LA JUSTICIA COMUNAL: PROCESOS Y DESAFIOS 1.

- Antecedentes: El proceso nacional de afirmacin de la justicia comunal Los inicios: de la invisibilidad a la ley al reconocimiento legal La justicia comunal que hoy tenemos reconocida en la Constitucin, es el fruto de un largo proceso de afirmacin y consolidacin, no acabado, cuyos orgenes pueden ser ubicados en la dcada de los 80. En un principio, estos no tenan reconocimiento jurdico. Esta etapa estaba caracterizada por el profundo desconocimiento sobre ellos. Ella culmina con la promulgacin de la Ley de reconocimiento de las Rondas Campesinas (Ley N 24571), el de fecha 7 de noviembre de 1986. Dos aos despus, el 15 de marzo de 1988, se aprueba el Reglamento de organizacin y funciones de las rondas campesinas, pacficas democrticas y autnomas, mediante Decreto Supremo N 012-88-IN. Si bien estas normas tuvieron sus lmites, fueron pasos importantes en el esfuerzo de reconocimiento jurdico y abrieron caminos de inclusin en el ordenamiento jurdico. Los intentos de cooptacin de las rondas y de la justicia comunal No obstante, hubo que vencer mltiples resistencias e incomprensiones tanto a nivel nacional como a nivel local, incluso intentos de controlar si es que no cooptar a las rondas por parte de gobiernos, que vieron en ellas, masa de maniobra o un movimiento social al cual se podra controlar y manipular sobre todo en coyunturas electorales. Prueba de ello es por ejemplo, la expedicin del Decreto Supremo N 002-93-DE-CCFFAA de fecha 16 de enero de 1993, norma mediante la cual se dispone que las rondas campesinas adecuen su organizacin y funciones al de los comits de autodefensa. Es decir, deban de adecuarse a la Ley de reconocimiento de los Comits de Autodefensa aprobado mediante Decreto Legislativo N 741 de fecha 11 de noviembre de 1991, y a su Reglamento de Organizacin y Funciones de los Comits de Autodefensa, aprobado mediante Decreto Supremo N 077-92-DE de fecha 19 de octubre de 1992. Como muy bien sabemos, esta medida no era casual, a travs de ella el gobierno fujimorista pretenda someter y controlar a las rondas campesinas, pues los comits de autodefensa estaban sometidos y controlados por las fuerzas armadas. Esta medida al lado del hecho que los comits de autodefensa surgieron para enfrentar el terrorismo y el narcotrfico, en razn de lo cual estaban armados, desnaturalizaba a las rondas campesinas y a la justicia comunal. La Constitucionalizacin de la Justicia Comunal Sin embargo, ser la promulgacin de la Constitucin Poltica de 1993 la que marcar un hito importante en este proceso de reconocimiento de la justicia comunal. Ser el artculo 149 el que constitucionalizar la justicia comunal. Esto significa que la norma ms importante del ordenamiento jurdico como es la Constitucin Poltica, reconoce a la justicia comunal como una de sus instituciones fundamentales. Ello tiene enormes consecuencias prcticas como por ejemplo, que las mismas no pueden

