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Informativo Jurdico | Abril 2012

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UNINORTE JURDICO
Coord. do Curso de Direito Rua Emlio Moreira, n 601 - Praa 14 de Novembro Tel.: (92) 3212-5085
Maio 2012 | N 002

www.uninorte.com.br

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APRESENTAO
Prof. Marklea da Cunha Ferst, M.Sc. Coordenadora do Curso de Direito Uninorte/Laureate

Escreva DIREITO!
Prof. Maria Lenir Mestra em Cincias Jurdicas pela UNIVALI

Lanamos em abril de 2012, a primeira edio do Uninorte Jurdico, com o objetivo de levar comunidade acadmica as principais informaes, notcias, projetos de leis, decises dos tribunais, comentrios e dicas de relevncia do mundo jurdico. Nossa inteno que se torne alm de um veculo de atualizao e informao, um instrumento de desenvolvimento profissional. Assim, nesta segunda edio, trouxemos algumas novidades, como a coluna Escreva DIREITO, de autoria da Profa. Maria Lenir, que traz dicas de uma escrita correta, e a coluna ACONTECEU, que ir divulgar as atividades ocorridas no curso e os respectivos resultados. O prximo passo contar com a participao do corpo discente. Como participar? Nossa primeira ideia que faam uma resenha ou um comentrio sobre uma deciso judicial de interesse para comunidade, mas sugestes so bem vindas. Ficam, portanto, convidados a enviar, at o dia 25/05/12, uma resenha, de no mximo 15linhas, ou um comentrio sobre alguma deciso judicial, que ser publicada na prxima edio. Sero responsveis pela seleo os professores Maurlio Maia e Maria Lenir. Critrios? Atualidade do Tema, coeso textual e criatividade. Contamos com a participao de vocs e j estamos ansiosos para ver o resultado deste desafio. Voil...

Quem l bem, pensa e escreve bem! A leitura insuficiente ou a falta desta, principalmente para aqueles que almejam abraar a carreira jurdica, gera verdadeiros arranhes em nosso vernculo. A m escrita tem se propagado nas peas processuais e em provas dissertativas tanto das academias quanto do Exame de Ordem, provas de concursos e processos seletivos. Com base nessa coletnea de prolas extradas do cotidiano e consubstanciada no seguimento apregoado pela campanha da simplificao jurdica, divulgada pela Associao dos Magistrados do Brasil (AMB), abraada pela corrente inovadora dos profissionais do Direito, elucidamos algumas dvidas, recorrentes Segmento / Seguimento - Para no errar, basta ficar atento origem das palavras: segmento deriva de segmentar; assim, segmento uma das pores resultantes da segmentao, da diviso Seguimento deriva de seguir; o que se segue. Em mo(s) / Na mo / mo - Em mos a forma preferida quando se entrega algo a algum, porque, mesmo que no utilize as duas mos, supe-se que as tenha. Em mo tambm aceito em alguns meios, sendo muito utilizado entre os chefes de cerimoniais. Usa-se na mo quando o objeto est com quem fala. mo o que est ao alcance da mo, fcil de ser localizado. * Gradao / Graduao - Gradao refere sempre aumento ou diminuio, progresso ascendente

ou descendente: A gradao dos aumentos salariais foi interrompida. A gradao das atividades. Graduao a classificao em graus: a graduao alcolica da bebida; a graduao das temperaturas. * Medicao / Medicamento - Medicao o conjunto de aes, como fisioterapia, caminhadas, panos quentes e outros recursos utilizados no tratamento, incluindo os medicamentos, que referem apenas os remdios. Portanto, quando h inteno de se fazer referncia apenas aos remdios, deve-se optar por medicamentos, usando-se medicao quando inclurem aes outras que no apenas os remdios. Uso indiscriminado da expresso de repente * De repente - De repente passaram a dar mais um sentido a de repente, como nesta frase: De repente, a soluo poder ser essa. O certo que, excetuando-se seu sentido original repentinamente, subitamente , a expresso errada e at mesmo desprezvel, pois nada acrescenta ao significado da frase. Pode-se trocar por quem sabe. Quem sabe, a soluo poder ser essa . * Primeiro / Antes Quando se diz que algum chegou primeiro no h inteno de comparar, no cabendo, por isso, dizer primeiro do que. Optando-se por antes, sim, se est comparando com outro ou outros, admitindo-se por isso dizer antes do que.

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Opinio

Opinio

Comentrios ao julgamento do Recurso Especial n. 1159242

Prof. Marcelo Augusto de Andrade de Oliveira Advogado e Professor de Direito Civil do Uninorte/Laureate Mestre pela UFAM

Jurisprudncia e tempestividade recursal: A viso do STJ

Prof. Maurilio Casas Maia Mestre em cincias jurdicas pela UFPB.

Importante destacar neste julgado, mesmo tendo em vista os aspectos subjetivos tratados, a impossibilidade de afastar a verificao dos elementos essenciais da responsabilizao civil subjetiva, previstos na conjugao dos Arts. 186 e 927, caput, do Cdigo Civil. Embora a ministra tenha apontado que o dano moral possa envolver questes extremamente subjetivas, tal problema pode ser resolvido na verificao do direito da personalidade atingido pelo ato lesivo, este desprovido de qualquer excludente de ilicitude ou de culpabilidade. O ato lesivo, podendo ser comissivo (ao) ou omissivo (omisso), foi caracterizado pela negativa de estabelecer proximidade e apoio moral, sem que houvesse nenhum fato que o pudesse justificar, como distncia geogrfica ou a impossibilidade financeira. O tratamento como filha de segunda classe feriu princpio constitucional estabelecido no Art. 227, 6. Por seu turno, este tratamento, originado do prprio pai, demonstra o liame (nexo causal ou de causalidade) entre o ato lesivo e o dano moral sofrido. Por fim, o dano moral. Por vezes, e ainda nos dias de hoje, muitos operadores do direito se colocam diante de uma imensa dificuldade em conceber tal dano, ou ainda pior, confundem a sua aplicao. A dor, o sofrimento, a angstia conduzem realmente a

uma rdua tarefa de verificao e, quando aceitas, tornam imprecisas a sua compensao financeira. Como meio de dar melhor entendimento, deve-se fazer o breve exerccio de ponderar que, se houve dano, determinado direito foi lesionado ou ameaado. No caso do dano moral puro, para sua moderna caracterizao, deve-se verificar qual o direito da personalidade atingido. No existe um rol taxativo para os direitos da personalidade, mas, muito nos aproximamos dos direitos naturais, alguns previstos expressamente em nosso ordenamento: vida, liberdade, sade, honra e nome, so os mais comuns e, sempre lembrados. Importante lembrar que, meros aborrecimentos do cotidiano no caracterizam afronta a direito da personalidade. No caso em tela, soma-se lista daquela espcie de direitos, o cuidado, como fato essencial no desenvolvimento da criana. Se por um lado um dever jurdico que se impe aos pais, trata-se de direito da personalidade do filho que, se atingido, sem justificativa plausvel, estabelece a responsabilizao e o dever de indenizar. Por fim, a anlise de cada caso concreto, mediante a razoabilidade, vai conduzir ou no, a uma indenizao, para que no se conceba uma equao matemtica, tentao a que muitos sucumbem na anlise histrica do dano moral.

Na edio anterior do Informativo Jurdico do Centro Universitrio do Norte, comentou-se acerca da mutao jurisprudencial ocorrida recentemente no Supremo Tribunal Federal (Recurso Extraordinrio RExt n. 626358), o qual passou a permitir a comprovao, posterior interposio do recurso, da tempestividade recursal. O entendimento aplicvel sempre que houver dvida acerca da obedincia do prazo recursal em decorrncia de possvel feriado local ou recesso na origem. Ainda na primeira edio do informativo, mencionou-se tambm que deveria ser aguardado o posicionamento do Superior Tribunal de Justia STJ. Pois bem. Sem tardana, em 12/4/2012, o STJ, acolheu o novo entendimento do Supremo, no julgamento do Agravo 1368507/ SP (STJ, 1 Turma), sob relatoria do Ministro Napoleo Nunes Maia Filho. O Ministro Relator, ao permitir a apresentao posterior de prova do recesso forense local, sobrelevou a aplicao, por analogia, do art. 337 do Cdigo de Processo Civil (Art. 337. A parte, que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, provar-lhe- o teor e a vigncia, se assim o determinar o juiz.). Ademais, restringiu-se ainda a utilizao do precedente quelas situaes com a mesma base ftica. Dessa forma, o julgado deveria ser aplicado restritivamente, somente a casos semelhantes. Diz-se deveria, porque o STJ, j no dia 19/4/2012, anulou a deciso e, invocando o princpio da segurana jurdica, retornou jurisprudncia defensiva, ou seja, voltou a aplicar os precedentes limitadores do conhecimento e da anlise recursal no mbito daquele Tribunal. Essa jurisprudncia defensiva, por certo, reiterada e numerosa no mbito do Superior Tribunal: EDcl no Ag 845.004/MS, Rel. Min. RICARDO VILLAS BAS CUEVA, 3 Turma, j. 13/03/2012), AgRg no Ag 708.460/SP, Rel. Ministro CASTRO FILHO, Corte Especial, j. 15/3/2006, DJ 2/10/2006, AgRg nos

