Anais Da Jornada Completo

ANAIS DA V JORNADA BRASILEIRA DE FILOSOFIA DO DIREITO Resumos expandidos
Belo Horizonte, 24 a 26 de novembro de 2011.
Anais da V Jornada Brasileira de Filosofia do Direito
ASSOCIAO BRASILEIRA DE FILOSOFIA DO DIREITO E SOCIOLOGIA DO DIREITO
ANAIS DA V JORNADA BRASILEIRA DE FILOSOFIA DO DIREITO Resumos Expandidos

BELO HORIZONTE, 24 A 26 DE NOVEMBRO DE 2011.
ORGANIZADORES: Marcelo Campos Galuppo e Vitor Medrado Amaral.
ABRAFI
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FICHA CATALOGRFICA Elaborada pela Biblioteca da Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais J82j Jornada Brasileira de Filosofia do Direito (5.: 2011.: Belo Horizonte). Anais da V Jornada Brasileira de Filosofia do Direito / Organizadores: Marcelo Campos Galuppo; Vitor Medrado Amaral. Belo Horizonte: Associao Brasileira de Filosofia do Direito e Sociologia do Direito, 2012. 251p. ISBN: 978-85-86480-90-4 1. Direito - Filosofia. I. Galuppo, Marcelo Campos. II. Amaral, Vitor Medrado. III. Ttulo. CDU: 340.12
Editorao: Associao Brasileira de Filosofia do Direito e Sociologia do DIireito
Associao Brasileira de Filosofia do Direito e Sociologia do Direito Rua da Bahia, 1148, sala 1102 Belo Horizonte - Minas Gerais 30160011 CNPJ: 04.999.866/0001-09 ISBN: 978-85-86480-90-4
APRESENTAO
A Jornada Brasileira de Filosofia do Direito, evento anual organizado pela Associao Brasileira de Filosofia do Direito e Sociologia do Direito ABRAFI -, j , em sua V edio, um evento consolidado. Ela rene os pesquisadores de sua rea para discutirem suas pesquisas e contriburem mutuamente para a consolidao da investigao e do ensino da Filosofia do Direito no Brasil. Nesta V edio, o evento ocorreu entre os dias 24 e 26 de novembro de 2011, na Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais, e contou com conferncias dos professores Joaquim Carlos Salgado (UFMG), Trcio Sampaio Ferraz Jnior (USP) e Manuel Atienza (Universidad de Alicante), alm de contar com a apresentao de 56 pesquisas selecionadas de seus associados, agrupadas nos 12 grupos de trabalho seguintes: GT 1: LGICA, RETRICA E ARGUMENTAO JURDICA (6 trabalhos); GT 2: DIREITO, ARTE E LITERATURA (5 trabalhos); GT 3: EPISTEMOLOGIA JURDICA: O PROBLEMA DO JUSTO E DO JURDICO (7 trabalhos); GT 4: RELEITURAS DE KANT (3 trabalhos) GT 5: DIREITO E CULTURA (4 trabalhos); GT 6: DIREITO, DEMOCRACIA E DESOBEDINCIA CIVIL (6 trabalhos); GT 7: RELEITURAS DE CARL SCHMITT (4 trabalhos); GT 8: CORPO, NATUREZA E DIREITO (4 trabalhos); GT 9: DIREITO, ALTERIDADE E TICA (6 trabalhos); GT 10: HISTRIA, MEMRIA E DIREITO (3 trabalhos);
GT 11: DIREITO, POLTICA E ESTADO (3 trabalhos); GT 12: JUDICIRIO, HERMENUTICA E CONSTITUIO (5 trabalhos). Ainda que esses grupos possam variar conforme os trabalhos apresentados em cada evento, sua tabulao apresenta indcios consistentes acerca do estado da arte da pesquisa filosfico-jurdica no Brasil. Uma novidade destes anais que eles pretendem introduzir, na rea de Direito no Brasil, a prtica de publicao de resumos expandidos (que compem os anais), e no de artigos completos. Isso permite uma circulao mais eficaz do conhecimento bem como a possibilidade de se aproveitar a discusso dos trabalhos apresentados realizada no prprio evento para reformul-los, visando a uma publicao definitiva sob a forma de artigo em peridicos cientficos ou de captulo de livro. A ABRAFI, com a publicao destes anais, pretende cumprir sua misso e contribuir para o avano da reflexo sobre o Direito e, em especial, sobre a Filosofia do Direito no Brasil.
Marcelo Campos Galuppo Presidente da ABRAFI
NDICE
APRESENTAO .......................................................................................................... 5 NDICE ......................................................................................................................... 7 A CRISE DE LEGITIMIDADE NA DEMOCRACIA REPRESENTATIVA E OS SORTEIOS ....... 17 A DEMOCRACIA DELIBERATIVA E A GOVERNANA SOCIAL ....................................... 23 A FUNDAMENTAO UTILITARISTA DOS DIREITOS DOS ANIMAIS ............................. 29 A IDENTIDADE DO SUJEITO CONSTITUCIONAL NA (RE)INTERPRETAO DA CONSTITUIO.......................................................................................................... 34 A IMPORTNCIA PARA O DIREITO DA CONCEPO DE NATUREZA HUMANA LUZ DAS CINCIAS DA MENTE .......................................................................................... 41 A NOVA RETRICA SEGUNDO MANUEL ATIENZA: UMA ANLISE DAS CRTICAS DIRIGIDAS TEORIA DA ARGUMENTAO DE CHAM PERELMAN EM AS RAZES DO DIREITO ..................................................................................................................... 46 AS SENTENAS ADITIVAS LUZ DA HERMENUTICA FILOSFICA ............................. 53 AS TEORIAS DA ARGUMENTAO COMO MOMENTO DO DIREITO: A EXPANSO DA PUREZA KELSENIANA ................................................................................................ 59 A TEORIA TRIDIMENSIONAL E A FILOSOFIA DO DIREITO: A OBSERVAO DE MIGUEL REALE A FAVOR DA UNIFORMIDADE DIALTICA ........................................................ 64 CINISMO E BIOPOLTICA COMO ELEMENTOS DA CRTICA DE ALAIN BADIOU AOS FUNDAMENTOS DA TICA DOS DIREITOS DO HOMEM ............................................. 71 CRTICA ESSENCIALIDADE DO DIREITO: A RELAO OBJETIVA ENTRE RAZO E MORAL ...................................................................................................................... 78 DE CARL SCHMITT A JACQUES DERRIDA: O CONFLITO E AS RELAES ENTRE O DIREITO E A DEMOCRACIA ........................................................................................ 83
DIALTICA ENTRE OPINIO E VERDADE: CONTRRIO, CONTRADITRIO E A SNTESE DOS OPOSTOS RELATIVOS ESCRAVIDO DOS NEGROS EM MONTESQUIEU ........... 89 DILOGOS ENTRE RONALD DWORKIN E NEIL MACCORMICK: A RELEVNCIA DA NOO DE COERNCIA PARA A TEORIA DA ARGUMENTAO JURDICA................. 113 ENTRE CONSCINCIA INDIVIDUAL E AUTORIDADE ESTATAL: ................................... 120 BREVES REFLEXES SOBRE A DESOBEDINCIA CIVIL NO ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO ................................................................................................................... 120 EUGENIA LIBERAL E A TICA DA ESPCIE ................................................................. 127 GUNTHER TEUBNER NO DESAFIO KELSENIANO DE CONCEITUAO DA JUSTIA ... 132 MORAL, DIREITO E EDUCAO EM KANT ................................................................ 137 O CRIME DE ANAXGORAS E A GNESE DA IDIA DE LIMITE ................................... 144 O DIREITO NOVO E A SINGULARIDADE UNIVERSAL: FOUCAULT COM BADIOU........ 151 O GRAU DE ESPECIFICIDADE DAS NORMAS JURDICAS: CUSTOS DE ELABORAO E APLICAO DAS CLUSULAS GERAIS....................................................................... 160 O LUGAR DA FILOSOFIA NA CINCIA DO DIREITO .................................................... 167 O NAVIO AFUNDADO E O SUBMARINO A MEMRIA DO LEGADO JURDICOPOLTICO GRECO-ROMANO NA IGREJA MEDIEVAL ................................................. 174 O PROBLEMA DO EXATO CONTEDO DA NORMA JURDICA NOS PENSAMENTOS DE TERCIO SAMPAIO FERRAZ JR. E HANS KELSEN ......................................................... 182 ORDEM CONCRETA E DECISO A PARTIR DO PENSAMENTO DO NMOS EM CARL SCHMITT ................................................................................................................. 189 O VALER E O SABER DA JUSTIA E DA VERDADE NO DIREITO ................................... 196 PASSAGEM DO ESTTICO E PASSAGEM DO JURDICO EM CONTEXTO DE CAOS: OU DO EXPRESSAR DA ARTE E DO DIREITO NO LIMIAR DO SCULO XX ............................... 203 PODER E JUSTIA NAS TRAGDIAS DE SHAKESPEARE ............................................. 210 PRISO EM FLAGRANTE E IMAGINAO ................................................................. 217 SCRATES E A OBEDINCIA LEI NO DILOGO CRTON .......................................... 224 UMA LEI PROIBITIVA NECESSARIAMENTE RESTRINGE A LIBERDADE? ..................... 229 UM OLHAR SOBRE A CRISE NO ENSINO JURDICO: HERCLITO DE FESO E A INDISSOCIABILIDADE DO ENSINO, PESQUISA E EXTENSO NOS CURSOS JURDICOS ................................................................................................................................ 236 NDICE REMISSIVO .................................................................................................. 244 NDICE DE AUTORES ................................................................................................ 249
(AUTO)RECONHECIMENTO DAS PARTES COMO FORMADORAS DE UMA DECISO NO PROCESSO
Ariane Shermam Morais Vieira Rosana Ribeiro Felisberto
Palavras-chave: Reconhecimento; Processo; Legitimidade; Conciliao.