ser disueltas por ley y que se puede recurrir a la justicia constitucional (proceso constitucional de amparo y hbeas corpus) para su resguardo y vigencia. Otras normas que tambin fueron importantes, pues fueron producto de movilizaciones, congresos, demandas e incidencia poltica, son la Ley N 25134 de fecha 9 de diciembre de l989, mediante la cual otorgaron becas integrales para los hijos de los ronderos campesinos. Luego tenemos la Ley 27599 mediante la cual se concedi amnista a los miembros de las rondas campesinas y comunales que vienen siendo procesados por tenencia ilegal de armas y secuestro, de fecha 14 de diciembre del 2001. De igual manera, tenemos la Ley N 27933 mas conocida como Ley de creacin del Sistema Nacional Seguridad Ciudadana, norma a travs de la cual se reconoce como miembro del Comit Provincial de Seguridad Ciudadana a un representante de las rondas campesinas. El inicio del desarrollo legislativo de la justicia comunal Finalmente, tenemos la conocida Ley de Rondas Campesinas (Ley 27908) mediante la cual se comienza a desarrollar y precisar el contenido del artculo 149 en todo lo relacionado con las rondas campesinas. Si bien esta norma ha merecido criticas, es importante por muchas cosas entre ellas, por comenzar a situar el debate ya no en trminos de reconocimiento de la justicia comunal, cosa que haba hecho la Constitucin de 1993 mas de 10 aos antes, sino en trminos de coordinacin de la justicia ordinaria y la justicia comunal. Es el caso por ejemplo del artculo 8 de la mencionada norma, denominada coordinacin con autoridades y organizaciones sociales. La preocupacin ya no es que los jueces, fiscales, abogados y policas reconozcan la justicia comunal, sino que cumplan el mandato constitucional de coordinacin con la justicia comunal. Posteriormente, se aprob mediante Decreto Supremo N 25-2003-JUS de fecha 29 de diciembre del 2003, el Reglamento de la Ley de Rondas Campesinas 27908. Esta es una norma importante en la lnea del esfuerzo de desarrollo legislativo, y en este caso reglamentario de la justicia comunal. Incluso, podemos encontrar normas como la segunda disposicin complementaria que seala que las autoridades del Estado sin excepcin, deben respetar y tener en cuenta las actuaciones de las rondas campesinas y comunales en el marco de la Constitucin, la Ley y el reglamento. Incluso llega sostener que Incumplimiento de esta disposicin ser considerado como una falta conforme a las normas disciplinarias correspondientes. Con posterioridad, tenemos la Directiva que establece criterios para la inscripcin de las rondas campesinas y rondas comunales de la Superintendencia Nacional de Registros Pblicos (SUNARP). Dicha norma fue aprobada mediante resolucin N 722004-SUNARP-SN, de fecha 20 de febrero de 2004. El desarrollo jurisprudencial de la justicia comunal Si revisamos algunos pronunciamientos de algunas autoridades jurisdiccionales, podemos identificar una nueva etapa que comienza a dibujarse. Ante la demora del Congreso por desarrollar legislativamente el artculo 149 y menos an, para desarrollar una ley de coordinacin entre la justicia ordinaria y la estatal, salvo la

Ley 27908 dirigida a las rondas campesinas, podemos apreciar que los jueces han comenzado a tomar en cuenta la justicia comunal en sus fallos, pronuncindose y aplicando directamente el artculo 149 de la Constitucin, an cuando todava tmidamente. Si bien es necesario una ley aprobada por el Congreso, consideramos que el desarrollo normativo no solo debe darse a travs de una ley parlamentaria y su reglamento-, sino a travs de otros caminos como la jurisprudencia de los tribunales ordinarios y de la justicia constitucional, y travs de las decisiones en ejercicio de facultades jurisdiccionales- de las propias comunidades campesinas, nativas y en su caso de las rondas campesinas. En ese sentido, han habido varias sentencias, tenemos en primer lugar el fallo expedido por la Corte Suprema (recado en el expediente N 975-04 de la Sala Penal Transitoria, de fecha 09 de junio del 2004) en el sentido que, cuando las autoridades de las comunidades campesinas administran justicia, no cometen ilcito penal alguno (secuestro), sino que lo que hacen, es ejercer derechos constitucionales y legales existentes. Posteriormente, este criterio fue reiterado en octubre del 2006, cuando la Primera Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema de Justicia haba absolvi a 4 campesinos ronderos de la localidad de Crucero, provincia de Carabaya, Puno, condenados por la Corte Superior por administrar justicia comunal de acuerdo al artculo 149 de la Constitucin Poltica vigente. Lo que dijo la sentencia de la Sala Suprema, recada en el expediente N 752-2006, es que no se ha acreditado la responsabilidad penal de los encausados respecto al delito de secuestro, pues si bien los procesados y los dems comuneros privaron de su libertad al agraviado, la razn de tal proceder era porque queran realizar una investigacin sumaria de los hechos que se le imputaban a ste; en consecuencia, no concurre el elemento subjetivo del delito de secuestro en la conducta desplegada por los encausados, pues el dolo exige el conocimiento de la ilegalidad de la privacin de libertad y la voluntad de asumir tal accin, circunstancia que no se ha verificado en el proceso sub-litis. No son las nicas, existen otras a nivel de Salas Penales o Salas Mixtas de las Cortes Superiores de Justicia. En paralelo con ellas tenemos tambin algunas sentencias del Tribunal Constitucional importantes, an cuando todava insuficientes, sobre la justicia comunal y el artculo 149 de la Constitucin. Tenemos por ejemplo la recada en el Exp. N. 6167-2005HC/TC. Si bien en ella no desarrolla la justicia comunal, ella es importante pues el supremo de definitivo interprete de la Constitucin el Tribunal Constitucionalreitera y ratifica el reconocimiento de la justicia comunal, en los siguientes trminos: Al respecto, el reconocimiento constitucional de fueros especiales, a saber, militar y arbitral (inciso 1 del artculo 139); constitucional (artculo 202) y de Comunidades Campesinas y Nativas (artculo 149), no vulnera el principio de igualdad ante la ley, previsto en el inciso 2 del artculo 2 de la Constitucin; siempre que dichas jurisdicciones aseguren al justiciable todas las garantas vinculadas al debido proceso y a la tutela judicial efectiva (f.j. 7).

