas vezes antes de reprimir donas de casa como eu... 4. Nesse primeiro momento, a presena dos ex-presos e militantes no era permitida para no se congurar como uma luta poltica Buscava-se uma participao indireta. Assim, cada festa . ou encontro com amigos se congurava como um momento de buscar propostas e solues para os problemas enfrentados, sobretudo, pelos presos polticos. Em 1978, surgia o Comit Brasileiro de Anistia, que incorporava vrios outros setores (sobretudo os de classe mdia) e em pouco tempo o carter de gnero j tinha sido absorvido por outras demandas, tais como a volta democracia, a transio poltica, a consequente sada das prises e o primeiro restabelecimento dos direitos perdidos quando da implantao da ditadura. Durante esse perodo, vrias estratgias foram utilizadas para chamar a ateno da populao acerca da situao dos presos polticos, dos desaparecidos, mas tambm para a necessidade da luta por uma Anistia ampla, geral e irrestrita. Dessa forma, eram realizadas reunies5, congressos,

2 interessante salientar que a participao de mulheres nessas lutas no ocorreu somente no Brasil e nessa poca. As madres de mayo, na Argentina; lhas de pais assassinados como Cntia Ferreira Gomes lha de Joo Jaime Ferreira Gomes, prefeito de Acara, no Cear , dentre outros, confere uma dinmica diferente pelo carter de gnero. Gerardo Vasconcelos aponta em seu texto O Movimento pela Anistia (1997), que j na dcada de 20 as mulheres da Federao Brasileira para o Progresso Feminino organizavam assinatura pela anistia aos revolucionrios tenentistas. 3 4 Os ncleos funcionaram em Porto Alegre, Rio de Janeiro, Fortaleza, Bahia, Mato Grosso e Mato Grosso do Sul. www.direitoshumanos.rj.gov.br/observatorio/setembro04.htm

5 Em 1975, Terezinha Zerbini leu um manifesto pela Anistia na Conferncia das Naes Unidas pelo Ano Internacional da Mulher, no Mxico. Em 1976, cientistas e intelectuais lanaram manifestos por liberdade e democracia na 28 Reunio da Sociedade Brasileira para o Progresso da Cincia (SBPC). www.fpa.org.br

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encontros nacionais6 e intercmbios internacionais com exilados e organizaes de direitos humanos, simpticas causa7. medida que a discusso avanava, caminhadas, jogos de futebol8, datas comemorativas9, reunies estudantis10 eram utilizadas como estratgias para dar visibilidade causa e dessa forma, forar o Congresso Nacional a aprovar a Lei. Assim, mesmo aqueles eventos que no tinham um sentido poltico estrito eram utilizados para fazer propaganda da Anistia e conseguir apoio da sociedade civil brasileira. Por toda mobilizao que conseguiu naquele contexto adverso e por tudo o que preconizava busca pela liberdade de expresso, liberdades polticas e democracia, pelo carter coletivo alcanado e pelo que representava em termos de esperana, essa foi a Anistia mais conhecida de nossa histria e um cone das lutas da sociedade civil, sendo considerada por muitos como um divisor de guas nas lutas polticas do Pas11. Isso pode ser visto em um trecho de uma carta, escrita por Fernando Gabeira, em seu exlio na Sucia: no conheo em todo o perodo de militncia na denncia da ditadura brasileira no Exterior nenhuma palavra de ordem que tenha nos unido tanto quanto a Anistia. De repente, e pela primeira vez, sentvamos todos juntos: democratas liberais, cristos, pessoas com tendncias socialistas e mesmo comunistas. Isto porque achamos que o Partido Comunista tinha um importante papel a desempenhar na luta pela democracia e na luta pela Anistia e que de forma nenhuma deveramos alijar do esforo comum uma fora poltica que era favorvel democracia no Brasil. (1979, p.11).

6 Em 1978, foi realizado em Salvador (BA) o Encontro Nacional dos Movimentos de Anistia, como prvia do Congresso a ser realizado em novembro do mesmo ano em So Paulo. Em julho de 1979, foi realizado o IV Encontro Nacional dos Movimentos de Anistia em Piracicaba-SP www.fpa.org.br . 7 Em julho de 1979, aconteceu em Roma o Congresso pela Anistia no Brasil, tendo como representantes brasileiros o ento advogado de presos polticos, Luiz Eduardo Greenhalgh, e Helena Grecco, fundadora e presidente do Movimento Feminino pela Anistia em Minas Gerais. www.fpa.org.br 8 Em fevereiro de 1979, no decorrer de um jogo entre Santos e Corinthians, foi aberta uma faixa com os dizeres Anistia Ampla, Geral e Irrestrita no meio da torcida corintiana. www.fpa.org.br 9 Em 1978, o dia 12 de dezembro, Dia dos Direitos Humanos, foi comemorado com um ato pblico promovido pelo CBA-SP Em . 1o de maio de 1979, Dia do Trabalho, contou com manifestaes pela Anistia em So Bernardo do Campo, foco de lutas operrias daqueles tempos. www.fpa.org.br 10 Em maio de 1979, no XXI Encontro Nacional de Estudantes em Salvador (BA) para a reconstruo da Unio Nacional de Estudantes (UNE), foi decidido o apoio irrestrito anistia. www.fpa.org.br 11 importante salientar que as discusses em torno da Anistia continuaram mesmo com a aprovao da Lei. Prova disso so as denncias no Congresso Nacional da descoberta de restos mortais de alguns presos polticos, tidos como desaparecidos no mesmo dia em que a Anistia foi sancionada (28/08/79); o Dia Nacional do Luto pelos mortos e desaparecidos, promovido pelo CBA-SP (19/09/79); a criao de um prmio, denominado Vladimir Herzog de Direitos Humanos (25/10/79). Em novembro de 1979 se realizava em Salvador o II Congresso Nacional pela Anistia Ampla, Geral e Irrestrita. Ainda nesse ano foi criada a Comisso Federal de Anistia no Brasil. www.fpa.org.br

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De fato, o Movimento pela Anistia conseguiu aglutinar setores diferentes da sociedade e em torno dele a bandeira da democracia esteve presente, tendo seu apogeu na campanha das Diretas J. Da sua importncia histrica, segundo Gabeira: No se trata pura e simplesmente da volta de dez mil exilados, da libertao de duzentos presos. um movimento popular emergente, um grito que no est parado no ar (1979, p.14). .

1.1. AS PROPOSTAS: PARA QU E PARA QUEM SERVE A ANISTIA?


As propostas do projeto de anistia, j naquela poca, reetiam as lutas que havia entre governo e os setores mais ligados aos militantes de esquerda, sendo algumas dessas contendas objetos de debates ainda hoje. Em 1977 quando os debates comearam a se intensicar, percebeu-se que havia muitas , verses atribudas Anistia, ao seu alcance e necessidade de que ela fosse implantada. O governo, antes mesmo de acat-la como ideia, apresentou algumas opes, vistas pelos opositores como uma forma de desmobilizar as discusses e no resolver os problemas

Fruto de muitas discusses e contendas, alm dos habituais arranjos polticos, a anistia trouxe discusses acerca do futuro poltico e civil dos envolvidos em disputas com o regime militar

advindos da instalao da ditadura militar e dos atos institucionais editados durante a sua vigncia. Em 27 de junho de 1979, o presidente da Repblica, General Joo Batista Figueiredo, enviou uma mensagem ao Congresso Nacional em que considerava aquele o momento propcio para a Anistia. A ideia do Presidente, expressa na mensagem ao Congresso, era de que a Anistia reabriria o campo da ao poltica, ensejaria o reencontro, reuniria e congregaria para a construo do futuro12. Nessa viso, a Anistia aparecia naquele

momento como o nico ato capaz de pacicar a Nao Brasileira, depois de anos de lutas que fragmentaram o Pas. Assim, surgia como a responsvel pela reconstruo e unicao do Brasil.

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Mensagem n 59, enviada ao Congresso em 1979 In Anistia (1982).

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Fruto de muitas discusses e contendas, alm dos habituais arranjos polticos, a Anistia trouxe discusses acerca do futuro poltico e civil dos envolvidos em disputas com o regime militar. O projeto retroagia ao perodo anterior a 1964 (mais exatamente a 02 de setembro de 196113) e contemplava aqueles que tinham sido afastados da atividade poltica, porm, no alcanava aqueles que haviam sido condenados pela Justia por crimes, no considerados naquele contexto, como sendo de motivao poltica, ou seja, assaltos, sequestros, atentados pessoais. Nesse caso, os chamados terroristas no seriam atingidos pela lei porque, no entendimento do presidente Joo Figueiredo, seus atos no eram voltados contra o governo, o regime e nem mesmo o Estado e sim, voltado contra a humanidade e por isso, repelidos pela comunidade universal . O terrorista no era entendido como um ser poltico e a Anistia, em seu juzo, era um ato para integrar os cidados na militncia poltica Mesmo assim, apresentava a proposio de . que, para os que no fossem agraciados, a Anistia serviria para paralisar seus processos, mesmo daqueles que, segundo o presidente, no esto a merecer o benefcio de uma medida de sentido marcadamente poltico14. Para emitir o parecer sobre a matria, foi designada, em 28 de junho de 1979, uma Comisso Mista, indicada pelas lideranas dos dois partidos no Congresso: Movimento Democrtico Brasileiro (MDB) e Aliana Renovadora Nacional (Arena)15. O Congresso Nacional poderia at o perodo de 18 de agosto de 1979 apresentar emendas ao projeto do Executivo, a serem apreciadas pela Comisso. Os pontos mais polmicos diziam respeito s propostas acenadas no campo ocial em substituio Anistia. Eram elas: Revogao do artigo 185 da Constituio editada em 1967 que conferia perpetuidade s cassaes dos direitos polticos. Para a oposio e os partidrios da Anistia, a Constituio deveria ser revogada por completo, no se podendo admitir essa negociao em substituio a Anistia; Reviso ou revogao das punies, a serem requeridos pelos punidos aos tribunais militares. A proposta foi combatida pelo fato de no ter os efeitos de uma Anistia e por abranger uma pequena parcela dos possveis benecirios;
13 14 Quando da implantao do parlamentarismo no Brasil. Mensagem n 59, enviada ao Congresso em 1979 In Anistia (1982).

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15 Os indicados para compor a Comisso Mista foram pela ARENA: senadores Aloysio Chaves, Dinarte Mariz, Bernardino Viana, Helvdio Nunes, Henrique de La Rocque, Moacyr Dalla, Murilo Badar e os deputados Ernani Satyro, Joo Linhares, Ibrahim Abi-Ackel, Francisco Benjamim, Luiz Rocha e Leorne Belm. Pelo MDB: senadores Teotnio Vilela, Pedro Simon, Nelson Carneiro, Itamar Franco e os deputados Tarcsio Delgado, Benjamim Farah, Roberto Freire, Del Bosco Amaral e Joo Gilberto.

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Reviso da Lei de Segurana Nacional no sentido de reduo de algumas penas. A proposta dos opositores se baseava justamente na revogao da referida lei; Anistia recproca combatida inclusive por setores das foras armadas para quem aceitla seria admitir que a Revoluo prestasse conta de seus atos. No caso dos opositores, aceit-la signicava tornar impune todos os crimes cometidos em nome da segurana nacional . A discusso apresentada por Roberto Ribeiro Martins, em sua obra Liberdade para os brasileiros Anistia ontem e hoje (1978), era que a Anistia deveria ser ampla, geral, no sentido de incluir todas as categorias de brasileiros vtimas de atos e leis de exceo, perseguidos, condenados ou acusados por delitos polticos, ideolgicos, de opinio, de imprensa ou que tenham sido demitidos de seus empregos por motivo de greve ou atividade sindical. Deveria ser absoluta,

A discusso apresentada por Roberto Ribeiro Martins, em sua obra Liberdade para os brasileiros Anistia ontem e hoje (1978), era que a Anistia deveria ser ampla, geral, no sentido de incluir todas as categorias de brasileiros vtimas de atos e leis de exceo, perseguidos, condenados ou acusados por delitos polticos...

incondicional, no estabelecendo nenhuma restrio ao gozo de seus benefcios por parte de todos os que por ela fossem abrangidas. E, por m, plena, no sentido de possibilitar a reintegrao de todos os beneciados nas funes que exerciam no momento de punio. Sob esses pilares se erigia a proposta opositora. Para ns de sistematizao, utilizei o quadro explicativo do comando geral pela Anistia Ampla, Geral e Irrestrita, escrito em 1979, dias antes da votao que culminou na lei 6683. As principais contendas diziam respeito a este alcance da lei para todos os atingidos pela perseguio poltica: liberdade, reintegrao aos empregos, restituio de direitos, e um ponto polmico (que ainda hoje motivo de frustrao e crtica): a Anistia recproca, para torturados e torturadores.

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Anistia do governo
No libertar todos os presos polticos nem trar de volta os exilados, pois exclui os que foram condenados pelos Tribunais Militares pelo que o governo acusa de terrorismo, assalto, sequestro e atentado pessoal . No devolve os direitos retirados arbitrariamente: a volta dos punidos ao servio pblico (civil e militar) depender do juzo de uma comisso nomeada pelo prprio governo.

Anistia do povo
Anistia deve alcanar a todos, porque muitos brasileiros pegaram em armas para lutar contra as torturas e os assassinatos praticados pelo governo, contra a misria e o analfabetismo. Contra o TERRORISMO DA DITADURA Anistia devolve automaticamente os direitos que foram retirados arbitrariamente tanto para os civis quanto para os militares. So bem conhecidas no passado essas Comisses que tem o poder de desanistiar os anistiados.

Sugere anistia aos torturadores.

Pede contas, ao governo, dos presos polticos, mortos e desaparecidos e punio para os torturadores.

No devolve integralmente os direitos de nenhum dos anistiados, pois continuam em vigor todas as leis da ditadura, como a Lei de Segurana Nacional, a lei de greve e a constituio feita pelos militares.
Fonte: Fundao Perseu Abramo

Anistia signica LIBERDADE, o m da ditadura, o desmantelamento dos rgos de represso poltica. A liberdade de dizer, reunir, organizar, reivindicar e participar sem ser reprimido.

O primeiro ponto motivou os presos polticos a fazerem uma greve de fome durante um ms para chamar a ateno do Pas e dos parlamentares para esse problema. Presos de vrios estados zeram entre 22 de julho a 22 de agosto de 1979 uma greve de fome, mobilizando a opinio pblica. Durante todo o perodo que vai desde as primeiras propostas at a promulgao da lei, ambos os lados se articularam para viabilizar o seu projeto de anistia. Quando o projeto foi enviado pelo Presidente da Repblica ao Congresso Nacional, os parlamentares da oposio decidiram apoi-lo, na tentativa de apresentar o maior nmero de emendas possveis. A disputa pela incluso dessas emendas se dava no somente no Congresso, mas reetiam as posies dos grupos articulados. Mesmo assim, no ms em que o projeto esteve em tramitao no Congresso, no se conseguiu concordncia sobre os artigos16 e muitas lutas internas ocorreram para que ao nal fosse votada.

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16 Alguns exemplos demonstram estas lutas. Os pontos mais polmicos tinham relao com os torturadores, que para alguns opositores deveriam ser punidos (algo que no foi conseguido), a extenso dos benefcios da Anistia que deveriam ser para todos (o que tambm no foi aceito), a reposio e reparao dos erros aos anistiados etc. bom lembrar que a maioria do Congresso era favorvel ao regime militar e que as lutas entre ARENA e o MDB reetiam naquele momento quem tinha mais flego.

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Parlamentares se mobilizaram para acrescer emendas ao projeto governamental. Foram apresentadas 306 emendas, sendo que apenas uma foi aceita completamente e outras 67 parcialmente; 238 emendas foram rejeitadas. Em 22 de agosto de 1979, o projeto de anistia do MDB foi derrotado em uma votao apertada: 194 votos a favor e 209 votos contra. A seguir ocorreu a votao da emenda Djalma Marinho17, sendo derrotada por 206 votos contra 201 votos a favor. Apesar da pequena margem de votos, o Congresso aprovou o projeto de anistia proposto pelo Executivo. O resultado da votao permite perceber as disputas existentes no Congresso e quo polmico o texto do projeto se mostrava poca, contribuindo para acirrar as discusses ainda hoje. A lei ento recentemente aprovada no contemplava a liberdade a todos os presos polticos (condenados por crimes de terrorismo, assalto, sequestro e atentado pessoal caram de fora da lei18), contrariamente ao que propunham os movimentos para quem a Anistia deveria atingir a todos os punidos. Questes como a reintegrao ao emprego (j que a lei se limitava praticamente aos funcionrios pblicos, sendo que a reintegrao se daria somente se houvesse interesse da administrao, o que inviabilizava em muitos casos o retorno ao trabalho) e a no-devoluo integral dos direitos dos anistiados (visto que as leis de segurana nacional e a lei de greve ainda estavam em vigor) continuaram a ser pontos polmicos. As questes como os direitos sociais, a reparao nanceira, as reintegraes ao trabalho ao estudo no foram resolvidas com a promulgao da Lei, mesmo que algumas dessas j estivessem contempladas no texto, e s vieram tona nas dcadas posteriores. O ponto mais controverso, no entanto, e que ainda hoje uma chaga aberta, diz respeito ao tratamento dado aos torturadores. A lei anistiou a todos (torturados e torturadores) e, para as vtimas, no h razo para que isso tenha acontecido com ambos os lados. Essa uma discusso que, muito frequentemente, volta com fora ao debate.

1.2. ANISTIA: PALCO DE LUTAS E VERSES


As disputas em torno do processo de anistia ocorreram desde as primeiras proposies, sendo possvel encontr-las ainda hoje, seja na fala de anistiados polticos, jornalistas ou militares opositores dos processos de reparao que esto em curso desde a dcada de 90.
17 Djalma Marinho era deputado arenista e apresentou uma proposta de anistia a todos os perseguidos polticos. Na costura poltica necessria aprovao do projeto, os parlamentares da oposio se aliaram a essa proposta. Mesmo assim, foi rejeitada no Congresso. 18 Os presos envolvidos em crimes de sangue permaneceram nos crceres e somente obtiveram liberdade condicional com a reformulao posterior da Lei de Segurana Nacional. Muitos mantiveram essa condio anos aps a Anistia.

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Importa salientar que na poca de sua votao, ela ocorria no somente entre os seus partidrios, os perseguidos e o governo separadamente. No interior de cada grupo, havia os opositores do processo e isso se dava por vrias razes, desde o fato de que as propostas no estavam a contento, seja por discordar ideologicamente da ideia de anistia. Durante certo tempo, se construiu uma representao acerca da Anistia que se centrava nas lutas, na mobilizao ocorrida, na vitria obtida, nos arranjos feitos, na volta dos exilados e no marco que essas lutas representaram para a volta da democracia. primeira vista, parecia que os embates e disputas que ocorreram em torno desse processo se davam somente entre os dois grupos especcos: de um lado estavam os militares e do outro os grupos de mes, parentes de presos polticos, os prprios presos, exilados, banidos e cassados. Hoje, lendo a memria que se faz desse processo, perceptvel que os embates atingiram muito mais grupos do que se pode pensar a princpio. Ter isso em mente se mostra sobremaneira importante porque h certa tendncia em ver a luta pela Anistia como um momento homogneo e embora seja verdadeiro o fato de que em determinados momentos os diferentes grupos convergiram para a demanda principal, no se pode esquecer os conitos surgidos entre os grupos e isso inclui aqueles que comumente tm sua imagem associada luta pela Anistia. Um desses pontos se dava pela importncia atribuda quela luta. Para alguns grupos, a luta pela Anistia no era vista como prioritria. De acordo com o depoimento de Maria Amlia Teles (ex-presa poltica e anistiada) no qual ela narra o contato com grupos no processo de luta e mobilizao para a Anistia, no bairro de periferia onde morvamos, a Anistia signicava defender bandidos19. O depoimento de Maria Amlia sintomtico de como nessa poca os conitos emergiam entre as mulheres, curiosamente, um dos segmentos vistos como artces desse processo: No trabalho com as mulheres, muitas vezes aparecia o medo de defender a Anistia por causa da represso. Outras vezes, aparecia um certo desprezo. Anal a bandeira da Anistia era geral e no especca20.