Vrios autores tm trabalhado com enfoque na teoria do reconhecimento. Dentre eles pode-se citar Taylor, Honneth e Fraser. Os questionamentos sobre o reconhecimento cada vez mais tem ganhado importncia na abordagem sobre o assunto, uma vez que tambm muito se discute sobre o multiculturalismo e a realizao de dilogos efetivos entre sujeitos diferentes ou entre grupos culturais diferentes. Diante de uma atuao democrtica do Estado de Direito, o reconhecimento de grupos culturais importante, porm importa tambm o reconhecimento dos sujeitos individuais dentro do espao discursivo no processo.
Graduanda em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais. E-mail: arianeshermam@hotmail.com. 2 Doutoranda em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais. Professora da Faculdade Estcio de S de Belo Horizonte. E-mail: roribeirof@yahoo.com.br.
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Em primeiro lugar deve haver reconhecimento dos sujeitos por parte do Judicirio como sendo efetivamente capazes de dialogar dentro do processo e participarem da construo da deciso resolutiva do conflito expressa por meio da sentena. O Direito formalmente reconhece e assim deve faz-lo os magistrados em cada caso que cada sujeito, enquanto parte de um processo judicial deve ter oportunidades de se manifestar e ser ouvido pelo juiz e pela parte contrria, contribuindo dessa maneira para a prolao da sentena. Em outras palavras, num caso concreto, o juiz deve, por exemplo, reconhecer as partes como sujeitos capazes de produzir provas e expor uma verso dos fatos e dos direitos que sero levadas em conta no momento de prolao da sentena. Outra forma sob a qual o reconhecimento se manifesta no processo judicial na realizao de tentativas e audincias de conciliao entre as partes. O Judicirio tem como um dos motivos que justificam a adoo massiva de audincias de conciliao como sendo o primeiro ato significativo de quase todos os processos, o argumento de que o Judicirio reconhece que as partes ou os sujeitos que litigam num processo so capazes de dialogarem e chagarem a um consenso, firmando um acordo entre si, que ser posteriormente apenas homologado pelo magistrado. A partir do argumento acima expresso, tem-se que o Judicirio, ao menos em tese, reconhece as partes como legtimas para deliberarem e chegarem a um consenso por si mesmas, fazendo com que seus argumentos sejam efetivamente reconhecidos pela deciso no processo. O mesmo argumento levantado ainda d ensejo a se colocar que a expanso das tentativas de conciliao pelo Judicirio reconhecem que o consenso entre as partes tende a construir uma deciso mais legtima e mais aceita pelas prprias partes.
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neste ponto que se insere a discusso trazida pela presente proposta de trabalho. Se cada vez mais a conciliao ganha importncia para o poder Judicirio haja vista, por exemplo, as campanhas e mutires constantes de conciliao no apenas na Justia Comum, como tambm na Justia do Trabalho por outro lado importante observar que no basta apenas o reconhecimento do Judicirio acerca das partes para se conseguir uma deciso legtima e bem aceita pelas partes. necessrio que tambm as partes se sintam como atores efetivos do processo. Um ponto fundamental na construo da deciso no processo com a participao das partes o auto-reconhecimento das prprias partes, para consigo e entre si. O que possvel observar na prtica e aqui surge a hiptese do presente trabalho que no existe um auto-reconhecimento efetivo das partes no processo. De modo geral, dificilmente as partes se auto-reconhecem como coprodutoras da sentena a partir de sua atuao na produo de provas, na argumentao, nas audincias e nos depoimentos que traz ao processo. Muitas das vezes se imputa ao advogado a conduo e a construo da sentena, conjuntamente com o magistrado. Em outras tantas vezes as partes no conseguem visualizar a relao de seus atos e falas no processo com a deciso tomada. Para alm desses casos gerais, um aspecto da maior importncia o fato de que, mesmo quando h a realizao de conciliao, as partes no se sentem construtoras do processo e da sentena, o que dificulta seu sentimento de legitimidade da mesma. Em casos de relaes de consumo no incomum as empresas optarem por fazer ou no um acordo a partir de uma anlise mercadolgica do que seria mais vantajoso financeiramente diante da jurisprudncia recente sobre o assunto. Dessa maneira, no reconhecem a sua prpria deciso como fruto de algo que lhe
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prprio, mas como impelidas compulsoriamente por fora de decises proferidas de forma reiterada pelo Judicirio, tentando minimizar seus prejuzos. Tambm as partes individuais no se veem como produtoras da deciso, mesmo quando fazem um acordo em audincia de conciliao. A estrutura formal do Judicirio, a presena de um nico terceiro que geralmente conduz os trabalhos da audincia de conciliao, a presena em muitos casos de advogados e at mesmo a organizao fsica das salas de audincia e ainda opinies do senso comum como a de que o processo sempre demora muito fazem com que a parte se sita pressionada a tomar uma deciso e, em decorrncia disso, no se reconhea como produtora no processo, mas apenas como vtima e, em alguns casos, beneficiria do sistema judicirio. De fato, o sucesso das audincias de conciliao alcana enorme importncia no atual contexto social, sendo objeto de uma grande mobilizao dos rgos judiciais. A ideia de um processo guiado pelos ditames da celeridade, economia, e, alm de tudo, apto a proporcionar parte a tutela efetiva de seus direitos, passa pela abertura de possibilidade de as partes resolverem entre si mesmas a controvrsia que as envolve. No entanto, toda a nfase que dada realizao das audincias de conciliao e, mais ainda, sua realizao bemsucedida, com as partes chegando a um acordo final capaz de dirimir o conflito existente entre elas, acaba criando uma atmosfera que, ainda que involuntariamente, compele os litigantes realizao de um acordo. Neste contexto, possvel visualizar o reconhecimento, por parte do Direito, das partes como legtimas produtoras de manifestaes dentro do processo. O mesmo no pode ser dito sob o ponto de vista das prprias partes, uma vez que, conforme foi explicitado linhas acima, suas manifestaes em meio s audincias de conciliao constituem mais o resultado de todo um movimento a favor da auto-composio dos conflitos do que consequncia de seu (auto) reconhecimento como legtimas coprodutoras de uma deciso.
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Uma vez que a parte no se reconhece como produtora da deciso no processo, o grau de legitimidade que ela sente fica consideravelmente reduzido, o que gera uma insatisfao em relao ao Direito e ao Judicirio. A insatisfao deriva em grande medida da percepo de que suas manifestaes ao longo do processo no contriburam para a construo da deciso final. Por fim, essa carncia de auto-reconhecimento ainda tende a levar parte a uma posio de no assumir sua responsabilidade perante a deciso que foi obtida no processo. Assim que despontam grandes ndices de descumprimento de decises judiciais e mesmo de acordos feitos entre as prprias partes, que em momento algum reconhecem a si prprias como co-produtoras da deciso final resultante do processo. Diante de tudo o que foi exposto, o auto-reconhecimento das partes como construtoras conjuntas do processo e da deciso fundamental para que se eleve os graus de legitimidade e cumprimento das decises, diminuindo ainda uma arraigada cultura de recorribilidade em nosso sistema judicirio. No basta, pois, o reconhecimento por parte do Estado, as partes tambm devem se autoreconhecerem. Em sntese, a proposta do presente trabalho verificar a hiptese de que no existe um auto-reconhecimento das partes no processo judicirio, especialmente no que se refere realizao de audincias de conciliao no mbito dos juizados especiais e do frum da cidade de Belo Horizonte.
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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TAYLOR, Charles. et. al. Multiculturalism: examining the politics of recognition. Princeton: Princeton University Press, 1994. 175p.
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A CRISE DE LEGITIMIDADE NA DEMOCRACIA REPRESENTATIVA E OS SORTEIOS
Alessandra Margotti dos Santos Pereira Freitrich Augusto Ribeiro Heidenreich Marcelo Campos Galuppo
Palavras-chave: Sorteio; Democracia Legitimidade; Direito e democracia.
representativa;
Crise
democrtica;
Sabe-se que a democracia representativa se encontra em meio a uma crise. O sentimento da populao de que os governantes no olham pelos seus interesses e de que esses mesmos no os representam , praticamente, dominante, segundo dados apresentados por SINTOMER (2010) e MIGUEL (2000).
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Graduanda em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais. E-mail: alemargotti@hotmail.com. 2 Graduando em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais. E-mail: freitrich.heiden@hotmail.com. 3 Professor da Universidade Federal de Minas Gerais e da Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais. E-mail: marcelogaluppo@uol.com.br.
