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So fontes do direito as origens do direito, ou seja, o lugar ou a matria prima pela qual nasce o direito.

Estas fontes podem ser materiais ou formais. A fonte material refere-se ao organismo que tem poderes para sua elaborao e criao. O artigo 22, I, da Constituio Federal estabelece que a Unio Federal a fonte de produo do Direito Penal. Isso quer dizer que os Estados e os Municpios no detm o poder de legislar sobre o Direito Penal. As fontes formais so aquelas pela qual o direito se manifesta. As fontes formais podem ser imediatas e mediatas. As fontes formais imediatas so as normas legais. Importa observar que um dos mais importantes princpios de direito, no mbito penal, a disposio constitucional que estabelece que no direito penal brasileiro no h crime sem que haja lei anterior que o defina nem pena sem prvia cominao legal. Isso quer dizer que se no existir uma norma legal que defina uma ao como ilcita, ainda que de alguma forma a ao seja danosa a outrem ou coletividade, no haver crime e por conseqncia no haver punio no mbito penal, embora possa t-lo no mbito civil. Assim, a lei a nica fonte imediata do Direito Penal. As fontes formais mediatas so os costumes, os princpios gerais do direito a jurisprudncia e a doutrina. O artigo 4. da Lei de Introduo ao Cdigo Civil dispe que quando a lei for omissa , o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito. Entretanto, no Direito Penal, a fonte mediata direcionada para substanciar o rgo encarregado de produzir as leis, vez que apenas a existncia de meros costumes, ainda que arraigados no convvio da comunidade, no autoriza o juiz a aplicar uma penalidade ao suposto infrator. Portanto importa destacar, mais uma vez, que no Direito Penal, por determinao constitucional, no h crime sem que haja lei anterior que o defina nem pena sem prvia cominao legal, sendo esta, portanto, a principal diferena entre os princpios que orientam os direitos civil e penal.

Para Nunes (2002), "fonte do direito o local de origem do Direito; , na verdade, j o prprio Direito, mas sado do oculto e revelado ao mundo". Conforme Diniz (2001), "fonte do direito equivale ao fundamento de validade da ordem jurdica". De maneira coerente com a dos autores supracitados, se faz notria a anlise do termo "fontes do direito", como sendo a criao, a originariedade jurdica expandida, alongada e visvel ao mundo, de maneira a se fazer possvel e simplificada sua anlise e compreenso. No entanto, as fontes do direito no se limitam apenas a isto, elas se subdividem em: estatais (lei e jurisprudncia), no-estatais (costumes e doutrina), primrias (lei, doutrina, e costume) e secundrias (doutrina, jurisprudncia, analogia, princpios gerais de Direito e eqidade). FONTES ESTATAIS Estas se fazem presentes na legislao (proveniente de lei), sendo esta uma importante fonte do direito. No entanto a legislao tida como o conjunto de normas jurdicas, devendo as mesmas serem oriundas do Estado, por meio de seus rgos. Segundo Gusmo (2002), "as fontes estatais do direito so constitudas de normas escritas, vigentes no territrio do Estado, por ele promulgadas, no qual tm validade e no qual so aplicadas pelas autoridades administrativas ou judicirias". Assim sendo, as fontes estatais tm sua aplicao notoriamente precisa, partindo-se do pressuposto de que, por ser criada e exercida pelo Estado, ou seja, seus representantes, conduta contraria ao que a legislao prev, associar-se- uma sano. A legislao como oriunda do termo "lei", o conjunto de normas jurdicas. Entretanto necessrio que lei e norma no sejam vistos como sinnimos. Conforme Ferraz JR. (2001), "a norma uma prescrio; a lei a forma de que se reveste a norma ou um conjunto de normas dentro do ordenamento". LEIS A lei consideravelmente uma das mais importantes fontes do direito. Podendo perceber que a se prescrever a norma, ela passar a ser lei, que consequentemente ser sancionada pelo presidente e ser objetivamente uma forma de punio atos ilcitos, ou ser uma forma de se preservar boas condutas. Lei, desta forma, ser a forma ao qual, por meio de um representante do Estado, o mesmo ser regido. Em Venosa (2003), "a palavra lei originaria do verbo legere = ler; ou decorre do verbo ligare, e de notar que legere tambm significa eleger, escolher". No entanto, a palavra lei pode representar no apenas normas jurdicas, mas tambm religiosas, cientificas, naturais, enfim, uma srie de outras significaes. Segundo Venosa (2003), "a lei uma regra geral, no se dirige a um caso particular, mas a um numero indeterminado de indivduos". Podemos encontrar dois sentidos e variadas classificaes para as leis. Em Ferraz JR. (2001), "lei no sentido formal, ou, lei formal expresso que designa um modo de produo de normas, como examinamos at agora. Lei no sentido material, ou lei material, designa seu contedo". Quanto origem legislativa de onde promanam, as leis so federais, estaduais e municipais. Quanto durao, as leis so temporais e permanentes. Quanto amplitude ou ao alcance, as leis so gerais, especiais, excepcionais e singulares. Quanto sano, as