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www.fpa.org.br. Depoimento de Maria Amlia de Almeida Teles por ocasio dos 20 anos de Anistia. www.fpa.org.br. Depoimento de Maria Amlia de Almeida Teles por ocasio dos 20 anos de Anistia.

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Isso tambm pode ser percebido quando se tratava de trabalhadores. De acordo com um depoimento de Lula, lder sindical poca: Na primeira vez em que Luiz Eduardo Greenhalgh me procurou para conversar sobre a campanha pela Anistia eu me lembro bem de que argumentei mais ou menos na seguinte linha: nossa preocupao era com as maiorias, com a classe trabalhadora, mais do que com a situao de um conjunto restrito, como o dos presos polticos, dos exilados ou dos cassados21.

A ideia de que a Anistia era uma bandeira geral no mobilizava num primeiro momento segmentos que buscavam legitimidade para as suas lutas especcas. Os dois casos acima mencionados revelam que as mulheres, no centro das lutas feministas e os trabalhadores, na urgncia de suas demandas, no viam com bons olhos a luta de presos polticos, muitas , vezes homens e no proletrios. Em um momento no qual movimento feminista estava nascendo no pas, lutar por uma causa geral e no de gnero, podia parecer um contrassenso para muitas dessas mulheres. Da mesma maneira isso ocorria com os trabalhadores que tambm no conseguiam vislumbrar a princpio a relao entre as suas lutas (as da maioria) e a dos anistiveis (as das minorias), como pode ser visto no relato de Lula. Ademais, divergncias de outras ordens tambm estavam postas naquela recusa participao. lio Gaspari revela em seu livro A ditadura encurralada que Lula em 1977 numa de suas primeiras entrevistas imprensa nacional se dissociava dos , estudantes (justamente os que naquele momento representavam a maior fora antiditadura e que carregavam a bandeira da Anistia): O estudante mantm o idealismo por quatro anos, depois passa a explorar a classe operria. Os estudantes esto de parabns pelo que esto fazendo, seu papel na sociedade este mesmo, mas no aceito a ideia de tentar envolver a classe operria. (GASPARI, 2004:459) Os depoimentos acima, colhidos vinte anos aps a promulgao da lei, demonstram que a Anistia nunca foi consensual por mobilizar diferentes expectativas e por tratar de diferentes grupos envolvidos.

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www.fpa.org.br. Depoimento de Luiz Incio Lula da Silva por ocasio dos 20 anos de Anistia.

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A prpria essncia da Lei era objeto de debate. Alguns desses embates se davam tambm com parte dos presos polticos, a princpio, vistos como os principais interessados. Maria Amlia relembra: Discutia com os presos polticos, onde havia um setor signicativo que era contrrio a esta bandeira. No aceitavam a Anistia mesmo sendo qualicada como ampla, geral e irrestrita. Eles achavam que a Anistia era pedir perdo e eles no aceitavam a ideia. Anal eles no tinham cometido crimes. Era o Estado que havia cometido crime contra o povo brasileiro. Eu argumentava que a Anistia signicava um passo fundamental para a democracia. Assim poderamos conquistar liberdades polticas etc. Mas minha conversa no entusiasmava muito esses presos. Minhas ideias eram muito conciliadoras22 (grifo nosso). Sobre a amplitude da Lei e suas consequncias, Roberto Freire, deputado poca e um dos principais congressistas nesse processo, tambm rememora: Recordo uma visita ao presdio na ilha de Itamarac, quando se travou um debate sobre a amplitude da Anistia. Muitos deles defendiam que se deveria votar contra o projeto, se ele no fosse amplo e irrestrito. Eu sempre advoguei que deveramos votar a favor, por mais restrita que fosse a Anistia conseguida graas luta e presso da sociedade. que esse primeiro passo beneciaria milhares de pessoas e criaria condies para outros passos maiores e mais rpidos. E foi o que ocorreu. A Anistia aprovada pelo Congresso e sancionada a 28 de agosto de 1979 no teve a amplitude pela qual lutamos. Porm, de imediato milhares voltaram ao pas ou atividade poltica; em seguida, os presos restantes foram soltos por reduo de pena23. Os primeiros passos rumo democracia as conquistas do povo brasileiro a possibilidade de , , conciliao e pacicao nacional so modos de ver a Anistia. Por ter sido um fato extremamente mobilizador num momento adverso e por envolver diversos sentimentos e expectativas, ele gera ainda hoje diferentes reaes. Os depoimentos a seguir foram extrados do site da Fundao Perseu Abramo, que por ocasio dos vinte anos da Anistia em 1999, sugeriu a ex-presos polticos, banidos, cassados, clandestinos, anistiados e aquelas pessoas que se destacaram na luta em 1979 que remetessem seus depoimentos. Relatados vinte anos aps o processo traz a opinio pessoal acerca do seu alcance e demonstra como essa memria heterognea.

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www.fpa.org.br. Depoimento de Maria Amlia de Almeida Teles por ocasio dos 20 anos de Anistia. www.fpa.org.br. Depoimento de Roberto Freire por ocasio dos 20 anos de Anistia.

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1.3. OS MLTIPLOS SENTIDOS SOBRE A ANISTIA


Se no contexto da discusso da Lei, a Anistia para os governantes constitua-se em uma espcie de indulto dado pela boa vontade do mandatrio da nao, para os militantes a Anistia tinha outro signicado: sua promulgao era uma vitria para o povo brasileiro e para a democracia, bandeira das lutas de ento. Ao analisar a memria da poca e ao retom-los na fala daqueles que vivenciaram o perodo percebe-se que desde o primeiro momento a Anistia no foi unanimidade24. Pelo contrrio, j nas primeiras discusses e at posteriormente aprovao da lei, diferentes sentidos foram atribudos a ela, de forma que ainda hoje, vez por outra, ela volta a ser palco de intensas disputas. Por parte de alguns daqueles que foram perseguidos pela ditadura militar, a Anistia surgiu com um misto de esperana, revelando-se posteriormente em um sentimento futuro de frustrao. Para alguns, a Anistia conseguida foi a possvel. H aqueles que acreditam que ela foi um avano, para outros, foi um retrocesso e a certeza da impunidade. Esperanas, frustraes, alegrias, tristezas, euforias e decepes se misturam num caldeiro de sensaes. Vrias verses so ainda insucientes para se perceber a dimenso do que representou e representa a Anistia para aqueles que de alguma forma tiveram relao com ela. A marca principal da campanha foi a unidade poltica: batalhou-se pela liberdade ou pelo resgate da memria de comunistas, socialistas, trotsquistas, anarquistas, trabalhistas, democratas, independentes, sem discriminao nem sectarismo. Diante da represso, foras democrticas e de esquerda unicaram-se, sem escamotear divergncias nem dissolver fronteiras, mas extraindo da diversidade a unidade necessria para enfrentar a ditadura25. O relato de Perseu Abramo acima descrito refora uma das representaes mais fortes acerca da Anistia: a unidade poltica. Para muitos, esse foi o momento aglutinador e unicador, no qual as diferenas polticas e ideolgicas caram de lado em busca de algo maior, algo tambm descrito por Fernando Gabeira, em suas Cartas da Anistia. Para os partidrios dessa memria, a luta e a vitria conseguida devem ser entendidas como a vitria de um movimento de oposio (que desde o incio da dcada de 60 foi barrado na cena poltica do pas). Para esses, o movimento que se instaurou na dcada de 70, teve seu apogeu
24 Quando da proposta apresentada pelo governo, foi institudo o Dia Nacional de Repdio ao Projeto de Anistia do governo (08/08/79). A Praa da S tambm presenciou um Ato Pblico promovido pelo CBA-SP contra esse projeto. www.fpa.org.br 25 www.fpa.org.br. Perseu Abramo. Dez anos de Anistia. 285

com a promulgao da Lei e na campanha pelas Diretas J. Marcelo Santa Cruz, ex-preso poltico e irmo de um desaparecido poltico, arma: A Anistia Poltica, conquistada no dia 28 de agosto de 1979, uma das mais importantes datas a serem comemoradas pelos democratas em nosso Pas. Ela no veio como a queramos ampla, geral e irrestrita , mas mesmo assim foi o coroamento de um dos principais movimentos de oposio ao regime militar26. Essas vises trazem a oposio e a sociedade civil ao centro do cenrio poltico. Jos Carlos Dias, advogado de ex-presos polticos e ministro da Justia no governo de Fernando Henrique Cardoso, assegura: A Anistia no foi uma coisa gratuita, resultado da benevolncia do presidente Figueiredo. A ideia cresceu com a resistncia da sociedade civil27. Hlio Bicudo, advogado e conhecida gura na luta pela Anistia, partilha dessa viso (2000:75): a Anistia no foi um favor, mas uma exigncia da sociedade brasileira . Luta, resistncia: esses talvez sejam os termos que mais comumente denem a Anistia. Cenas como as passeatas, as reunies com suas estratgias e as novas palavras que se incorporaram ao dicionrio poltico brasileiro nas dcadas seguintes: cidadania, sociedade civil, participao, direitos humanos. O socilogo e ex-preso poltico Joviniano Neto, arma: A histria mostra o momento da luta pela Anistia como o do surgimento de organizaes e lutas que esto na base do movimento nacional de direitos humanos que, hoje, rene mais de 300 entidades no Brasil28. Para alguns, a Anistia, ao trazer para o cenrio poltico o iderio de participao e avano nas discusses sobre os direitos permitiu acreditar na criao de uma nova sociedade distante daquela em que viviam, trazendo mais uma representao sobre a Anistia: como algo que transcendia a lei e modicaria a sociedade brasileira. A luta pela Anistia foi a luta pelo retorno do exlio, pela sada da priso de brasileiros, mas foi principalmente a forma da cidadania brasileira gritar o seu sonho por um Estado de Direito, por uma nova sociedade29.

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www.fpa.org.br. Depoimento de Marcelo Santa Cruz por ocasio dos 20 anos de Anistia. TREVIZAN, Claudia & ZORZA, Patrcia. Lei da Anistia foi processo de 04 anos. www.neoto.com.br www.fpa.org.br. Depoimento de Joviniano Neto por ocasio dos 20 anos de Anistia. www.fpa.org.br. Depoimento de Belisrio dos Santos Jnior por ocasio dos 20 anos de Anistia.

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Pela utopia de uma nova sociedade e os avanos obtidos (mesmo que lentamente), esse evento relatado como um momento inigualvel. Assim tambm so vistas aquelas pessoas que participaram de alguma forma desse momento. Sempre que possvel elas so reverenciadas por tudo o que zeram naquele momento obscuro da vida brasileira. A alegria, a vibrao, a coragem, a abnegao e o desprendimento so caractersticas ressaltadas em meio s lembranas dos momentos de combate: Foram anos de um trabalho doloroso, arriscado e difcil, em confronto com a violncia da represso, convivendo com as angstias das greves de fome dos presos polticos e com o silncio dos meios de comunicao, amordaados pela censura. Mas da poca tambm nos vm muitas lembranas da solidariedade, abnegao, coragem e enorme desprendimento dos que participaram desse movimento30. Para alm da efervescncia gerada, alguns a veem como um momento de descoberta e transformao pessoal, como se pode ver a partir do depoimento de Zilah Abramo: Foram anos de muita emoo, de muita vibrao, de muita solidariedade. A campanha da Anistia foi a continuidade natural do nosso trabalho na Comisso de Mes. Ambas as experincias constituram o processo de minha libertao do perodo anterior, de semiclandestinidade, quando aparentemente tinha uma vida normal, com endereo certo, trabalho garantido, documentos em ordem, mas os meus verdadeiros sentimentos, minhas ideias e convices, estavam na clandestinidade, porque s podiam ser expressos atrs de portas fechadas, luz de velas acesas , como os dos conspiradores do Romanceiro da Incondncia31. A campanha da Anistia vista tambm como um momento de catarse para aquela gerao que ousou acreditar e lutar por uma nova sociedade e pagou um alto preo por isso. A campanha pela Anistia devolveu minha gerao o gosto pela vida, pela luta poltica, nos fez sorrir em meio s lgrimas e reergueu o nosso olhar (...) A campanha da Anistia signicou esses sentimentos todos. Foi extremamente rica em ensinamentos de solidariedade, afeto, determinao. Despertava a conscincia poltica, nos indicava caminhos na procura do que fazer32.

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www.fpa.org.br. Depoimento de Marcelo Santa Cruz por ocasio dos 20 anos de Anistia. www.fpa.org.br. Depoimentos de Zilah Wendel Abramo por ocasio dos 20 anos de Anistia. www.fpa.org.br. Depoimentos de Vanya SantAnna e Gianfrancesco Guarnieri por ocasio dos 20 anos de Anistia. 287

Muitos a veem como um momento que o Brasil se reencontrou e quando se aorou sentimentos de brasilidade, tanto para aqueles que viviam no pas como aqueles que lutavam no exterior. Teotnio Vilela, poltico alagoano transformado em cone da luta pela Anistia, j em 1979, armava que aquele momento era o reencontro da nao consigo mesma. No entanto, a respeito de uma viso muito difundida de que a Anistia era uma demanda da sociedade brasileira, Daniel Aaro Reis Filho, alerta: movimento, embora sem alcanar e empolgar a sociedade inteira chegou a adquirir ...o um carter amplo, abrangendo dezenas de milhares de pessoas que se dispuseram, no poucas vezes, a ir rua reclamar anistia para os ex-presos e exilados polticos. (REIS FILHO, 2000, p. 115). O autor ressalta um carter no muito difundido nas memrias acerca da Anistia. Segundo o autor, necessrio levar duas questes em considerao: a primeira que o Movimento Pela Anistia reconstruiu a gura dos revolucionrios, transformando-os em democratas (o que segundo o autor, no era verdadeiro). Segundo, que ao apresentar os revolucionrios como um brao armado da resistncia democrtica, o Movimento Pela Anistia redesenhou o quadro das relaes da sociedade com a ditadura, aparecendo agora como permanentemente hostilizada por aquela (o que tambm segundo ele inverdico, bastando lembrar o movimento Marchas da Famlia com Deus e pela Liberdade, na dcada de 60, alm das cumplicidades tecidas entre parte da sociedade e a ditadura ao longo dos anos 70). Para o autor, ao falsicar a histria, essa reconstruo atraiu a simpatia e o movimento ganhou mpeto. Ao nal, a sociedade civil, no caso do Brasil, a sociedade que conta, ou seja, a situada nos estratos superiores da pirmide social, e que acompanhava o debate, no pareceu incomodada com os deslocamentos de sentido e com os resultados obtidos com a Lei da Anistia (2000, p. 118). . Ao contrrio, ela se regozijou e de certa forma, se autoabsolveu de qualquer transao com a ditadura na medida em que se reconheceu como comprometida com os valores democrticos. O interessante que a grande maioria dos exilados e de ex-presos polticos compartilhou essas tendncias (2000, p.119). Ainda que a memria ocial veja a Anistia como algo extremamente positivo, tanto em termos de luta quanto em relao aos resultados obtidos, percebem-se nas memrias, relatos que contrariam esses pontos de vista. Para uns, a Anistia lembrada como um convite ao esquecimento e como uma tradio j histrica no pas de conciliar o inconcilivel Para outros, o fato de a lei ter sido . promulgada com certos limites e de ter gerado a impunidade dos torturadores e envolvidos na
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represso gera um sentimento de frustrao. Assim, pensar sobre a Anistia ter pensamentos

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contraditrios acerca dela. De acordo com Mino Carta, A Lei da Anistia o exemplo solitrio de um ato pacicador que castiga ao mesmo que convoca ao esquecimento33. sintomtico o depoimento do rabino israelita Henry Sobel, ativo participante das lutas da dcada de 70 que entende a promulgao da Anistia como uma vitria relativa. Passados 20 anos, entretanto, tenho srias dvidas se a Lei da Anistia foi realmente tamanha vitria Confesso que tenho uma relao de amor e dio com ela. Em primeiro . lugar, se anistiar signica desculpar, conceder perdo a quem perpetrou algum delito, pergunto-me que delito haviam cometido os militantes de esquerda, os assim chamados subversivos? Alguns, convenhamos, tinham participado de atos terroristas Mas e os . outros, os milhares de opositores do regime, cujo nico crime tinha sido manifestar suas opinies e por isso haviam sido presos ou expulsos do Pas? Que sentido tinha perdoar algum que havia apenas usufrudo da liberdade de expresso, um direito concedido por Deus? Em segundo lugar, incomoda-me profundamente o fato de que a Anistia ampla, geral e irrestrita pela qual tanto clamvamos, acabou beneciando os torturadores , e assassinos, esses, sim, culpados de crimes hediondos, premiados pela Lei da Anistia com uma cha novinha em folha, imaculada, que lhes permitiu continuar vivendo como se nada tivesse acontecido, alguns at alados a importantes cargos pblicos34. De acordo com a ex-presa poltica e uma das componentes do Movimento Feminino pela Anistia no Cear, Rosa da Fonseca, a Anistia chegou a ser decepcionante por no julgar e condenar aqueles que praticaram os atos mais cruis contra a vida humana35. Lula tambm partilha da ideia de frustrao sentida aps a promulgao da Lei. Mas a verdade que, em agosto de 1979, quando a Anistia foi aprovada, nosso sentimento foi de frustrao. Era parcial, restrita, cheia de armadilhas, como a questo dos crimes conexos que as foras governistas e conservadoras de um modo geral , passaram a interpretar como Anistia recproca. A Anistia para valer s veio mesmo quando da promulgao da Carta de 1988, junto com aquele discurso bonito do Dr. Ulisses. Olhando a partir de hoje, ca uma impresso de processo incompleto, algo que precisa ser retomado e levado adiante com mais profundidade36.

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www.fpa.org.br. Mino Carta. A Anistia proftica. www.fpa.org.br.Depoimento de Henry Sobel por ocasio dos 20 anos de Anistia. Anistia nada paga as torturas. www.diariodonordeste.globo.com www.fpa.org.br. Depoimento de Luiz Incio Lula da Silva por ocasio dos 20 anos de Anistia. 289

Os depoimentos acima mencionados tocam em um ponto fundamental e que ainda hoje objeto de debate acerca desse momento: o tratamento dado aos torturadores. A legitimidade da Lei posta em xeque pelo jurista Dalmo de Abreu Dallari (2000). Segundo ele, a Anistia de 1979 contraria a Constituio em vigor poca, cujos princpios estabeleciam que os crimes dolosos intencionais contra a vida seriam julgados pelo Tribunal do Jri. No entanto, de acordo com a Anistia, no seriam punidos os que cometeram crimes polticos ou conexos com este, estando a inclusos os torturadores. Conforme o tambm jurista Fbio Konder Comparato (2000:28): a Anistia da forma como ocorreu se deveu a um abjeto acordo, passado entre as lideranas partidrias e os chefes militares, os policiais e militares que, bem antes da Constituio de 1988, haviam inaugurado a categoria dos crimes hediondos, ao torturarem, estuprarem e trucidarem presos polticos. Segundo essa viso, as condies equvocas nas qual a Anistia foi votada a descredencia. Ademais dessas crticas, o processo foi frustrante por outros motivos. Para Maria Amlia Teles, a Anistia viria acompanhada da derrubada da ditadura, algo que efetivamente no ocorreu. Dessa forma, a Anistiada critica no somente esse processo em particular, mas os processos polticos brasileiros em geral. ideia da Anistia que eu tinha era bem outra Ela viria com a derrubada da ditadura. ...a Coisa alis que ns nunca assistimos no Brasil. A coisa aqui se deu de maneira lenta e gradual. E sempre mais lenta do que gradual37! A Nao, mesmo com a Anistia, no conseguiu, ainda, a pacicao. Na verdade, a gerao punida permanece punida. At mesmo no tratamento, na referncia, na falta de respeito como os atingidos so tratados. s fazer um retrospecto para ver como so feitas as abordagens em torno dos meio anistiados dos familiares dos , mortos polticos, dos familiares dos desaparecidos polticos, dos atingidos de um modo geral. O perdo no foi, ainda, aquele perdo de me que no pe seno.