EREsp 756.836/SP, Rel. Min. JOO OTVIO DE NORONHA, Corte Especial, DJe de 26.6.2008, AgRg no Ag 1.342.470/ RJ, Rel. Min. PAULO DE TARSO SANSEVERINO, 3 Turma, j. 28/6/2011, DJe 1/8/2011, AgRg no Ag 1.366.488/ MG, Rel. Min. RAUL ARAJO, 4 Turma, j. 2/6/2011, DJe 20/6/2011, AgRg no Ag 1.363.382/SP, Rel. Min. ANTONIO CARLOS FERREIRA, 4 Turma, j. 20/9/2011, AgRg no Ag n 1.380.022/SP, Rel. Min. NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, DJe de 01/12/2011, AgRg no Ag n 1.372.321/SP, Rel. Min. CESAR ASFOR ROCHA, DJe de 07/12/2011, AgRg no Ag 1419493/RJ, Rel. Ministro FRANCISCO FALCO, 1 Turma, jul. 06/03/2012, DJe 16/03/2012 e RCDESP no Ag 1203082/SP, Rel. Min. RICARDO VILLAS BAS CUEVA, 3 Turma, j. 15/03/2012 Em verdade, faz-se duvidosa a constitucionalidade do posicionamento do STJ frente ao novo entendimento do Supremo e do princpio do acesso Justia, positivado como direito fundamental na Constituio da Repblica, em seu inciso XXXV do art. 5. Afinal, o retorno jurisprudncia defensiva representaria retrocesso injustificvel no quesito admissibilidade recursal? No presente momento, pode-se afirmar que, se por um lado o juiz no pode elastecer, alm do razovel, os pressupostos de admissibilidade do recurso, para facilitar o seu trabalho (OLIVEIRA, 2009, p. 251), por outro lado, no poder tambm tornar esses mesmos pressupostos rigorosos por demais para facilitar a execuo do seu servio, sob pena de conduta afrontosa ao texto Constitucional. REFERNCIAS: OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro de. Do formalismo no processo civil: proposta de um formalismo valorativo. So Paulo: Editora Saraiva, 2009.

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Aconteceu

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Posse de Ministro
Os Ministros Ayres Britto e Joaquim Barbosa tomaram posse, respectivamente, como Presidente e Vice-Presidente desta Corte no dia 19 de abril de 2012.

NPJ do UniNorte realizou atendimentos em Itacoatiara com Justia Itinerante

Visita tcnica ao Centro de Deteno Provisria com o Professor Marcio Rys Meirelles Miranda
Professor Mrcio Rys Meirelles de Miranda, ao centro, promoveu visita tcnica ao dia 29 de maro de 2012, foi realizada Visita Tcnica no Centro de Deteno Provisria (CDP), no horrio das 9:00 s 11:00. O evento contou com a participao dos discentes da Turma DTT04S1, ei-los:Orandle Redman, Rodrigo Otvio, Wivianne Silva, Gessika Cavalcante, Silvia Maia, Fabiano Monassa, Sulmara Aguiar, Bruno Campos, Monica dos Santos, Karoliny do Nascimento, Ryam Monteiro, Maria Lria Neves, Ralime Guimas, Elciane Brasil e Rakelly Forte. O objetivo da visita, proporcionar um primeiro contato dos alunos com a realidade do sistema prisional, foi alcanado satisfatoriamente.

I UFC Jurdico
O UFC Jurdico, como foi carinhosamente nominado pelos alunos, uma iniciativa dos professores do Curso de Direito, para aprimorar o processo ensino-aprendizagem. Com a inteno de promover a interdisciplinaridade, escolhido um tema relevante e de destaque na sociedade, selecionado de maneira a permitir a integrao entre as disciplinas dos perodos, promovendo-se, desta forma, a socializao dos alunos, a contextualizao dos conhecimentos adquiridos em sala de aula, e o desenvolvimento de habilidades e competncias. O I UFC Jurdico aconteceu em 23/04/12, em que professores das reas: penal, administrativo, constitucional, civil e processual civil promoveram um debate sobre a responsabilidade civil e criminal decorrente do desabamento de prdios ocorrido em 25/01/12 no centro do Rio de Janeiro. Professores debatedores do I UFC Jurdico e os alunos ouvintes do Centro Universitrio do Norte.

Alunos e professores do Ncleo de Prticas Jurdicas do Centro Universitrio do Norte (UniNorte), a convite do Tribunal de Justia do Amazonas, realizaram atendimento

jurdico no municpio de Itacoatiara e nas comunidades rurais de Vila de Lindia e Novo Remanso, no perodo de 30.03 a 08.04. Os atendimentos foi um apoio Justia Itinerante,

promovido pelo TJAM. Segundo dados do TJAM, foram realizados um total de 1125 atendimentos, dentre os quais 484 orientaes jurdicas aos moradores daquele mu-

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Atendimentos no municpio de Manaquiri.

nicpio, 195 encaminhamentos e 220 aberturas de reclamaes. Alm disso, foram realizadas 186 audincias, com 153 acordos obtidos. Esta ao da Justia itinerante teve um recorde de atendimentos, informa a coordenadora do NPJ, Natividade Maia. As advogadas Anne Ribeiro e Natividade Maia, alm das alunas Manoela Guimares de Souza, Maria Ramerilly de Souza e rica Arajo de Matos foram as acompanhantes da ao. No perodo de 25 a 29 de abril houve outra parceria do NPJ do UniNorte com a Justia Itinerante realizando atendimentos no municpio de Manaquiri. Sobre a Justia Itinerante A Justia Itinerante um programa do Tribunal de Justia do Amazonas, criado em 2003, que funciona em uma unidade mvel de atendimento, um nibus adaptado, em que so

abertas reclamaes e realizadas audincias destinadas tentativa de conciliao nas causas de sua competncia, que so as reclamaes cveis, sem a necessidade de advogado, no valor de at 20 salrios mnimos, para cobrana de dvidas, pedidos de indenizao por danos materiais e morais, questes relativas ao Direito do Consumidor, entre outras. Atua tambm nas causas envolvendo Direito de Famlia, de natureza consensual, como penso alimentcia, divrcio, guarda entre pais e reconhecimento voluntrio de paternidade, estas com o auxlio de advogados voluntrios, participantes das atividades desenvolvidas pela Justia Itinerante. Disponvel em: http://www.uninorte.com.br/noticias/2012/04/ npj-do-uninorte-realizou-atendimentos-em-itacoatiara-com-justica-itinerante.html

Professores de Direito do UniNorte participam da Bienal do Livro Amazonas

Trs professores do curso de Direito do Centro Universitrio do Norte (UniNorte), participaram da 1 Bienal do Livro Amazonas O professor Marco Evangelista, autor de 5 livros, relanou nos dias 5 e 6 de maio, o romance Nive. Trata-se de um romance policial-dramtico cuja trama ocorre em Manaus, entre os anos de 1998 e 2005. Mais detalhes podem ser obtidos no blog do autor (http://mar-

coevangelista.blog.br/?p=2881). O professor Maurlio Casas Maia participou no lanamento do livro Temas Fundamentais de Direito e Sustentabilidade Socioambientais, organizado pela Dra. Belinda Pereira da Cunha, no domingo, dia 29 de abril. Maurlio participa do livro no captulo com o tema Organismos geneticamente modificados: o eia-rima como instrumento constitucional, obrigatrio e viabilizador do acesso infor-

mao possibilitadora da participao democrtica. O professor Alberto Bezerra de Mello lanou o livro O ltimo corrupto, que j se encontra na segunda edio. O livro de fico tenta levar a mensagem de quanto vale a honestidade de um ser humano. A primeira Bienal do Livro Amazonas foi realizada no perodo de 27.04 a 06.05, das 10h s 22h, no Studio 5 - Centro de Convenes (Av. Rodrigo Otvio, 3.555. Distrito Industrial).