Tenemos tambin la recada en el exp. N 0023-2003-AI/TC, f.j. 20, la cual seala que Por error de tcnica, si bien en el artculo 139 de la Constitucin se seala que: La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a travs de sus rganos jerrquicos con arreglo a la Constitucin y a las leyes, en puridad, como el propio texto fundamental lo reconoce, asistemtica, pero expresamente, existen otras jurisdicciones especiales; a saber: la militar y la arbitral (inciso 1 del artculo 139); la de las Comunidades Campesinas y Nativas (artculo 149); y la Constitucional (artculo 202). Tambin tenemos la sentencia recada en el exp. N 06167-2005-PHC, f.j. 7, que seala que el reconocimiento constitucional de fueros especiales, a saber, militar y arbitral (inciso 1 del artculo 139); constitucional (artculo 202) y de Comunidades Campesinas y Nativas (artculo 149), no vulnera el principio de igualdad ante la ley, previsto en el inciso 2 del artculo 2 de la Constitucin; siempre que dichas jurisdicciones aseguren al justiciable todas las garantas vinculadas al debido proceso y a la tutela judicial efectiva. De otro lado, existen otras sentencias, que si bien no estn referidas al tema de justicia comunal, si son aplicables en la media que desarrollan conceptos relacionados con el derecho a la identidad cultural y con la necesidad de tener en cuenta el contexto cultural al momento de interpretar las normas. Tenemos asi la sentencia recada en el exp. N EXP. N. 4853-2004-PA/TC, f.j. 28, la cual precisa que El contexto y sus mltiples manifestaciones dan sentido y objetividad a la interpretacin, que es ante todo una actividad humana que partiendo del texto de la Constitucin, debe sin embargo ser capaz de incorporar otros elementos de la vida cultural, social y anmica del momento en que la sociedad, a travs del proceso, solicita la ejecucin de determinada clusula constitucional Finalmente, tenemos la sentencia recada en el exp. N 00042-2004-AI/TC, f.j. 21, la que seala que la determinacin de lo cultural es una calificacin que requiere de un anlisis de cada caso concreto, pues no es posible que, en abstracto, se puedan establecer todos y cada uno de los requisitos que serviran para asignar tal calificacin. Ms adelante agrega que lo cultural debe estar estrechamente vinculado con los usos y costumbres que comparte la comunidad nacional, regional o local y que estn vigentes al momento de realizar tal calificacin (artculo 2, inciso 19 de la Constitucin) Agrega que En caso de existir conflicto entre los valores de las diferentes comunidades nacional, regional o local, deber considerarse aquellos usos y costumbres que se encuentren en el mbito ms cercano a los ciudadanos que se beneficiarn con la exposicin de tales actividades. Por ltimo precisa que En ningn supuesto, sin embargo, el contenido de los espectculos deber vulnerar derechos fundamentales como la vida (artculo 1 de la Constitucin); la integridad personal y el bienestar (artculo 2, inciso 1 de la Constitucin) de las personas; o subvertir el orden constitucional, el orden pblico o las buenas costumbres Consideramos que existencia de la justicia constitucional y del propio Tribunal Constitucional, en la medida que tienen por finalidad la defensa de los derechos humanos y la supremaca de la Constitucin, constituye una oportunidad y una herramienta a favor de la afirmacin de la justicia comunal. No quiere decir que el Poder Judicial no sea til, sino que en la medida en que los fallos del TC son vinculantes, es decir de cumplimiento obligatorio para todos los jueces, fiscales y