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www.fpa.org.br. Depoimento de Maria Amlia de Almeida Teles por ocasio dos 20 anos de Anistia.

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O perdo de 1979 foi aquele do patro que perdeu na justia e foi obrigado a reintegrar o empregado que, mesmo tendo reconhecido o seu direito, passa a ser vitimado por um tratamento desrespeitoso38. No entanto, h aqueles que fogem dessas disputas. Para esses, a Anistia deve ser comemorada, mesmo que tenha sido aprovada com limites, j que foi feito o que era possvel naquele momento. A citao abaixo reete bem algumas das discusses trazidas at agora: A luta pela Anistia foi um rio caudaloso, de guas abundantes trazidas por muitos outros rios que, no subsolo da terra brasileira, teimaram em continuar uindo apesar da aridez e da crueldade do regime militar que penalizou milhares de brasileiros, como nunca antes na histria do Brasil39. H uma srie de pontos nevrlgicos em relao Anistia. Setores militares tambm tm suas reclamaes. Para uns, a Anistia foi complacente ao permitir a libertao e reintegrao de subversivos Segundo o site Ternuma (Terrorismo Nunca Mais), . Com projeto do Presidente Joo Figueiredo, o Congresso Nacional aprovou, em 28 de agosto de 1979, a Lei n 6683, conhecida como Lei da Anistia a qual permitiu que os , comunistas que mataram, que sequestraram e que roubaram pudessem voltar ao pas e integrar-se vida poltica nacional. Para outros, a Anistia, apesar de entend-la como benevolente, no foi cumprida risca pelos dois lados, principalmente no que tange ao esquecimento, j que ex-presos polticos, seus familiares e os organismos de direitos humanos esto sempre a question-la. Essa a opinio do General Benedito Onofre, chefe do Estado Maior das Foras Armadas no governo Fernando Henrique. Segundo ele, Para ns, militares, a Lei da Anistia, de 1979, foi o manto do esquecimento. No Brasil se diz que h leis que pegam e leis que no pegam. A da Anistia criou uma terceira categoria, das leis que pegam s pela metade. A Anistia pegou s para um lado. Precisamos esquecer esse passado, unir nossa gente, olhar para a frente40.

38 www.perseuabramo.org.br/ Depoimento de Ana Maria Muller. Advogada no Rio de Janeiro. Fundadora do Comit Brasileiro pela Anistia/RJ; fundadora do Partido dos Trabalhadores/RJ do Rio de Janeiro; conselheira da Ordem dos Advogados do Brasil/RJ. Durante vrios anos foi membro da Comisso de Direitos Humanos e Comisso de Mulheres da OAB-RJ. 39 40 Vanya SantAnna. Jornal do Diretrio Nacional do Partido dos trabalhadores. VEJA, 27/05/98 Pginas Amarelas.General Benedito Onofre Bezerra Leonel. 291

H ainda uma discusso muito presente nos dias atuais: a de que o Estado brasileiro parcial e no trata os dois grupos (militantes de esquerda e militares) da mesma maneira. Para esses, o governo brasileiro insiste em uma anistia caolha e injusta .

CONSIDERAES FINAIS
Os processos de anistia, iniciados ainda na dcada de 1970, paralisaram as penas de acusados de subverso trouxeram de volta ao Pas os exilados, a sada das prises e a primeira , retomada dos direitos polticos e sociais. Pouco a pouco, esses direitos foram ampliados pela Constituio e nas leis reparatrias das ltimas duas dcadas, considerados por muitos como um prolongamento da Anistia. Apesar das crticas que vm de todos os lados, a Anistia vista hoje como um momento crucial para o Pas, de tal forma que, mesmo aqueles que percebem os seus limites, no deixam de reconhec-la como um perodo importante para a vida poltica brasileira. Livros de histria, reportagens na imprensa televisiva e escrita e, sobretudo, a fala daqueles que vivenciaram essa poca, do conta dessa importncia histrica. Contudo, como tudo que se vincula aos anos de exceo, no h concordncia sobre ela. A Anistia Poltica deveria ser um ato do poder pblico visando extinguir todas as consequncias de uma punio aos que foram acusados de crimes polticos. A Anistia no poderia jamais ser recproca, pois isto pressupe, de um lado, que o prprio autor do delito tenha condies de se autoanistiar. Por outro lado, os governantes e seus representantes no foram punidos e, portanto, no teriam motivos para serem anistiados. (FREIRE, 1982, p.16). Ainda assim, o sentimento vivido por muitos daqueles que foram beneciados com a Lei 6683 semelhante ao expressado na epgrafe que inicia esse artigo. Esse misto de esperana, contentamento e frustrao que caracteriza a Anistia mostra o quo paradoxal ela se apresentava poca de sua formulao e como ainda hoje esses sentimentos esto presentes naqueles que a vivenciaram, demonstrando dessa forma que a Anistia continua na ordem do dia. A Anistia promulgada em 1979 no foi aquela que o povo desejava. Parcial e restrita cometeu injustias e discriminaes odiosas e incompatveis com a prpria ideia da Anistia, tal como universalmente reconhecida. Contudo, mesmo essa Anistia no deixa
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de representar uma vitria maior do povo brasileiro. Os anistiados j esto incorporados

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vida ativa da Nao. Seus sofrimentos e experincias iro contribuir na construo de um pas melhor. Sem lugar para iniquidades, torturas e cruel represso. (Op. Cit., 1982, p.16).

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
ANISTIA. Braslia/DF: Centro Grco do Senado, 1982. 2 volumes. BRASIL nunca mais. Um relato para a histria. 11.ed. Petrpolis: Vozes, 1985. COSTA, Homero de Oliveira. Incurses na histria das anistias no Brasil. <http://www.dhnet.org.br> Acesso em 22 julho 2006. GABEIRA, Fernando N. Cartas sobre a Anistia: a entrevista do Pasquim; Conversaes sobre 1968. Rio de Janeiro: Codecri, 1979. GSPARI, Elio. A ditadura derrotada. So Paulo: Companhia das Letras, 2004. GONALVES, Danyelle Nilin. O preo do passado: Anistia e reparao de perseguidos polticos no Brasil. Fortaleza, 2006. Tese apresentada na Universidade Federal do Cear. INSTITUTO TEOTNIO VILELA. Anistia 20 anos. Boletim informativo das Comemoraes dos 20 anos a Lei da Anistia Poltica. N 1- abril de 1999.Braslia: Linha Grca Ed. JELIN, Elizabeth (comp.). Las conmemoraciones: las disputas en las fechas in-felices Madrid: . Siglo Veintiuno Espaa Editores, 2002. MARTINS, Roberto Ribeiro. Liberdade para os brasileiros - Anistia ontem e hoje.2.ed. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 1978. MEZAROBBA, Glenda. Um acerto de contas com o futuro: a Anistia e suas consequenciasum estudo do caso brasileiro. Dissertao (Mestrado). Faculdade de Filosoa, Letras e Cincias Humanas. Universidade de So Paulo (USP). So Paulo , 2003. PIETROCOLLA, Luci Gati. Anos 60/70: o viver entre parntese- a perseguio poltica aos revolucionrios e suas famlias. So Paulo:[s.n], 1995. (Tese de Doutorado, defendida na USP).
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______.Os muitos vus da impunidade: sociedade, tortura e ditadura no Brasil. Disponvel em < http://www.artnet.com.br/gramsci/arquiv94.htm>. Acesso em 01 abril 2004. VASCONCELOS, Jos Gerardo. O movimento pela Anistia: novos e velhos atores no contexto autoritrio. Fortaleza:UFC/NEPS/Programa de Ps-Graduao em Sociologia, 1997 Srie Estudos . e Pesquisas, 34.

DECRETOS E LEIS
BRASIL. Decreto n.84.143, de 31 de outubro de 1979. Regulamenta a Lei n.6.683, de 28 de agosto de 1979, que concede Anistia e d outras providncias. BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil: promulgada em 5 de outubro de 1988. Organizao do texto: Juarez de Oliveira. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 1990. 168 p. (Srie Legislao Brasileira).

ARTIGOS ON-LINE
www.ternuma.com.br.Os novos ricos da Comisso de Anistia.

SITES CONSULTADOS:
www.ternuma.com.br www.fpa.org.br

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DANYELLE NILIN GONALVES


Graduada em Cincias Sociais, Mestre e Doutora em Sociologia, todos pela Universidade Federal do Cear.

OS MLTIPLOS SENTIDOS DA ANISTIA


Resumo: A anistia poltica, promulgada em 28 de agosto de 1979, representa muito mais do que um determinado momento da vida nacional ou uma simples palavra de ordem. Carrega signicados de natureza poltica, jurdica e social. Todavia, como tudo que diz respeito aos anos de ditadura militar, no se consegue obter concordncia sobre esse processo. Esse consenso no existia na poca e no ocorre hoje. Pensar a anistia perceb-la como um campo de lutas. Esse artigo busca discutir os diferentes signicados atribudos ao processo de anistia ao longo das ltimas dcadas, com base em depoimentos da poca de sua promulgao e /ou em eventos alusivos data, com vistas a perceber as lutas simblicas que giram em torno desses anos. Palavras-chave: anistia; reparao; democracia Resumen: La poltica de la amnista, promulgada en 28 de agosto de 1979, representa mucho ms de lo que un momento denitivo de la vida nacional o una palabra simple de la orden. Carga poltica de los signicados de la naturaleza, legal y social. Sin embargo, como todo que diga respecto a los aos de la dictadura militar, no se obtiene para conseguir el acuerdo en este proceso. Este consenso no existi en ese entonces y no ocurre hoy. Pensar la amnista es percibirlo pues un campo de las luchas. Este artculo discute diversos signicados atribuidos al proceso de la amnista a travs de las dcadas pasadas, en base de las deposiciones de la poca de su promulgacin y/o en acontecimientos alusivos a la fecha, con vistas de percibir las luchas simblicas que dan vuelta alrededor de estos aos. Palabra-llaves: amnista; reparacin; democracia

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JUSTIA DE TRANSIO E INTEGRAO REGIONAL: O DIREITO MEMRIA E VERDADE NO MERCOSUL


Juliana Cardoso Benedetti
Diplomata1, ps-graduada pelo programa Master Europeo Sistema Penal y Problemas Sociales da Universidade de Barcelona, mestranda em Direito pela Universidade de So Paulo

Andr Vereta Nahoum


Doutorando em Sociologia pela Universidade de So Paulo, mestre em Sociologia pela London School of Economics and Political Science, mestre em Sociologia do Direito pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo

1. INTRODUO
O adensamento do processo de integrao regional , sob o ponto de vista cultural, anlogo ao processo que, em sculos anteriores, conduziu formao dos Estados-nao. Na clebre formulao de Benedict Anderson, a nao uma comunidade imaginada, uma vez que qualquer comunidade que transcenda a dimenso dos contatos cara a cara s pode ser o produto de um artifcio mental, estruturado por uma seleo de elementos compartilhados entre os membros de uma dada sociedade (ANDERSON, 2008). A noo de regio, da mesma forma, uma construo social (COUTO, 2007), cuja armao depende da identicao de pontos de contato entre os povos dos pases que a conformam. Se a nao funda-se na crena em uma homogeneidade que se sobrepe s desigualdades existentes em seu seio (ANDERSON, 2008), o aprofundamento cultural da integrao regional tambm pressupe uma maior nfase nas identidades do que nas diferenas.

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As opinies aqui expressas so pessoais e no reetem necessariamente posies ociais do governo brasileiro.

No marco do chamado Mercado Comum do Sul o Mercosul , as identidades tm um forte componente histrico. O paralelismo nas trajetrias histricas das naes do Cone Sul vai muito alm de sua origem colonial comum; a experincia de regimes burocrtico-autoritrios, na segunda metade do sculo XX, bem como os desaos enfrentados nos respectivos processos de redemocratizao, tambm as aproximam de maneira bastante signicativa. O objetivo do presente trabalho justamente analisar como o encaminhamento da transio de regimes autoritrios para regimes democrticos, nos pases do Mercosul, tem-se tornado um importante vetor de cooperao entre eles, contribuindo, assim, para o fortalecimento da integrao regional a partir de valores polticos compartilhados. Na estrutura institucional do Mercosul, o locus dessa convergncia tem sido o Grupo de Trabalho Memria, Verdade e Justia criado no mbito da Reunio de Altas Autoridades competentes em Direitos Humanos , e Chancelarias do Mercosul e Estados Associados (RAADH). Pretende-se apresentar uma breve avaliao da atuao desse Grupo de Trabalho, contextualizando-a luz (i) da relao existente entre democracia e integrao regional e (ii) do iderio da chamada justia de transio e (iii) e da anlise da experincia dos pases do Cone Sul no tema.

2. A RELAO ENTRE DEMOCRACIA E INTEGRAO REGIONAL


Na teoria das relaes internacionais, lugar comum o argumento, de inspirao na kantiana paz perptuaque relaciona a proliferao de governos democrticos diminuio do nmero de conitos , interestatais armados. Essa correlao atribuda a uma srie de fatores, como a baixa propenso das democracias a arcar com os custos sociais e polticos de um confronto blico, a reduo de pontos de atrito entre os Estados graas ao alargamento de uma zona de contato conformada pela comunho de ideais polticos e a maior transparncia dos regimes democrticos, a se considerar que o enfrentamento, muitas vezes, traduz a insegurana decorrente da impossibilidade de um Estado de prever a conduta de outro. No entanto, uma menor disposio a engajar-se em conitos armados no implica, necessariamente, uma maior tendncia cooperao internacional. Ao contrrio, muitas anlises desconam da capacidade das democracias de manterem compromissos internacionais de longo prazo, em razo da sua suscetibilidade s variaes da opinio pblica (GAUBATZ, 1996). Alguns dos fatores que elucidam o reduzido nmero de conitos armados entre democracias, entretanto, prestam-se tambm a explicar a existncia de uma maior inclinao cooperao
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entre regimes democrticos entre eles, a homogeneidade de preferncias polticas e a transparncia, que forjam, somados ao compromisso de respeito ao direito, um ambiente de conana recproca propcio cooperao (ibid.). preciso distinguir, contudo, variadas formas de cooperao internacional. Em determinadas anlises, regimes autoritrios so descritos como menos propensos celebrao de acordos comerciais, uma vez que as relaes de lealdade que, muitas vezes, mantm com setores produtivos pouco dinmicos desfavorecem iniciativas de abertura econmica. Por outro lado, outras anlises apontam para a maior diculdade de cooperao econmica em ambientes democrticos, em razo da possibilidade de livre atuao de veto players, isto , de atores com capacidade de obstruir determinadas negociaes comerciais (ONUKI; OLIVEIRA, 2006). Ao examinar a correlao entre democracia e cooperao no caso especco dos pases integrantes do Mercosul, ao longo de um lapso temporal de quarenta e dois anos (1944-1985), Karen Remmer nota que os perodos de experincias democrticas produziram trs vezes mais acordos de cooperao econmica do que os perodos com predominncia de regimes autoritrios. Em outros tipos de cooperao, importou, mais do que a simples convergncia democrtica, a similaridade entre os regimes polticos, fossem eles autoritrios ou democrticos. Diante da considerao de outras variveis como o volume do Produto Interno Bruto (PIB) e a interdependncia comercial, Remmer termina por relativizar o peso da coincidncia de regimes polticos na determinao de uma maior ou menor cooperao, mas reconhece a especial relevncia os perodos de transio democrtica, ao constatar que a simultaneidade de processos de redemocratizao teve mais

Se todos os vizinhos membros aceitavam a democracia, promov-la era um sinal de bom senso compartilhado e condio da benfazeja integrao. Rejeit-la representaria no apenas contrariar o caminho comum das naes scias, como renunciar a essa sociedade e isolar-se regionalmente
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impacto, na magnitude da aproximao dos pases do Mercosul, do que os perodos de mera coexistncia de democracias j estveis (REMMER, 1998). Incluindo-se, na anlise, o componente poltico-partidrio, o que passa a preponderar, de fato, no mais propriamente a natureza do regime poltico, mas a posio do governo no espectro polticoideolgico. Os governos mais favorveis cooperao econmica so aqueles situados no centro; governos deslocados a extremos mais direita ou esquerda, de modo diferente, tendem a apresentar traos

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nacionalistas que induzem a uma orientao de carter acentuadamente protecionista e resistente a esforos de supranacionalizao de normas e instituies. Governos de esquerda, em particular, conferem mais nfase a iniciativas de integrao voltadas a polticas sociais, cultura e infraestrutura do que ao comrcio e produo (ONUKI; OLIVEIRA, 2006). Esses dados lanam luz sobre o processo de integrao regional no Cone Sul. Embora haja exemplos pontuais de cooperao ocorridos no perodo de vigncia de regimes autoritrios entre os quais se destaca o Plano Condor, a que faremos referncia a seguir , o grande motor da integrao foi a redemocratizao. A origem do Mercosul remonta, com efeito, aproximao levada a cabo pelos primeiros presidentes da transio democrtica da Argentina e do Brasil, Ral Alfonsn e Jos Sarney, na dcada de oitenta (CERVO; BUENO, 2002). Diferentemente do que sucedeu na Europa, em que o andamento do processo de integrao regional catalisou movimentos de redemocratizao, no Cone Sul foi a simultaneidade dos movimentos de redemocratizao que detonou o processo de integrao regional (LINZ; STEPAN, 1996). Mas uma vez em marcha, esse processo fortaleceu a capacidade de seus membros de superar os desaos da transio e consolidar as novas instituies democrticas, contra as investidas das foras recalcitrantes ligadas aos regimes autoritrios. Estudos recentes vm destacando a dimenso internacional dos processos de democratizao (ver PRIDHAM, 1997; WHITEHEAD 1996) e, ainda que reconheamos, como ODonnell, Schmitter and Whitehead (1986), que a inuncia das relaes internacionais mantidas pelos Estados menos saliente que a correlao de foras nacionais no momento da transio, e de certa forma, dependente dessas mesmas foras, por meio das quais se concretizam seus efeitos, a mesma no pode ser ignorada. As opes de instituies e polticas disponveis s naes so fortemente dependentes das potenciais reaes e das intenes da comunidade internacional (SCHMITTER, 1996), O contexto internacional funciona, portanto, como um quadro de incentivos e constrangimentos que condicionam as estratgias e clculos dos atores internos. As inuncias internacionais sobre as opes polticas internas so ainda mais fortes quando os pases possuem alguma forma de associao entre si. Discutindo as transies para a democracia na Europa Oriental, Pridham (1997) demonstra que, quando um pas est de algum modo associado a outro, seus processos histricos vinculam-se e um acontecimento poltico em um deles torna-se um evento relevante nos outros, um exemplo que pode ser empregado por foras polticas para pressionar por mudanas. Uma derrubada de regime ou a adoo de processos de justia transicional so sentidas por naes associadas. Os princpios e termos dessa associao, ademais, constituem uma referncia das opes e posies dos governos nacionais que podem ser invocados internamente por cidados. Deve haver uma simetria de princpios orientadores
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de compromissos internacionais e opes polticas internas que, quando inexistente, abre a possibilidade para que cidados questionem decises internas ou externas (PUTNAM, 1988). A estreita relao entre democracia e integrao regional, no mbito do Mercosul, foi formalizada no chamado Protocolo de Ushuaia, que preconiza que a plena vigncia das instituies democrticas condio essencial para o desenvolvimento dos processos de integrao2 e prev um mecanismo de consultas a ser acionado em caso de ruptura da ordem democrtica em qualquer dos Estados Partes. Estreitando os vnculos entre governos que compartilhavam esses mesmos desaos e condicionando a associao, repleta de possibilidades, consolidao democrtica, o Mercosul contribuiu para ampliar a legitimidade das medidas democratizantes levadas a cabo pelos governos associados e o difundir o rechao resistncia. Se todos os vizinhos membros aceitavam a democracia, promov-la era um sinal de bom senso compartilhado e condio da benfazeja integrao. Rejeit-la representaria no apenas contrariar o caminho comum das naes scias, como renunciar a essa sociedade e isolar-se regionalmente. Ademais, a associao ao bloco representava incentivos econmicos a jovens democracias cujos processos transicionais viam-se comprometidos pelo quadro de crise econmica enfrentada na dcada de 1980, particularmente porque o desempenho econmico era julgado em comparao com aquele dos regimes autoritrio-burocrticos que, como produto de modernizaes conservadoras, haviam produzido taxas elevadas de crescimento econmico em contextos internacionais favorveis. As naes do Cone Sul, especialmente as de menor peso econmico, conheciam os benefcios que a integrao comercial poderia representar em termos de crescimento econmico e promoo do comrcio, indiretamente contribuindo para a estabilidade dos regimes. A contribuio do Mercosul para a consolidao democrtica foi particularmente importante para o Paraguai que, quando da assinatura do Tratado de Assuno, ainda enfrentava diculdades para consolidar o novo regime civil (ACHARD; SILVA; GONZALES, 1992). O Paraguai enfrentava o incomum desao de promover uma transio liderada pelo mesmo partido que sustentara Strossner por mais de quatro dcadas no poder, cindindo entre foras ainda leais ao antigo regime e foras favorveis democracia. A opo pela via democrtica foi reforada pela adeso ao Mercosul e a subordinao do pas sua clusula democrtica que, com efeito, muito contriburam para a rejeio popular ao golpe militar orquestrado em 1996 pelo General Oviedo contra o governo de Juan Carlos Wasmosy, assim como a pronta resposta da Organizao dos Estados Americanos. A recente convergncia de governos de esquerda nos pases do Mercosul, frente dos quais esto, atualmente, os presidentes Cristina Kirchner, Luiz Incio Lula da Silva, Fernando Lugo e Tabar Vzquez, respectivamnete, na Argentina, no Brasil, no Paraguai e no Uruguai, tambm

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Cf. texto do Protocolo de Ushuaia em www.mercosul.gov.br.