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No Brasil, mesmo com a obrigatoriedade do voto, a absteno alcana ndices elevados. Muitos no vo s urnas por desacreditarem no processo eleitoral que atualmente utilizado. Tendo em vista essa perspectiva, algo se faz necessrio para evitar esse sentimento de inexpressividade, apatia poltica e no representatividade. Como forma de se evitar que a democracia representativa finde e que em seu lugar se estabelea um governo totalitrio ou ainda mais ardil, prope-se a aplicao de meios democrtico-deliberativos que permitam a maior participao do cidado comum. Para tanto, sugere-se a aplicao de mecanismos, que possam reduzir o sentimento de apatia poltica e mitigar as estratgias polticas que se valem dos votos de legenda para alcanar maior nmero de mandatos. Yves Sintomer (2010) demonstra que o sorteio como forma de promoo da democracia tem sido utilizado desde tempos remotos. Em Atenas, sculos V e IV a.C., era uma forma de participao poltica muito aplicada ao lado da Assembleia Popular e das eleies. A partir do sorteio integrava-se a Boul (o Conselho democrtico de Atenas) e a Helieia (o Tribunal de Atenas). Em Veneza, em meados do sculo XI, o sorteio tambm foi utilizado, juntamente com as eleies, para se escolher o doge, o representante mximo do pas, dentre os integrantes do Maggior Consiglio. Florena tambm se valeu do sorteio para integrar diversos cargos do governo, quando o pas se encontrava em tempos democrticos. Roma utilizou o sorteio, como afirma Montesquieu (2000), com o fim de integrar tribunais para o julgamento dos crimes privados. Com o advento das revolues francesa e americana o sorteio desapareceu do meio poltico, devido ao fato de os revolucionrios no compreenderem tal instituto como representativo das minorias. Em contrapartida, a eleio, como forma de escolha dos representantes, permitia a seleo dos melhores, dos mais aptos a governar.
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A partir de 1640, o sorteio se atrelou ao judicirio, sendo utilizado nos tribunais do jri, como mtodo de escolha dos jurados nos pases da Inglaterra, Estados Unidos e Frana. Nas ltimas dcadas, somente, o sorteio voltou cena poltica. Os idealizadores dos mecanismos que utilizam o sorteio como meio de escolha de participantes, no incio, pretendiam apenas criar uma amostra representativa, um espelho da populao tal qual ela . Aps a ltima dcada, alguns desses institutos comearam a ser vistos como um meio de permitir a participao popular nas decises polticas, bem como criar um rgo capaz de opinar, julgar e at mesmo, fiscalizar outros ramos do governo. O primeiro desses mecanismos o jri de cidados, criado por Ned Crosby em 1970. Ele visa o sorteio de 15 a 30 cidados comuns chamados a deliberarem sobre certo assunto de ordem pblica emitindo, aps, um parecer que seria encaminhado aos representantes polticos. O segundo a conferncia de consenso, criada pelo Danish Board Technology em 1987. Essa se encontra nos moldes de um painel, em que especialistas sobre o assunto a ser debatido apresentam o tema para, aproximadamente, 50 cidados sorteados comeando, em seguida, o debate sobre o tema controvertido. O terceiro instituto a ser destacado a pesquisa deliberativa. Foi criada por James Fishkin, em 1988, como uma verso melhorada das pesquisas de opinio. A pesquisa deliberativa elaborada com mais de 130 integrantes, escolhidos de forma aleatria, aos quais so passadas informaes acerca do assunto a ser debatido. Logo aps, dado um tempo para que deliberem entre si, de forma que todos tenham uma opinio esclarecida para emitir no momento da pesquisa. Esses institutos tm sido profundamente utilizados no mundo contemporneo. Pases como Canad, Austrlia, Dinamarca, Grcia e Frana j se
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valem desses meios para trazer o cidado comum a pensar e deliberar sobre questes que a ele atinge diretamente. No Brasil, o sorteio, atualmente, utilizado como mtodo de escolha dos integrantes do jri e como meio de distribuio de processos, na esfera judiciria; no mbito administrativo aplicado na fase final da Lei de Licitaes, quando em caso de empate; aplicado at mesmo no meio esportivo, como mtodo de escolha de rbitros de futebol. Voltando ao foco da crise de representatividade, podemos apontar como suas principais causas: a corrupo, a influncia miditica, a apatia poltica, o sentimento de inexpressividade do voto, a m gesto dos negcios pblicos e por fim, o desencanto com o mecanismo eleitoral. Em busca da possibilidade de se minorar os efeitos da crise representativa na atual democracia brasileira, encontramos na proposta de Akhil Reed Amar (AMAR, apud MIGUEL, 2000) um mecanismo que, se adaptado ao processo eleitoral brasileiro, poderia ter muito a contribuir. Inicialmente denominado de Votao Lotrica (Votting Lotery), um mecanismo que alia o sorteio s eleies, com o objetivo de ampliar a participao da minoria, mas, tambm garantir uma mnima tcnica e legitimidade eleitoral. O mecanismo da Votao Lotrica ocorre da seguinte forma: primeiramente realiza-se uma eleio, e em um segundo momento, um sorteio, em que cada candidato ter o nmero de chances proporcionais ao nmero de votos que angariou durante a primeira fase (as eleies). As vantagens da utilizao dos sorteios por meio da votao lotrica podem ser divididas, em nossa anlise, como diretas e indiretas. Como vantagem direta, tem-se o fato de a votao lotrica garantir a participao das minorias no processo eleitoral, alm de propiciar a reduo da apatia poltica, bem como do sentimento de inexpressividade do voto, uma vez que cada voto seria significativo para assegurar maiores chances de alcanar o mandato. Por outro lado, a votao lotrica poderia incentivar uma maior fiscalizao por parte da populao, pois,
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uma vez reduzida a apatia, a corrupo seria minorada pelo controle popular, sendo essa uma vantagem indireta do emprego desse mecanismo. Prope-se a utilizao do mecanismo da Votao Lotrica para escolha das cadeiras destinadas aos vereadores. Pode-se indagar o porqu da escolha da aplicao deste mecanismo ao nvel municipal e no ao nvel estadual ou federal. A resposta reside no fato de que seria dificultada a sua eficcia caso aplicado em um qurum eleitoral muito elevado; justamente, uma das vantagens da aplicao desse processo, diz respeito participao das minorias, pois, em nvel local, seria muito mais concreto se falar na busca dos votos desses pelos candidatos. Esse o motivo pelo qual esse sistema deve ser empregado no processo eleitoral para escolha dos veredadores e no para a escolha dos deputados estaduais e federais. Restando exposto a origem dos sorteios, a sua aplicao no mundo e no Brasil, bem como as causas da crise de representatividade na atual democracia e ainda a proposta de se aplicar o mecanismo da Votao Lotrica no processo de escolha dos vereadores, preciso ressaltar que a aplicao dos sorteios, h pouco tempo, tratava-se de uma possibilidade distante da prtica, mas que, aps diversos estudiosos se dedicarem ao tema, deixou de ser apenas uma ideia audaciosa para ocupar um lugar em meio a discusses que tem por objetivo encontrar solues para a problemtica da crise na democracia representativa.
BRASIL. Lei n 8.666, de 21 de junho de 1993. Regulamenta o art. 37, inciso XXI, da Constituio Federal, institui normas para licitaes e contratos da Administrao
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Pblica e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8666cons.htm>. Acesso em: 13 out. 2011. BRASIL, Lei n 10.671, de 15 de maio de 2003. Dispe sobre o Estatuto de Defesa do Torcedor e d outras providncias. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2003/L10.671.htm. Acesso em: 13 out. 2011. CUNNINGHAM, Frank. Teorias da Democracia: Uma Introduo Crtica. Trad. Delamar Jos Volpato Dutra. Porto Alegre: Artmed. 2009. MIGUEL, Luis Felipe. Sorteios e Representao Democrtica. Lua Nova, n 50, 2000. Disponvel em: <http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S010264452000000200005&lang=pt>. Acesso em: 25 set. 2011. MONTESQUIEU, O Esprito das Leis. Trad. Cristina Murachco. 2 ed. So Paulo: Martins Fontes, 2000. SINTOMER, Yves. O Poder ao Povo: Jris de cidados, sorteio e democracia participativa. Trad. Andr Rubio. Belo Horizonte: Editora UFMG, 2010.
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A DEMOCRACIA DELIBERATIVA E A GOVERNANA SOCIAL1
Freitrich Augusto Ribeiro Heidenreich
Palavras-chave: Democracia deliberativa; Governana social; Governabilidade; Representatividade.
Para iniciarmos o tema sobre a Democracia deliberativa nada mais necessrio do que identificar o conceito etimolgico de democracia e de deliberao, e aps tais avaliaes isoladas, compreender o que seria propriamente a democracia deliberativa. O conceito de democracia, segundo a etimologia, vem do grego (demo = povo), (cratia = poder), portanto, traduz-se como governo do povo, pelo povo e para o povo (DE PLCIDO E SILVA, 2010, p. 433). J a deliberao vem do latim deliberatio, de deliberare, que significa resolver, decidir, aplicado para indicar toda resoluo ou deciso, tomada por uma pessoa ou assembleia, mediante
Este trabalho fruto das reunies do Ncleo Justia e Democracia orientado pelo Professor Doutor Marcelo Campos Galuppo. 2 Graduando em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais. E-mail: freitrich@yahoo.com.br.