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Notas de Jurisprudncia

OBRA EM DESTAQUE: SINOPSE DO LIVRO

Ttulo: O LTIMO CORRUPTO Autor: Alberto Bezerra de Melo Cidade/Estado: MANAUS / AM ISBN: 978-85-7718-905-2 Segmento: Fico Preo: R$ 25,00 Acabamento: Brochura N de pginas: 216 Editora: All Print Editora Formato: 14 x 21 Ano: 2011

JURISPRUDNCIA SELECIONADA
Prof. Carla Torquato Mestra em Direito pela UEA

Rafael Bergmann, nome reconhecido no Brasil, por ter se destacado como Juiz Federal que mais julgou e determinou a priso de traficantes e corruptos em toda a histria da estatstica da Justia Federal. Para ele no haveria proteo para quem fosse culpado, o rigor tinha que ser mantido dentro da lei e da ordem. Mas, essa honestidade ficou abalada por conta de uma proposta milionria, apresentada por Franklin Beckman, advogado com uma larga experincia na carreira jurdica, em troca da liberdade de vrias pessoas envolvidas em corrupo, incluindo o filho do Presidente da Repblica. O valor proposto poderia transformar a sua vida por um longo perodo. Antes de decidir em aceitar a proposta, um acidente na estrada fez interromper temporariamente a sua vida profissio-

nal, fazendo com que ele e sua famlia fossem salvos por habitantes de uma cidade misteriosa, chamada Jeshurun. A partir desse acontecimento, inicia-se uma emocionante e instigante narrativa. Rafael Bergmann jamais poderia imaginar que as experincias vivenciadas em Jeshurum poderiam lhe proporcionar a mais brilhante lio que marcaria a sua vida para sempre. Um livro que prende o leitor do comeo ao fim, com uma mensagem impressionante de superao e sobre mudana de comportamento. Apresenta, sem rodeios, uma reflexo sobre uma importante indagao: como uma pessoa pode manter a sua honra e honestidade diante de uma proposta milionria de corrupo? Para responder a essa pergunta, preciso voc descobrir, nesta obra, como algum pode se transformar em O ltimo corrupto.

TERCEIRA TURMA OBRIGA PAI A INDENIZAR FILHA EM R$ 200 MIL POR ABANDONO AFETIVO - 02/05/2012 Amar faculdade, cuidar dever. Com essa frase, da ministra Nancy Andrighi, a Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) asseverou ser possvel exigir indenizao por dano moral decorrente de abandono afetivo pelos pais. A deciso indita. Em 2005, a Quarta Turma do STJ, que tambm analisa o tema, havia rejeitado a possibilidade de ocorrncia de dano moral por abandono afetivo. No caso mais recente, a autora entrou com ao contra o pai, aps ter obtido reconhecimento judicial da paternidade, por ter sofrido abandono material e afetivo durante a infncia e adolescncia. Na primeira instncia, o pedido foi julgado improcedente, tendo o juiz entendido que o distanciamento se deveu ao comportamento agressivo da me em relao ao pai. ILCITO NO INDENIZVEL O Tribunal de Justia de So Paulo (TJSP), porm, reformou a sen-

tena. Em apelao, afirmou que o pai era abastado e prspero e reconheceu o abandono afetivo. A compensao pelos danos morais foi fixada em R$ 415 mil. No STJ, o pai alegou violao a diversos dispositivos do Cdigo Civil e divergncia com outras decises do tribunal. Ele afirmava no ter abandonado a filha. Alm disso, mesmo que tivesse feito isso, no haveria ilcito indenizvel. Para ele, a nica punio possvel pela falta com as obrigaes paternas seria a perda do poder familiar. DANO FAMILIAR Para a ministra, porm, no h por que excluir os danos decorrentes das relaes familiares dos ilcitos civis em geral. Muitos, calcados em axiomas que se focam na existncia de singularidades na relao familiar sentimentos e emoes , negam a possibilidade de se indenizar ou compensar os danos decorrentes do descumprimento das obrigaes parentais a que esto sujeitos os genitores, afirmou. Contudo, no existem restries legais aplicao das regras relativas

responsabilidade civil e o consequente dever de indenizar/compensar, no direito de famlia, completou a ministra Nancy. Segundo ela, a interpretao tcnica e sistemtica do Cdigo Civil e da Constituio Federal apontam que o tema dos danos morais tratado de forma ampla e irrestrita, regulando inclusive os intrincados meandros das relaes familiares. LIBERDADE E RESPONSABILIDADE A ministra apontou que, nas relaes familiares, o dano moral pode envolver questes extremamente subjetivas, como afetividade, mgoa, amor e outros. Isso tornaria bastante difcil a identificao dos elementos que tradicionalmente compem o dano moral indenizvel: dano, culpa do autor e nexo causal. Porm, ela entendeu que a par desses elementos intangveis, existem relaes que trazem vnculos objetivos, para os quais h previses legais e constitucionais de obrigaes mnimas. o caso da paternidade. Segundo a ministra, o vnculo biolgico ou autoimposto, por adoo de-

O Autor Advogado, Procurador do Estado do Amazonas, Professor Universitrio, Mestre em Comunicao (Universidade de Marseille-Frana), Direito (Universidade de Limoges-Frana) e Administrao (Universidade de Santa Catarina-USFC), Doutorando em Direito pela Universidade de Santa F-Argentina.

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Notas de Jurisprudncia
corre sempre de ato de vontade do agente, acarretando a quem contribuiu com o nascimento ou adoo a responsabilidade por suas aes e escolhas. liberdade de exerccio das aes humanas corresponde a responsabilidade do agente pelos nus decorrentes, entendeu a relatora. DEVER DE CUIDAR Sob esse aspecto, indiscutvel o vnculo no apenas afetivo, mas tambm legal que une pais e filhos, sendo montono o entendimento doutrinrio de que, entre os deveres inerentes ao poder familiar, destacam-se o dever de convvio, de cuidado, de criao e educao dos filhos, vetores que, por bvio, envolvem a necessria transmisso de ateno e o acompanhamento do desenvolvimento scio-psicolgico da criana, explicou. E esse vnculo que deve ser buscado e mensurado, para garantir a proteo do filho quando o sentimento for to tnue a ponto de no sustentar, por si s, a manuteno fsica e psquica do filho, por seus pais biolgicos ou no, acrescentou a ministra Nancy. Para a relatora, o cuidado um valor jurdico aprecivel e com repercusso no mbito da responsabilidade civil, porque constitui fator essencial e no acessrio no desenvolvimento da personalidade da criana. Nessa linha de pensamento, possvel se afirmar que tanto pela concepo, quanto pela adoo, os pais assumem obrigaes jurdicas em relao sua prole, que vo alm daquelas chamadas necessarium vitae, asseverou. AMOR Aqui no se fala ou se discute o amar e, sim, a imposio biolgica e legal de cuidar, que dever jurdico, corolrio da liberdade das pessoas de gerarem ou adotarem filhos, ponderou a ministra. O amor estaria alheio ao campo legal, situando-se no metajurdico, filosfico, psicolgico ou religioso.O cuidado, distintamente, tisnado por elementos objetivos, distinguindo-se do amar pela possibilidade de verificao e comprovao de seu cumprimento, que exsurge da avaliao de aes concretas: presena; contatos, mesmo que no presenciais; aes voluntrias em favor da prole; comparaes entre o tratamento dado aos demais filhos quando existirem , entre outras frmulas possveis que sero trazidas apreciao do julgador, pelas partes, justificou. ALIENAO PARENTAL A ministra ressalvou que o ato ilcito deve ser demonstrado, assim como o dolo ou culpa do agente. Dessa forma, no bastaria o simples afastamento do pai ou me, decorrente de separao, reconhecimento de orientao sexual ou constituio de nova famlia. Quem usa de um direito seu no causa dano a ningum, ponderou. Conforme a relatora, algumas hipteses trazem ainda impossibilidade prtica de prestao do cuidado por um dos genitores: limitaes financeiras, distncias geogrficas e mesmo alienao parental deveriam servir de excludentes de ilicitude civil. Ela destacou que cabe ao julgador, diante dos casos concretos, ponderar tambm no campo do dano moral, como ocorre no material, a necessidade do demandante e a possibilidade do ru na situao ftica posta em juzo, mas sem nunca deixar de prestar efetividade norma constitucional de proteo dos menores. Apesar das inmeras hipteses que poderiam justificar a ausncia de pleno cuidado de um dos genitores em relao sua prole, no pode o julgador se olvidar que deve existir um ncleo mnimo de cuidados parentais com o menor que, para alm do mero cumprimento da lei, garantam aos filhos, ao menos quanto afetividade, condies para uma adequada formao psicolgica e insero social, concluiu. FILHA DE SEGUNDA CLASSE No caso analisado, a ministra ressaltou que a filha superou as dificuldades sentimentais ocasionadas pelo tratamento como filha de segunda
Foto: Divulgao