policas, es fundamental acceder a l para hacer respetar los establecido en al artculo 149 de la Constitucin. Es por ello que consideramos que el sistema de justicia compuesto entre otros por el Poder Judicial y por el Tribunal Constitucional, constituyen un escenario indispensable -an cuando no excluyente- de afirmacin de la justicia comunal. 2.- Desafos actuales: En qu momentos estamos? Hacia donde ir? Si bien diversas son las acciones que se pueden adoptar para promover el fortalecimiento de la justicia comunal en el momento actual, consideramos que el objetivo que hoy debe tener prioridad es la identificacin e institucionalizacin de los canales de coordinacin entre la justicia ordinaria y la justicia estatal. En otras palabras debemos preguntarnos: Qu hacer para efectivizar el mandato constitucional de la obligacin de coordinar ambas formas de administrar justicia? Ciertamente, esto no quiere decir que todos los operadores del sistema de justicia reconozcan la justicia comunal, todava encontramos resistencias. Lo que queremos sealar es que el debate y el discurso en torno a la justicia comunal ya ha reconocido jurdica y constitucionalmente a la justicia comunal, prueba de ello es que todos los proyectos de reforma de la justicia y de reforma constitucional del captulo de justicia hacer referencia al tema de la justicia comunal. Es por ello que no debemos quedarnos en un tema ya superado cual es el reconocimiento, sino que debemos plantearnos el tema de coordinacin, de lo contrario podemos estar dando vueltas en el mismo sitio. En tal sentido, consideramos las lneas que en nuestro criterio pueden materializar o concretar el mandato constitucional de coordinacin. a) Definicin de la competencia material Quiz el primer paso que debe darse es la definicin de las competencias materiales de la justicia comunal. En concreto qu tipo de conflictos puede ver la justicia comunal en forma exclusiva y/o concurrente con la justicia ordinaria. Nuestra evaluacin y nuestra impresin es que, ms all de la voluntad que se tenga de coordinacin efectiva, si es que no se ha delimitado esta competencia material, existirn problemas y conflictos, pues ambas judicaturas reclamaran como propios un conjunto de conflictos y materias conocidos por la otra jurisdiccin. Ciertamente no estamos pensando en un nico listado rgido de materias para todas las comunidades campesinas y nativas, plasmadas en una ley. Cada vez nos convencemos ms, que no existe una sola forma de justicia comunal. Consideramos que la definicin de estas competencias tiene que respetar las particularidades de caca zona, y que debera de estar precedida de una negociacin poltica en el mejor sentido de la palabra, es decir, de un acuerdo en cada localidad entre el juez, el fiscal, la polica y las autoridades de la justicia comunal. En todo caso, de aprobarse una ley, esta debera de establecer en forma muy general, vigas maestras, o elementos bsicos que permitan el ejercicio y desarrollo de la justicia comunal. b) Ley de desarrollo legislativo del artculo 149 de la Constitucin para las comunidades campesinas y nativas

Si bien no se trata de caer en un sobre reglamentarismo que ahoge y agobie a los operadores de la justicia comunal, si es necesario que ese expida una norma de nivel legislativo que desarrolle el artculo 149 de la Constitucin, no ya para las rondas campesinas como lo ha hecho la Ley 27908, sino, una para la poblacin de las comunidades campesinas y nativas. Ciertamente es legitimo preguntarse si este Congreso est en la capacidad de legislar una norma como esta con los congresistas que existen. No tenemos respuesta para eso, lo que si tenemos claro es que el Congreso actual y los anteriores, estn desoyendo e incumpliendo el mandato del constituyente, 13 aos despus de expedida la norma constitucional. Cuales son los temas que deben ser desarrollado por una ley, sin imponer un cors a la justicia comunal, varios. En primer lugar debe reconocer el derecho consuetudinario, el sistema de administracin de justicia, y a las propias autoridades de ella. Debe de precisar los principios de esta jurisdiccin. Debe establecer las funciones y potestades de la jurisdiccin especial y el respeto a las decisiones de la jurisdiccin especial. Otro punto clave es, la competencia de la jurisdiccin especial es decir la personal, material y territorial, la obligatoriedad de la jurisdiccin especial, lo que sucede en los casos de vulneracin del derecho a la jurisdiccin especial, en casos de inhibicin. Tambin, cmo se debe materializar la coordinacin y colaboracin del Estado, como resolver los casos de vulneracin de derechos humanos y los procedimientos a seguirse, los conflictos de competencia entre comunidades, los conflictos de competencia entre la jurisdiccin ordinaria y la especial, todo el tema de ejecucin de penas, etc. Se trata de establecer criterios y principios fundamentales antes que reglas detallistas- que permitan el desarrollo de las diferentes formas de la justicia comunal. c) Desarrollo jurisprudencial del artculo 149 Creo que un canal importante y que puede ser paralelo o alternativo del anterior, es el desarrollo del artculo 149 y en general, el desarrollo de criterios de coordinacin entre ambas judicaturas a travs de la jurisprudencia nacional, tanto de los tribunales ordinarios a travs de casos concretos, como a travs de la jurisprudencia constitucional fundamentalmente del TC. Esta no es una posicin descabellada, sino es la salida por la que se ha optado en Colombia con la Corte Constitucional Colombiana, la cual no obstante que el artculo 246 de la Carta Colombiana no ha sido desarrollado legislativamente, sta ha comenzado a establecer principios y criterios para ejercer la justicia indgena. La Corte Constitucional no es la nica, la justicia constitucional de Ecuador y Venezuela ha expedido tambin algunas sentencias importantes. En esta lnea, se debera solicitar al Tribunal Constitucional Peruano, a travs de un proceso constitucional concreto, la interpretacin del artculo 149 de la Constitucin Poltica, ante el silencio del Congreso. En relacin con la jurisprudencia de los tribunales ordinarios, los mismos jueces pueden comenzar a integrar normas a efectos de superar los vacos y las lagunas normativas frente a casos concretos. Incluso en el caso de Colombia se ha sistematizado las decisiones de la propia justicia indgena. d) Coordinacin de la justicia comunal con el fiscal provincial