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prvia discusso e exame da matria, assim submetida a esse veredicto (DE PLCIDO E SILVA, 2010, p. 429). Aps analisado etimologicamente o conceito de democracia deliberativa, por meio das palavras que as compem. Cabe agora analisar no o conceito, mas sim a definio de democracia deliberativa. Democracia deliberativa, de acordo com Joshua Cohen, est enraizada no ideal intuitivo de uma associao democrtica na qual a justificao dos termos e das condies de associao procede por meio de argumento e raciocnio pblico entre cidado iguais (COHEN, 1989, p. 17). Portanto, a democracia deliberativa uma democracia na qual, antes de se deliberar sobre determinada matria ou forma, se expe argumentos racionais e se contrapem as opinies previamente objetivando o consenso. Para que isso seja possvel, a democracia deliberativa exige a existncia de alguns pr-requisitos, sendo eles: a. Os indivduos devem estar abertos s mudanas e a ouvir as posies e as contraposies dos outros, o que se denomina de reciprocidade (GUTMANN e THOMPSON, 1996); b. Devem ser apresentados argumentos racionais, ou seja, deve estar presente a racionalidade, e por fim; c. Os argumentos devem ser apresentados com o objetivo de se chegar a um consenso. luz de diversos tericos da democracia, a racionalidade princpio essencial da forma deliberativa, Cass Sunstein, entende que um sistema democrtico em bom funcionamento se fundamenta no em preferncias, mas em razes (SUNSTEIN apud CUNNINGHAM, 1997, p. 94). Tambm Frank Cunningham ao citar Benhabib que diz que a legitimidade est ligada racionalidade e, (CUNNINGHAM, 2009) Habermas a compreende como um aspecto elementar da democracia deliberativa. (HABERMAS, 1997) Outro princpio importante da Democracia deliberativa a reciprocidade, denominado assim por Amy Gutmann e Dennis Thompson, (1996) que definiram-no exatamente na ideia de que um indivduo no respeitar a razo do outro, caso esse no respeite a daquele primeiro.
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Para justificar o terceiro princpio, Frank Cunningham, (2009) diz ser o fim ltimo dos democratas deliberativos a busca pelo consenso dos bens comuns. Desta forma, foram apresentados os argumentos necessrios para a comprovao dos princpios que regem a democracia deliberativa. Aps a apresentao do conceito, definio e princpios da democracia deliberativa preciso estabelecer a relao entre essa e a ideia de governabilidade - capacidade poltica de um governo agir conforme os seus apoios representativos e da sociedade (ALCOFORADO, 201, p.7) e a de governana social que uma estrutura social existente numa determinada localidade, tambm para viabilizar a ao social e o desenvolvimento (ALCOFORADO, 2011, p.7) A democracia deliberativa, certamente, tem muito a contribuir dentro dos espaos pblicos em favor da governana social. Por meio dos debates pblicos e fruns seria possvel alcanar o que Cunningham denominou de equilbrio reflexivo, isso sigmifica sustentar que as pessoas podem ser convencidas de forma deliberativa pelo raciocnio deliberativo. Pois a deliberao requer que os cidados apresentem razes uns para os outros em fruns pblicos (CUNNINGHAM, 2009, p. 204). Gutmann e Dennis Thompson (1996) ainda complementam ao dizer que a publicidade nas deliberaes obrigam os indivduos a ouvirem os argumentos que so apresentados nas discusses pblicas e ainda ressaltam a necessidade do respeito mtuo e do igual acesso aos mecanismos de deliberao diretamente efetivos. A Assembleia Legislativa de Minas Gerais promoveu entre os dias 15 e 24 de fevereiro de 2011, um frum democrtico para o desenvolvimento de Minas Gerais para a discusso das questes que deveriam estar na pauta durante os prximos dez anos. Apesar de plausvel a iniciativa do poder legislativo do Estado, esse esforo ainda no o suficiente, pois podem ser realizadas diversas crticas forma com a qual foram conduzidos esses mesmos fruns pblicos sob a perspectiva da democracia deliberativa.
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Dentre eles: a. O frum democrtico teve como objetivo ouvir autoridades e integrantes da sociedade civil, porm esses no participavam da elaborao direta de propostas de lei, ou votaes. Na verdade, durante o frum s se apresentavam os argumentos, no havia qualquer intento em se alcanar um consenso entre as partes, o que do ponto de vista da democracia deliberativa seria inconcebvel; b. Outro elemento que pode ser criticado o fato de o frum no garantir uma igual participao de todos os representantes da sociedade civil e por fim, c. Parte dos legisladores no estavam presentes s reunies, destarte, como debater se a totalidade ou a maioria das partes no esto presentes. (sociedade e representantes do governo) Aps apresentadas essas crticas, resta probo que os Fruns democrticos elaborados pela Assembleia Legislativa de Minas Gerais, apesar de em muito j terem avanado em relao a outros estados, ainda esto distantes do que se poderia dizer ideal. Prope-se portanto, que, os Fruns democrticos a serem realizados, alm de contarem com uma maior participao dos representantes do poder legislativo, devem possibilitar a uma maior parcela da populao a sua participao, no somente nas discusses, a exposio dos argumentos que necessariamente devem ser racionais, mas tambm durante os processos deliberativos, seja por meio de de referendos, ou pleibiscitos que deveriam ocorrer necessariamente aps esses mesmos fruns. importante ressaltar que o objetivo desse trabalho no o de criticar a atuao da Assembleia Legislativa de Minas Gerais, mas sim o de se propor um mecanismo mais eficaz do ponto de vista da democracia deliberativa, bem como promover a governabilidade e o aprimoramento das aes dentro da governana social. A questo da participao popular deve ser levada com cautela, pois a democracia deliberativa tambm possui problemas em sua estrutura, dentre eles: a escassez de recursos, a presena do exclusivo auto-interesse (generosidade limitada), desacordos morais bsicos, e entendimento incompleto do que
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melhor interesse individual e coletivo. (GUTMANN e THOMPSON apud CUNNINGHAM, 2009, p. 197) Tendo em vista esses entraves execuo de uma democracia deliberativa plena, devemos tratar seu emprego com ressalvas. Destarte, se prope que o poder legislativo ao realizar fruns pblicos, como o Frum Democrtico, primeiramente analise as matrias que podem ser endereadas deliberao popular, ou que estabelea o limite oramentrio para isso, o que compreendo ser o mais correto, repeitando assim um dos limites da democracia deliberativa que a escassez de recursos; dessa forma, superando-a. Outros elementos a serem observados so o auto interesse e o entendimento incompleto, que por sua vez, devem ser sanados pela prpria discusso exaustiva sobre a matria em questo, de forma que, teram sido realizadas todas as possveis aes para se alcanar o interesse coletivo e a compreenso do melhor interesse coletivo e individual. Desta forma, ser possvel o emprego da democracia deliberativa em sua forma mais eficaz possvel, respeitando seus princpios e contornando seus limites, de forma a construir uma governana social mais slida e uma governabilidade mais representativa.
ALCOFORADO, Flvio. O instituto de governana social: avanos e perspectivas no desenho de um novo arranjo organizacional. II Congresso Consad de Gesto Pblica
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Painel 07: Governana social e reorganizao dos espaos pblicos no Brasil. Disponvel em: < http://www.seplag.rs.gov.br/upload/Painel_07_ Flavio_Alcoforado_formatado.pdf>. Acesso em 04 de novembro de 2011. ALMG. Frum Democrtico para o Desenvolvimento de Minas Gerais. Disponvel em: http://www.almg.gov.br/acompanhe/eventos/hotsites/2011/forum_democratico/ o_que_e.html>. Acesso em 04 de novembro de 2011. COHEN, Joshua. Deliberation and Democratic Legitimacy. In: Hamlin, A. & Pettit, P. (ds), The Good Polity. Normative Analysis of the State, Oxford, B. Blackwell, 1989. CUNNINGHAM, Frank. Teorias da Democracia: Uma Introduo Crtica. Trad. Delamar Jos Volpato Dutra. Porto Alegre: Artmed. 2009. DE PLCIDO E SILVA, 2010. Vocabulrio Jurdico. 28 ed. Atualizado por: Nagib Slaibi Filho e Glucia Carvalho. Rio de Janeiro: Editora Forense, 2010. GUTMANN, Amy e THOMPSON, Dennis. Democracy and Disagreement: Why Moral Conflict Cannot be Avoided in Politics, and What Should be Done About It. Cambridge, Harvard University Press, 1996. HABERMAS, Jrgen. Direito e Democracia: entre faticidade e validade. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997.
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A FUNDAMENTAO UTILITARISTA DOS DIREITOS DOS ANIMAIS
Eduarda Cellis da Silva Campos
Palavras-chave: Animais. Direito. Utilitarismo.