leis podem ser perfeitas, mais que perfeitas, menos que perfeitas e imperfeitas. (VENOSA, 2003) No entanto, possvel analisar que lei, parte de normas que sero sancionadas, ou seja, de acordo com uma determinada conduta, cria-se uma sano que, quando promulgadas as leis, daro aos cidados e aos representantes do Estado o livre exerccio do direito. JURISPRUDNCIA O modo pela qual, mesmas decises so obtidas em determinados casos, e consensualmente so adotadas pelos tribunais como solues s questes de Direito, ou seja, decises de tribunais para o julgamento dos casos de modo que as decises no estejam presas apenas aos cdigos e leis. Em Venosa (2003), " aplicado o nome jurisprudncia ao conjunto de decises dos tribunais, ou uma serie de decises similares sobre uma mesma matria". Mesmo tendo como base de suas decises a jurisprudncia, no implica que o juiz deve se prender ela, o mesmo ao fazer o julgamento deve estar atento s circunstncias do caso e tambm deve fazer o julgamento de acordo com sua conscincia. (NUNES, 2002) Segundo Venosa (2003), "a jurisprudncia, como um conjunto de decises, forma-se mediante o trabalho diuturno dos tribunais. o prprio direito ao vivo, cabendo-lhe o importante papel de preencher lacunas do ordenamento nos casos concretos". Cabe jurisprudncia fazer a atualizao do entendimento da lei, fazendo com que sua interpretao seja atual e que possa deferir s necessidades ao se fazer o julgamento. (VENOSA, 2003) FONTES NO-ESTATAIS Outra importante fonte do direito, as no-estatais abordam em sua designao, os costumes e a doutrina. COSTUMES Segundo Ferreira (2001), "costume o uso, habito, ou pratica geralmente observada". Em Nunes (2002), "o costume jurdico aquilo que a doutrina chama de convico de obrigatoriedade, ou seja, a prtica reiterada, para ter caracterstica de costume jurdico deve ser aceita pela comunidade como de cunho obrigatrio". Conforme Venosa (2003), "o costume brota da prpria sociedade, da repetio de usos de determinada parcela do corpo social. Quando o uso se torna obrigatrio, converte-se em costume". O costume jurdico surge no e do prprio seio da coletividade. Ele fruto da prtica social individualizada, caso a caso; nasce obrigatrio porque as partes envolvidas assim o entendem e se auto-obrigam; provem da convico interna de cada partcipe de sua objetivao em fatos sociais particulares, que obriga a todos os que neles se envolverem. Formado com essa convico de obrigatoriedade, pode-se t-lo como legitimo e atualizado. (NUNES, 2002) Os costumes, no entanto, so prticas continuas e "repetitivas" de uma coletividade, sendo com a sua usualidade e habitualidade, tornado obrigatrio. Estes devem ser perceptveis, palpveis, no apenas realizado, mesmo porque, os costumes no so normas escritas; e ainda como j supracitado deve partir da conscientizao coletiva.

Tm-se ainda algumas classificaes para os costumes.