Notas de Jurisprudncia
classe, sem que fossem oferecidas as mesmas condies de desenvolvimento dadas aos filhos posteriores, mesmo diante da evidente presuno de paternidade e at depois de seu reconhecimento judicial. Alcanou insero profissional, constituiu famlia e filhos e conseguiu crescer com razovel prumo. Porm, os sentimentos de mgoa e tristeza causados pela negligncia paterna perduraram. Esse sentimento ntimo que a recorrida levar, ad perpetuam, perfeitamente apreensvel e exsurge, inexoravelmente, das omisses do recorrente no exerccio de seu dever de cuidado em relao recorrida e tambm de suas aes, que privilegiaram parte de sua prole em detrimento dela, caracterizando o dano in re ipsa e traduzindo-se, assim, em causa eficiente compensao, concluiu a ministra. A relatora considerou que tais aspectos fticos foram devidamente estabelecidos pelo TJSP, no sendo cabvel ao STJ alter-los em recurso especial. Para o TJSP, o pai ainda teria conscincia de sua omisso e das consequncias desse ato. A Turma considerou apenas o valor fixado pelo TJSP elevado, mesmo diante do grau das agresses ao dever de cuidado presentes no caso, e reduziu a compensao para R$ 200 mil. Esse valor deve ser atualizado a partir de 26 de novembro de 2008, data do julgamento pelo tribunal paulista. No julgamento do STJ, ficou vencido o ministro Massami Uyeda, que divergiu da maioria. Processos: REsp 1159242 Notcia disponvel em: <http://www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/ engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=105567> Acesso em: 02/05/20112

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Notas de Jurisprudncia

Notas de Jurisprudncia

DIREITO CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO

INQURITO CIVIL. AO CIVIL PBLICA. A Turma, por maioria, entendeu que o inqurito civil, como pea informativa, pode embasar a propositura de ao civil pblica contra agente poltico, sem a necessidade de abertura de procedimento administrativo prvio. (STJ, 1 Turma, AREsp 113.436-SP, Rel. Min. Benedito Gonalves, julgado em 10/4/2012, Fonte: Fonte: Informativo 495/STJ) IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. ART. 11, I, DA LIA. DOLO. A Turma, por maioria, deu provimento ao recurso para afastar a condenao dos recorrentes nas sanes do art. 11, I, da Lei de Improbidade Administrativa (LIA) sob o entendimento de que no ficou evidenciada nos autos a conduta dolosa dos acusados. Segundo iterativa jurisprudncia desta Corte, para que seja reconhecida a tipificao da conduta do agente como incurso nas previses da LIA necessria a demonstrao do elemento subjetivo, consubstanciado pelo dolo para os tipos previstos nos arts. 9 (enriquecimento ilcito) e 11 (violao dos princpios da Administrao Pblica) e, ao menos, pela culpa nas hipteses do art. 10 (prejuzo ao errio). No voto divergente, sustentou o Min. Relator Teori Zavascki que o reexame das razes fticas apresentadas no dito condenatrio pelo tribunal a quo esbarraria no bice da Sm. n. 7 desta Corte, da mesma forma, a reviso da pena fixada com observncia dos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade. (STJ, 1 Turma, REsp 1.192.056-DF, Rel. originrio Min. Teori Albino Zavascki, Rel. para o acrdo Min. Benedito Gonalves, julgado em 17/4/2012, Fonte: Informativo 495/STJ). Agravo regimental no recurso extraordinrio. Constitucional. Ao civil pblica. Defesa do meio ambiente. Implementao de polticas pblicas. Possibilidade. Violao do princpio da separao dos poderes. No ocorrncia. Precedentes.1. Esta Corte j firmou a orientao de que dever do Poder Pblico e da sociedade a defesa de um meio ambiente ecologicamente equilibrado para a presente e as futuras geraes, sendo esse um direito transindividual garantido pela Constituio Federal, a qual comete ao Ministrio Pblico a sua proteo. 2. O Poder Judicirio, em situaes excepcionais, pode determinar que a Administrao pblica adote medidas assecuratrias de direitos constitucionalmente reconhecidos como essenciais sem que isso configure violao do princpio da separao de poderes. 3. Agravo regimental no provido. (STF, AG. REG. NO RE N. 417.408-RJ, RELATOR: MIN. DIAS TOFFOLI, Fonte: Informativo 663/STF). Desistncia e recurso pendente de julgamento A 1 Turma deu parcial provimento a agravo regimental, interposto pela Unio, para homologar apenas a desistncia de embargos de declarao do contribuinte. No caso, ele, ora agravado, interpusera agravo de instrumento, monocraticamente desprovido, cuja deciso fora mantida pela Turma em agravo regimental. Opostos embargos declaratrios, ainda pendentes de apreciao, requerera desistncia do agravo de instrumento e dos recursos que se seguiram. Homologada a pretenso, determinara-se a baixa dos autos, a ensejar o presente regimental. A Unio sustentava que no se poderia homologar desistncia de recurso j julgado e que, como o contribuinte pretendia aderir a parcelamento de dbito, previsto na Lei 12.249/2010, deveria ser, desde logo, homologada sua renncia ao direito sobre o qual se fundaria a ao. Consignou-se que somente seria possvel a desistncia de recurso ainda pendente de julgamento.

DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL

O Min. Luiz Fux ressaltou que esse instituto teria como termo ad quem a sustentao oral ou o pronunciamento final do julgamento. Reajustou voto o Min. Dias Toffoli, relator. (STF, Primeira Turma, AI 773754 AgR-ED-AgR/RJ, rel. Min. Dias Toffoli, 10.4.2012, (AI-773754), Fonte: Informativo 661/STF). DANOS MORAIS. LEGITIMIDADE AD CAUSAM. NOIVO. MORTE DA NUBENTE. A Turma, ao prosseguir o julgamento, aps voto-vista que acompanhou o relator, deu provimento ao recurso especial para restabelecer a sentena que extinguiu o processo sem julgamento do mrito, por considerar que o noivo no possui legitimidade ativa ad causam para pleitear indenizao por danos morais em razo do falecimento de sua nubente. Inicialmente, destacou o Min. Relator que a controvrsia em exame legitimidade para propor ao de reparao por danos extrapatrimoniais em decorrncia da morte de ente querido apesar de antiga, no est resolvida no mbito jurisprudencial. Entretanto, alguns pontos vm se firmando em recentes decises judiciais. De fato, no h dvida quanto legitimidade ativa do cnjuge, do companheiro e dos parentes de primeiro grau do falecido. Da mesma forma, unssono que, em hipteses excepcionais, o direito indenizao pode ser estendido s pessoas estranhas ao ncleo familiar, devendo o juiz avaliar se as particularidades de cada caso justificam o alargamento a outros sujeitos que nele se inserem. Nesse sentido, inclusive, a Turma j conferiu legitimidade ao sobrinho do falecido que integrava o ncleo familiar, bem como sogra que fazia as vezes da me. Observou o Min. Relator que, diante da ausncia de regra legal especfica acerca do tema, caberia ao juiz a integrao hermenutica. Aps um breve panorama acerca das origens do direito de herana e da ordem de vocao heredit-