Numa sociedade em constante transformao, teorias, pensamentos e princpios modificam-se e so postos prova, surgindo frequentemente novas e complexas questes que demandam respostas por parte do Direito. A problemtica dos direitos dos animais insere-se neste contexto gerando grandes discusses, sendo, segundo Arthur Kaufmann (2004), uma das funes da filosofia aferir a solidez dos argumentos apresentados por aqueles que defendem ou refutam tais direitos, a partir de sua razoabilidade e coerncia. H diversas teorias defensoras dos direitos dos animais, entre as quais existem divergncias com relao fundamentao, ao contedo e s consequncias decorrentes de sua implementao. O utilitarismo, uma das mais significativas teorias ticas que tratam sobre o tema, baseia-se, essencialmente, no
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Graduanda da Universidade Federal de Juiz de Fora. eduardacellis@ig.com.br
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princpio do bem-estar mximo, partindo do pressuposto de que os homens dirigem suas aes buscando o prazer e evitando a dor. Nessa perspectiva, todos os seres capazes de serem movidos por essas sensaes devem receber a mesma importncia, incluindo-se animais no humanos. Configura-se como uma tica consequencialista, medida que avalia uma ao como correta ou no em funo exclusivamente das consequncias geradas por ela. Um dos principais representantes da posio utilitarista com relao aos animais o filsofo contemporneo Peter Singer (2010) que, em seu livro Libertao Animal, defende o princpio bsico da igualdade, o qual abrangeria seres vivos no humanos que, segundo Jeremy Bentham, pelo simples fato de serem capazes de sofrer, possuem interesses que devem ser considerados pelo homem. A aplicao do referido princpio no requer igual tratamento para animais e seres humanos, mas implica igual considerao entre eles. Segundo Singer, no existem diferenas to relevantes entre os animais e os homens a ponto de julgarmos ser a espcie humana superior s demais, ocupando o mais alto nvel hierrquico na natureza e desfrutando de plenos direitos sobre seres inferiores. Em certas circunstncias, a vida de um chimpanz ou de um co adulto seria mais valiosa que a vida de um beb ou de um adulto gravemente retardado. A sencincia dos animais, capacidade de sentir dor tambm presente em seres humanos, ainda que com intensidades diversas, razo suficiente para que o sofrimento infligido a eles seja considerado da mesma forma que o sofrimento semelhante de quaisquer outras espcies, e no deva, portanto, ser ignorado. A supervalorizao de determinada espcie em detrimento dos interesses de outra, resultando em discriminao desta, constiui o chamado especismo, comparado, pelo autor, ao racismo e ao sexismo, formas de discriminao contra negros e mulheres fundadas em caractersticas irrelevantes para definio da espcie humana. H tantas formas de especismo quanto justificativas e desculpas para pratic-lo. Caa de animais selvagens, experimentaes cientficas cruis, comrcio de couro e peles, torturas dos animais em circos e rodeios, e criao de
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animais com fins alimentcios so algumas das prticas especistas com as quais convivemos sem que haja uma reflexo sobre os malefcios e sofrimentos causados aos animais. A mais propalada prtica especista seria a de comer outros animais. Visto que o regime vegetariano capaz de proporcionar uma vida saudvel, no haveria justificativas vlidas para que submetssemos os animais s crueldades e aos sofrimentos vivenciados nas fazendas industriais com o objetivo nico de satisfazer o paladar humano. Na hiptese de criao dos animais sem o confinamento, de maneira que fosse possvel uma existncia agradvel, sendo a morte rpida e indolor, a utilizao dessa carne seria aceitvel. No entanto, essa hiptese encontra-se mais no plano utpico do que no plano real. O especismo originou-se h sculos e sua prtica est arraigada na sociedade, sendo, pela maioria, sequer reconhecida como imoral. Para o pensamento pr-cristo, o homem teria sido criado imagem e semelhana de Deus e recebido dEle o domnio sobre toda a natureza. Com a entrada do pecado, a morte passaria a fazer parte da vida de todos os seres vivos, inclusive dos animais. Aps o dilvio, foi permitido ao homem alimentar-se de carne. O pensamento grego era dividido entre aqueles que defendiam os animais e os que acreditavam que eles eram meios para fins humanos, como Aristteles. Da mesma maneira, encontram-se ideias diversas no pensamento cristo. Um dos representantes desse pensamento, Toms de Aquino, afirmava que os animais esto para o homem assim como as plantas esto para os animais, considerando, ento, no ser errado mat-los ou usar de crueldade para com eles. A partir do Iluminismo, possvel constatar um gradual reconhecimento da sencincia dos animais, o que no acarretou, naquele momento, a admisso de seus direitos. Somente no sculo XIX, surgem lutas por direitos de outras espcies. Com a divulgao da teoria de Darwin, a ideia de superioridade da espcie humana contestada e, para se manter o especismo, usam-se pretextos como o de que, em seu estado natural, alguns animais matam outros, no havendo motivos para no
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mat-los para nos servirem de alimento. Em seu livro, tica Prtica,Singer refuta tal argumento afirmando que, primeiramente, a maior parte dos animais que se alimentam de carne no sobreviveriam de outra forma, ao passo que para os seres humanos, a incluso da carne animal em sua dieta seria um luxo e no uma real necessidade. Ademais, seria um paradoxo buscarmos orientao moral nas aes dos animais se os consideramos selvagens e irracionais. O ponto fundamental que enquanto os animais no possuem a capacidade de refletir sobre seus atos, ns somos completamente aptos a ponderarmos sobre a tica de nossa alimentao. Para Singer, seres humanos e animais esto na mesma categoria e possuem direitos, devendo ser regidos pelo princpio moral da igual considerao de interesses. No sendo encontradas caractersticas relevantes que tornem o homem superior aos demais seres vivos, ele deve a estes respeito e alvio de seus sofrimentos. Alegar a existncia de um valor intrnseco ao ser humano seria uma forma de apelao daqueles que no possuem argumentos racionais. Embora tambm defenda os direitos dos animais (atravs da abordagem das capacidades), Martha Nussbaum (2008) faz importantes crticas viso utilitarista, especialmente a dois elementos independentes nos quais se baseia o utilitarismo, o ranking de somatrio e o hedonismo ou satisfao de preferncia. O ranking de somatrio leva em conta o bem-estar mdio ou total, a soma geral de frustrao de preferncias e de satisfao relevantes, impossibilitando a excluso antecipada de resultados altamente desfavorveis a determinado grupo ou classe. Tal posio pode levar justificao de absurdos como a escravido e a subordinao vitalcia de alguns a outros. O hedonismo (Bentham) e a satisfao de preferncia (Singer) so fatores problemticos quando tomados por fundamento, visto que prazer uma noo extremamente vaga, de difcil preciso em seres humanos, atingindo uma linha ainda mais tnue em animais no humanos. Faz-se tambm necessria a avaliao de prazer e dor como os elementos mais importantes a serem considerados, porquanto h prazeres reprovveis e parecem existir elementos de valor mais importantes que o prazer na vida animal.
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Apesar de o utilitarismo oferecer contribuies para a discusso sobre os direitos dos animais, apresenta grandes problemas em sua argumentao. O fato de os animais sentirem dor e prazer no fundamento suficiente para torn-los sujeitos de direito, elevando-os categoria de pessoas, o que inconcebvel para o direito atual. certo que devam ser protegidos, como nossa Contituio j o faz, mas como objetos de direito e no como sujeitos de direito, atributo exclusivo da pessoa humana.
KAUFMANN, Arthur. Filosofia do Direito. Prefcio e traduo Antnio Ulisses Corts. Lisboa: Calouste Gulbenkian, 2004. NUSSBAUM, Martha C. Para alm de compaixo e humanidade: justia para animais no humanos. In: MOLINARIO, Carlos Alberto; MEDEIROS, Fernanda Luiza Fontoura de; SARLET, Ingo Wolfgang; FENSTERSEIFER, Tiago (Org.). A dignidade da vida e os direitos fundamentais para alm dos humanos: uma discusso necessria. Belo Horizonte: Frum, 2008. SINGER, Peter. tica Prtica. . So Paulo: WMF Martins Fontes, 2002. SINGER, Peter. Libertao Animal: O Clssico Definitivo Sobre o Movimento Pelos Direitos dos Animais. So Paulo: WMF Martins Fontes, 2010.
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A IDENTIDADE DO SUJEITO CONSTITUCIONAL NA (RE)INTERPRETAO DA CONSTITUIO
Flvia Siqueira Costa Pereira Vincius Silva Bonfim Vtor Amaral Medrado Marcelo Campos Galuppo
Palavras-chave: Constituio; Direito e Democracia; Histria Efeitual; Identidade; Sujeito Constitucional; Reconhecimento.
A efetividade dos Direitos Fundamentais na construo dos provimentos estatais est condicionada abertura da sociedade para a participao dos
Graduanda em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais. E-mail: flaviasiqueiracp@gmail.com. 2 Doutorando em Teoria do Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais. Professor da Faculdade Pitgoras e da Faculdade J. Andrade. Contato. E-mail: bonfimbh@hotmail.com. 3 Mestrando em Teoria do Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais. Graduado em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais e graduando em Filosofia pela Universidade Federal de Minas Gerais. E-mail: vitor_medrado@hotmail.com. 4 Professor da Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais e da Universidade Federal de Minas Gerais. E-mail: marcelogaluppo@uol.com.br.