Un ltimo punto tiene que ver con la implementacin de la coordinacin en la relacin concreta y cotidiana entre las autoridades de la justicia comunal y las autoridades de la justicia comunal, fundamentalmente en materia penal. Consideramos que en aquellos casos donde se denuncia a autoridades de las comunidades campesinas y nativas por la presunta comisin de delitos de secuestro y usurpacin de funciones, por ejercer el artculo 149 de la Constitucin, debera de establecerse canales concretos de consulta, cooperacin y coordinacin ente los fiscales provinciales y las autoridades comunales, antes que los primeros formulen denuncia penal ante el juez penal o mixto, a efectos de archivar denuncias penales, en consonancia con la ltima sentencia de la Corte Suprema, que ha sealado que cuando se aplica el 149 de la norma suprema no se comete delito de secuestro. Se trata de reinterpretar el principio de oportunidad para aplicarlo a denuncias que deben ser archivadas. Consideramos que estas coordinaciones si bien se pueden dar a nivel judicial y a nivel policial, es a nivel fiscal donde estas pueden rendir ms frutos, pues se pueden evitar procesos penales que no tienen pies ni cabeza, en aplicacin de las sentencias de la Corte Suprema. e) La ponderacin constitucin como tcnica constitucional para resolver los conflictos de normas Un tema inevitable y que tiene que ver con el desarrollo de la coordinacin entre la justicia comunal y la justicia estatal, es el tema de la colisin entre derechos fundamentales y el derecho consuetudinario, la que al final y al cabo se reconduce a un conflicto entre derechos constitucionales, como por ejemplo la posible colisin entre el derecho al debido proceso y el derecho a la identidad cultural, o el conflicto entre derecho a la integridad fsica y el derecho a la identidad cultural. Qu hacer en estos casos? Debemos relegar los derechos humanos? Quin cede y quien prevalece? Ciertamente deben de prevalecer los derechos humanos, sin embargo, el tema no es tan fcil, pues habr circunstancias donde la aplicacin a raja tabla de los derechos humanos, puede significar el vaciamiento del derecho a la identidad cultural y del reconocimiento del pluralismo cultural y tnico, lo cual es incompatible con la Constitucin Poltica. Para aquellos casos, se debe recurrir a la tcnica de la ponderacin constitucional, la misma que se encargar de encontrar el punto y el lmite exigible. Como bien seala Prieto Sanchs, el procedimiento idneo que el ordenamiento jurdico utiliza para solucionar este tipo de conflictos donde entran en juego principios y bienes constitucionales contradictorios es la ponderacin constitucional. El resultado no ha de ser necesariamente el equilibrio entre tales intereses, razones o normas. Al contrario, lo habitual es que la ponderacin desemboque en el triunfo de alguno de ellos en el caso concreto. La ponderacin no es un acto arbitrario sino ajustado a razones que debieron ser esgrimidas necesariamente. Esta tcnica exige la debida motivacin de cada decisin. De lo contrario, nunca quedara claro las consideraciones por las que opt por el primero, y dej atrs a los dems. La resolucin de cada magistrado que tenga que conocer un caso de colisin, deber explicar porque la medida adoptada tiene un fin constitucionalmente legtimo, que justifica su afectacin o su interferencia con principios constitucionales, debe