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possui implicaes sobre o processo de integrao regional. Se, de fato, a emergncia de governos de esquerda provoca uma mudana no padro de integrao buscado, com a ascendncia de temas sociais, polticos e culturais sobre temas puramente econmicos e comerciais, de se esperar um cenrio mais oportuno para a cooperao na rea da justia de transio. No entanto, considerando-se a pretenso universalista das questes atinentes ao respeito aos direitos humanos, se tambm verdade que governos mais inclinados esquerda no espectro poltico-ideolgico tendem a se opor a iniciativas de ordem supranacional, a cooperao em matria de justia transicional pode vir a encontrar certas limitaes.

3. O IDERIO DA JUSTIA DE TRANSIO


Justia de transio a rubrica qual se reporta um conjunto de medidas, de carter jurdico, poltico e social, por meio das quais se responde a violaes de direitos humanos perpetradas sob um dado regime poltico. Seu carter de transio radica no momento histrico-poltico de que ela emerge, sendo caracteristicamente levada a cabo em perodos de passagem de regimes polticos autoritrios a regimes polticos democrticos (FREEMAN; MAROTINE, 2007 e DMITRIJEVI, 2006). Esse conjunto de medidas costuma-se dividir em quatro dimenses: a investigao da verdade, a responsabilizao criminal dos autores de violaes, a reparao das vtimas e a reforma das instituies do regime poltico posto a termo na transio democrtica (FREEMAN; MAROTINE, 2007). As particularidades de cada pas podem inuenciar a extenso das medidas de justia transicional aplicadas, explicando a preferncia pelo foco a determinadas dimenses em detrimento de outras. Ademais, os prprios defensores da justia de transio reconhecem que a implementao de suas iniciativas deve encontrar um ponto de equilbrio com imperativos de paz social, desenvolvimento econmico e consolidao poltica da democracia. No entanto, evidente que as quatro dimenses da justia de transio possuem um elevado grau de complementaridade entre si e que, em muitos casos, a efetivao de uma medida depende da existncia de outras (ibid.). Todas as dimenses da justia de transio concorrem para uma nalidade comum, expressa no intuito de refundao moral de uma sociedade marcada por prticas de violncia, por meio da redenio dos parmetros vigentes de certo e errado ou de justo e injusto (DMITRIJEVI, 2006). Em ltima anlise, tal redenio deve implicar a reformulao do padro de relacionamento existente entre Estado e cidados (FREEMAN; MAROTINE, 2007). Sob esse ponto de vista, os
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mecanismos de justia de transio devem prestar-se a remover os obstculos que impeam essa reformulao sejam eles o desconhecimento da verdade, a impunidade dos responsveis, a necessidade de reparao material e simblica dos afetados ou a continuidade de pessoas envolvidas com o regime anterior na mquina pblica. Dentre as possveis iniciativas de justia de transio, a mais fundamental at porque gura como uma condio para a realizao das demais consiste no estabelecimento da verdade. Operacionalmente, essa tarefa geralmente empreendida por meio da criao das chamadas Comisses de Verdade, encarregadas da apurao das violaes ocorridas anteriormente transio democrtica. A forma pela qual esse objetivo concretizado determina a eccia social da justia de transio. Como sustenta Ricoeur (2000), sem memrias no pode haver uma histria coletiva e, essa, por sua vez, constitui o vnculo fundamental que ata os membros de um grupo. O que permite essa unio a conana nas palavras e narrativas de cada indivduo pertencente ao grupo, proporcionada pela referncia que as narrativas individuais fazem memria coletiva. Essa funciona, portanto, como um critrio de reconhecimento e conana nas narrativas individuais que a todos ata. O objetivo da tarefa de construo da histria, que exige interpretao por no se tratar de um fato bruto, deve ser apoiar, corrigir ou refutar a memria coletiva. Essa tarefa, ainda de acordo com Ricoeur (2000), pressupe trs elementos interpretativos inseparveis: a construo de arquivos que contenham traos do passado, documentos que contenham relatos sobre seu contexto, selecionados de acordo com as questes do investigador; a explicao, construda a partir da relao entre os fatos que permite compreender as aes; e a produo de representaes escritas desse passado interpretado. Se o direito verdade entendido como uma prerrogativa individual, a ser exercida em carter exclusivo pelas vtimas de abusos, resta comprometida a oportunidade de se construir socialmente uma memria crtica sobre o passado do pas, pela articulao de uma narrativa de alcance comum. Se, no entanto, o direito verdade entendido como uma prerrogativa coletiva, o esclarecimento dos fatos pode ser mobilizado na construo de uma comunidade poltica pautada por novas balizas de cidadania, que previnam a repetio de atos pretritos. Nesse sentido, existe uma complementariedade entre um direito memria e verdade de matriz coletiva e o aprofundamento da integrao regional no Mercosul. Se, por um lado, a integrao deve facilitar a obteno de informaes fundamentais para a construo dessa
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narrativa comum, por outro essa condio para a formao de uma identidade coletiva

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e, consequentemente, para o aprofundamento da integrao regional no Mercosul. Ao possibilitar a fundao de uma memria coletiva entre os membros do Mercosul, a materializao do direito verdade compartilhada por essas naes estreita seus laos e possibilita a seus cidados chegar a bom termo com o passado repressivo de seus Estados.

4. AS EXPERINCIAS DE JUSTIA DE TRANSIO NOS PASES DO MERCOSUL


Autores como Sikking e Walling (2007) j observaram que a experincia de justia transicional no Cone Sul rica em elementos que desconrmam trs argumentos comumente aventados para negar a possibilidade de adoo de mecanismos de justia transicional nessa mesma regio: (1) a justia transicional deve ocorrer logo aps o restabelecimento da democracia, ou no mais podem ocorrer; (2) a justia transicional pe em risco os jovens Estados de Direito, conduzindo a golpes contra os regimes democrticos e (3) a aprovao de anistias interdita quaisquer aes de reconstruo da verdade histrica, reparao ou a responsabilizao dos autores das violaes. Compartilhada entre as naes da regio, essa experincia portadora de grandes potencialidades para a concretizao do direito verdade e memria, apontando caminhos e experincias bem sucedidas, especialmente para os pases ainda por implement-lo. O argumento a respeito da necessidade de promover uma justia transicional logo aps a redemocratizao foi claramente formulado por Huntington (1991). Para o autor, com o passar do tempo, desapareceriam o apoio popular e a indignao necessrias para levar justia os agentes da represso praticadas sob regimes autoritrios. Ademais, esses agentes lograriam restabelecer sua inuncia na sociedade. Abundam, contudo, exemplos no Cone Sul que contrariam essa hiptese. Em alguns pases, como a Argentina, julgamentos foram realizados logo aps a transio e, aps intervalos, continuam nos dias de hoje. Em outros, comearam apenas muito tempo depois. No Uruguai, por exemplo, apenas em 2006 tiveram incio os julgamentos de atos praticados pela ditadura. Ainda assim, no nal do mesmo ano um juzo criminal comum j condenou e deteve preventivamente o ex-presidente Juan Maria Bordaberry e seu Ministro das Relaes Exteriores Juan Carlos Blanco pela autoria intelectual de crimes de desaparecimento e homicdio na Argentina dos parlamentares Zelmar Michelini e Hctor Gutirez Ruiz, bem como dos ex-militantes tupamaros Rosario Barredo e William Whitelaw. Em um segundo processo, o ex-presidente acusado por dez homicdios, incluindo oito vtimas que at o momento so consideradas desaparecidas.
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Sikking e Walling (2007 p. 434) oferecem , uma explicao plausvel para o lapso entre os fatos e esses julgamentos que igualmente vlida para outros mecanismos de justia transicional: impossveis em um primeiro momento sem desestabilizar o novo regime, devido inuncia e poder que os principais atores dos regimes autoritrios e as foras sociais que lhes davam sustentao mantm, os julgamentos tornam-se possveis medida que esses atores perdem seu poder de veto diante da consolidao dos regimes democrticos, da cristalizao de suas instituies e do adensamento dos valores democrticos na sociedade civil. O prprio contexto internacional, com o m da Guerra Fria e os discursos ideolgicos do perigo vermelho, tambm contribuiu para essa mudana de atitude e correlao de foras que facilita a implementao de mecanismos de justia transicional. No incio da transio, os atores civis e militares ligados aos regimes autoritrios

necessrio depurar o Estado especialmente seu aparato policial e militar de prticas e agentes que comprometam o respeito aos direitos humanos, por meio de procedimentos de reconhecimento do envolvimento em violaes, responsabilizao, vericao da integridade individual dos funcionrios para o exerccio das funes pblicas e, ao nal, de vetting

tm elevado poder de veto e sua agitao diante de denncias e investigaes referentes a violaes a direitos humanos pode desestabilizar os jovens regimes. Foi assim, por exemplo, com a Argentina, quando Alfonsin levou a cabo o julgamento das juntas militares ainda em 1985, iniciativa que lhe custou algumas tentativas fracassadas de golpe e precipitou a aprovao das leis do Ponto Final e da Obedincia Devida (Leis 23.492 e 23.521). Com a consolidao dos novos regimes democrticos, porm, essas foras polticas e sociais perdem seu poder. Com efeito, h indcios de que nos pases do Cone Sul os governantes militares e seus aliados estejam mais desacreditados hoje do que no momento em que deixaram o governo (SIKKINK; WALLING, 2007). assim no apenas no Uruguai, em que apenas recentemente foi estabelecida uma curta Comisso para a Paz e processados pretensos autores de violaes a direitos humanos, mas tambm no Chile, que indiciou Pinochet por casos de tortura e sequestros pouco tempo antes do ditador falecer, e na prpria Argentina, que aps anular a legislao que manteve impunes os agentes de graves violaes a direitos humanos, voltou a promover julgamentos contra os
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repressores da ditadura.

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Tambm carece de suporte emprico no Cone Sul o argumento segundo o qual os mecanismos de justia transicional ameaariam os jovens regimes democrticos, condenando as naes a um retorno a regimes autoritrios por meio de golpes orquestrados por foras contrrias ao esclarecimento da verdade e punio de crimes praticados por regimes repressivos. A despeito das diculdades de consolidao das instituies democrticas, nenhum dos pases do Cone Sul que iniciaram procedimentos de justia transicional derrogaram essas mesmas instituies. Ao contrrio, muito deles desfrutam hoje do mais longevo perodo de democracia no interrompida de sua histria (SIKKING; WALLING, 2007). De acordo com a Freedom House, em 2007 todos os pases do Cone Sul eram democracias eleitorais, com eleies justas e livres, e ndices de liberdade poltica que variam entre 1 e 3, o que lhes garantia a qualidade de livres (at 2,5) ou parcialmente livres (3)3. O menor grau de liberdade, obtido pelo Paraguai (3), justicado pela pesquisa pelo pelo alto grau de corrupo nas instituies governamentais (FREEDOM HOUSE, 2008). Anistias tampouco impediram a adoo de mecanismos de justia transicional no Cone Sul. Huntington (1991) arma que aos governos de transio impunha-se a deciso entre duas alternativas: esquecer/perdoar e processar/punir. Contudo, mesmo em pases que aprovaram anistias, o Estado e a sociedade no renunciaram a seu direito de conhecer o passado e mesmo de buscar a responsabilizao dos agentes de graves violaes a direitos humanos. Com efeito, dentre os pases do Cone Sul, apenas o Paraguai no aprovou nenhuma forma de anistia aps o m de sua ditadura cvico-militar (SIKKING; WALLING, 2007). Ainda assim, Uruguai e Argentina, com suas respectivas leis de anistia, promoveram comisses de verdade e julgamentos para responsabilizar agentes da represso. As anistias promovidas no Cone Sul tm diferentes alcances e naturezas, mas em todos os casos, excluem da pretenso punitiva do Estado atos considerados ilcitos. Por assim ser, a aprovao de leis de anistia apenas impede a responsabilizao criminal dos agentes mencionados, pela prtica dos atos previstos. Em nada obstaculizam outras dimenses da justia transicional, como a reparao das vtimas, o direito memria e verdade e a reforma das instituies do Estado. Mesmo a via da responsabilizao criminal no ca interditada por essas leis, pois as mesmas no abarcam todos os atos ou agentes, deixando abertas oportunidades para a proposio de aes criminais. A Lei de Caducidade da Pretenso Punitiva do Estado (Lei 15.848) uruguaia protege apenas funcionrios militares e policiais do regime, no impedindo a punio de agentes civis da ditadura. Outras leis, como a autoanistia chilena (Decreto Ley 2.191), a Lei do Ponto Final argentina (Lei 23.492) e mesmo a lei de anistia brasileira (Lei 6.683/79), no impediriam a responsabilizao por alguns crimes no includos, como o desaparecimento, nos primeiros casos, e a tortura, no ltimo. Ademais, o sentido dessas leis tm sido limitado ou at mesmo anulado em razo da interpretao que as cortes tm feito das mesmas em consonncia com
3 O ndice de liberdade poltica da Freedom House formado por duas dimenses (liberdades civis e direitos polticos a partir de uma srie de quesitos que identicam caractersticas clssicas das democracias liberais prprias do mundo ocidental desenvolvido (Estados Unidos e Europa). O ndice consolidado resulta em uma escala decrescente de liberdade poltica que varia entre 1 (mais livre) e 7 (menos livre) Para informaes sobre a metodologia do survey, ver Freedom House, 2008.

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o conjunto de obrigaes internacionais em matria de direitos humanos assumidas pelos Estados e os valores constitucionais. Assim, as leis que impediam a responsabilizao criminal de agentes da ditadura foram declaradas nulas pelo Congresso e depois pela Suprema Corte Argentina4 e o mesmo caminho parece estar em andamento no Uruguai. Os Poderes Legislativo e Executivo j reconheceram a inconstitucionalidade da Lei de Caducidade, em manifestaes solicitadas pela Suprema Corte relativas exceo de inconstitucionalidade no processo que investiga o homicdio da militante Nibia Sabalsagaray (EL PAIS, 2009; LA REPUBLICA, 2009). Em conjunto, a experincia do Cone Sul refora as possibilidades de aplicao de mecanismos de justia transicional na regio. Quando consideradas individualmente, porm, as experincias nacionais dos membros do Mercosul nacionais revelam uma considervel assimetria nos esforos para a promoo da justia transicional e nos resultados obtidos. As diferenas no estgio das experincias de justia transicional e seus resultados so evidenciadas pela anlise de cada uma das quatro dimenses que, conforme o quadro de Freeman e Marotine (2007) constituem a justia transicional. At o nal de 2008, todos os pases do Mercosul haviam estabelecido comisses de verdade e promovido julgamentos das violaes a direitos humanos, com exceo do Brasil (Tabela 1). A maior nao do Mercosul apenas reconhecia a responsabilidade do Estado pelas mortes e desaparecimentos denunciados e oferecia o direito de reparao s vtimas.
Quadro: As experincias de justia transicional do Mercosul Reforma de instituies do regime poltico (VETTING)
No

Pas do Mercosul Argentina

Investigao da Verdade
Avanada e plena Limitada a algumas informaes sobre mortos e desaparecidos Recente, porm plena Temporalmente limitada (2000-3)

Responsabilizao criminal dos autores de violaes


Sim Tentativas Fracassadas Sim Recente

Reparao das vtimas


Sim

Brasil

Sim

No

Paraguai Uruguai

Sim Sim

No No

Elaborao prpria. Dados vlidos para 03/2009.

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4 A revogao das leis de Ponto Final e Obedincia Devida foi determinada pela Lei 24.952 de 1998. A declarao de inconstitucionalidade e, portanto, nulidade, das referidas leis pela Corte Suprema de Justia da Nao deu-se em 14 de junho de 2005, na deciso da Causa n. 17.768 (ARGENTINA. CSJN, 2005).

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Comisses de verdade foram estabelecidas na Argentina, Paraguai e Uruguai. No primeiro caso, em um ousado gesto nos primeiros momentos do governo Alfonsin foi criada a Comisin Nacional sobre la Desaparicin de Personas (1983). No Uruguai, a Comisin para La Paz foi criada em 9 de agosto de 2000, pela resoluo no 858/2000 da Presidncia Jorge Battle com prazo para os trabalhos limitado a 120 dias, prorrogado sucessivamente at 30 de agosto de 2002. Suas concluses a respeito dos desaparecimentos e mortos, bem como prescries, que incluam a tipicao de crimes como tortura e desaparecimento forado e a reparao das vtimas foram integralmente aceitas pela Presidncia da Repblica (COMISION PARA LA PAZ, 2003). Alguns casos no foram esclarecidos, mas o Executivo no atendeu ass presses para a manuteno do rgo. No Paraguai, a Comisin de Verdad y Justicia foi estabelecida em junho de 2004 com o mandato especco para construir um registro histrico da ditadura de Strossner e contribuir com os esforos de punio dos responsveis por violaes a direitos humanos. Ademais, como j mencionado, despeito da existncia de leis que supostamente bloqueariam a responsabilizao criminal de agentes da represso e autoridades dos regimes ditatoriais, esto em andamento diversos processos judiciais na Argentina, Uruguai e Paraguai. No Brasil, essa dimenso encontra-se absolutamente interditada pela interpretao que o Judicirio confere Lei da Anistia. Mesmo as recentes iniciativas de obter o reconhecimento, por via declaratria, de violaes a direitos humanos e prticas criminosas por agentes da ditadura fracassaram5. Alm da colaborao do governo com organizaes da sociedade civil que buscam informaes sobre mortos e desaparecidos (ver BRASIL, 2007), o Brasil limita-se a oferecer reparao pecuniria a perseguidos e ex-presos polticos no Brasil aos quais se reconhece a condio de anistiado. Essa poltica tem sido criticada como uma forma de comprar o silncio das vtimas e impedir o esclarecimento sobre os atos de represso praticados pela ditadura militar brasileira. As demais naes tambm oferecem reparaes a vtimas conrmadas da represso. Dentre todas as dimenses, a da reforma institucional e, em particular, a do vetting, na qual resta mais por fazer aos pases do Mercosul. Reformar rgos e procedimentos administrativos ligados aos Estados Burocrtico-Autoritrios tarefa complexa, mas imperiosa para evitar a continuidade da prtica de delitos contra os direitos humanos. necessrio depurar o Estado especialmente seu aparato policial e militar de prticas e agentes que comprometam o respeito aos direitos humanos, por meio de procedimentos de reconhecimento do envolvimento em violaes, responsabilizao, vericao da integridade individual dos funcionrios para o exerccio das funes pblicas e, ao nal, de vetting (ACNUDH, 2006). O vetting corresponde excluso dos autores identicados de violaes a direitos humanos em regimes polticos pretritos de funes pblicas (FREEMAN, MAROTINE, 2007). As decises judiciais de responsabilizao criminal das

As peties do Ministrio Pblico Federal podem ser encontradas em http://www.prr3.mpf.gov.br/.