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cidados na interpretao da Constituio. que a cidadania um processo contnuo e reflexivo mediante o qual o intrprete da Constituio, utilizando de suas prerrogativas jurdicas e polticas, pode reconstruir a realidade em que se encontra. A construo da realidade se d tambm pelo discurso atravs do qual se pretende reconstruir interpretaes da Constituio. a identidade do sujeito constitucional, conforme defende Rosenfeld, que torna possvel que a Constituio seja interpretada pelos sujeitos constitucionais. O processo de construo e reconstruo das interpretaes da Constituio far com esta permanea sempre atual e legtima frente sociedade. A anlise da identidade do sujeito constitucional, porm, no pode ser vista isoladamente, at porque Rosenfeld no pensa uma tese voltada para a elaborao normativa, mas sim para a reconstruo da realidade desta identidade. preciso, pois, ter em vista as vrias perspectivas que fundam a realidade hermenutica do sujeito constitucional: a perspectiva propriamente constitucional, a dialgica e tambm a histrica. O itinerrio deste trabalho ser, primeiramente, o do estudo da relao basilar entre a construo da identidade do sujeito constitucional e o conceito habermasiano de patriotismo constitucional. Posteriormente, trabalharemos o processo de completude e de reconhecimento desta identidade que se d pela dialtica. Finalmente, estudaremos a contribuio de Gadamer para, concluindo, apresentarmos a identidade do sujeito constitucional como resultante de um processo dialtico e dinmico no qual se insere o interprete da Constituio nas sociedades plurais. A identidade do sujeito constitucional formada pelo processo permanente de aprendizado em que os sujeitos aprendem com as suas igualdades e diferenas, com os erros e acertos, e por meio dela que a interpretao da Constituio se realiza dialeticamente.
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Os pontos basilares para a perspectiva reconstrutiva da identidade do sujeito constitucional so os pressupostos opostos, consubstanciados na rica e produtiva tenso existente na facticidade e na validade do mundo moderno e que 5 proporcionam melhores interpretaes na democracia e no pluralismo . No mbito de um Estado constitucional democrtico, a legitimao colocada em cheque, questionando-se a sua efetiva realidade sob uma perspectiva democrtica. Como possvel, por exemplo, que constituamos um povo, sendo to diversos uns dos outros? O povo no pode significar apenas um referencial quantitativo, manifestado nas eleies, legitimador do processo de deciso pretensamente democrtico em uma sociedade. Na verdade, com a tese do sujeito constitucional, a inteno que povo signifique muito mais que isso, representando tambm um 6 elemento pluralista para a interpretao, uma opinio efetiva e ativa na sociedade . O patriotismo constitucional habermasiano no diz respeito imposio de uma realidade normativa refletida pela sociedade. Pelo contrrio, o que Habermas prope a construo, no decorrer da histria, de uma identidade coletiva construda pelos prprios cidados atravs de um processo democrtico, do qual sao eles partcipes. Rosenfeld, amparando-se em Habermas, defende que a construo de uma identidade do sujeito constitucional dever se dar a partir de uma Constituio j elaborada por mtodos legtimos, atentando, e.g., para o lugar das geraes passadas e futuras.
A auto-identificao da sociedade pluralista tambm como sociedade democrtica est ligada ao fato de o Direito ter de garantir a possibilidade de realizao de projetos de vida distintos. atravs, pois, da garantia da igualdade que se pode falar em auto-identidade democrtica da sociedade pluralista. Ver: Galuppo, 2002, p. 210-211. 6 Segundo Friedrich Mller, para que uma sociedade seja, de fato, democrtica, no basta a mera participao dos cidados nas eleies. A partir da garantia da efetividade dos direitos humanos, de polticas sociais para a reduo das desigualdades e da forma do Estado de Direito, preciso a participao incessante da populao, seja como resistncia democrtica ou como atividade democrtica. Ver: MLLER, 1993, p. 124-127.
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A luta pelo reconhecimento constitui a funo precpua do cidado enquanto participante da poltica, j que somente no exerccio da cidadania que se torna possvel a efetiva produo de cidados, ou sujeitos constitucionais. De fato, no h ditadura que possa preparar o indivduo para a cidadania, que envolve a permanente reconstruo e reinterpretao do que se entende por Constituio. Esse processo dinmico, aberto e que tem por objetivo negar para uma posterior aceitao o que Hegel denomina de dialtica. Hegel utiliza deste conceito para demonstrar como os indivduos nas relaes sociais buscam a identidade atravs das diferenas. O desejo por reconhecimento impulsiona o eu (self) em busca do outro, uma vez que j tenha experimentado a dor da carncia, da ausncia e a incompletude. O sujeito volta-se para o outro em busca de 7 reconhecimento , aps entender que a sua realizao no passa pelos objetos (HEGEL, 2008). O conceito de reconhecimento coaduna-se com o constitucionalismo moderno na medida em que este requer, precipuamente, um Estado Democrtico de Direito e a proteo dos direitos fundamentais, pelos quais o legtimo sujeito constitucional deve renunciar a um montante de poder, se submete prescrio do direito e se limita em face dos interesses fundamentais dos outros. Outro aspecto relevante da identidade do sujeito constitucional diz respeito historicidade da situao hermenutica. Com efeito, ser possvel uma interpretao da Constituio alheia historicidade do sujeito (o sujeito constitucional) e do objeto (a Constituio)? A Constituio um projeto em constante construo e reconstruo, o que torna o exerccio do Poder Constituinte algo perene, permanente, incessante na histria.
Para Axel Honneth, a identidade pessoal do indivduo fruto do processo de reconhecimento pelo qual, a partir do assentimento e encorajamento de outros, o indivduo aprende a se remeter a si mesmo como constitudo de determinas propriedades e capacidades. Ver: HONNETH, 2003, p. 272.
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A histria pode ser entendida como processo aberto de transformao de contextos sociais que permite, na anlise desse processo, o reexame do tempo presente (REPOLS, 2007, p. 03). A reconstruo do presente permite o movimento interpretativo permanente e vivo da identidade do sujeito a partir da Constituio. A teoria de Rosenfeld da identidade do sujeito constitucional, na medida em que prev o desenvolvimento dialtico realizado pelo sujeito em relao tradio, guarda relao com conceito de Gadamer de Histria Efeitual. Nos dizeres de Gadamer:
A conscincia da histria efeitual ultrapassa a ingenuidade desse comparar e igualar, deixando que a tradio se converta em experincia e mantendo-se aberta pretenso de verdade apresentada por essa. A conscincia hermenutica tem sua consumao no na certeza metodolgica sobre si mesma, mas na comunidade de experincia que distingue o homem experimentado daquele que est preso aos dogmas (GADAMER, 2005, p. 472).
A histria efeitual , em um primeiro momento, a expresso da prpria historicidade da situao hermenutica. que resta impossvel a desvinculao da atividade hermenutica da histria. Nesse sentido, o crculo hermenutico, para Gadamer, se constitui como uma inesgotvel construo da verdade, que no atingida como se fosse simplesmente um objeto espera de ser desvendado, mas se d de maneira dialtica na medida em que o crculo hermenutico, apesar de no ser nem objetivo, nem subjetivo, descreve o movimento da tradio, bem como do intrprete (GADAMER, 2005, p. 388). Tanto a identidade do sujeito constitucional, tal como trabalhada por Rosenfeld, quanto a Histria Efeitual de Gadamer traam laos profundos com a tradio histrica, sem, porm, jamais deixar-se aprisionar por ela. Ambas so marcadas pela abertura e dialeticidade na reconstruo contnua da histria.
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A identidade do sujeito constitucional pode ser apreendida a partir de expresses de auto-identidade no discurso intersubjetivo que vincula todos os atores que esto e sero reunidos pelo mesmo conjunto de normas constitucionais. Nesse sentido, esta identidade um hiato, um vazio, uma lacuna que pede por completude e necessita, para a sua existncia, da sua constante reconstruo, a qual se d pela interpretao legtima da Constituio. A Constituio, portanto, deve estar aberta a interpretaes, ou seja, ter espao para os dilogos conflitantes que se contrapem em vista de um entendimento mtuo da Carta Magna. O sujeito constitucional, assim, emerge da necessidade do confronto com o outro, j que, no mbito do constitucionalismo moderno, o contraste entre o eu e o outro consequncia do pluralismo que lhe inerente. Na medida em que o constitucionalismo deve se articular com o pluralismo, ele precisa levar o outro na devida conta, o que significa que os constituintes devem forjar uma identidade que transcenda os limites de sua prpria subjetividade (ROSENFELD, 2003, p 36). preciso, porm, atentar para o fato de que os sujeitos constitucionais esto inseridos em determinado contexto histrico que determina em certo sentido a hermenutica constitucional. Nesse sentido, inerente ao processo interpretativo da Constituio uma relao dialgica com a tradio em que se insere o sujeito constitucional. Sempre presente, pois, a tradio, marca da historicidade do sujeito, tornase ainda mais evidente a dialeticidade constitutiva do processo de construo da identidade do sujeito constitucional.