acreditar la aptitud o idoneidad de la medida objeto de enjuiciamiento en orden a la proteccin o consecucin de la finalidad expresada. En otras palabras, debe explicarse en cada caso concreto, que su decisin si bien afecta principios constitucionales, es consistente con el bien o con la finalidad que persigue. Debe tambin acreditarse que no existe otra medida que obteniendo en trminos semejantes la finalidad perseguida, resulte menos gravosa o restrictiva. Finalmente, debe demostrarse que existe cierto equilibrio entre los beneficios que se obtienen con la medida limitadora o con la conducta de un particular en orden a la proteccin de un bien constitucional o a la consecucin de un fin legitimo, y los daos o lesiones que de dicha medida o conducta se derivan para el ejercicio de un derecho o para la satisfaccin de otro bien o valor. En todo caso, cada vez que se sacrifique un derecho constitucional o fundamental, ser ms intensa la obligacin de justificar su afectacin, en atencin a la finalidad constitucional perseguida. Como podemos ver, jams se podr en abstracto decir cual derecho es el que debe optarse por proteger y cual debe sacrificarse. Esto solo podr hacerse en cada caso en concreto. Esta tcnica, puede ser til para solucionar los problemas que se encontrarn de colisin. 3.- En que momentos de la discusin como Inwent estamos: Cual deben ser nuestra perspectiva terica del trabajo? a) El pluralismo entendido como la situacin en la que dos o ms sistemas jurdicos existen en el mismo espacio social, tiene en la perspectiva intercultural su mejor expresin, en la medida en que promueve no slo el respeto y el reconocimiento de las diferentes expresiones culturales como lo propone el multiculturalismo, sino la interaccin, el encuentro y el dialogo de las mismas. b) La perspectiva del pluralismo cultural y de la interculturalidad, se traducen en materia de justicia comunal, en la obligacin de coordinacin entre la justicia comunal y la justicia estatal ordinaria. c) Existe un mayoritario consenso entre los diferentes operadores del sistema de justicia, lderes polticos y representantes de organizaciones sociales, en que es la coordinacin la forma como deben relacionarse estas dos formas de administrar justicia. Sobre esta base, existen otros vocablos y palabras que se han utilizado para hacer referencia a la forma como debe darse esta relacin entre ambas formas de administrar justicia, las mismas que han ido enriqueciendo y precisando la idea de coordinacin, destacando vocablos como convergencia, complementariedad, articulacin, cooperacin, apoyo, compatibilizacin, etc. d) Cuando se habla de coordinacin, queremos decir, que existe consenso en que no hablamos de dos judicaturas llamadas a aislarse, a actuar sin tocarse una con la otra, sino que ambas tienen que aprender a funcionar en forma articulada, complementaria, convergente, prestndose mutuo apoyo y cooperando en todo momento. Adems, esta cooperacin no puede darse en el aire, sino que tiene que concretarse en canales determinados y precisos, sobre un marco de distribucin de competencias y atribuciones claras, y sobre la base de principios y pautas claras.

e) La Constitucin no es una norma poltica o programtica, sino, una norma de naturaleza jurdica, en consecuencia, de carcter vinculante, cuya aplicacin y vigencia inmediata, no esta supeditada a la existencia de una ley desarrollo legislativo. Asimismo, la norma suprema no debe ser interpretada como un conjunto de normas aisladas y desconectadas que deben ser interpretadas literalmente, sino como un conjunto de normas que contienen derechos, principios y valores, que componen todos una sola unidad y un solo cuerpo orgnico y coherente, y que debe ser interpretada de manera sistemtica. f) La obligacin de coordinar se ha constitucionalizado en la Constitucin Poltica de 1993, lo cual significa que estamos ante un deber que irradia a todo el ordenamiento constitucional y que nadie puede desconoce en razn de la naturaleza jurdica de la norma constitucional. g) Un punto de conexin son en primer lugar las normas de respeto de los derechos humanos o los derechos fundamentales, recogidos en la Constitucin Poltica. Las dems normas de la Constitucin Poltica y las dems normas legales seran vigentes y vinculantes, siempre que no vacen de contenido el derecho a la identidad cultural y el carcter de Estado pluritnico y pluricultural del artculo 2 inciso 19 de la Constitucin. h) En caso de colisin entre derechos humanos y derecho consuetudinario, ser la tcnica constitucional de la ponderacin constitucional el instrumento para resolverlas, la misma que establece que en el plano abstracto, ningn derecho est por encima de ninguno. En su lugar esta tcnica propone que ser en cada caso concreto el momento en que se buscara una aplicacin equilibrada de ambos derechos o la prevalencia de uno respecto de otro, en funcin de los fines constitucionales en disputa. i) El artculo 149 de la constitucin es una manifestacin y una concrecin del artculo 2 inciso 19 de la constitucin en la medida en que constituye una herramienta y un instrumento para el ejercicio del derecho a la identidad cultural y el principio de pluralismo cultural y tnico, y en si mismo constituye una forma de cumplir la obligacin estatal de proteccin del pluralismo cultural y tnico. Asimismo, el artculo 149 de la Constitucin es una manifestacin y una concrecin del artculo 139 inciso 3, en la medida en que constituye una herramienta y un instrumento para el ejercicio del derecho a la tutela jurisdiccional de la poblacin campesina y nativa. En otras palabras, a travs de la justicia comunal, se asegura una adecuada proteccin jurdica de los derechos de la poblacin campesina y nativa. j) El artculo 149, en consonancia con el artculo 2 inciso 19 reconoce no solo el pluralismo cultural sino el pluralismo jurdico, cuando seala que la jurisdiccin comunal debe ejercer aplicando el derecho consuetudinario. k) La Ley 27908 y su reglamento han dado grandes pasos en favor de la consolidacin de una perspectiva de reconocimiento del pluralismo jurdico y de la interculturalidad, la cual se concreta a su vez en la obligacin de coordinacin.