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autoridades das ditaduras do Cone Sul pela prtica de violaes a direitos humanos incluem disposies a respeito da perda de cargos ou proveitos a ele relacionados, mas nenhuma nao da regio adotou procedimentos gerais e pblicos de depurao e vetting. Algumas reformas foram promovidas nos aparatos de segurana do Estado, mas a opacidade das decises estatais a respeito de seu pessoal impedem saber ao certo qual o destino de milhares de funcionrios pblicos que executaram e planejaram aes violentas contra sua populao.

5. O DIREITO MEMRIA E VERDADE NA ESTRUTURA INSTITUCIONAL DO MERCOSUL


O rgo de hierarquia superior do Mercosul, de acordo com o Protocolo de Ouro Preto, o Conselho Mercado Comum (CMC), composto pelos Ministros de Relaes Exteriores e pelos Ministros da Fazenda ou ans dos Estados Partes e responsvel pela conduo poltica do processo de integrao. Reportando-se ao CMC, foram criados foros de debate entre Ministros de outras pastas dos Estados Partes, para a discusso de temas pertinentes s suas reas especcas de atuao. Entre as chamadas Reunies de Ministros e Altas Autoridades est , a Reunio de Altas Autoridades competentes em Direitos Humanos e Chancelarias do Mercosul e Estados Associados (RAADH). Fazem parte da RAADH autoridades estatais que exercem, em seus pases, atribuies relacionadas temtica dos direitos humanos no Brasil, destaca-se a participao da Secretaria Especial de Direitos Humanos da Presidncia da Repblica (SEDH). Alm da presena dos Estados Partes do Mercosul Argentina, Brasil, Paraguai e Uruguai , a RAADH tambm est aberta participao da Venezuela, que se encontra em processo de adeso ao Mercosul, e de Bolvia, Chile, Colmbia, Equador e Peru, na condio de Estados Associados. Tambm se admite a assistncia de participantes da sociedade civil. Embora a questo do direito memria e verdade tenha sido um ponto constante na agenda da sesso plenria da RAADH, foi apenas no primeiro semestre de 2008, sob a Presidncia Pro Tempore Argentina do Mercosul, que se formou, no seu mbito, um grupo de trabalho especco para tratar da cooperao entre os pases participantes no tema. Assim, foi criado o GT Verdade, Memria e Justia cujo advento representou um marco na dinmica do tratamento do tema , pela RAADH6. Se antes, a cooperao entre os pases limitava-se a atividades de monitoramento recproco dos avanos de cada pas na matria, com a apresentao peridica de informes

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As informaes aqui utilizadas foram extradas da leitura de atas da RAADH e do GT Memria, Verdade e Justia .

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e a realizao de seminrios, e de intercmbio de experincias, com oferecimento de eventual ajuda tcnica na efetivao de certas medidas por alguns pases, a formao do GT signicou a criao de um foro de gestao de iniciativas conjuntas. Passou-se do simples compartilhamento de iniciativas de elaborao individual, de cada pas, para a formulao coletiva de iniciativas de execuo conjugada, com a colaborao de todos os pases. Entre as propostas em andamento no GT esto a realizao de mostras fotogrcas itinerantes sobre os perodos autoritrios dos pases participantes, a elaborao de um quadro comparativo que rena dados sobre as medidas de justia de transio j levadas a cabo por cada um deles a m de que se possa diagnosticar o estado da arte na regio e identicar reas com necessidade de tratamento prioritrio , a construo de um frum virtual permanente de discusso em que alguns documentos poderiam ser disponibilizados ao pblico , a criao de um fundo internacional para subsidiar manifestaes culturais (documentrios, exposies, peas teatrais etc.) que tenham por nalidade abordar fatos ocorridos na vigncia dos regimes autoritrios na regio e a distribuio de material didtico sobre o direito memria e verdade no Mercosul. Uma relevante repercusso do trabalho desempenhado no mbito da RAADH em matria de direito memria e verdade foi a incluso de referncia s concluses obtidas no Seminrio Regional Memria, verdade e justia no passado recente realizado em novembro de 2005 por , iniciativa da RAADH, nos consideranda da Resoluo 2267 da Assembleia Geral dos Organizao dos Estados Americanos (OEA) sobre Direito verdade aprovada em 2007 A resoluo alude , . dimenso coletiva do direito verdade, defendida no Seminrio Regional, para incentivar os Estados Partes da OEA a implementarem mecanismos que assegurem a divulgao da verdade em casos de violaes de direitos humanos e a evitarem, assim, a repetio futura de abusos cometidos no passado. Dentre as quatro dimenses da justia de transio, o campo do esclarecimento da verdade o nico que pode ser objeto de intensa cooperao internacional, sem violar o princpio de soberania que rege as relaes entre os Estados no direito internacional. natural, portanto, que os trabalhos do GT concentremse nessa rea. Ao faz-lo, o Grupo

Em razo da atuao das foras de represso dos regimes autoritrioburocrticos alm de seus territrios e da cooperao entre essas foras no Cone Sul, centenas de cidados dos pases-membros foram vtimas de violaes de direitos humanos em pases vizinhos, atualmente parceiros no Mercosul
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de Trabalho lana bases comuns para a narrativa do passado e para a consolidao democrtica dos pases participantes, reforando o estabelecimento de uma cultura poltica comum que avana a integrao regional para alm da economia. De particular relevncia, sob esse ponto de vista, a proposta do GT de realizar uma investigao conjunta sobre o chamado Plano Condor. O completo esclarecimento das intenes, aes efetivas e da organizao dessa iniciativa conjunta de cooperao de rgos de inteligncia militar na perseguio e morte de contestadores dos regimes autoritrios no Cone Sul depende da plena concretizao do direito memria e verdade, mas informaes j divulgadas conrmam a existncia da ao integrada de rgos de inteligncia na regio. Formalizada no Primeiro Encontro de Trabalho Interamericano sobre Inteligncia Nacional, realizado em 1975 no Chile, por iniciativa do criador da Direo de Inteligncia Nacional chilena (DINA), Manuel Contreras Seplveda, a Operao Condor visava criao de um sistema de cooperao mtua entre os aparatos de inteligncia militar de pases sul-americanos como Argentina, Bolvia, Brasil, Chile, Equador, Paraguai e Uruguai para a captura e extermnio de contestadores dos regimes autoritrios, com a troca de informaes e a ao de agentes de inteligncia em territrios vizinhos e mesmo no exterior do Cone Sul (BRASIL, 2007; DINGES, 2005). Mesmo fora do marco do Plano Condor e antes de sua formalizao, os aparatos repressivos do Cone Sul cooperaram com solicitaes para a priso e expulso de militantes antiditadura refugiados em pases vizinhos, muitos dos quais foram vtimas de sequestros, tortura e morte fora de seus pases de origem. O Plano Condor um dado que, ao relacionar todos os pases do Mercosul, desempenha papel focal na construo de uma verdade comum ou, mais propriamente, na elaborao de uma doutrina regional sobre o direito memria e verdade, como sugerido nas concluses do Seminrio Regional Memria, verdade e justia de nosso passado recente Em razo da . atuao das foras de represso dos regimes autoritrio-burocrticos alm de seus territrios e da cooperao entre essas foras no Cone Sul, centenas de cidados dos pases-membros foram vtimas de violaes de direitos humanos em pases vizinhos, atualmente parceiros no Mercosul. Desse modo, a plena apurao da verdade a respeito da represso em cada pas do Cone Sul exige a obteno de informaes em outras naes vizinhas, obstaculizada pela impossibilidade de rgos nacionais acessarem informaes sensveis de outras naes e pela reticncia de autoridades estrangeiras cooperarem com investigaes que lhes so estranhas. No caso da Comisso Uruguaia para a Verdade, embora os rgos argentinos e paraguaios tenham contribudo para esclarecer aes violentas praticadas pelas foras de represso contra cidados uruguaios em seus territrios, diversos casos reportados de vtimas supostamente mortas no Brasil deixaram de ser esclarecidos pela negativa das autoridades brasileiras em fornecer informaes (URUGUAY, 2001; 2002). O GT Memria, Verdade e Justia tem o potencial de superar essa diculdade ao criar um esforo conjunto de investigaes e estabelecimento da verdade.
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No entanto, assim como existem assimetrias entre os Estados Partes do Mercosul em termos de desenvolvimento econmico, h tambm disparidades no que se refere o encaminhamento de medidas de justia de transio. O adensamento conceitual dos pases da regio com relao fraseologia da justia de transio , evidentemente, desigual entre eles e, na comparao, a Argentina destaca-se como o Estado com o maior acmulo na rea da porque a dianteira na constituio do GT tenha sido, justamente, da Argentina e que seja ela o pas mais demandado em termos de ajuda tcnica, como no auxlio prestado ao Paraguai sobre mtodos de reconhecimento de ossadas e aos demais pases a respeito das possibilidades de transformao de arquivos das ditaduras em patrimnio histrico da humanidade pela Unesco. Ao apresentar, em uma reunio, um informe sobre a atuao da Comisso de Anistia, criada em 2005, a delegao brasileira causou perplexidade na delegao argentina pelo uso do termo anistia na designao da Comisso. Partilhando da viso negativa que os defensores da justia transicional possuem das anistias (FREEMAN; MAROTINE, 2007), a delegao argentina manifestou incompreenso quanto ao uso da palavra anistia , ponderando que ela evoca esquecimento e o objetivo do GT e da prpria Comisso , precisamente, a memria. Esse episdio ilustra a necessidade de construo de um repertrio comum, a m de que representaes diferentes no signiquem entraves ao avano de iniciativas conjuntas. Diferenas de percepo reetem, s vezes, a existncia de dissenses internas que dicultam o aprofundamento da reexo sobre a justia transicional ou mesmo o uso explcito de suas categorias. Como apontado por Robert Putnam, a tomada de decises na arena internacional leva em conta a dinmica de dois nveis de atuao distintos, que operam sob lgicas que, embora diversas, esto relacionadas: a ao diplomtica e a poltica domstica (PUTNAM, 1988). Isso quer dizer que sempre que as condies de atuao no sejam as mesmas nos dois nveis, as limitaes existentes em um deles podem reverberar sobre o outro. A grande resistncia da opinio pblica interna no que se refere efetivao de certas medidas de justia transicional pode, nesse sentido, reduzir o alcance da atuao de um pas em um foro como o GT Memria, Verdade e Justia Restries de ordem domstica podem, assim, . abalar o comprometimento de alguns pases em relao a medidas de carter supranacional, em que se exija sua atuao como membro do Mercosul. Isso explica, por exemplo, a falta de disposio manifestada pelo Brasil com relao a propostas de pedido de abertura de arquivos destinadas a terceiros Estados, no membros do Mercosul. comum, nas reunies, a aluso da delegao brasileira s diculdades polticas enfrentadas internamente no encaminhamento do tema da justia de transio. Embora ainda incipientes, as propostas de atuao conjunta surgidas no mbito do Grupo de Trabalho Memria, Verdade e Justia da RAADH apontam para possveis caminhos na cooperao entre os pases do Mercosul e de Estados Associados na temtica da justia de transio, em especial na efetivao de uma concepo comum do direito memria e verdade.
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CONCLUSO
A construo de uma regio depende da comunho de representaes espaciais e temporais. Se a criao de um espao comum facilitada pela contiguidade fsica entre os territrios dos Estados Partes do Mercosul, a narrativa de um tempo comum pressupe uma coincidncia de percepes a respeito de vivncias histricas. Os pases do Cone Sul convergem na experincia simultnea de perodos autoritrios seguidos de perodos de democratizao, o que viabiliza um tratamento conjunto da transio poltica. A apurao da verdade, se levada a cabo de forma interestatal, servir para redenir no s os parmetros de relacionamento entre Estados e cidados, mas da relao entre as prprias naes do Mercosul, cuja integrao ganhar o sentido de uma histria comum. A direo inversa dessa relao parece igualmente vlida. Assim como a integrao regional parece haver auxiliado a consolidao dos regimes democrticos no Cone Sul, oferecendo exemplos e oportunidades de decises que fortaleciam a transio e a opo democrtica, um mbito de interlocuo a respeito do direito memria e verdade no interior do Mercosul pode facilitar os processos nacionais de apurao da verdade e a criao de mecanismos efetivos de justia transicional. A despeito das assimetrias no que concerne ao avano dos mecanismos de justia transicional no Cone Sul, o estabelecimento da verdade sobre as prticas repressivas dos regimes burocrticoautoritrios no tarefa encerrada em nenhuma nao do Cone Sul. O prprio papel da construo da memria coletiva e de uma narrativa ocial em torno dos fatos do passado ainda matria de ampla discusso. A criao de um foro prprio no Mercosul para a discusso desses temas tem inegveis potencialidades para a promoo do direito memria e verdade em cada uma das naes que o integram. Ao criar um foro regional para a discusso do tema, os Estados-membros fortalecem a legitimidade interna e externa de procedimentos para reconstruir a verdade sobre os fatos praticados pelas ditaduras, conferem maior visibilidade ao tema e transparncia sobre as experincias vizinhas. O compartilhamento de experincias e iniciativas no campo do direito verdade no Mercosul deve conferir publicidade ao tema em geral e s experincias bem sucedidas de superao dos desaos ao pleno conhecimento da verdade sobre as violaes a direitos humanos praticadas pelos regimes burocrtico-autoritrios do Cone Sul. Pode, portanto, demonstrar instituies e formas de construir a memria coletiva e a verdade denitiva sobre essas violaes. Os benefcios devem ser especialmente sentidos nas naes em que o debate sobre o direito memria no ocupa papel de destaque na esfera pblica e a legitimidade para a criao de mecanismos para construo da verdade, assim como o conhecimento sobre as experincias
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vizinhas, so reduzidos. A participao dos governos nesse foro deve promover o debate em

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suas sociedades a respeito do tema e pode funcionar at mesmo como um elemento de presso suplementar, mobilizado interna e externamente, para a promoo do direito verdade. Se um Estado compromete-se internacionalmente com a busca da verdade sobre o terrvel passado autoritrio, deve igualmente comprometer-se internamente com essa busca, sob pena de trair a conana dos Estados parceiros e tornar vazios os compromissos assumidos internacionalmente. Esses compromissos podem ser invocados tanto por atores internos, quanto por naes com as quais foram assumidos, para solicitar aos Estados o fornecimento de informaes fundamentais reconstruo da verdade. Desse modo, a integrao facilita a obteno de informaes em outros pases por instituies voltadas concretizao do direito memria e verdade j existentes e estimula a formao de novas, nos Estados que ainda no as possuem. A materializao do direito memria e verdade e a integrao regional no Mercosul beneciam-se reciprocamente. Assim como os avanos conjuntos na construo de uma memria coletiva adensam as relaes no Mercosul, este potencializa o desenvolvimento de mecanismos de concretizao do direito verdade pelos Estados-membros. Mas essa relao apresenta ainda uma externalidade positiva. Se os laos que unem os membros do Mercosul foram aprofundados por meio da promoo de um direito verdade de matriz coletiva, tambm se estar reforando o respeito ao Estado de Direito e aos direitos humanos por seus membros. Se verdade, como apontam Sikking e Walling (2007) que a justia transicional fortalece o respeito aos direitos humanos, assim como o argumento de que a integrao regional um importante incentivo adoo de mecanismos de justia transicional, a integrao por esse meio deve reduzir as violaes a direitos humanos e fortalecer os regimes democrticos no Cone Sul.

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JULIANA CARDOSO BENEDETTI


Diplomata, colaboradora do Observatrio do Sistema Penal e Direitos Humanos da Universidade de Barcelona, graduanda em Cincias Sociais pela Universidade de So Paulo, graduada em Direito pela Universidade de So Paulo, ps-graduada pelo programa Master Europeo Sistema Penal y Problemas Sociales da Universidade de Barcelona e mestranda em Direito Penal e Criminologia pela Universidade de So Paulo.

ANDR VERETA NAHOUM


Doutorando do Programa de Ps-Graduao em Sociologia da Universidade de So Paulo, MSc em Sociologia pela London School of Economics and Political Science e Mestre em Sociologia do Direito pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo.

JUSTIA DE TRANSIO E INTEGRAO REGIONAL: O DIREITO MEMRIA E VERDADE NOMERCOSUL


Resumo: O presente artigo aborda a coordenao de medidas de justia de transio no mbito do Mercosul, caracterizando-a como uma frente relevante do processo de integrao regional. Com
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foco no direito memria e verdade, discute a atuao do Grupo de Trabalho Memria, Verdade

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e Justia da Reunio de Altas Autoridades competentes em Direitos Humanos e Chancelarias do Mercosul e Estados Associados, luz da relao entre democracia e integrao regional, do iderio da justia de transio e da anlise da experincia dos pases do Cone Sul no tema. Palavras-chave: justia de transio, direito memria e verdade, Mercosul. Abstract: El presente artculo aborda la cordinacin de medidas de justicia de transicin en el marco del Mercosur y la caracteriza como un frente notable del proceso de integracin regional. Con nfasis en el derecho a la memoria y a la verdad, discute la actuacin del Grupo de Trabajo Memoria, Verdad y Justicia de la Reunin de Altas Autoridades competentes en Derechos Humanos y Cancilleras del Mercosur y Estados Asociados, a la luz de la relacin entre democracia e integracin regional, del ideario de la justicia de transicin y del anlisis de la experiencia de los paises del Cono Sur en el tema. Key-words: justicia de transicin, derecho a la memoria y a la verdad, Mercosur.