O secundum legem exatamente aquele criado, erguido em lei que, no entanto, perde suas caractersticas de costume propriamente dito. (VENOSA, 2003) O praeter legem o que est referido no art. 4 da L.I.C.C. , aquele que preenche lacunas, um recurso bastante til ao juiz nos caos em que a lei omissa. (VENOSA, 2003) O contra legem o que se ope ao dispositivo de uma lei, denominando-se costume abrogatorio; quando torna uma lei no utilizada, denomina-se desuso. (VENOSA, 2003) DOUTRINA O termo "doutrina" no especificamente no mbito jurdico, conforme Ferreira (2001), " o conjunto de princpios que servem de base a um sistema filosfico cientifico". Segundo Nunes (20002), "podemos dizer que doutrina o resultado do estudo que pensadores juristas e filsofos do Direito fazem a respeito do Direito". Pelo uso da doutrina, no que nos colocado que temos a capacidade de entender e estudar o Direito profundamente, ou seja, pelo esforo e concretude de grandiosos ensinadores podemos fazer novas e manter os antigos vocbulos e entendimentos na atualidade. Para Nunes (2002), "a doutrina exerce papel fundamental, como auxiliar para entendimento do sistema jurdico em seus mltiplos e complexos aspectos". PRIMRIAS Tambm denominadas fonte direta ou imediata, esta corresponde segundo Venosa (2003), "s que de per si tm fora suficiente para gerar a regra jurdica". Fazem parte das fontes primrias, a lei, a doutrina e o costume. Estes, no entanto, j foram claramente abordados anteriormente. SECUNDRIAS Sendo tambm denominada fonte mediata, corresponde conforme Venosa (2003), "s que no tm a fora das primeiras, mas esclarecem os espritos dos aplicadores da lei e servem de precioso substrato para a compreenso e aplicao global do Direito". Nas fontes secundarias encontramos, a doutrina, a jurisprudncia, a analogia, os princpios gerais de Direito e a eqidade. Entretanto, no necessrio que novamente se comente sobre a doutrina e a jurisprudncia. ANALOGIA Em Ferraz Jr. (2001), "a analogia forma tpica de raciocnio jurdico pelo qual se estende a facti species de uma norma a situaes semelhantes para as quais , em principio no havia sido estabelecida". Como o prprio termo j sugere, podemos entender a analogia como uma forma de analise mais atenta e profunda de casos complexos. Trata-se de um processo de raciocnio lgico pelo qual o juiz estende um preceito legal a casos no diretamente compreendidos na descrio legal. O juiz pesquisa a vontade da lei, para transport-la aos casos que a letra do texto no havia compreendido. (VENOSA, 2003) Temos ainda duas maneiras de operar a analogia: pela analogia legal e pela analogia jurdica. Conforme Venosa (2003), "na analogia legal, o aplicador do Direito busca uma norma que se aplique a casos semelhantes".

Quando se recorre a textos mais profundos e complexos pelo fato de o interprete no obter um texto semelhante ao caso que est sendo encaminhado, ou ento, os textos so insuficientes, e tenta retirar do pensamento dominante em um conjunto de normas uma concluso para o caso, temos analogia jurdica (VENOSA, 2003) Vemos ento que o uso da analogia se dar quando houver necessidade de uma interpretao mais complexa, para se preencher as lacunas. PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO Se no fosse to difcil e complicado conceituar os princpios gerais de direito, poderamos dizer que seria a origem geral do direito, mas no se finda apenas nisso. Conforme Venosa (2003), "os princpios gerais de direito so regras oriundas da abstrao lgica do que constitui o substrato comum do Direito". Os princpios so de grande importncia para o legislador, "como fonte inspiradora da atividade legislativa e administrativa do Estado". (VENOSA. 2003) EQIDADE A noo que podemos obter de eqidade, seria a de que, enquanto o Direito regula a sociedade com normas que demonstram o justo e o igualitrio, a eqidade ir adequar norma a um caso concreto. Para Venosa (2003), "a eqidade uma forma de manifestao de justia que tem o condo de atenuar a rudeza de uma regra jurdica". Assim sendo, possvel de entender que a eqidade a forma do julgador de fazer a devida, melhor e mais coerente interpretao da lei, para explicar ao caso concreto. DEFINIES CLAUDE DU PASQUIER - Reportou-se ao tema atravs de uma metfora, ao dizer que, buscar a fonte do direito como se algum procurasse a nascente de um rio, a delimitar o exato ponto em que as guas surgem das profundezas da terra dando origem a um curso dgua natural, como seja o ponto de emergncia, o lugar onde ele passa de invisvel a visvel, onde sobe do subsolo superfcie. Assim sendo, afirma que fonte de regra jurdica o ponto pelo qual ela se sai das profundezas da vida social para aparecer superfcie do Direito. HANS KELSEN - Em sua Teoria pura do direito solidificou o estudo do direito a mais expressiva referncia no mbito da dogmtica jurdica e, assim, afirma que a nica fonte do direito a norma, j consolidada em seus aspectos formais e integrada ao direito positivo. Traduzindo-se o pensamento kelsiano, este ao se reportar a fonte do direito, irreleva qualquer fato social, moral ou poltico que tenha contribudo para o surgimento de uma regra. MIGUEL REALE - O termo fonte do direito deve indicar somente os processos de produo da norma jurdica, vinculados a uma estrutura do poder, o qual, diante de fatos e valores, opta por dada soluo normativa e pela garantia do seu cumprimento. Segundo Reale, a estrutura de poder um requisito essencial ao conceito de fonte. A luz deste conceito, quatro so as fontes do direito: o processo legislativo, a jurisdio (poder judicirio), os usos e costumes jurdicos e o poder negocial. FONTES FORMAIS Dizem respeito ao direito j devidamente formalizado, a indicar documentos ou formas no escritas, que revelam um direito vigente, possibilitando a sua