4.- Criterios a tener en cuenta al momento de desarrollar el artculo 149 de la Constitucin Lo primero que tenemos que reconocer es que el desarrollo de la justicia comunal que estamos planteando, se realiza en el marco del reconocimiento constitucional del derecho fundamental a la identidad cultural y tnica, y del principio del pluralismo cultural, tnico y jurdico. No estamos creando o desarrollando nada que no tenga cobertura constitucional. La segunda idea es que la ley de desarrollo legislativo no es algo que se encuentra en el campo de la discrecionalidad del legislador sino un mandato del constituyente. Es decir, una obligacin de naturaleza jurdica que recae sobre cada uno de los congresistas, los cuales tienen entre sus funciones no olvidemos--, cumplir y hacer cumplir la Constitucin. La falta de desarrollo legislativo del artculo 149 de la Constitucin luego de 13 aos de promulgada sta, ocasiona lo que se conoce en la doctrina como una violacin de la constitucin por omisin legislativa. Existen diferentes temas que urge desarrollar por una ley de desarrollo legislativo, las cual debe centrarse en el tema de la coordinacin entre ambas judicaturas, qu hacer en caso de suscitarse conflictos entre ambas, y un conjunto de principios que antes que reglas rgidas orienten y nos encaminen hacia la solucin de los problemas. De igual manera existen un conjunto de instrumentos normativos a travs de los cuales se pude desarrollar normativamente el artculo 149 de la Constitucin. La ausencia de una ley de desarrollo legislativo en los pases de Amrica Latina que han constitucionalizado la justicia comunal, nos obliga a pensar en otras formulas o vas que logren el mismo objetivo. Por ello, es importante analizar y revisar otras vas que han logrado dar resultados como es el caso del desarrollo de la justicia indgena en Colombia a travs de la Corte Constitucional de Colombia. Si bien es importante y necesaria la regulacin legislativa a travs de una ley parlamentaria, debemos ser concientes los limites y las reales posibilidades de esta para regular la vida social en un pas como el nuestro, donde hay tanta diversidad cultural y fragmentacin poltica, econmica, social, etc. Debemos de reconocer que existe un serio problema de vigencia social de la ley, la cual se ve agravada por la falta de una efectiva presencia de Estado y de operadores del sistema de justicia en las extensas zonas rurales de nuestro pas. Ciertamente este camino jurisprudencial no se plantea de ninguna manera como un reemplazo o en sustitucin de la ley parlamentaria, sino como un camino alternativo y complementario de sta, siendo plenamente concientes que hasta ahora ningn pas latinoamericano que ha constitucionalizado la justicia comunal la ha desarrollado legislativamente, por ms proyectos que se han presentado. La ley y la jurisprudencia no necesariamente estn llamadas a abordar los mismos temas, ambas pueden cumplir funciones distintas, en atencin a la naturaleza y las caractersticas que cada una tiene. La ley es ms impersonal,