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Notas de Jurisprudncia
ria, e vista de uma leitura sistemtica de diversos dispositivos de lei que se assemelham com a questo em debate (art. 76 do CC/1916; arts. 12, 948, I, 1.829, todos do CC/2002 e art. 63 do CPP), sustentou-se que o esprito do ordenamento jurdico brasileiro afasta a legitimao daqueles que no fazem parte do ncleo familiar direto da vtima. Dessarte, concluiu-se que a legitimao para a propositura da ao por danos morais deve alinhar-se ordem de vocao hereditria, com as devidas adaptaes, porquanto o que se busca a compensao exatamente de um interesse extrapatrimonial. Vale dizer, se verdade que tanto na ordem de vocao hereditria quanto na indenizao por dano moral em razo da morte, o fundamento axiolgico so as legtimas afeies nutridas entre quem se foi e quem ficou, para proceder indispensvel limitao da cadeia de legitimados para a indenizao, nada mais correto que conferir aos mesmos sujeitos o direito de herana e o direito de pleitear a compensao moral. Porm, a indenizao deve ser considerada de modo global para o ncleo familiar, e no a cada um de seus membros, evitando-se a pulverizao de aes de indenizao. Segundo se afirmou, conferir a possibilidade de indenizao a sujeitos no inseridos no ncleo familiar acarretaria a diluio indevida dos valores em prejuzo dos que efetivamente fazem jus reparao. Acrescentou-se, ainda, o fato de ter havido a mitigao do princpio da reparao integral do dano, com o advento da norma prevista no art. 944, pargrafo nico, do novo CC. O sistema de responsabilidade civil atual rechaa indenizaes ilimitadas que alcanam valores que, a pretexto de reparar integralmente vtimas de ato ilcito, revelam ntida desproporo entre a conduta do agente e os resultados ordinariamente dela esperados. Assim, conceder legitimidade ampla e irrestrita a todos aqueles que, de alguma forma, suportaram a dor da perda de algum significa impor ao obrigado um dever tambm ilimitado de reparar um dano cuja extenso ser sempre desproporcional ao ato causador. Portanto, alm de uma limitao quantitativa da condenao, necessria a limitao subjetiva dos beneficirios nos termos do artigo supracitado. No voto-vista, registrou a Min. Maria Isabel Gallotti no considerar ser aplicvel a ordem de vocao hereditria para o efeito de excluir o direito de indenizao dos ascendentes quando tambm postulado por cnjuge e filhos, pois sabido que no h dor maior do que a perda de um filho, uma vez que foge ordem natural das coisas. Reservou-se, tambm, para apreciar quando se puser concretamente a questo referente legitimidade de parentes colaterais para postular a indenizao por dano moral em concorrncia com cnjuge, ascendentes e descendentes. Precedentes citados: REsp 239.009RJ, DJ 4/9/2000, e REsp 865.363-RJ, DJe 11/11/2010. (STJ, Quarta Turma,REsp 1.076.160-AM, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 10/4/2012, Fonte: Informativo 495/STJ). RESPONSABILIDADE CIVIL. SITE DE RELACIONAMENTO. MENSAGENS OFENSIVAS. A responsabilidade objetiva, prevista no art. 927, pargrafo nico, do CC, no se aplica a empresa hospedeira de site de relacionamento no caso de mensagens com contedo ofensivo inseridas por usurios. O entendimento pacificado da Turma que o dano decorrente dessas mensagens no constitui risco inerente atividade dos provedores de contedo. A fiscalizao prvia do teor das informaes postadas pelo usurio no atividade do administrador de rede social, portanto seu dever retirar do ar, logo que for comunicado, o texto ou a imagem que possuem contedo ilcito, apenas podendo responder por sua omisso. Precedentes citados: REsp 1.186.616-MG, DJe 31/8/2011, e REsp 1.175.675-RS, DJe 20/9/2011. (stj, 3 Turma, REsp 1.306.066-MT, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgado em 17/4/2012, Fonte: Informativo 495/STJ). CDULA DE CRDITO BANCRIO. TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL. REQUISITOS LEGAIS. A cdula de crdito bancrio, de acordo com o novo diploma legal (Lei n.10.931/2004), ttulo executivo extrajudicial, representativo de operaes de crdito de qualquer natureza, que autoriza sua emisso para documentar a abertura de crdito em conta-corrente, nas modalidades crdito rotativo ou cheque especial. Para tanto, a crtula deve vir acompanhada de claro demonstrativo acerca dos valores utilizados pelo cliente, consoante as exigncias legais enumeradas nos incisos I e II do 2 do art. 28 da lei mencionada de modo a lhe conferir liquidez e exequibilidade. Com base nesse entendimento, a Turma deu provimento ao recurso para que, uma vez reconhecida a executividade do ttulo em questo, o tribunal a quo prossiga no julgamento da apelao e analise as demais alegaes trazidas no recurso. (STJ, 4 Turma, REsp 1.103.523-PR, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 10/4/2012, Fonte: Informativo 495/STJ). MULTA DO ART. 461, 4, DO CPC. OBRIGAO DE FAZER. DESCASO DO DEVEDOR. VALOR TOTAL ATINGIDO. A discusso diz respeito ao valor atingido pela astreinte e busca definir se a multa cominatria fixada para o caso de descumprimento da obrigao de fazer seria exagerada a ponto de autorizar sua reduo nesta Corte. In casu sub examen, o condomnio recorrido ajuizou reintegrao na posse em que o recorrente proprietrio de unidade autnoma construiu irregularmente um deque em rea comum do edifcio a qual fora cedida

Notas de Jurisprudncia
sob a condio de que no fosse realizada qualquer obra. O pedido foi julgado procedente, e o recorrente foi condenado devoluo da rea, livre de qualquer construo, no prazo de noventa dias, sob pena da incidncia de multa diria no valor de R$ 1 mil. O tribunal a quo manteve a sentena proferida e o valor atingido pela multa por descumprimento de deciso judicial (R$ 383 mil). O recorrente sustenta que deve ser reconhecido o cumprimento parcial da obrigao, sendo possvel a reviso do valor da astreinte quando atingido valor excessivo, de forma que deve ser reduzido aos limites da obrigao principal, qual seja, R$ 5 mil. A Min. Relatora observou que a multa cominatria, prevista no art. 461 do CPC, representa um dos instrumentos de que o direito processual civil pode valer-se na busca por uma maior efetividade do cumprimento das decises judiciais. A multa diria por descumprimento de deciso judicial foi inicialmente fixada em patamar adequado sua finalidade coercitiva e no poderia ser considerada exorbitante ou capaz de resultar no enriquecimento sem causa da parte adversa. Ademais, o prazo estabelecido para o desfazimento das obras se mostrava bastante razovel. Entretanto, o recorrente, mesmo instado a desfazer as obras sob pena de multa diria fixada na sentena, furtou-se de faz-lo e, em momento algum, suscitou a existncia de impedimentos excepcionais ao cumprimento da obrigao. Assim, sendo a falta de ateno do recorrente o nico obstculo ao cumprimento da determinao judicial justifica-se a manuteno do valor atingido pelas astreintes. (STJ, 3 Turma, REsp 1.229.335-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 17/4/2012, Fonte: Informativo 495/STJ). AO MONITRIA. ADEQUAO DA VIA ELEITA. Na espcie, o tribunal de origem entendeu que o autor era carecedor de interesse de agir por inadequao da via eleita, uma vez que, sendo possvel o procedimento executrio de ttulos extrajudiciais (notas promissrias), descaberia a via da ao monitria. No entanto, assim como a jurisprudncia do STJ firme quanto possibilidade de propositura de ao de conhecimento pelo detentor de ttulo executivo no havendo prejuzo ao ru em procedimento que lhe faculta diversos meios de defesa , por iguais fundamentos o detentor de ttulo executivo extrajudicial poder ajuizar ao monitria para perseguir seus crditos, ainda que tambm o pudesse fazer pela via do processo de execuo. Precedentes citados: REsp 532.377-RJ, DJ 13/10/2003; REsp 207.173-SP, DJ 5/8/2002; REsp 435.319-PR, DJ 24/3/2003, e REsp 210.030-RJ, DJ 4/9/2000. (STJ, Quarta Turma, REsp 981.440-SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 12/4/2012, Fonte: Informativo 495/STJ).

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Notas de Jurisprudncia
para, se for o caso, proporcionalizar as consequncias dela advindas. Isso em homenagem garantia da individualizao da pena, j na fase intra-muros penitencirios. 3. O comando que se l no inciso XL do art. 5 da Constituio Federal faz da retroao da norma penal mais benfica um direito que assiste a todo ru ou pessoa j penalmente condenada. Com o que a retroatividade benigna opera de pronto, por mrito da Constituio mesma. Constituio que se pe, ento, como o nico fundamento de validade da retroao penal da norma de maior teor benfazejo. como dizer: se a benignidade est na regra penal, a retroao eficacial est na Constituio mesma. 4. Ordem parcialmente concedida. (STF, HC N. 109.116-RJ, RELATOR: MIN. AYRES BRITTO Fonte: Informativo 662/STF). CC. INJRIA. CRIME PRATICADO POR MEIO DE INTERNET. A Seo entendeu que compete Justia estadual processar e julgar os crimes de injria praticados por meio da rede mundial de computadores, ainda que em pginas eletrnicas internacionais, tais como as redes sociais Orkut e Twitter. Asseverou-se que o simples fato de o suposto delito ter sido cometido pela internet no atrai, por si s, a competncia da Justia Federal. Destacou-se que a