aplicao a um caso concreto. Fontes formais estatais so aquelas que decorrem do exerccio de um poder pblico, quando o Estado atravs das suas instituies faz afluir o direito, quer em sua gnese atravs da sua funo de legislar, quer em sua aplicao, atravs da sua funo jurisdicional. Fontes formais no estatais, so aquelas que decorrente do convvio social, donde aflora o direito sem que isso tenha ocorrido por qualquer iniciativa do Estado. Em sua obra, o jurista Daniel Coelho de Souza faz a classificao das fontes do direito em imediatas e mediatas. A FONTE IMEDIATA representada pela lei. AS FONTES MEDIATAS so a doutrina, jurisprudncia, costume, fatos histricos, polticos etc... Sobre fonte imediata, interessante o que comenta Daniel Coelho de Souza, quando afirma: O jurista no pode dirigir-se a um tratado terico para responder a uma consulta, ou guiar-se de incio pela jurisprudncia. Seu primeiro dever ir lei para procurar a soluo. Somente se no encontra soluo nela, passa ao costume, depois a jurisprudncia e, por ltimo doutrina Ainda, quanto as fontes do direito, o mestre destaca ainda as formas originria e derivada. ORIGINRIAS quando de um movimento insurrecionista, h quebra da continuidade histrica do direito positivo, o poder revolucionrio institui uma nova ordem. DERIVADAS so limitadas umas pelas outra, a Jurisprudncia pela lei, a lei pela Constituio...(Daniel Coelho de Souza) A JURISPRUDENCIA MIGUEL REALE Pela palavra jurisprudncia (strictu sensu) devemos entender a forma de revelao do direito que se processa atravs do exerccio da jurisdio, em virtude de uma sucesso harmnica de decises dos tribunais. A SUMULA VINCULANTE. Uma vez sabido que a smula seja um instrumento de uniformizao de jurisprudncia, quando estiver a ocorrer divergncias de julgados no mbito do judicirio, o termo vinculante se apresenta como um imperativo no sentido de que nenhuma deciso "a posteriori" a edio da smula, possa divergir do seu enunciado. A DOUTRINA. MARIA HELENA DINIZ A doutrina decorre da atividade cientfico-jurdica, isto , dos estudos cientficos realizados pelos juristas, na anlise e sistematizao das normas jurdicas, na elaborao das definies dos conceitos jurdicos, na interpretao das leis, facilitando e orientando a tarefa de aplicar o direito, e na apreciao da justia ou convenincia dos dispositivos legais, adequando-os aos fins que o direito deve perseguir, emitindo juzos de valor sobre o contedo da ordem jurdica, apontando as necessidades e oportunidades das reformas jurdicas. PAULO NADER A doutrina ou direito cientfico, compe-se de estudos e teorias, desenvolvidos pelos juristas, com o objetivo de sistematizar e interpretar as normas vigentes e de conceber novos institutos jurdicos, reclamados pelo momento histrico. a

communis opinio doctorum. SAVIGNY Chamou de direito cientfico ou direito dos juristas. GARCIA MAYNEZ o estudo de carter cientfico que os juristas realizam a respeito do direito, seja com o objetivo meramente especulativo de conhecimento e sistematizao, seja com o escopo pratico de interpretar as normas jurdicas para a sua exata aplicao. O COSTUME MARIA HELENA DINIZ uma norma que deriva da longa prtica uniforme ou da geral e constante repetio de dado comportamento sob a convico de que corresponda a uma necessidade jurdica. PAULO NADER Um conjunto de normas de conduta social, criadas espontaneamente pelo povo, atravs do uso reiterado, uniforme e que gera a certeza de obrigatoriedade, reconhecidas e impostas pelo Estado. ELEMENTOS CONSUETUDO o lado pratico da regra do costume pelo seu real uso pela sociedade, conservando-o em sua vivicitude, eficaz, a reger situaes. OPINIO JURIS ET NECESSITATIS a convico de que a norma necessria, imprescindvel s relaes, da o desejo de que seja mantida em sua eficcia. UNIFORMIDADE necessrio o consenso geral do povo, sem insurgncias ao comando da regra costumeira e sua necessidade. DIUTURNIDADE Verifica-se o costume pelo longo perodo de tempo em que ele se faz presente no opinio popular, perodo razoavelmente longo, a se aferir pelo bom senso. A Lei da Boa Razo fixava o perodo mnimo de 100 anos. O costume tanto serve para a "aplicao da norma" a subsidiar nos termos da LICC, quanto pode influenciar o legislador e, assim, contribuir para o aprimoramento da ordem, com a "criao da norma" pertinente aquela situao.