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GADAMER, Hans-Georg. Verdade e mtodo I: traos fundamentais de uma hermenutica filosfica. 7 ed., Petrpolis: Vozes; So Paulo: Editora Universitria So Francisco, 2005. GALUPPO, Marcelo Campos. Igualdade e Diferena: Estado Democrtico de Direito a partir do pensamento de Habermas. Belo Horizonte: Mandamentos, 2002. HABERMAS, Jrgen. Direito e Democracia: entre facticidade e validade, volume I 2.ed./ Jrgen Habermas; traduo: Flvio Beno Siebeneichler. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 2003. HEGEL, Georg Wilhelm Friedrich. Fenomenologia do esprito. 5 ed. Bragana Paulista: Ed. Universitria So Francisco; Petrpolis: Vozes, 2008. HONNETH, Axel. Luta por reconhecimento: a gramtica dos conflitos sociais. Trad. de Luiz Srgio Repa. So Paulo: Editora 34, 2003. MLLER, Friedrich. Quem o povo? A questo fundamental da democracia. Trad. Peter Naumann. 3 ed. So Paulo: Max Limonad, 2003. REPOLS, Maria Fernanda Salcedo. A identidade do sujeito constitucional no Brasil: uma visita aos seus pressupostos histrico-teorticos na passagem do Imprio para a Repblica, da perspectiva da forma de atuao do guardio mximo da Constituio. In: XVI Encontro Preparatrio do Conpedi, 2007, Campos dos Goytacazes - RJ. Anais Conpedi / Campos dos Goytacazes, 2007. ROSENFELD, Michel. A identidade do sujeito constitucional. Trad. Menelick de Carvalho Neto. Belo Horizonte: Mandamentos, 2003.
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A IMPORTNCIA PARA O DIREITO DA CONCEPO DE NATUREZA HUMANA LUZ DAS CINCIAS DA MENTE
Pmela de Rezende Crtes
Palavras-chave: Natureza humana. Cincias sociais aplicadas. Cincias da mente. Comportamento tico. Comportamento normativo.
Este trabalho tem como objetivo discutir a importncia do conceito de natureza humana. Em especial, pretende discutir como se faz necessrio empreender um dilogo entre as cincias sociais, em especial o direito, e as novas teorias cientficas no campo da biologia na busca pela definio dessa natureza. preciso desmistificar as possibilidades de investigao biolgica e deslig-las dos usos antiticos do sculo passado, enxergando as pesquisas cientficas em campos como a neurocincia, a gentica e a evoluo como necessrias para a compreenso da realidade social. Para tanto, preciso primeiro situar a discusso num brevssimo resumo do caminho que o conceito de natureza humana percorreu at encontrarmo-nos em tempos presentes e nos perguntarmos o que a natureza humana contemporaneamente.
Cincias do Estado UFMG. E-mail: pamela.recortes@gmail.com.
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A busca pela compreenso da essncia do ser humano, daquilo que o constitui enquanto tal, e na maior parte das vezes daquilo que o diferencia do restante da natureza, uma busca antiga e provm da necessidade de explicar o homem e a mulher e a existncia da sociedade de maneira racional. Rousseau, ao buscar as razes do pacto que nos mantm coesos, busca fundamentar suas concepes atravs do estudo da natureza humana, pois o homem nasce bom quanto tudo quanto sai da natureza(...) (DEL VECCHIO, 2000, p.155). no fim uma busca por aquilo que constitui e define o indivduo, daquilo que possvel frente a ele mesmo. No entanto, o tema da natureza humana no parou de suscitar interrogao, de Scrates e Montaigne e a Pascal, mas s se descobriu o desconhecido, a incerteza, a contradio, o erro. No alimentava um conhecimento, mas sim a dvida sobre o conhecimento. (MORIN, 1988) A busca pela natureza humana, no campo da filosofia e das cincias sociais, foi quase sempre apartada da busca das cincias naturais e encontrava-se num espao de transcendncia e abstrao. Colocava o ser humano no no plano da natureza concreta, mas num plano superior que corresponderia s infinitas possibilidades da racionalidade e da tica. At mesmo a afirmao de que h uma natureza humana, ou seja, algo para alm da escolha que definiria o ser humano a priori pode ser complicada, j que com poucas excees, os cientistas sociais arrepiam os cabelos quando ouvem falar da hiptese da existncia de uma natureza humana (LEIS, 2004). Pode-se dizer que, no campo do direito, Kant um dos autores que mais contriburam para o afastamento entre as motivaes humanas e a base biolgica e natural do ser humano. A natureza, dizia Kant, um sistema de causa e efeito, enquanto que a eleio moral um assunto de livrearbtrio, para o qual no existe causa e efeito. (FERNANDEZ, 2008, p.35). Em grande medida, esse medo de encarar o homem e a mulher desnudados da divindade que lhes era imputada advm de certo otimismo quase suplicado quanto ao ser humano. como se, para que se possa viver em sociedade, seja necessrio partir do princpio de que h bondade inerente, seja por um sopro divino de bondade, seja pela conscincia. A possibilidade de existirem instintos egostas, cruis ou desumanos fere profundamente a viso que se construiu do prprio ser humano. Dispomo-nos a negar nossa natureza, ainda que isso seja
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negar a realidade, em nome de um idealismo infrutfero. Mas o conhecimento que trazido pela cincia no autoriza ningum a ser otimista ou pessimista . (LEIS, 2004, p. 41) Contudo, no mais possvel manter esse hiato entre realidade concreta e abstrata, sobretudo com as novas descobertas nas reas da neurocincia cognitiva, da gentica do comportamento e da psicologia evolucionista. Essas trs reas de investigao trabalham para estender uma ponte entre a natureza e a sociedade, a biologia e a cultura, em uma forma de explicao cientfica da mente, do crebro e da natureza humana. (FERNANDEZ, 2008, p.18). O direito, assim como os demais ramos das chamadas cincias sociais aplicadas, no pode se eximir de acompanhar a discusso sobre a natureza humana luz das novas cincias, chamadas por Atahualpa como cincias da mente. O direito, esclareo, aqui entendido enquanto sistema de normas que regram a tessitura social, visando possibilitar uma vida em sociedade e estabelecendo limites ao comportamento humano. A resistncia quanto a essas pesquisas no advm apenas dos traumas histricos das teorias eugnicas ou que buscavam legitimar um poder poltico atravs de diferenas biolgicas ou raciais. Numa perspectiva mais profunda, enraza-se no medo de que no haja espao para a tica, ou para o direito. Essa uma viso equivocada dessas teorias. A prpria existncia de princpios ticos e normativos nos mostra exatamente que somos capazes de construir valores e definir certo e errado. E esses valores no saram de outro lugar que no o prprio ser humano, em suas limitaes naturais e sociais. O comportamento, tanto tico quanto normativo, no negado pelas reas cientficas supracitadas. Ele deve ser visto inclusive como um produto do crebro, e, portanto, produto dos mecanismos da evoluo da espcie humana. Isso quer dizer que a existncia da natureza humana no anula o esforo conjunto em estabelecermos parmetros para uma boa vida em sociedade. A existncia de uma natureza humana, que no essencialmente boa ou m, possibilita que o estudo do direito, enquanto cincia,
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funde-se em bases cientficas e racionalmente discutveis, e no em abstraes que por vezes se perdem numa linguagem abstrusa e inalcanvel. A existncia de uma base biolgica no anula a importncia das interaes sociais. A convivncia com os demais seres humanos e com o restante da natureza em si substrato essencial para a construo dos parmetros de conduta do crebro humano, e da prpria humanidade enquanto valor. Temos uma impressionante memria e capacidade de aprendermos, e o desenvolvimento dessas capacidades pode ser analisado atravs da teoria evolutiva. Acima de tudo, as cincias da mente no anulam a possibilidade de existir respeito, altrusmo, justia e reconhecimento. Nossa natureza no nos conforma tal qual nos encontramos no momento presente. H espao para as escolhas humanas. S que elas no podem se dar em um universo infinito de possibilidades, mas dentro de alguns limites impostos pela nossa composio fsico-qumica, por exemplo, ou pelas possibilidades da rede neuronal na leitura de determinada informao. Ento, como compreender a natureza humana contemporaneamente? Atahualpa Fernandez, em seu livro, assim a define: uma arquitetura cognitiva inata estruturada de forma homognea e funcionalmente integrada, que no se constitui apenas enquanto genes e neurnios, mas tambm se utiliza das experincias sociais, culturais e de valores aprendidos nessas experincias (FERNANDEZ, 2008, p.118). Nessa perspectiva, o direito ganha fora necessria e eficaz para resolver problemas adaptativos prticos relacionados com a crescente complexidade da vida em grupo (FERNANDEZ, 2008, p. 175). O aprofundamento do conhecimento sobre os limites e as possibilidades biolgicas do ser humano, se no ignorado pelo direito, tende a aprimorar o estudo das melhores e mais importantes regras a serem estabelecidas . Isso porque compreenderemos at onde podemos ir, e onde precisamos de razes externas a ns para chegar. sobretudo atravs das interaes sociais e do aprendizado que se constroem os valores que so to caros e a vida feliz em sociedade. Os mecanismos evolucionais no nos querem afundar na barbrie. Mas tambm esclarece que no nascemos inevitavelmente para o bem. Se compreendermos a forma pela qual as condies biolgicas se nos apresentam, teremos alguma
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chance de perturbar os seus desgnios, algo que nenhuma espcie jamais aspirou fazer. (DAWKINS, 2007, p. 40)
DAWKINS, Richard. O gene egosta. Trad. Rejane Rubino. So Paulo: Companhia das Letras, 2007. DEL VECCHIO, Giorgio. Lies de Filosofia do Direito. Trad. Antnio Carlos. So Paulo: Lejus, 2000. FERNANDEZ, Atahualpa. Direito & Natureza Humana: As Bases Ontolgicas do fenmeno Jurdico. Curitiba: Juru, 2008. LEIS, Hctor Ricardo. O conflito entre a natureza humana e a condio humana no contexto atual das cincias sociais. Revista Desenvolvimento e Meio Ambiente, n. 10, p. 39-45, jul./dez. 2004. Editora UFPR. MORIN, Edgar. A natureza humana: o paradigma perdido. 4a. ed. Lisboa: EuropaAmrica, 1988.