Notas de Jurisprudncia
conduta delituosa mensagens de carter ofensivo publicadas pela ex-namorada da vtima nas mencionadas redes sociais no se subsume em nenhuma das hipteses elencadas no art. 109, IV e V, da CF. O delito de injria no est previsto em tratado ou conveno internacional em que o Brasil se comprometeu a combater, por exemplo, os crimes de racismo, xenofobia, publicao de pornografia infantil, entre outros. Ademais, as mensagens veiculadas na internet no ofenderam bens, interesses ou servios da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas. Dessa forma, declarou-se competente para conhecer e julgar o feito o juzo de Direito do Juizado Especial Civil e Criminal. (STJ, Terceira Seo, CC 121431SE, Rel. Min. Marco Aurlio Bellizze, julgado em 11/4/2012, Fonte: Informativo 495/STJ) TRFICO DE DROGAS E MOEDA FALSA. CONEXO. A Seo, ao conhecer do conflito, decidiu que, inexistindo conexo entre os delitos de trfico de drogas e o de moeda falsa, no seria o caso de reunio do feito sob o mesmo juzo para julgamento conjunto. Na espcie, o ru foi surpreendido trazendo consigo, dentro de uma mochila, um tablete de maconha e certa quantidade de dinheiro aparentemente falso. Sustentou-se que, embora os fatos tenham sido descobertos na mesma circunstncia temporal e praticados pela mesma pessoa, os delitos em comento no guardam qualquer vnculo probatrio ou objetivo entre si a teor do disposto no art. 76, II e III, do CPP. Logo, deve o processo ser desmembrado para que cada juzo processe e julgue o crime de sua respectiva competncia. Assim, declarou-se competente, para processar e julgar o crime de trfico de entorpecentes, o juzo de Direito estadual, o suscitado mantida a competncia da Justia Federal para o julgamento do delito de moeda falsa. Precedente citado: CC 104.036-SC, DJe 23/9/2009. (STJ, Terceira Seo, CC 116.527-BA, Rel. Min. Marco Aurlio Bellizze, julgado em 11/4/2012, Fonte: Informativo 495/STJ). BUSCA E APREENSO. DOCUMENTOS. ESCRITRIO DE ADVOCACIA. NOVA INVESTIGAO. Cuida-se de habeas corpus no qual os impetrantes postulam o trancamento do inqurito policial devido suposta nulidade no procedimento, pelo fato de o inqurito ter sido originado de documentos apreendidos no escritrio do advogado do paciente em determinao judicial relativa a outra investigao. A Turma reafirmou que configura excesso a instaurao de investigaes ou aes penais com base apenas em elementos recolhidos durante a execuo de medidas judiciais cautelares relativamente a

DIREITO PENAL E PROCESSUAL PENAL

Ementa: HABEAS CORPUS. MEDIDA DE SEGURANA. EXTINO DA PUNIBILIDADE. PRESCRIO. NO-OCORRNCIA. DESINTERNAO PROGRESSIVA. ORDEM PARCIALMENTE CONCEDIDA. 1. As medidas de segurana se submetem ao regime ordinariamente normado da prescrio penal. Prescrio a ser calculada com base na pena mxima cominada ao tipo penal debitado ao agente (no caso da prescrio da pretenso punitiva) ou com base na durao mxima da medida de segurana, trinta anos (no caso da prescrio da pretenso executria). Prazos prescricionais, esses, aos quais se aplicam, por lgico, os termos iniciais e marcos interruptivos e suspensivos dispostos no Cdigo Penal. 2. No se pode falar em transcurso do prazo prescricional durante o perodo de cumprimento da medida de segurana. Prazo, a toda evidncia, interrompido com o incio da submisso do paciente ao tratamento psiquitrico forense (inciso V do art. 117 do Cdigo Penal). 3. No julgamento do HC 97.621, da relatoria do ministro Cezar Peluso, a Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal entendeu cabvel a adoo da desinternao progressiva de que trata a Lei 10.261/2001. Mesmo equacionamento jurdico dado pela Primeira Turma, ao julgar o HC 98.360, da relatoria do ministro Ricardo Lewandowski, e, mais recentemente, o RHC 100.383, da relatoria do ministro Luiz Fux. 4. No caso, o paciente est submetido ao controle penal estatal desde 1984 (data da internao no Instituto Psiquitrico Forense) e se acha no gozo da alta progressiva desde 1986. Pelo que no se pode desqualificar a ponderao do Juzo mais prximo realidade da causa. 5. Ordem parcialmente concedida para assegurar ao paciente a desinternao progressiva, determinada pelo Juzo das Execues Penais. (HC N. 107.777-RS, RELATOR: MIN. AYRES BRITTO, Fonte Informativo 662/STF). Ementa: HABEAS CORPUS. REMIO DA PENA PELO TRABALHO. RETROATIVIDADE DA LEI 12.433/2011. ORDEM CONCEDIDA. 1. O instituto da remio de ntido carter penal. Instituto que, para maior respeito finalidade reeducativa da pena, constitui superlativo incentivo aceitao daquilo que, discursivamente, nossa Lei de Execuo Penal chama de programa individualizador da pena privativa de liberdade (art. 6 da Lei 7.210/1984). A remio premia o apenado que se revela capaz de disciplina e, nessa vertente, valoriza o trabalho. Trabalho que a Constituio Federal promoveu s categorias de princpio fundamental da Repblica Federativa do Brasil (inciso IV do art. 1) e de pilar da ordem social brasileira (art. 193). Sendo certo que a ulterior redao do art. 127 da Lei de Execuo Penal desvalorizava aquilo que a Constituio qualifica sobremaneira. 2. A resposta estatal indisciplina carcerria de incorporar um juzo de graduao da falta, mesmo grave,

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Notas de Jurisprudncia
investigados que no eram, inicialmente, objeto da ao policial. Nesse tocante, destacou-se que os escritrios de advocacia, como tambm os de outros profissionais, no so impenetrveis investigao de crimes. Entretanto, consignou-se que os documentos, as mdias e os objetos pertencentes a clientes do advogado averiguado, bem como dos demais instrumentos de trabalho que contenham informaes sobre clientes somente podero ser utilizados caso ele esteja sendo formalmente investigado como partcipe ou coautor pela prtica do mesmo crime que deu causa quebra de inviolabilidade ( 7 do art. 7 da Lei n. 8.906/1994). In casu, o paciente no estava sendo formalmente investigado e o crime ora apurado no guardava relao com o crime que originou a cautelar de busca e apreenso (estelionato judicirio). Assim, a Turma concedeu em parte a ordem para afastar do inqurito policial instaurado contra o paciente a utilizao dos documentos obtidos por meio da busca e apreenso no escritrio de seu advogado. Precedente citado: HC 149.008-PR, DJe 9/8/2010. (STJ, Sexta Turma, HC 227.799-RS, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 10/4/2012, Fonte: Informativo 495/STJ). FUNGIBILIDADE RECURSAL. APELAO. RESE. Caracteriza erro grosseiro a interposio de recurso de apelao em vez de recurso em sentido estrito contra deciso que desclassificou o crime determinando a remessa dos autos ao Juizado Especial Criminal. A Turma, por maioria, entendeu que a declinao da competncia para juzo diverso no caracteriza dvida necessria para autorizar a aplicao do princpio da fungibilidade recursal, a teor do art. 579 do CPP. Precedente citado: REsp 1.098.670-SP, DJe 13/10/2009. (STJ, Sexta Turma, REsp 611.877-RR, Rel. originrio Min. Og Fernandes, Rel. para acrdo Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 17/4/2012, Fonte: Informativo 495/STJ) ART. 241 DO ECA, ANTES DA REDAO DADA PELA LEI N. 10.764/2003. REPRODUO FOTOGRFICA DE CRIANAS E ADOLESCENTES EM POSES ERTICAS. INTERNET. A insurgncia principal consiste em considerar, ou no, as fotos publicadas pelo paciente em stio eletrnico de sua propriedade como o crime previsto no art. 241 do ECA, antes da redao dada pela Lei n. 10.764/2003, uma vez que o impetrante alega ter sido dada uma espcie de interpretao extensiva ao dispositivo, ao se considerar que as fotos, conforme tiradas, configuram pornografia, porquanto no possuem, segundo o impetrante, conotao sexual. O Min. Relator observou que as instncias ordinrias se basearam em amplo conjunto ftico-probatrio e alcanar concluso diversa no sentido de que a conduta imputada ao paciente no se amolda ao tipo penal previsto importaria no reexame ftico-probatrio dos autos, providncia invivel na via estreita do habeas corpus. Ainda assim no fosse, inexiste no ordenamento jurdico uma norma penal no incriminadora explicativa que esclarea o conceito de pornografia infantil ou infanto-juvenil, razo pela qual a previso contida no citado artigo antes da redao dada pelas Leis n. 10.764/2003 e 11.829/2008 no se limita criminalizao de condutas de publicar fotos de crianas e adolescentes totalmente despidas. Cabe ao intrprete da lei, buscando a melhor aplicao da norma ali contida, diante do caso concreto, analisar se a conduta praticada pelo paciente se amolda prevista no dispositivo em questo, de modo que nada impede que se analise, alm das fotos, isoladamente, o contexto em que elas esto inseridas. Ademais, segundo percia realizada, foram publicadas fotos de crianas e adolescentes seminuas, algumas de roupas de banho, outras mostrando partes do corpo e outras em poses relativamente sensuais, em stios de contedo pedfilo. Diante dessa e de outras consideraes, a Turma denegou a ordem. (STJ, Sexta Turma, HC 168.610-BA, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 19/4/2012, Fonte: Informativo/495/STJ).