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FONTE: ARQUIVO NACIONAL E SECRETARIA ESPECIAL DE DIREITOS HUMANOS DA PRESIDNCIA DA REPBLICA

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O ESTADO DE DIREITO E A JUSTIA DE TRANSIO EM SOCIEDADES EM CONFLITO OU PS-CONFLITO PARECER TCNICO SOBRE A NATUREZA DOS CRIMES DE LESA-HUMANIDADE, A IMPRESCRITIBILIDADE DE ALGUNS DELITOS E A PROIBIO DE ANISTIAS

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Naes Unidas

S/2004/616*
Distr.: Geral 23 de agosto de 2004 Original: Ingls

CONSELHO DE SEGURANA

O Estado de Direito e a justia de transio em sociedades em conito ou ps-conito1


Relatrio do Secretrio-Geral Resumo Nos ltimos anos, tem-se observado uma crescente ateno das Naes Unidas sobre questes relativas a de justia de transio e ao Estado de Direito em sociedades em conito ou ps-conito, rendendo importantes lies para nossas futuras atividades. O sucesso depender de inmeros fatores de importncia crtica, entre os quais se encontra a necessidade de chegar a um fundamento comum para as normas e regras internacionais, e o de mobilizar os recursos necessrios para um investimento sustentvel em justia. necessrio aprender a no recorrer a frmulas uniformes para todos e a no importar modelos estrangeiros, e, ao contrrio, basear nossa assistncia em avaliaes, participaes, necessidades e aspiraes dos prprios pases. Mediante estratgias ecazes se buscar tanto impulsionar a competncia tcnica para reforma quanto a vontade poltica para coloc-las em andamento. Em consequncia, as Naes Unidas devem dar seu apoio aos grupos interessados na reforma do Estado, colaborar com a construo das capacidades das instituies jurdicas dos pases, facilitar consultas nacionais sobre a reforma e justia de transio, alm de colaborar para preencher a lacuna do Imprio do Direito, evidente em tantas sociedades ps-conito. Justia, paz e democracia no so objetivos mutuamente excludentes, mas mais propriamente deveres mutuamente inter-relacionados que, portanto, se reforam mutuamente. Para avanar na consecuo dos trs objetivos em cenrios frgeis e de pouca estabilidade exige-se planejamento estratgico, integrao cuidadosa e sensvel 04-39529* (E) 230804 *0439529*
1 Trata-se de traduo vertida do ingls e cotejada pela verso em espanhol, providenciada pelo Ministrio da Justia da Repblica Federativa do Brasil para a Revista Anistia Poltica e Justia de Transio, sob superviso da Conselheira Tcnica Kelen Meregali Model Ferreira e do Conselheiro Editorial Marcelo D. Torelly. 320 * Reimpresso por razes tcnicas.

sequenciamento de atividades. As abordagens que focam somente uma ou outra instituio, ou ignoram a sociedade civil ou vtimas, no sero ecazes. Nossa abordagem no que tange justia deve prestar absoluta ateno a todas essas instituies interdependentes, ser sensvel s necessidades dos principais grupos e atenta necessidade de complementaridade entre os mecanismos da justia de transio. Nossa principal funo no construir substitutos internacionais para as estruturas nacionais, mas sim ajudar a construir competncias internas na rea da justia. Em alguns casos, foram estabelecidos tribunais internacionais ou mistos para julgar crimes perpetrados em sociedades assoladas pela guerra. Esses tribunais ajudaram a trazer justia e esperana s vtimas, combater a impunidade dos culpados e enriquecer a jurisprudncia penal internacional. Entretanto, seu funcionamento se mostrou dispendioso e pouco contribuiu com a formao de competncias nacionais sustentveis para administrao da justia. A Corte Penal Internacional oferece uma nova esperana para uma reduo permanente no fenmeno da impunidade e a posterior raticao desse estatuto deve ser, portanto, incentivada. Mas embora tribunais sejam importantes, nossa experincia com Comisses de Verdade tambm mostra que elas so ferramentas complementares potencialmente valiosas na busca por justia e reconciliao, uma vez que focam na vtima, ajudam a estabelecer um registro histrico, alm de recomendar medidas corretivas. Da mesma forma, nosso apoio em processos de investigao de antecedentes demonstrou que as Comisses so um elemento vital da justia de transio e, onde elas respeitam os direitos de ambos, da vtima e do acusado, tornam-se elementos-chave para restabelecer a conana pblica nas instituies e no governo. As vtimas tambm se beneciam de programas de reparao bem concebidos, os quais ajudam a garantir que a justia concentre-se no somente nos perpetradores, mas tambm naqueles que sofreram em consequncia de seus atos. Para fortalecer a assistncia das Naes Unidas em todas essas reas deve-se envidar esforos para otimizar a coordenao entre os todos os interessados, melhorar nossos quadros de especialistas e instrumentos tcnicos, alm de registrar, analisar e aplicar de modo mais sistemtico essas concluses nos mandatos do Conselho de Segurana nos processos de paz e operaes das misses de paz das Naes Unidas.

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NDICE
I. II. III. IV. V. VI. VII. VIII. IX. X. XI. XII. XIII. XIV. XV. XVI. XVII. XVIII. XIX. Introduo Fortalecendo o Estado de Direito e a justia de transio no ps-conito Articulando uma linguagem comum de justia para as Naes Unidas Baseando a assistncia em normas e padres internacionais Identicando o papel das operaes de paz das Naes Unidas Avaliando as necessidades e competncias nacionais Apoiando reformas constituintes domsticas Reconhecendo o contexto poltico Adotando abordagens integradas e complementares Preenchendo o vcuo do Estado de direito Desenvolvendo sistemas de justia nacionais Aprendendo lies a partir dos tribunais penais ad hoc Apoiando o papel da Corte Penal Internacional Facilitando a disseminao da verdade Avaliando o servio pblico Concedendo reparaes Coordenando nossos esforos Construindo nosso quadro de especialistas Seguindo em frente: concluses e recomendaes 1 2-4 5-8 9-10 11-13 14-16 17-18 19-22 23-26 27-33 34-37 38-48 49 50-51 52-53 54-55 56-59 60-63 64-65

I. INTRODUO
1. Em 24 de setembro de 2003, o Conselho de Segurana realizou um encontro em nvel ministerial para debater o papel das Naes Unidas no estabelecimento da justia e do Estado de Direito em sociedades ps-conito1. Na sesso pblica realizada em 30 de setembro de 2003 os Estados-Membros foram convidados a contribuir com este processo2. Na declarao advinda da concluso da sesso de 24 de setembro,3 o Presidente, em nome do Conselho de Segurana, destacou o valor do relevante conhecimento especco e experincia com que contava o sistema das Naes Unidas e ressaltou a necessidade de

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S/PV.4833. S/PV.4835. S/PRST/2003/15.

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aproveitar e direcionar tais conhecimentos e experincias para permitir seu aproveitamento e utilizao. O Conselho acolheu com satisfao meu oferecimento de apresentar um relatrio que pudesse informar s posteriores consideraes sobre o assunto. Em sua sesso realizada no dia 26 de janeiro de 2004 sobre Reconciliao nacional ps-conito: o papel das Naes Unidas o Conselho de Segurana convidou-me a fazer, no presente , relatrio, consideraes s vises expressas no debate4. O presente relatrio apresentado de acordo com essas solicitaes.

II. FORTALECENDO O ESTADO DE DIREITO E A JUSTIA DE TRANSIO NO PS-CONFLITO


2. O objetivo do presente relatrio destacar as questes-chave e as concluses mais importantes a partir das experincias da Organizao na promoo da justia e do Estado de Direito em sociedades em conito e ps-conito5. Nossas experincias na ltima dcada demonstraram claramente que a consolidao da paz no perodo imediatamente ps-conito, assim como a manuteno da paz a longo prazo, no pode ser atingida a menos que a populao esteja conante de que a reparao das injustias pode ser obtida atravs de legtimas estruturas para soluo pacca de disputas e a correta administrao da justia. Ao mesmo tempo, a elevada vulnerabilidade das minorias, mulheres, crianas, prisioneiros e detentos, deslocados de guerra, refugiados e outros, a qual evidente em todas as situaes de conito e ps-conito, traz um elemento de urgncia para o imperativo restabelecimento do Estado de direito. 3. Ainda, ajudar sociedades assoladas pela guerra a restabelecer o Estado de direito e superar abusos cometidos em grande escala, tudo isso inserido num contexto marcado por instituies devastadas, recursos exauridos, segurana reduzida e populao traumatizada e dividida, uma tarefa intimidadora, por vezes opressiva. Isso requer ateno s mltiplas decincias, entre elas a relativa falta de vontade poltica para introduzir a reforma, de independncia institucional na administrao da justia, de competncia tcnica no pas, a recursos materiais e nanceiros, conana dos cidados no Governo, de respeito dos direitos humanos pelos poderes pblicos e, de uma forma mais ampla, a falta de paz e segurana. Com o passar dos anos, as Naes Unidas acumularam habilidades signicativas ao tratar de cada uma dessas principais decincias. Em inmeros pases em transio, devastados pela guerra ou ps-conito, departamentos,

S/PRST/2004/2.

5 Em resposta solicitao do Presidente do Comit de 34, o Subsecretrio-Geral para Operaes de Manuteno da Paz enviou uma carta aos Estados Membros em 25 de novembro de 2002, na qual so fornecidas informaes sobre o conhecimento especco e recursos disponveis das Naes Unidas, bem como sobre as lacunas neste campo.

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organismos, programas, fundos das Naes Unidas, assim como especialistas de todo o sistema, interferiram com o objetivo de prestar sua assistncia na complexa tarefa, porem essencial, de introduzir reformas ou estabelecer o Estado de direito. 4. Naturalmente, em matria de justia e Estado de Direito, muito mais efetivo prevenir que remediar. Enquanto os esforos das Naes Unidas foram adaptados para que fossem palpveis os benefcios populao, para atender a urgncia de suas necessidades de segurana e para tratar das graves injustias provocadas pela guerra, as causas reais do conito foram por muitas vezes deixadas num segundo plano. Entretanto, a comunidade internacional somente poder ajudar a evitar que ressurja o conito no futuro se conseguir resolver estas causas por meios legtimos e justos. A paz e a estabilidade somente prevalecero exclusivamente se a populao perceber que os problemas de ordem poltica, tais como a discriminao tnica, distribuio desigual de renda e servios sociais, abuso de poder, negao do direito a propriedade ou cidadania e disputas territoriais entre Estados, possam ser resolvidos de maneira legtima e justa. A partir deste ponto de vista, a preveno o primeiro dever da justia.

III. ARTICULANDO UMA LINGUAGEM COMUM DE JUSTIA PARA AS NAES UNIDAS


5. Conceitos como justia Estado de Direito e justia de transio so , essenciais para entender os esforos da comunidade internacional para otimizar os direitos humanos, proteger as pessoas do medo e da carncia, resolver disputas por territrio, incentivar o desenvolvimento econmico, promover governana responsvel e resolver conitos pacicamente. Nesse sentido, contribuem tanto a denir nossos objetivos como a determinar os mtodos que devemos utilizar. De qualquer forma, as denies e interpretaes desses conceitos so variadas, inclusive entre nossos parceiros mais prximos sobre o assunto. H quem opine que, a nvel internacional, essas noes se sobrepem consideravelmente com outros conceitos conexos, tais como os das reformas na segurana pblica, no judicirio e na administrao pblica. Para atuar com eccia neste campo, essencial chegar a uma interpretao comum dos conceitos fundamentais. 6. O Estado de Direito um conceito que est no centro da misso da Organizao. Refere-se a um princpio de governana segundo o qual todas as pessoas, instituies e entidades, pblicas e privadas, incluindo o prprio Estado, esto submetidas as leis que se promulgam publicamente, sendo igualmente impostas e independentemente
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aplicadas, e que so compatveis com as normas e princpios internacionais de direitos

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humanos. Isso tambm requer medidas para assegurar o respeito aos princpios de supremacia da lei, igualdade diante da lei, responsabilidade para com a lei, equidade na aplicao da lei, separao de poderes, participao na tomada de decises, legalidade, no arbitrariedade, transparncia legal e processual. 7. Para as Naes Unidas, justia um ideal de responsabilidade e equidade na proteo e defesa dos direitos e preveno e punio dos crimes. A justia implica respeito aos direitos do acusado, aos interesses das vtimas e ao bem-estar da sociedade como um todo. Trata-se de um conceito arraigado em todas as culturas e tradies nacionais e, embora sua administrao normalmente implique na existncia de mecanismos judiciais de carter ocial, os mecanismos tradicionais de resoluo de disputas so igualmente relevantes. A comunidade internacional tem trabalhado para articular coletivamente as exigncias substantivas e processuais para a administrao da justia por mais de meio sculo. 8. A noo de justia de transio discutida no presente relatrio compreende o conjunto de processos e mecanismos associados s tentativas da sociedade em chegar a um acordo quanto ao grande legado abusos cometidos no passado, a m de assegurar que os responsveis prestem contas de seus atos, que seja feita a justia e se conquiste a reconciliao. Tais mecanismos podem ser judiciais e extrajudiciais, com diferentes nveis de envolvimento internacional (ou nenhum), bem como abarcar o juzo de processos individuais, reparaes, busca da verdade, reforma institucional, investigao de antecedentes, a destituio de um cargo ou a combinao de todos esses procedimentos.

IV. BASEANDO A ASSISTNCIA EM NORMAS E PRINCPIOS INTERNACIONAIS


9. A base normativa para nosso trabalho na implementao do Estado de Direito a prpria Carta das Naes Unidas, juntamente com os quatro pilares do ordenamento jurdico internacional moderno: Direito Internacional dos Direitos Humanos;6 Direito Internacional Humanitrio; Direito Penal Internacional; e Direito Internacional dos Refugiados. Isso inclui todo o acervo de normas das Naes Unidas sobre direitos humanos e justia

6 J em 1948, a Declarao Universal dos Direitos Humanos armava que a liberdade, justia e paz no mundo tem por base o reconhecimento da dignidade, igualdade e direitos inalienveis da pessoa humana. Da mesma forma, o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, raticado por 151 Estados, impe o respeito do princpio da legalidade e o Estado de direito includos durante o estado de emergncia. No mbito da administrao da justia, o Pacto consagra os princpios de igualdade perante a lei, audincias imparciais e pblicas, presuno da inocncia e garantias processuais mnimas. A Organizao aprovou diversos tratados, declaraes, diretrizes e rgos normativos para denir especicamente as obrigaes da comunidade internacional com relao justia e ao Estado de Direito.

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penal desenvolvidos no ltimo meio sculo.7 Estas normas representam princpios de aplicao universal adotados sob os auspcios das Naes Unidas e devem, portanto, servir como fundamento normativo a todas as atividades das Naes Unidas em apoio justia e ao Estado de direito. 10. As normas e princpios das Naes Unidas foram desenvolvidas e aprovadas por pases de todo mundo e tm sido acolhidas por toda a variedade de sistemas jurdico dos Estados Membros, seja com base no direito comum, no direito civil, no direito islmico, ou outras tradies jurdica. Essas normas e princpios proporcionam por si mesmas uma legitimidade que no pode se reconhecer nos modelos nacionais exportados, que tantas vezes reetem mais os interessem individuais, do pas exportador ou ainda daqueles que nanciam a assistncia, mais que os interesses ou as necessidades de desenvolvimento jurdico dos pases receptores. Esses princpios tambm denem as fronteiras normativas de participao das Naes Unidas, como por exemplo, os tribunais das Naes Unidas jamais podem permitir a pena de morte; os acordos de paz endossados pelas Naes Unidas jamais podem permitir a anistia para crimes de genocdio, crimes de guerra, crimes de lesahumanidade ou graves violaes dos direitos humanos, assim como, nos casos em que recebemos mandato para desempenhar funes executivas ou judiciais, onde as operaes das Naes Unidas devem estar meticulosamente de acordo com os princpios internacionais de direitos humanos na administrao da justia.

V. IDENTIFICANDO O PAPEL DAS OPERAES DE PAZ DAS NAES UNIDAS


11. Nem todas as operaes de paz recebem o mandato para tratar das atividades de justia de transio e Estado de Direito. As administraes de transio em Kosovo (Misso de Administrao Interina das Naes Unidas no Kosovo) e Timor-Leste (Administrao de Transio das Naes Unidas no Timor-Leste/Misso de Apoio das Naes Unidas no Timor-Leste), entretanto, tiveram responsabilidade direta sobre a administrao dos rgos judiciais, servios policiais e penitencirios. Outras operaes, incluindo aquelas

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7 O Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, por exemplo, obriga suas partes a respeitar e assegurar ... os direitos reconhecidos no Pacto e a adotar as medidas necessrias ... para tornar efetivos esses direitos..., entre outras coisas garantindo recursos efetivos perante as violaes e facilitando que a autoridade competente judicial, administrativa ou legislativa, decida sobre os direitos e cumpra toda a deciso em que se haja estimado o recurso procedente (art. 2). O Estado de Direito repugna a arbitrariedade no exerccio da autoridade. Assim, o Pacto probe a arbitrariedade na privao da vida (art. 6), priso ou deteno (art. 9), a privao de entrar em seu prprio pas (art. 12) e interferncia na privacidade, famlia, domiclio ou correspondncia (art. 17). O Pacto ainda garante um processo imparcial e legtimo para priso e deteno (art. 9), privao de liberdade (art. 10), deportao (art. 13) e julgamento imparcial (art. 14).No artigo 26 reconhece que todas as pessoas como iguais perante a lei e tem direito, sem discriminao, da proteo da lei sem discriminao. Da mesma forma, ao raticar o Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, os Estados Membros se incumbiram de adotar medidas... com para alcanar progressivamente, por todos os meios apropriados... a plena efetivao dos direitos...reconhecidos (art. 2). O Estado de direito tem a mesma importncia central na proteo dos direitos econmicos e sociais quanto os direitos civis e polticos. Para que um ordenamento jurdico assegure a todos a justia e a proteo do Estado de direito, dever incorporar estas normas e princpios fundamentais.

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em El Salvador (Misso de Observadores das Naes Unidas em El Salvador) e Guatemala (Misso de Vericao das Naes Unidas na Guatemala), assim como as operaes mais recentes na Costa do Marm (Misso das Naes Unidas na Costa do Marm/Operao das Naes Unidas na Costa do Marm), Libria (Misso das Naes Unidas na Libria) e Haiti (Misso de Estabilizao das Naes Unidas no Haiti), tiveram componentes importantes de justia e Estado de Direito, ilustrando a crescente ateno dada pelas Naes Unidas a essas questes. 12. Na Sede da Organizao, o apoio a aspectos de Estado de Direito e de justia de transio nas operaes de paz inclui a avaliao das necessidades, o planejamento das misses, a seleo e distribuio de pessoal especializado e o fornecimento de orientaes e apoio aos agentes das misses relativas ao Estado de Direito. No local, nossas operaes tm trabalhado, entre outras coisas, para fortalecer a aplicao das normas internas e as instituies judiciais, para facilitar consultas nacionais sobre reforma da justia, para coordenar a assistncia internacional com relao a implementao do Estado de Direito, observar processos judiciais e apresentar relatrios sobre eles, treinar funcionrios nacionais para a correta administrao da justia, prestar apoio a rgos locais de reforma judicial e aconselhar s instituies do pas receptor no que diz respeito ao Estado de Direito. Nossas operaes ajudaram agentes nacionais a avaliar e selecionar policiais, juzes e promotores pblicos nacionais, redigir novas constituies, revisar a legislao, informar e educar os cidados, instalar ouvidorias e comisses de direitos humanos, fortalecer associaes de advogados, estabelecer servios de assistncia jurdica, estabelecer institutos de ensino jurdico e capacitar a sociedade civil para monitorar a rea da justia. As misses de paz tambm ajudaram os pases receptores a fazer frente a abusos de direitos humanos por meio da criao de tribunais, mecanismos para busca da verdade e reconciliao, alm de programas de reparao s vtimas. 13. Todas essas atividades exigiriam grandes esforos, quaisquer que fossem as circunstncias. Porm, o desao cresce com o fato de que as Naes Unidas so frequentemente chamadas para planejar com os agentes das operaes de paz relativos a implementao de um Estado de Direito em um prazo extremamente curto, a partir de breves visitas de avaliao ao pas receptor e com recursos humanos e nanceiros mnimos. Com pouco pessoal dedicado as questes do Estado de Direito e justia de transio, as Naes Unidas tem se esforado para esticar seus recursos para satisfazer as necessidades de planejamento nas novas misses, prestando apoio simultneo as atividades relativas ao Estado de Direito nas operaes em curso. O problema de compatibilizar recursos sucientes na sede dos departamentos competentes com as necessidades cada vez maiores de apoio aos Estados nas operaes de paz requerer com urgncia um minucioso
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estudo por parte do Secretariado. Tenho a inteno de dar instrues ao Comit Executivo de Paz e Segurana para que examinem estas questes, com objetivo de formular propostas aos Estados Membros para que incrementem esses recursos.