general y abstracta y por tanto ms rgida. La jurisprudencia en cambio, es ms sensible y permeable, por y su constante reelaboracin (no fijacin en el tiempo) por los magistrados. Esto le permite un constante dialogo entre el derecho y la sociedad, beneficioso sin lugar a dudas en este esfuerzo para acercar mutuamente la realidad al ordenamiento jurdico, o mejor dicho, el ordenamiento jurdico a la realidad. Existen diferentes instrumentos en el ordenamiento jurdico que permiten la creacin de precedentes a los magistrados, tanto a nivel del Tribunal Constitucional, en la Corte Suprema, las Cortes Superiores y en general en por tribunales ordinarios. 5. Cul es la agenda actual de la Justicia Comunal? El punto de partida es que si bien existe un reconocimiento de la justicia comunal por parte de la Constitucin y las leyes, todava existe resistencia por parte de los operadores del sistema de justicia (jueces, fiscales, policas y abogadas) para en la prctica reconocer la justicia comunal. 1.- Identificacin e institucionalizacin de los canales de coordinacin entre la justicia ordinaria y la justicia comunal en cumplimiento del artculo 149 de la Constitucin y del artculo 8 de la ley 27908. Para ello es importante definir: Qu temas y que tipo de conflictos debe ver la justicia comunal y cules la justicia ordinaria, a quines y en qu territorio o espacio geogrfico se aplica cada una de ellas (competencias materiales, personales y territoriales). Quin resolver y sobre qu criterios los conflictos de competencia entre la justicia comunal y la justicia ordinaria, cuando ambas reclamen jurisdiccin sobre el mismo caso. Asimismo, quin resolver las denuncias y la sancin contra las autoridades de la justicia comunal por presuntas violaciones a los derechos humanos. La justicia comunal debe priorizar la coordinacin con los fiscales provinciales en cada jurisdiccin, habida cuenta que ellos son los titulares de la denuncia penal. La coordinacin con los jueces es ms difcil pues una vez que ella se inicia, no se puede detener, salvo el caso de aplicacin del principio de oportunidad. La coordinacin de la justicia comunal con la polica se da bsicamente en todo lo relacionado con el tema de seguridad ciudadana.

2.- Aprobacin de una ley que desarrolle el artculo 149 de la Constitucin Poltica, respetando las gran diversidad de deformas de administrar justicia por parte de las comunidades campesinas, nativas y rondas campesinas, de lo contrario los esfuerzos sern estriles. Esta norma debe tener presente lo siguiente: No debe entrar a definir todo en detalle, pues la realidad que busca legislar es muy heterognea. Tiene que ser una norma que deje en libertad de creacin e interpretacin al juez, quien se encuentra por su cercana y su conocimiento de la realidad en mejores condiciones para desarrollar y precisar el contenido de la justicia comunal.

Ley que se apruebe debe desarrollar y crear principios y procedimientos claros para regular la relacin de la justicia comunal con la justicia ordinaria, reforzando el reconocimiento de la primera, y teniendo en cuenta que es imposible que el legislador se ponga en todos los supuestos. Deben sealarse de manera clara que la justicia comunal si bien fue incorporado a la Constitucin de 1993 de manera poco tcnica, ella concreta diferentes derechos fundamentales como el derecho a la identidad cultura y el derecho a la tutela judicial efectiva. Debe ser clara en sealar que a travs de ella, el Estado cumple con su obligacin de proteger la identidad cultural, reconocida en el artculo 2 inciso 19 de la Constitucin. Debe ser clara en sealar que la justicia comunal debe respetar los derechos fundamentales. No obstante ello, la aplicacin de estos, no debe vaciar de contenido la justicia comunal.

3.- Desarrollo jurisprudencial y aplicacin concreta de las normas constitucionales, supranacionales (Convenio 169 y Convenios Internacionales de DDHH), legales y reglamentarias y/o administrativas referidas a la justicia comunal, por los magistrados del sistema de justicia. Deben desarrollarse un conjunto de conceptos, de doctrina y de jurisprudencia que permita al juez aplicar la justicia comunal en la realidad concreta en que administra justicia. Debe utilizarse la tcnica constitucional de la ponderacin para solucionar los conflictos entre el derecho a la identidad cultura (costumbres) y los dems derechos fundamentales (integridad fsica y tutela judicial efectiva). Difusin de la jurisprudencia nacional (Tribunal Constitucional y Poder Judicial) y extranjera, desarrollada en pases que hayan reconocido tambin justicia comunal o la justicia indgena.

4.- Contextualizar el desarrollo y el fortalecimiento de la justicia comunal en el marco de los esfuerzos por mejorar el acceso a la justicia de la poblacin rural, del respeto a la realidad intercultural de nuestro pas, y en el proceso nacional de reforma de la justicia en curso en nuestro pas.