Notas de Jurisprudncia

DIREITO DO TRABALHO E PROCESSUAL DO TRABALHO

RADIALISTA CONSEGUE RECONHECIMENTO DE DOIS CONTRATOS COM ENTIDADE RELIGIOSA: Um radialista de So Paulo (SP) conseguiu na Justia do Trabalho o reconhecimento da existncia de dois contratos de trabalho com a Fundao Evanglica Trindade. Ele atuava como locutor para a empresa e alegava que, durante o contrato, tambm exerceu a funo de operador de udio. A Stima Turma do Tribunal Superior do Trabalho confirmou, por unanimidade, o direito do trabalhador, que agora poder receber o pagamento de outro salrio mensal e todas as vantagens decorren-

tes do novo acordo. De acordo com a Lei 6.615/78, as funes de locutor e operador so enquadradas em setores diferentes, o que implicaria a sua acumulao. Mas para o Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio (SP), a lei no poderia ser aplicada ao caso, pois no atenta para o bom senso, e direito bom senso. Isso porque, segundo o Regional, no seria lgico a coexistncia de dois contatos de trabalho entre as mesmas partes, no mesmo perodo e horrio. J para o relator do processo no TST, ministro Pedro Paulo Manus, em se tratando de cumulao de funes em setores diversos de uma empresa

de radiodifuso, a jurisprudncia do TST tem destacado a necessidade de se reconhecer a existncia de um segundo contrato de trabalho, conforme estabelece o artigo 14 da referida lei. Na opinio do relator, a deciso regional violou o disposto nesse artigo, devendo o processo retornar Vara de origem para que se julguem os demais pedidos formulados pelo radialista. [...] Processo: RR-132340-49.2007.5.02.0011. Disponvel em: http://www.tst.jus. br/noticias/-/asset_publisher/89Dk/ content/radialista-consegue-reconhecimento-de-dois-contratos-com-entidade-religiosa?redirect=http%3A%2F%2 Fwww.tst.jus.br%2Fnoticias%3Fp_p_

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Notas de Jurisprudncia
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Notas de Jurisprudncia
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CARRETEIRO COM JORNADA DE TRABALHO CONTROLADA PELA EMPRESA CONSEGUE HORAS EXTRAS: [...] A Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho no conheceu de recurso da Gafor S.A., do Rio Grande do Sul, contra deciso que a condenou a pagar horas extras a motorista de carreta que, durante as viagens, trabalhava dez horas dirias, de segunda-feira a sbado. Para a Turma, o empregado que presta servio externo e tem a sua jornada de trabalho controlada, como no caso, no perde o direito a receber por horrio excedente. O motorista, que trabalhou para a empresa de novembro de 2003 a fevereiro de 2006, entrou com reclamao trabalhista solicitando as horas que excederam jornada regular. A Vara do Trabalho de Guaba (RS) acolheu a solicitao por entender que, mesmo exercendo servio fora da empresa, havia o controle do horrio de trabalho. Assim, a situao no se enquadraria no artigo 62, inciso I, da CLT, que isenta a empresa de pagar horas extras

aos empregados que exercem atividade externa incompatvel com a fixao de horrio de trabalho. O Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio (RS) no acolheu o recurso da Gafor com base nas provas testemunhais do processo, que informaram haver a fixao de nmero de horas a ser cumprido entre uma cidade e outra e a existncia de previso de tempo e de durao das viagens. Revelaram ainda que a empresa tinha como saber o local exato do veculo por rastreamento eletrnico da seguradora. A Gafor recorreu ao TST com a alegao de que o autor da ao era motorista-viajante, com atividade totalmente externa e, por isso, incompatvel com a fixao e controle da jornada de trabalho, havendo apenas previso relativa do prazo de entrega. No entanto, para o juiz convocado Jos Pedro de Camargo, relator do recurso, ficou evidenciado no processo que o motorista tinha a jornada de controlada, seja por previso de viagem ou pela possibilidade do veculo ser rastreado. A deciso, portanto, no configurou ofensa ao artigo 62 da CLT, como defendia a empresa. [...] Processo: RR - 590066.2008.5.04.0221. Disponvel em: http://www.tst.jus.br/ noticias/-/asset_publisher/89Dk/content/carreteiro-com-jornada-de-trabalho-controlada-pela-empresa-consegue-ho rasextras?redirect=http%3A%2F%2F www.tst.jus.br%2Fnoticias%3Fp_p_

SUCESSORA DE EMPRESAS, JBS RESPONSABILIZADA POR DVIDA DE R$ 292 MIL [...] A Oitava Turma do Tribunal Superior do Trabalho negou provimento a agravo de instrumento interposto pela JBS S/A (Grupo Friboi) e manteve deciso que a considerou responsvel pelos crditos devidos a um motorista no valor de R$ 292 mil. O entendimento foi o de que a JBS sucessora da Torlim Produtos Alimentcios Ltda., que, ao final da cadeia sucessiva empresarial, era a responsvel pela dvida. A execuo das empresas decorreu de ao de indenizao ajuizada por um motorista contra o Frigorfico Navira Ltda., sucedido pela Torlim, por acidente de trnsito sofrido no trajeto entre sua residncia e a empresa, de onde partiria para mais uma viagem de transporte de carga. O motorista estava num a Kombi da empresa quando seu condutor, aps perder o controle, chocou-se violentamente contra uma rvore. O autor da ao sofreu profundos cortes no rosto e perdeu a viso de um olho, ficando

impossibilitado de continuar a exercer seu trabalho. Assim, ajuizou ao de indenizao contra as empresas por danos morais e estticos. As empresas foram condenadas pela Primeira Vara do Trabalho de Maring (PR), que fixou em cem salrios mnimos o valor da indenizao por danos morais ao motorista. Quando da execuo, a Vara do Trabalho expediu mandado de citao, penhora e avaliao ao Frigorfico Navira para pagar, a dvida no prazo de 48 horas ou garantir a execuo, sob pena de penhora no valor total de R$ 292 mil. A JBS, grupo formado a partir da unio de diversas empresas do ramo alimentcio, entre eles a Torlim, se insurgiu contra a execuo, ao argumento de ser parte ilegtima para figurar no polo passivo. Sustentou que no poderia ser considerada sucessora, pois no deu continuidade s atividades da Torlim. O Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio, porm, assinalou que a JBS admitiu ter estabelecido suas atividades em imvel que adquiriu da Torlim, utilizando seus maquinrios e dando sequncia ao empreendimento situao que caracteriza a sucesso de empresas, como dispe os artigos 10 e 448 da CLT. Para o TRT, no h como entender que a nova empresa JBS, atuante no mesmo local e mesmo ramo de atividade da empregadora do trabalhador (Frigorfico Navira Ltda. e

suas sucessoras) no tenha assumido seu aviamento. Ao julgar o agravo da JBS ao TST, a desembargadora convocada Maria Laura Franco de Faria, tambm entendeu configurada a sucesso de empresas, decorrendo da a transferncia da responsabilidade pelos eventuais direitos trabalhistas dos empregados e dos crditos sob responsabilidade da sucedida. [...] Processo: AIRR-995220056.20065.09.0020. Disponvel em: http://www.tst.jus. br/noticias/-/asset_publisher/89Dk/ content/sucessora-de-empresas-jbs-e-responsabilizada-por-divida-de-r-292-mil?redirect=http%3A%2F%2Fwww. t s t . j u s. b r % 2 F n o t i c i a s % 3 F p _ p _ i d % 3 D 1 0 1 _ INSTANCE_89Dk%26p_p_ lifecycle%3D0%26p_p_ state%3Dnormal%26p_p_ mode%3Dview%26p_p_col_ id%3Dcolumn-3%26p_p_col_ pos%3D1%26p_p_col_count%3D4 CANTOR DE CHURRASCARIA NO CONSEGUE RECONHECIMENTO DE VNCULO DE EMPREGO: A Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho negou a existncia de vnculo de emprego a um msico que trabalhou eventualmente durante um ano e meio para o Bar e Restaurante Parada da Costela Ltda., em So Paulo (SP). A deciso unnime da Turma

confirmou acrdo do Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio (SP), que constatou a ausncia de continuidade e subordinao nos servios prestados. Na ao, o msico, cantor e instrumentista pedia o registro do contrato na carteira de trabalho e o pagamento das verbas rescisrias devidas quando da sua demisso, alegadamente por justa causa. Sustentou que se apresentava na churrascaria numa dupla conhecida por Tony e Roger, cumprindo jornada de trabalho de quinta a domingo, durante cinco horas. Em sua contestao, o restaurante negou o vnculo e afirmou que o chamava o msico para se apresentar no mximo duas vezes por ms, sem data pr-determinada, e no semanalmente, como alegado. Observou ainda que o pagamento era feito ao final de cada apresentao. Para a 10 Vara do Trabalho de So Paulo (SP), os depoimentos das testemunhas comprovaram que o msico era chamado eventualmente para se apresentar. Na sentena, o juiz observou que o msico no comprovou o trabalho de quinta a domingo, como alegado na inicial. Dessa forma, negou o vnculo pedido e condenou o msico ao pagamento das custas processuais. O Regional confirmou a sentena ao negar o recurso ordinrio. Segundo o acrdo, o reconhecimento do vnculo no era possvel por ausncia de continuidade e subordinao jurdica. Da mesma forma, negou seguimento