VI. AVALIANDO AS NECESSIDADES E COMPETNCIAS NACIONAIS


14. Ao formular recomendaes ao Conselho de Segurana, planejar mandatos e estruturas de misses e conceber programas assistenciais, imperativo que os sistemas do Conselho de Segurana e das Naes Unidas considerem cuidadosamente as necessidades especcas relativas ao estado atual de obedincia ao direito e efetividade da justia em cada pas receptor. Consequentemente, necessrio avaliar mltiplos fatores, tais como a natureza do conito subjacente, a vontade das partes, os antecedentes de abuso generalizado, a identicao de grupos vulnerveis como minorias e deslocados de guerra, a situao e o papel das mulheres e crianas, as implicaes dos acordos de paz prvios para a efetivao do Estado de Direito e as condies e natureza das tradies, instituies e sistema jurdico do pas. 15. Infelizmente, a comunidade internacional nem sempre prestou a assistncia na construo do Estado de Direito que fosse apropriada ao contexto de cada pas. Com frequncia, a nfase foi dada a especialistas e modelos estrangeiros, e solues concebidas no exterior, em detrimento a melhorias durveis e competncias sustentveis no plano nacional. Ambos os especialistas nacionais e internacionais possuem um papel vital a desempenhar, sem dvida. Mas aprendemos que abordagens ecazes e sustentveis comeam com uma anlise completa das necessidades e competncias nacionais, mobilizando ao mximo possvel o conhecimento especco presente no pas. Cada vez mais as Naes Unidas se orientam com base em estratgias de avaliao e consulta dirigidas desde o prprio pas, em que a participao ativa e signicativa dos interessados nacionais, incluindo funcionrios do judicirio, sociedade civil, associaes prossionais, lderes tradicionais e grupos-chave, como o das mulheres, minorias, deslocados de guerra e refugiados. Em casos como esses, os rgos nacionais assumem um papel de vanguarda ao fazer diagnsticos na rea da justia mediante a mobilizao de juristas prossionais do pas e dirigindo consultas e avaliaes nacionais com relao justia de transio. Nesses processos, as Naes Unidas podem ajudar a facilitar reunies, fornecer aconselhamento legal e tcnico, promover a participao de mulheres e de grupos tradicionais excludos, apoiar a formao de capacidades tcnicas e ajudar a mobilizar recursos nanceiros e materiais, ao mesmo tempo em que deixa a liderana e a tomada de decises do
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processo para os interessados nacionais.

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16. Da mesma forma, as experincias de justia de transio mais bem sucedidas devem seu sucesso, em grande parte, quantidade e a qualidade de consultas pblicas realizadas juntamente com as vtimas. A consulta local permite um melhor entendimento das dinmicas do conito anterior, padres de discriminao e tipos de vtimas. Embora a comunidade internacional tenha por vezes imposto solues externas de justia de transio, uma tendncia mais aberta e consultiva est surgindo e visvel em lugares como Serra Leoa e Afeganisto. Embora as lies das experincias anteriores de justia de transio ajudem a informar sobre a preparao dos projetos futuros, o passado serve apenas como uma diretriz. Solues pr-concebidas no so aconselhadas. Em vez disso, as experincias em outras situaes deveriam ser usadas simplesmente como um ponto de partida para debates e decises locais.

VII. APOIANDO GRUPOS INTERNOS DE REFORMA


17 Em ltima instncia, nenhuma reforma do Estado de Direito, reconstruo da justia . ou iniciativa da justia de transio pode esperar obter xito e ser duradoura se vem imposta do exterior. O papel das Naes Unidas e da comunidade internacional deve ser de solidariedade e no de substituio. Como discutido acima, essencial que esses esforos sejam baseados em signicativa participao pblica envolvendo prossionais locais como juristas, mulheres, minorias, grupos afetados e sociedade civil. Em inmeras oportunidades, projetos importados ou elaborados previamente no serviram para reformar a justia, por mais meticuloso que tenha sido o arrazoamento ou elegante sua apresentao. Sem campanhas de educao e conscincia, e sem iniciativas de consulta pblica para a reforma, no se poderia assegurar o apoio e a compreenso da opinio pblica sobre a reforma. As organizaes da sociedade civil, as associaes nacionais de juristas, os grupos de direitos humanos e defensores das vtimas e os grupos vulnerveis devem ser ouvidos nesses processos. E o mais importante, nossos programas devem identicar, apoiar e dar poder aos grupos nacionais na reforma. Assim, as operaes de paz devem prestar melhor assistncia aos interessados do pas para que eles possam desenvolver seu prprio conceito da reforma, seus prprios programas, planejamento da justia de transio e planos e projetos nacionais. O papel mais importante que podemos desempenhar consiste em facilitar os processos mediante os quais os diferentes interessados discutem e denem os elementos do plano de seu pas para fazer frente as injustias do passado e assegurar uma justia sustentvel para o futuro, de acordo com princpios internacionais, as tradies jurdicas prprias e aspiraes nacionais. Para isso, devemos aprender como respeitar e incentivar o controle e a gerncia local, e ainda criar uma base nacional para a reforma, sendo el, ao mesmo tempo, as normas e princpios das Naes Unidas.
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18. O apoio reforma deve ser cultivado por toda a sociedade, incluindo as elites, ex-combatentes e agentes (no criminosos) de antigos regimes. Esses grupos devem receber garantia que sero protegidos de represlias injustas e ilegais e que recebero uma oportunidade real de reintegrao na sociedade. Finalmente, em situaes de ps-conito onde se considera a possibilidade de um processo de justia de transio, as vtimas constituem um dos grupos de mais importantes. As Naes Unidas, ao planejar e aplicar medidas de justia de transio, devem avaliar e respeitar a vontade das vtimas. As organizaes que as representam e defendem merecem a maior ateno da comunidade internacional.

VIII. RECONHECENDO O CONTEXTO POLTICO


19. Embora estratgias ecazes de implementao do Estado de direito devam concentrarem-se nos requisitos legais e institucionais, devem tambm dar a devida ateno a elementos polticos. Os processos de restabelecimento de sistemas de justia, planejamento das reformas do Estado de Direito e a conquista de acordos quanto justia de transio so atividades do mais alto interesse pblico. Em consequncia. Devem ser objeto de consulta e debates pblicos, tanto em questes polticas quanto tcnicas. As instituies que recebem assistncia internacional no exclusivamente avaliadas segundo a sua eccia, sem se considerar seu comprometimento com Direitos Humanos ou a responsabilidade de sua atuao pblica. Em alguns casos, as autoridades estatais se preocuparam mais em consolidar seu poder que o Estado de Direito, muitas vezes temerosos que este fosse uma ameaa ao seu poder. Dessa forma, meus agentes polticos de maior experincia nesse campo devem dedicar sua ateno a respaldar os aspectos polticos da justia e do Estado de Direito. Sua ajuda pode ser crucial para abrir um caminho poltico para a atuao dos reformadores, separar a aplicao da lei do abuso poltico e mobilizar recursos para melhorar o desempenho do sistema judicirio. 20. Ainda, a comunidade internacional tem frequentemente subestimado o tamanho da vontade poltica necessria para apoiar reformas ecazes do Estado do Direito em contextos ps-conito e investido inadequadamente em consultas pblicas sobre este assunto. Como resultado, estratgias para implementao do sistema de justia e programas de assistncia tm por vezes negligenciado o papel de facilitar o consenso entre importantes interessados na natureza e ritmo das reformas e implementao de novas instituies. Mais uma vez as Naes Unidas vo desempenhar um papel neste contexto. Da mesma forma como apoiamos s consultas nacionais na restruturao de eleies e referendos, tambm devemos apoiar e facilitar as consultas nacionais com o objetivo de determinar
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o curso da justia de transio e a reforma do Estado de Direito do pas.

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21. Igualmente importante o fato de que as reformas do Estado e as atividades de justia de transio ocorrem com frequncia ao mesmo tempo em que as eleies ps-conito e os desdobramentos do frgil processo de paz. A organizao cuidadosa de tais processos vital para seu sucesso e legitimidade. Justia e paz no so foras contraditrias. Antes, elas promovem e sustentam uma a outra quando exercidas adequadamente. A questo nunca deve ser sobre realizar ou no justia e a responsabilizao, mas sim quando e como implement-las. Isso signica reconhecer que as operaes de paz das Naes Unidas, com algumas notveis excees, so planejadas como intervenes de curto prazo, enquanto que a responsabilidade pelos fatos do passado, a construo do Estado de Direito e o incentivo a democracia so processos de longo prazo. Dessa forma, o planejamento estratgico deveria desde o incio levar em considerao a necessidade de uma execuo gradual e apoio internacional ps-misso nessas reas, incluindo assistncia de desenvolvimento a longo prazo. 22. Uma questo conexa o calendrio dos processos eleitorais. Recentes experincias demonstraram que realizar eleies sem uma preparao adequada, desde o ponto de vista poltico e de segurana, podem prejudicar, em vez de facilitar, o processo de formao de um Estado Democrtico de Direito. Apesar disso, a comunidade internacional continua incentivando, por vezes, a realizao rpida de eleies em Estados ps-conito na tentativa de garantir legitimidade aos lderes polticos, processos e instituies. Porm, eleies prematuras produzem, no mximo, democracias eleitorais superciais. Em muitos casos, as eleies mantidas em condies de segurana inadequadas impedem a participao signicativa dos principais grupos, uma vez que expem as pessoas a riscos pessoais indevidos. Em outras oportunidades, candidatos e partidos do regime anterior, que no esto comprometidos com os princpios democrticos e com os direitos humanos, utilizam as eleies democrticas para consolidar seu poder. Na pior das hipteses, eles podem radicalizar o discurso poltico e at mesmo levar a um novo conito.

IX. ADOTANDO ABORDAGENS INTEGRADAS E COMPLEMENTARES


23. Nossa experincia conrma que um planejamento pouco sistemtico para as medidas de implementao do Estado de Direito e da justia de transio no trazem resultados satisfatrios em uma nao assolada pela guerra ou marcada pelas atrocidades. Estratgias ecazes devem ser abrangentes e garantir a participao de todas as instituies da rea da justia, ociais e no governamentais, no desenvolvimento e implementao de um plano estratgico, controlado e dirigido pelo prprio pas. Tais estratgias devem focar ateno
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aos princpios da justia, s leis que as codicam, s instituies que as implementam, aos mecanismos que as monitoram e s pessoas que devem ter acesso a elas. 24. Essas so lies difceis, apreendidas a partir de dcadas de experincia das Naes Unidas in loco. Por exemplo, os esforos internacionais tm muitas vezes se concentrado no restabelecimento da Polcia, enquanto do insuciente ateno a outros componentes do sistema de justia, tais como o trabalho legislativo, a preveno de crimes, o desenvolvimento judicial, a educao legal, a reforma prisional, a competncia processual, a proteo e apoio vitimas, o apoio sociedade civil, a regulao da cidadania, e a identicao e resoluo de disputas por propriedade. Contudo, todos so elementos essenciais para o Estado de Direito e todos so interdependentes. Negligenciar um inevitavelmente leva ao enfraquecimento dos demais. 25. Em outros casos, a comunidade internacional apressou-se em prescrever uma frmula especca de justia de transio, enfatizando tanto os processos penais quanto as comisses de verdade, sem primeiro permitir que as vtimas e os grupos do pas tivessem a oportunidade de reetir e decidir sobre um ponto de equilbrio adequado. A comunidade internacional deve ver a justia de transio de uma forma que v alm dos julgamentos e tribunais. Os desaos dos ambientes ps-conito necessitam de um planejamento que equilibre uma multiplicidade de objetivos, incluindo a busca da responsabilizao, da verdade e da reparao, a preservao da paz e a construo e consolidao da democracia e do Estado de Direito. Uma estratgia abrangente tambm deveria dar ateno especial aos abusos cometidos contra os grupos mais afetados pelo conito, tais como minorias, idosos, crianas, mulheres, prisioneiros, deslocados de guerra e refugiados, e estabelecer medidas particulares para sua proteo e em processos judiciais e de reconciliao. Por exemplo, medidas de proteo para crianas podem incluir audincias, testemunhos pr-gravados, vdeo conferncias e a utilizao de pseudnimos para proteger a identidade das testemunhas menores de idade. 26. Onde a justia de transio necessria, as estratgias devem ser holsticas, incorporando ateno integrada a processos individuais, reparaes, busca da verdade, reforma institucional, investigao dos antecedentes e destituio de cargos daqueles que cometeram crimes, ou uma combinao adequada de todos os elementos anteriores. As Naes Unidas devem considerar, por meio de planejamento e consulta antecipadas, como diferentes mecanismos de justia de transio iro interagir para assegurar que eles no entrem em conito uns com os outros. Hoje, por exemplo, Comisses de Verdade so amplamente reconhecidas pelo poder de complementar
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positivamente os tribunais penais, como os exemplos da Argentina, do Peru, do Timor-

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Leste e de Serra Leoa sugerem. No Timor-Leste, a Unidade de Crimes Graves trabalhou em estreita cooperao com a Comisso de Verdade e Reconciliao, como disposto no Regulamento n 2001/10 da Administrao de Transio das Naes Unidas no Timor-Leste, a qual estabeleceu o mandato da Comisso.

X. PREENCHENDO A LACUNA DO ESTADO DE DIREITO


27 Em cenrios ps-conito, as estruturas legislativas geralmente demonstram sinais de . negligncia e distoro poltica, contendo elementos discriminatrios e que raramente reetem os princpios internacionais de Direitos Humanos e Direito Penal. Leis emergenciais e decretos executivos so, com frequncia, a ordem do dia. Se existe uma legislao adequada em vigor, pode ocorrer que o pblico em geral no a conhea e que as autoridades no tenham capacidade nem instrumentos para aplic-la. Os sistemas judiciais, policiais e penitencirios tm sido desprovidos de recursos humanos e nanceiros e a infraestrutura necessria para o seu correto funcionamento. Tambm so frequentemente desprovidos de legitimidade, tendo sido transformados por conitos e abusos em instrumentos de represso. Tais situaes so invariavelmente marcadas pela abundncia de armas, excessiva violncia sexual, explorao de crianas, perseguio de minorias e grupos vulnerveis, crime organizado, contrabando, trco de seres humanos e outras atividades criminosas. Nessas situaes, os grupos criminosos organizados so geralmente melhor providos de recursos do que o governo local e melhor armados do que a polcia ostensiva local. Restaurar a competncia e a legitimidade das instituies nacionais um empreendimento de longo prazo. Contudo, aes urgentes para restaurar a segurana humana, os direitos humanos e o Estado de Direito no podem ser adiadas. Assim, as operaes de paz das Naes Unidas so frequentemente chamadas para ajudar preencher a lacuna do Estado de Direito em implementao. 28. De fato, em alguns casos, enfrentamos diculdades em conduzir operaes de paz onde no h qualquer mecanismo institucional hbil para garantir a responsabilizao penal de transgressores, as vezes ainda em atividade. Nessas situaes os agentes surpreenderam infratores em agrantes prticas de graves atos criminosos em ameaa direta contra civis e a prpria operao. Os agentes militares so normalmente desprovidos de treinamento, habilidades e recursos para lidar com essas situaes. Ao mesmo tempo, os agentes civis das operaes de paz, incluindo a polcia, so com frequncia distribudos no espao lentamente e raramente recebem ordens para assumir e executar tarefas essenciais ao Estado de Direito, tais como a priso. A falta da efetividade legal pode comprometer seriamente os esforos de toda uma operao de paz. Ante essa realidade, devemos juntamente com os Estados Membros, repensar nossas atuais estratgias para tratar
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a lacuna do Estado de Direito s quais geralmente somos conduzidos, incluindo o papel, competncia e obrigaes dos agentes militares e da polcia civil. 29. Em situaes onde o problema se revelou mais agudo se conou aos componentes da polcia civil de misses de paz o cumprimento de funes executivas, incluindo autoridade para apreenso e deteno. Embora na maior parte dos casos a polcia civil das Naes Unidas preste aconselhamento e apoio operacional e no esteja autorizada a desempenhar funes executivas, suas responsabilidades tm se tornado cada vez mais complexas. Em todos os casos, seu papel central a garantia do Estado de Direito e, portanto, merece melhor apoio e mais recursos. A simples presena de agentes de ordem nas ruas aps um conito pode reduzir substancialmente os saques, os assdios, os estupros, os roubos e os assassinatos. A experincia acumulada pelas Naes Unidas ao longo de 20 anos indica que conviria fazer uma reexo profunda sobre isto e estudar os meios necessrios para consolidar nossa ao. 30. No obstante, como indicado anteriormente, as intervenes da fora de ordem em situaes ps-conito, embora sejam um componente indispensvel para manter o imprio da lei, devem estar vinculadas com um apoio paralelo as demais instituies e funes do sistema de justia. No se pode considerar que o aumento da capacidade da polcia (ou da Polcia Civil das Naes Unidas) para efetuar prises seja uma contribuio ao Estado de Direito se ao mesmo tempo no se podem aplicar lei modernas, no h instituies de deteno devidamente equipadas e supervisionadas para receber os presos em condies humanitrias, ou no h um sistema judicial em funcionamento para process-los sem demora e com direito a advogados de defesa para represent-los. Nos ltimos anos, se efetuaram alguns progressos a esse respeito, entre eles vrios projetos sobre formulao de cdigos, diretrizes e normas para o perodo de transio, tal como se recomendava no Relatrio do Painel sobre Operaes de Paz das Naes Unidas8 Nos prximos meses muitas se nalizaro muitos desses novos instrumentos. 31. O estabelecimento de comisses nacionais independentes de direitos humanos uma estratgia complementar para ajudar a restabelecer o Estado de Direito, resolver as controvrsias por meios paccos e proteger a grupos vulnerveis nos lugares em que sistema de justia no esteja ainda em pleno funcionamento. Foram estabelecidas muitas dessas comisses em sociedades em conito ou ps-conito, e lhes foram atribudas funes quase judiciais, de resoluo de conitos e a execuo de programas de proteo.

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Ver A/55/305-S/2000/809.

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Entre os exemplos recentes cabe citar instituies nacionais de direitos humanos do Afeganisto, Ruanda, Colmbia, Indonsia, Nepal, Sri Lanka e Uganda, cada uma desempenhando um importante papel neste sentido. Assim mesmo, as Naes Unidas tm mobilizado com frequncia cada vez mais mecanismos excepcionais de averiguao dos fatos, tais como as comisses internacionais ad hoc estabelecidas para investigar crimes de guerra cometidos em lugares como a Iugoslvia, Ruanda, Burundi e Timor-Leste. 32. Alm disso, as estratgias dirigidas para acelerar o restabelecimento do Estado de Direito devem estar acompanhadas de planos de reinsero de civis deslocados de guerra e ex-combatentes. Os processos de desarmamento, desmobilizao e reinsero so alguns dos elementos-chave da etapa de transio entre o m do conito e de volta normalidade. Para populaes traumatizadas pela guerra, esses processos esto dentre os sinais mais visveis do retorno gradual da paz e da segurana. Da mesma forma, as pessoas deslocadas devem ser objeto de programas especiais dedicados a facilitar seu retorno. Anistias cuidadosamente criadas podem apoiar seu retorno e a reintegrao de ambos os grupos, e devem ser incentivadas, embora, como se realou anteriormente, no devem permitir em nenhuma circunstncia que sirvam de desculpa para o genocdio, crimes de guerra, crimes lesahumanidade ou graves violaes dos direitos humanos. 33. Por m, necessrio estabelecer melhores defesas para que as intervenes dirigidas a proteger aos grupos vulnerveis e vtimas, incluindo mulheres e crianas, no resultem em sua prpria vitimao. Em tais situaes, as mulheres geralmente sofrem de violncia domstica e violncia direcionada na esfera pblica. Para tratar dos casos to comuns como abuso sexual, explorao e maltrato desses grupos durante os conitos e depois, se requer atitudes, recursos e mecanismos especiais para que os agentes da polcia ou os mantenedores da paz e as demais pessoas que interagem com eles no contribuam involuntariamente para aumentar o sofrimento das vtimas. Igualmente, de suma importncia que aqueles que exploram essas pessoas ou abusam delas tenham que responder por seus atos. Na realidade, o grande sentido do Estado de Direito precisamente a instituio enquanto fato da mxima de que ningum est acima da lei nem mesmo os mantenedores da paz. Por este motivo, preparei um , boletim sobre medidas especiais para proteo contra explorao e abuso sexual (ST/ SGB/2003/13), no qual se estabelecem padres mnimos de conduta que devem ser observado pelos agentes das Naes Unidas, bem como medidas necessrias para evitar explorao e abuso sexual.

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XI. ESTABELECER SISTEMAS DE JUSTIA NACIONAIS


34. Embora a comunidade internacional seja obrigada a intervir diretamente para proteger os direitos humanos e segurana humana em situaes em que o conito obstaculizou o imprio da lei no plano interno, ou o desvirtuou ubstancialmente, a longo prazo, nenhuma medida ad hoc, temporria ou externa, poder substituir um sistema de justia nacional que funcione corretamente. Assim, durante dcadas, vrias entidades das Naes Unidas estiveram engajadas em ajudar pases a consolidar seus sistemas nacionais de administrao da justia de acordo com padres internacionais. 35. Estratgias ecazes para estabelecer um sistema de justia interno tm que observar com a devida ateno s leis, os processos (formais e informais) e as instituies (ociais e extraociais). fundamental que a legislao esteja em consonncia com a norma internacional de direitos humanos e responda s necessidades e s realidades atuais do pas. O ncleo institucional dos sistemas baseados na ideia de Estado de Direito e Imprio da Lei consiste em um poder judicirio forte e independente que tenha as atribuies necessrias e esteja devidamente nanciado, equipado e capacitado para promover os direitos humanos na administrao da justia. Outras instituies igualmente importantes do sistema de justia so os servios policiais que se atenham a lei, um tratamento humanitrio adequado nas penitencirias, imparcialidade nos processos, e associaes de advogados capazes (instituies vitais, embora geralmente esquecidas). Alm do mbito do Direito Penal, estas estratgias devem assegurar tambm mecanismos jurdicos ecazes para soluo de reivindicaes e controvrsias civis, incluindo as disputas relacionadas a propriedade, o direito administrativo, a nacionalidade e a cidadania e outras questes jurdicas fundamentais que surgem em cenrios ps-conito. preciso estabelecer legislao de proteo a menores de idade a m de que os menores infratores tenham tratamento adequado e compatvel com as padres internacionais reconhecidos a eles. As instituies do setor da justia devem ter presentes as questes de gnero e a reforma desse setor deve incluir as mulheres e dar-lhes poder. A educao e a formao jurdicas, bem como o apoio a organizao da comunidade jurdica, inclusive mediante instituio de uma Ordem de Advogados constituem importantes catalisadores para um , desenvolvimento jurdico sustentvel. 36. Nossos programas devem tambm apoiar o acesso justia, com o objetivo de superar barreiras culturais, lingusticas, econmicas, logsticas ou relacionadas concretamente com o gnero. Programas de auxlio jurdico e representao pblica so essenciais a esse respeito. Ademais, sem perder de vista o objetivo de estabelecer um sistema de justia ocial ecaz
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que esteja em consonncia com as normas internacionais, tambm tem uma importncia

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decisiva avaliar os meios que permitam o funcionamento dos mecanismos complementares e de carter menos ocial, especialmente no perodo imediato aps o m do conito ou incio da redemocratizao. As comisses nacionais de direitos humanos que atuam de forma independente podem desempenhar um papel vital propiciando responsabilidade, reparao, soluo de controvrsias e proteo durante os perodos de transio. Igualmente, deve ser dada a devida ateno s tradies indgenas e informais de administrao da justia ou soluo de controvrsias, para ajud-los a continuar desempenhando seu papel que muitas vezes vital e a faz-lo de uma maneira compatvel tanto com as normas internacionais como com as tradies locais. Onde essas tradies forem ignoradas ou suprimidas, vrios setores da sociedade podem ver-se excludos do acesso justia. Principalmente em cenrios ps-conito, preciso que grupos vulnerveis, excludos, vitimados e marginalizados participem do desenvolvimento desse setor e recebam o benefcio dessas novas instituies. Nessas circunstncias, vital adotar medidas institucionais na rea da justia que tenham presentes as questes relacionadsa com o gnero. Em relao s crianas, tambm importante prestar apoio as novas instituies de proteo e justia de menores, com a nalidade de, entre outras coisas, criar alternativas deteno e aumentar a capacidade das instituies na rea da justia para proteg-los. 37 Experincias nacionais recentes sugerem que a melhor maneira de alcanar esses . complexos objetivos denir um processo nacional, regido por plano de justia penal e guiado por instituies nacionais independentes especialmente designadas, como comisses judiciais ou jurdicas. O apoio que prestamos em tais processos e rgos pode servir para que o desenvolvimento desse setor conte com recursos sucientes, seja coordenado e esteja em consonncia com as normas internacionais e que o pas o sinta como prprio e o dirija. Onde isso for complementado com o signicativo apoio para a formao de competncia dentro na rea da justia, as intervenes de nossas operaes tm a maior expectativa de contribuir para melhorias sustentveis na justia e no Estado de Direito.

XII. APRENDENDO LIES A PARTIR DOS TRIBUNAIS PENAIS AD HOC


38. Na ltima dcada, as Naes Unidas estabeleceram uma ampla variedade de tribunais penais especiais ou contriburam com seu estabelecimento. Dessa maneira, trataram de promover uma srie de objetivos, entre os quais levar justia os culpados de graves violaes de direitos humanos e do direito humanitrio; por m a essas violaes e prevenir sua repetio; assegurar justia e dignidade s vtimas; estabelecer um registro dos acontecimentos passados; promover a reconciliao nacional; restabelecer
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o imprio de direito e contribuir para a restabelecimento da paz. Para esses ns, surgiram diversos modelos institucionais. Entre eles guram os tribunais penais internacionais ad hoc institudos pelo Conselho de Segurana como rgos subsidirios das Naes Unidas para a antiga Iugoslvia (Tribunal Penal Internacional para a Antiga Iugoslvia) e Ruanda (Tribunal Penal Internacional para Ruanda); um tribunal misto para Serra Leoa, institudo consensualmente com base em um tratado; um tribunal misto para o Camboja, proposto em virtude de uma lei nacional promulgada para este m; um tribunal misto (estruturado como uma corte dentro de uma corte) na forma de uma Cmara Especial na Corte de Estado da Bsnia e Herzegovina; uma Corte Especial com jurisdio exclusiva sobre graves delitos no Timor-Leste, autorizado em virtude do regulamento promulgado pela Administrao de Transio das Naes Unidas no Timor Oriental; a utilizao de magistrados e promotores internacionais nos tribunais de Kosovo, de acordo com os regulamentos da Misso de Administrao Interina das Naes Unidas em Kosovo; e uma Comisso para a Investigao de Grupos Ilegais e Organizaes de Segurana Clandestinas na Guatemala, a ser estabelecida por um acordo entre as Naes Unidas e a Guatemala, como uma unidade internacional investigativa/processual operando sob as leis nacionais da Guatemala. Os detalhes do acordo esto atualmente sob discusso. 39. Os processos penais so importantes nos contextos da transio. Promovem a dissuaso e constituem uma denncia pblica da conduta criminosa. Servem de via direta para a responsabilizao dos perpetradores de violaes aos direitos humanos e garantia de justia s vtimas, oportunizando uma chance de ver seus antigos torturadores responderem pelos seus crimes. medida que regras processuais relevantes permitem que eles apresentem suas vises e preocupaes no julgamento, tambm podem ajudar as vtimas a reivindicar sua dignidade. Ainda, podem ajudar a aumentar a f pblica na capacidade e disposio do Estado para fazer cumprir a lei. Podem contribuir para que a sociedade saia de um perodo de conito mediante o estabelecimento de uma histria ocial do que ocorreu e porque, incluindo registros detalhados e bem argumentados dos incidentes. Podem ajudar a deslegitimar elementos extremistas, faz-los desaparecer do processo poltico nacional e contribuir para o restabelecimento da civilidade e da paz. Apesar disso, no simples alcanar e equilibrar os objetivos da justia penal nos perodos de transio, h inmeras restries que limitam seu alcance, sejam relacionadas a recursos, quantidade de casos ou ao equilbrio do poder poltico. 40. claro que sistemas de justia nacionais devem ser o primeiro recurso em busca da responsabilizao. Entretanto, quando as autoridades nacionais no cumprem suas obrigaes internacionais e se mostram relutantes ou incapazes de
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processar seus transgressores, o papel da comunidade internacional torna-se crucial.

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O estabelecimento e funcionamento de tribunais penais internacionais e hbridos na ltima dcada fornecem uma substanciosa ilustrao desse ponto. Estes tribunais representam realizaes histricas no estabelecimento de responsabilidade por graves violaes dos direitos humanos e direito humanitrio cometidas por autoridades civis e militares. Eles provaram que possvel levar justia e conduzir julgamentos justos de maneira ecaz no nvel internacional aps a ruptura de sistemas judiciais nacionais. De maneira ainda mais signicativa, reetem uma crescente tendncia da comunidade internacional de passar da tolerncia impunidade e a anistia para o Imprio da Lei no plano internacional. Apesar de suas limitaes e imperfeies, os tribunais penais internacionais ou hbridos modicaram o carter da justia internacional e realaram a natureza global do Imprio da Lei. 41. Os primeiros rgos modernos desta natureza, o Tribunal Penal Internacional para a Antiga Iugoslvia e o Tribunal Penal Internacional para Ruanda, desempenharam um papel decisivo em prol da causa de justia na antiga Iugoslvia e Ruanda. De fato, se no existissem esses tribunais, haveria um enorme dcit de justia nos pases aos quais prestaram servios e o mesmo ocorreria nos pases onde funcionam os tribunais hbridos, os quais devem ser reconhecidos como descendentes dos tribunais originais. Tambm tiveram uma contribuio global ao criar uma rica jurisprudncia na rea do direito penal internacional, o que ampliou e revitalizou este pilar bsico do regime jurdico internacional. Como resultado de suas deliberaes, a ao jurdica para exigir responsabilidade dos transgressores ganhou mais clareza em diversas questes como estupro, crimes de guerra e de lesa-humanidade, elementos de genocdio, denio de tortura, natureza da responsabilidade penal individual, doutrina da responsabilidade de comando e a aplicao de sentenas adequadas. Alm disso, auxiliaram a criao de tribunais hbridos em outros lugares. 42. claro que esses avanos trouxeram custos signicativos. Os dois tribunais ad hoc transformaram-se em grandes instituies, com mais de dois mil cargos e um oramento anual combinado que excede um quarto de bilho de dlares, equivalente a mais de 15% do oramento total ordinrio da Organizao. Embora a apreciao de casos jurdicos complexos dessa natureza fosse cara para qualquer sistema legal, e o impacto e o desempenho desses tribunais no possam ser mensurados somente em nmeros nanceiros, o ntido diferencial entre o gastos e nmero de casos ajuizados suscita importantes questes. Preocupaes em relao aos custos e a ecincia tambm surgiram em casos apreciados pelos tribunais hbridos. Ao deparar-se com essas questes relacionadas ao custo, deve dar-se maior prioridade ao exame da necessidade de manter um sistema ecaz para promover a justia.
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43. At certo ponto, em reao ao alto custo dos tribunais originais, os mecanismos de nanciamento dos tribunais mistos para Serra Leoa e o Camboja foram inteiramente baseados em contribuies voluntrias. Todavia, no se testou a viabilidade deste mecanismo para as Cortes Especiais, no caso do Tribunal Especial para Serra Leoa foram conrmadas algumas dvidas com respeiro a sustentabilidade e a segurana das operaes que so nanciadas com contribuies voluntrias. Aps menos de dois anos do inicio de suas atividades, e precisamente quando estava a ponto de comear os julgamentos, o Tribunal experimentou uma grave crise nanceira9. Dessa forma, qualquer mecanismo nanceiro futuro deve constituir uma fonte segura e contnua de recursos necessrios para indicar nomes ociais e funcionrios, contratar servios, adquirir equipamentos e apoiar investigaes, instrues e processos, e faz-lo prontamente. Por conseguinte, nestes casos tambm necessrio recorrer s cotas. No se pode permitir que o funcionamento dos rgos judiciais dependa inteiramente dos altos e baixos do nanciamento voluntrio. 44. A localizao dos tribunais da Iugoslvia e de Ruanda fora dos pases onde os crimes foram cometidos permitiu que eles se beneciassem de instalaes operacionais mais adequadas e auxiliou a proteger sua segurana e independncia. Entretanto, se a segurana e independncia so mantidas adequadamente nos respectivos pases, existem vrios benefcios importantes em se ter os tribunais dentro dos pases em questo, incluindo a fcil interao com a populao local, maior proximidade com as evidncias e as testemunhas, alm de maior acesso s vtimas. Essa acessibilidade permite que as vtimas e suas famlias presenciem os processos judiciais nos quais seus antigos agressores tem que prestarem contas de seus atos. O fato dos tribunais estarem situados em seus respectivos pases tambm aumenta a contribuio no impulso capacidade nacional dos tribunais especiais, pois lhes permite deixar sua infraestrutura fsica para os sistemas de justia nacionais (incluindo edifcios, equipamentos e mobilirio que tenham sido adquiridos para a realizao dos tribunais especiais) e promover a capacitao dos agentes da justia nacional. Em tribunais localizados nos prprios pases, os agentes internacionais trabalham lado a lado com seus correlativos nacionais e se pode proporcionar treinamento no local de trabalho a advogados, ociais e quadro de funcionrios locais. Estes benefcios, quando se somam as medidas destinadas especialmente a manter o pblico informado e a tcnicas ecazes de formao, podem ajudar assegurar um legado duradouro a esses pases. 45. Tambm foram aprendidas lies sobre o tempo prprio dos julgamentos. Devido a visveis demoras experimentadas no incio dos julgamentos, derivadas em parte da

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9 Em resposta minha solicitao foi aprovado um subsdio de 16,7 milhes de dlares para o Tribunal, no entendimento de que todos os fundos do oramento ordinrio consignados para o Tribunal seriam reembolsados s Naes Unidas quando da liquidao do Tribunal, caso contribuies voluntrias sucientes fossem recebidas.

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excepcional complexidade das questes de fato e de direito que os tribunais deveriam resolver, foram realizadas inmeras revises nos regulamentos dos tribunais especiais com objetivo de reduzir o prazo esperado para o processamento. Estes tribunais sui generis realmente demonstraram ser grandes fontes de aprendizagem, ao instituirem vrias reformas importantes e melhorarem consideravelmente suas operaes nos ltimos anos. Muitos suspeitos, antes da instaurao dos dois tribunais ad hoc, haviam permanecido longos perodos detidos esperando o incio de seus julgamentos. Com relao aos tribunais internacionais ad hoc, muitos desses julgamentos levaram muito tempo para serem concludos, devido em parte s complexidades de se processar crimes internacionais. As regras do procedimento dos dois tribunais internacionais ad hoc passaram por revises com o objetivo de reduzir as delongas. Foi uma recomendao do meu Grupo de Especialistas, ao revisarem os dois tribunais ad hoc em 1999, que medidas fossem tomadas para reduzir a lentido dos julgamentos e apressar sua concluso, e que os juzes deveriam ter um papel ativo e exercer um alto grau de controle sobre o processo. Ento, bastante desejvel que aqueles nomeados, eleitos ou indicados para servirem como juzes nos tribunais internacionais ou hbridos possuam uma extensa experincia em julgamento penal, preferencialmente como juzes. Para tornar isso mais fcil, os Estados deveriam colocar em prtica estruturas de carreira que facilitassem a liberao de membros a servio de suas jurisdies nacionais para servirem nas cortes ou tribunais internacionais e que dessem total crdito por perodos exercidos a servio nessas instituies. Alm disso, julgar em processos penais internacionais uma tarefa rdua e estressante, como demonstra o grande nmero de vagas eventuais que surgiram nos dois tribunais ad hoc. Portanto, essencial que somente aqueles que estejam com boa sade sejam nomeados, eleitos ou indicados a servirem como juzes em tribunais internacionais ou hbridos. Poderia ser bastante proveitoso considerar em relao a isso a imposio de um limite etrio para o servio judicial, como feito em muitas jurisdies nacionais. 46. Ao nal, em pases ps-conito, a grande maioria dos perpetradores de graves violaes de direitos humanos e do direito humanitrio internacional nunca sero levados julgamento, seja internacionalmente ou internamente. Como tal, a poltica processual deve ser estratgica, com base em critrios claros, e levar em conta o contexto social. As expectativas pblicas devem ser supridas por meio de uma estratgia de comunicao ecaz. Devem existir programas direcionados a proteger e dar apoio s vtimas de violncia sexual baseada em gnero e sexo, alm de proteger as testemunhas. Ainda assim, indispensvel que desde o momento do estabelecimento de um futuro tribunal nacional ou hbrido, seja considerado como carter prioritrio a estratgia nal de concluso e o legado que se prev deixar ao pas.
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47 Ademais, talvez seja preciso incorporar outros mecanismos de justia de transio, . tais como aqueles discutidos em outras partes deste relatrio, a m de superar as limitaes inerentes aos processos penais realizar o que os tribunais no fazem ou no fazem bem em especial, ajudar a satisfazer a necessidade natural dos familiares das vtimas em localizar seus entes queridos e esclarecer o ocorrido; assegurar que as vtimas e seus familiares sejam reparados pelos danos que sofreram; atender a necessidade de elaborar um documento histrico exaustivo que explique o sucedido durante o perodo do conito e os motivos; promover a reconciliao nacional, e incentivar o surgimento de foras moderadas; assegurar a remoo dos quadros do sistema jurdico e de segurana daqueles que possam ter sido coniventes com as violaes dos direitos humanos ou que instigaram e coadunaram com a represso. 48. Por m, os esforos destinados a que os transgressores prestem contas perante a lei pelos abusos cometidos no passado no foram circunscritos a tribunais internacionais. Nos ltimos anos, tem-se observado um nmero sem precedentes de casos ajuizados em tribunais de outros Estados, baseando-se no princpio da jurisdio universal, segundo o qual alguns delitos so to graves que todos os pases tm interesse em processar aos autores. Esta jurisdio universal se fez valer com maior ou menor xito, em casos que mantm relao com antigos abusos cometidos em todas as regies. Sem dvida, essa modalidade de jurisdio excepcional se reserva unicamente para o ajuizamento de delitos de maior gravidade e somente quando o sistema judicirio do pas onde se cometeram as infraes no consegue process-la ou no est dispostos a isso. Ademais, sua utilizao d lugar a complexas questes jurdicas, polticas e diplomticas. Contudo, se trata de um princpio arraigado do direito internacional e codicado nos instrumentos das Naes Unidas e constitue um instrumento de reserva que pode ser importante na luta da comunidade internacional contra a impunidade. Como tal, os experimentos da ltima dcada no campo da jurisdio universal merecem um exame e uma cuidadosa reexo, que nos permita achar formas para fortalecer e preservar este importante princpio de justia e responsabilidade.

XIII. APOIANDO O PAPEL DA CORTE PENAL INTERNACIONAL


49. Indubitavelmente, o mais recente e signicativo acontecimento na longa luta da comunidade internacional em levar adiante a causa da justia e o imprio da lei foi o estabelecimento da Corte Penal Internacional. Ainda que o Estatuto de Roma somente tenha entrado em vigor em 1 de julho de 2002, a Corte j surte um importante efeito aos
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avisar aos infratores que sua impunidade no est assegurada, e servir como catalisador

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para a promulgao de leis nacionais contra os crimes mais graves. Cerca de 94 pases j raticaram o Estatuto de Roma. crucial que agora a comunidade internacional assegure que esta instituio conte com os recursos, competncias, informaes e apoio necessrios para investigar, processar e levar juzo aqueles que so os maiores responsveis pelos crimes de guerra, crimes de lesa-humanidade e genocdio, em situaes em que as autoridades nacionais so incapazes ou relutantes em faz-lo. Corresponde ao Conselho de Segurana uma funo especial neste sentido, uma vez que est facultado para encaminhar determinadas situaes Corte Penal Internacional, mesmo em casos em que os pases em questo no sejam Estados-partes no Estatuto da Corte. Ao mesmo tempo, permaneo convencido que todos os Estados-Membros das Naes Unidas que ainda no raticaram o Estatuto de Roma devem faz-lo com a maior brevidade possvel.

XIV. FACILITANDO O CONHECIMENTO DA VERDADE


50. Outro mecanismo importante para enfrentar os abusos contra direitos humanos cometidos no passado so as Comisses de Verdade. Estas Comisses so rgos ociais, temporrios e de constatao de fatos que no tem carter judicial e se ocupam de investigar abusos dos direitos humanos ou do direito humanitrio que tenham sido cometidos durante vrios anos. Se ocupam, em particular das vtimas, e nalizam seu trabalho com a apresentao de um relatrio com as concluses de sua investigao e suas recomendaes. Mais de 30 Comisses de Verdad