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Informativo Jurdico | Abril 2012

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Notas de Jurisprudncia
ao recurso de revista. Diante disso, o msico recorreu ao TST por meio de agravo de instrumento. O relator do agravo na Terceira Turma, juiz convocado Flavio Portinho Sirangelo, observou que o relato do TRT sobre as provas obtidas nos autos comprovou a eventualidade da prestao de servio, afastando, dessa forma, o reconhecimento do vnculo de emprego. Para se decidir contrariamente ao acrdo regional, seria necessrio o reexame de fatos e provas, procedimento vedado pela Smula n 126 do TST. [...] Processo: AI-RR-63400-06.2005.5.02.0010. Disponvel em: http://www. tst.jus.br/noticias/-/asset_ publisher/89Dk/content/cantor-de-churrascaria-nao-consegue-reconhecimento-de-vinculo-de-emprego?red irect=http%3A%2F%2Fwww.tst.jus. br%2Fnoticias%3Fp_p_id%3D101_ INSTANCE_89Dk%26p_p_ lifecycle%3D0%26p_p_ state%3Dnormal%26p_p_ mode%3Dview%26p_p_col_ id%3Dcolumn-2%26p_p_col_ count%3D2 TST MANTM INDENIZAO A FAMLIA DE VIGILANTE MORTO EM ASSALTO: A Quarta Turma do Tribunal Superior do Trabalho rejeitou a pretenso da empresa Security Vigilncia e Segurana Ltda. de eximir-se do pagamento de indenizao por dano moral e material requerida por representante familiar de um vigilante morto em assalto ocorrido nas dependncias de outra empresa na qual, na condio de terceirizado, ele fazia segurana patrimonial. Anteriormente, o Tribunal Regional do Trabalho da 23 Regio (MT) manteve sentena em desfavor da empresa, mesmo reconhecendo que ela no teve culpa no infortnio do empregado e que, alm disso, cumpria com todas as obrigaes legais. Conforme destacou a inicial, o acidente sofrido pelo trabalhador ocorreu na sede dos Correios, em Vrzea Grande, quando, ao abrir a porta lateral da agncia para um suposto cliente que usava cadeira de rodas, foi atingido por dois tiros disparados pelo falso deficiente fsico, na verdade um dos assaltantes que naquele momento invadiram a agncia. A morte do empregado ocorreu no local. Ao recorrer ao TST, a empresa alegou que a condenao por dano moral e material indevida. O recurso ressaltava que o Regional entendera pela incidncia da responsabilidade objetiva, apesar de ter reconhecido a inexistncia de culpa da empresa no acidente. Na Quarta Turma, o relator, ministro Fernando Eizo Ono, deu razo empresa e, reportando-se ao artigo 7, inciso XXVIII, da Constituio Federal, ponderou que o prprio TRT disse expressamente que no houve qualquer omisso por parte da empresa em relao segurana do empregado. Contudo, a deciso da Turma alinhou-se s razes da divergncia da ministra Maria de Assis Calsing. Ela ressaltou que o artigo 7, inciso XXVIII, da Constituio Federal, o qual define que a responsabilidade do empregador subjetiva, comporta em alguns casos a aplicao do Cdigo Civil quando se desenvolve uma atividade de risco. E, no caso, conforme salientou, a atividade tanto era de risco que o vigilante foi morto exatamente porque se tentou roubar um dinheiro enquanto ele estava guardando o posto. Conforme consignou o acrdo, o trabalhador executava sua atividade de vigilante numa agncia da ECT onde tambm se localizava um banco postal com funes anlogas s de uma agncia bancria. Com base, pois, na situao descrita nos autos, a Turma entendeu aplicvel o artigo 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil, que prev o direito objetivo reparao moral quando a atividade normalmente desenvolvida expe o empregado a risco. Vencido o Relator, ministro Fernando Eizo Ono, a Quarta Turma negou provimento ao recurso da empresa. [...] Processo: RR29900-91.2010.523.0008. Disponvel em: http://www.tst.jus. br/noticias/-/asset_publisher/89Dk/ content/tst-mantem-indenizacao-a-familia-de-vigilante-morto-em-assalto?redirect=http%3A%2F%2Fwww. t s t . j u s. b r % 2 F n o t i c i a s % 3 F p _ p _ id%3D101_INSTANCE_89Dk%26p_p_ lifecycle%3D0%26p_p_ state%3Dnormal%26p_p_ mode%3Dview%26p_p_col_ id%3Dcolumn-2%26p_p_col_ count%3D2

Notas de Jurisprudncia
reclamou, entre outras coisas, o pagamento de dirias de caf da manh e a integrao ao salrio do valor referente a trs passagens areas internacionais e 35 passagens, inteiramente grtis, que poderiam ser utilizadas a qualquer momento e para qualquer destino no territrio nacional, no pagando sequer taxa de embarque. A 58 Vara do Trabalho de So Paulo, alm de conceder a integrao das passagens ao salrio, tambm considerou devidos os reflexos em outras parcelas, como frias, um tero e gratificaes. Deferiu, ainda, o pagamento de dez dirias de caf da manh mensais. Quanto s passagens, a TAM alegou em sua defesa que elas no constituam benefcio gratuito, pois eram condicionadas ao pagamento, pela empregada, da taxa de embarque e do percentual de 10% sobre o valor total. Segundo a empresa, a utilizao dependeria de disponibilidade de assentos nas aeronaves e da conduta disciplinar da comissria. Para o Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio (SP), que manteve a sentena, era insignificante o pagamento dos 10%, mesmo que fosse comprovado, pois apenas evidenciaria tentativa de fraude na aplicao dos preceitos consolidados e no descaracterizaria o cunho salarial. Ressaltou ainda que a taxa a ser paga Infraero e as condies alegadamente impostas para a concesso das passagens tambm no afastavam o carter salarial do benefcio. Inconformada, a TAM recorreu ao TST. TST: A relatora do recurso, ministra Ktia Magalhes Arruda, destacou que o TRT, em sua fundamentao, registrou que no foi comprovado nos autos o pagamento pela comissria de 10% do valor. Assim, no haveria como afastar a concluso de que as passagens eram concedidas gratuitamente, como forma de remuner-la de maneira diferenciada. Como deciso contrria demandaria o reexame de fatos e provas, o que vedado pela Smula 126 do TST, e os julgados apresentados pela TAM para comprovao de divergncia jurisprudencial foram considerados inespecficos, a Quinta Turma no conheceu do recurso. A TAM no recorreu da deciso do TST. (Lourdes Tavares) Processo: RR 2240008.2007.5.02.0058 Disponvel em: http://www.tst.jus. br/noticias/-/asset_publisher/89Dk/ content/comissaria-da-tam-consegue-integrar-ao-salario-valor-de-passagens-concedidas-gratuitamente?redi rect=http%3A%2F%2Fwww.tst.jus. br%2Fnoticias%3Fp_p_id%3D101_ INSTANCE_89Dk%26p_p_ lifecycle%3D0%26p_p_ state%3Dnormal%26p_p_ mode%3Dview%26p_p_col_ id%3Dcolumn-2%26p_p_col_ count%3D2

COMISSRIA DA TAM CONSEGUE INTEGRAR AO SALRIO VALOR DE PASSAGENS CONCEDIDAS GRATUITAMENTE: Uma comissria de bordo que trabalhou para a TAM Linhas Areas S.A. conseguiu, na Justia do Trabalho, que fosse considerado parte do salrio o valor referente a passagens areas nacionais e internacionais que a companhia concedia gratuitamente por ano empregada. Como prev o artigo 458 da CLT, as passagens foram consideradas salrio utilidade - tambm conhecido como salrio in natura -, pois a empresa no comprovou haver onerosidade para a trabalhadora. A TAM ainda recorreu ao Tribunal Superior do Trabalho para que exclusse a integrao, mas a Quinta Turma rejeitou o apelo ao no conhecer do recurso de revista quanto a esse tema. Aps trabalhar por cinco anos para a TAM e ser chefe de equipe de comissrios de voo, recebendo o salrio de R$ 3.500,00, mais mdia varivel, a aeronauta foi dispensada em fevereiro de 2005. Na Justia do Trabalho, ela