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A NOVA RETRICA SEGUNDO MANUEL ATIENZA: UMA ANLISE DAS CRTICAS DIRIGIDAS TEORIA DA ARGUMENTAO DE CHAM PERELMAN EM AS RAZES DO DIREITO
Marco Antnio Sousa Alves
Palavras-chave: Atienza; Perelman; Nova Retrica; Teoria da Argumentao.
Em As Razes do Direito, Manuel Atienza avalia criticamente diferentes abordagens da argumentao jurdica, propondo, ao final do livro, um projeto terico prprio (cf. ATIENZA, 2000). Nesse percurso, cinco concepes so analisadas: a tpica jurdica de Theodor Viehweg, a nova retrica de Cham Perelman, a concepo no formal da argumentao e o modelo de anlise de Stephen Toulmin, a teoria integradora da argumentao jurdica de Neil MacCormick e a teoria da argumentao jurdica como discurso racional (ou um caso especial do discurso prtico geral) de Robert Alexy. Para cada concepo analisada, Atienza ressalta seu contexto de surgimento, sua perspectiva terica geral e uma sempre detalhada avaliao crtica.
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Professor da Faculdade de Direito Milton Campos. Doutorando em Filosofia pela UFMG. E-mail: marcofilosofia@ufmg.br.
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O objetivo da presente comunicao consiste em analisar as crticas dirigidas por Atienza nova retrica de Cham Perelman. Pretendemos realizar um balano crtico das objees feitas por Atienza na tentativa de determinar a justeza e o alcance delas, ou seja, gostaramos de avaliar at que ponto a nova retrica de Perelman merece as crticas que lhe foram dirigidas. Para esse exerccio, as principais crticas feitas por Atienza sero organizadas em quatro grupos, que estruturaro o desenvolvimento deste trabalho: (1) a crtica problemtica relao entre descrio e prescrio; (2) a crtica ao quadro conceitual obscuro e intil da Nova Retrica; (3) a crtica ao conservadorismo prtico de Perelman; e (4) a crtica ambigidade do conceito de auditrio universal. A proposta da nova retrica de Perelman acentua a mera descrio de nossas prticas argumentativas, dando pouca importncia ao aspecto normativo da argumentao, ou seja, no se preocupando em prescrever regras da argumentao racional. Como a lgica se caracterizou, ao longo da tradio filosfica, por sua capacidade de nos prescrever regras para podermos raciocinar corretamente, um estudo lgico incapaz de diferenciar o raciocnio correto do falacioso tido por incompleto e insatisfatrio. Nesse sentido, ATIENZA (2000:110) demonstra grande insatisfao quanto aos resultados da nova retrica: O que no est to claro, entretanto, que a sua nova retrica tenha conseguido realmente assentar as bases de uma teoria da argumentao capaz de cumprir as funes descritivas e prescritivas que Perelman lhe atribui. Atienza acredita que a causa desse relativo fracasso pode ser encontrada na ausncia de uma teoria geral da estrutura dos argumentos no Tratado da Argumentao, tal como Toulmin desenvolveu. A retrica de Perelman limitou-se anlise da estrutura de cada um dos tipos ou tcnicas argumentativas, descuidando do estudo dos argumentos em geral. Talvez Atienza tenha razo quanto incapacidade do Tratado da Argumentao de cumprir aquilo que prometeu, ou seja, de assentar as bases descritivas e normativas de uma teoria geral da argumentao. Porm, o fato de estar ausente de sua obra uma teoria geral da estrutura dos argumentos pode ser
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justificado pelo acento dado riqueza das diversas tcnicas argumentativas. Perelman pretende mostrar que impossvel encontrar uma forma geral, aplicvel a qualquer argumentao. Ele ctico quanto possibilidade de se elaborar um diagrama da argumentao, pois, como salienta o prprio ATIENZA (2000:85), Perelman considera que a estrutura do discurso argumentativo se assemelha de um tecido (...). Uma conseqncia disso a impossibilidade de separar radicalmente cada um dos elementos que compe a argumentao. preciso reconhecer que a relao entre descrio e prescrio, fato e valor, de difcil equao, seja qual for o lado que se acentue. Apesar de ressaltar o aspecto descritivo, o conceito de auditrio na nova retrica tambm a chave para uma teoria normativa da argumentao. O valor de um argumento determinado pela qualidade do auditrio que consegue convencer e, no limite, pela adeso do auditrio universal, que serve, portanto, de critrio normativo de racionalidade na argumentao. Como ocorre com os estudos pioneiros, tambm a teoria da argumentao de Perelman introduz um novo aparato conceitual que se justifica em razo de seu poder heurstico. O Tratado da Argumentao teve o mrito de assentar uma srie de conceitos dos quais grande parte dos estudos retricos posteriores se serviu. Entretanto, ATIENZA (2000:110) considera o aparato conceitual de Perelman obscuro e confuso: poder-se-ia dizer que, do ponto de vista terico, o pecado capital de Perelman a falta de clareza de praticamente todos os conceitos centrais de sua concepo da retrica. A enumerao das diversas tcnicas se sobreporia proposta sistemtica do Tratado da Argumentao e, mesmo nesse levantamento, as classificaes utilizadas seriam artificiosas, como a distino entre procedimentos de dissociao e de associao e aquela entre os argumentos quase-lgicos, os que se baseiam no real e os que fundamentam a estrutura do real. Em suma, para ATIENZA (2000:111), a classificao dos argumentos que aparece no Tratado est longe de ser clara e inclusive til.
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Entendemos que a severa acusao de que todos os conceitos centrais de Perelman so confusos parece decorrer, em certa medida, de uma m vontade hermenutica. Ainda que no encontremos sempre a clareza desejvel, tambm no verdade (ou ao menos exagerado) afirmar que so todos sem sentido e de nada servem. Alis, o quadro conceitual introduzido na primeira parte do Tratado da Argumentao uma grande referncia para os estudos retricos (como as distines entre demonstrao e argumentao, persuaso e convencimento, auditrio particular e universal, dentre outras). Quanto classificao das diversas tcnicas argumentativas, feita na terceira parte do Tratado, Atienza tem razo de desconfiar da descrio oferecida, que realmente parece confusa. Contudo, entendemos que a funo dessa parte no Tratado apenas ilustrativa. O fato de Perelman no se dedicar a essas tcnicas em seus outros textos parece insinuar que no est a o interesse principal de sua proposta terica. A nova retrica uma teoria geral da argumentao e a descrio das diversas tcnicas se subordina a esse propsito. O prprio Perelman no atribui grande valor forma como essas tcnicas foram organizadas no Tratado, pois tambm ele sabia de sua impreciso. Seu nico objetivo foi, e nisso ele foi bem sucedido, apresentar os diversos grupos de argumento sob suas formas mais caractersticas (cf. PERELMAN & OLBRECHTSTYTECA, 1970:258, 44). Segundo ATIENZA (2000:116), se, do ponto de vista terico, o pecado capital de Perelman a falta de clareza conceitual, do ponto de vista prtico esse pecado o conservadorismo ideolgico. Ao ressaltar a importncia do precedente e erigir o princpio de inrcia como uma regra argumentativa fundamental, a nova retrica parece dar grande importncia quilo que comumente aceito, ao status quo. Essa tese foi vista como uma espcie de aceitao da tradio, que seria, ao menos a princpio, tida por razovel. Como conseqncia, a proposta de Perelman acaba por sustentar um perigoso conservadorismo prtico, que dificulta qualquer alterao no ethos e aceita sem mais a tradio. Em resumo, suas idias no assumem uma perspectiva crtica.
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Antes de entrar no mrito dessa crtica ideolgica, interessante observar que Perelman se envolveu, ao longo de sua vida, em vrias questes polticas e, na maioria das vezes, dificilmente poderamos dizer que sua participao foi conservadora ou subserviente. Quanto ao mrito da crtica, no nada clara a conseqncia conservadora que Atienza pretende retirar da importncia que a nova retrica confere aos precedentes. preciso ter em mente que o princpio de inrcia no deve ser pensado em um sentido conservador. O que se pretende ressaltar apenas que toda inovao tem suas razes na experincia historicamente vivida (cf. PERELMAN, 1970:304). No existe inveno a partir do nada, posto que h sempre um padro argumentativo prvio que serve de referncia para a criao. No devemos confundir uma anlise lgica dos pontos de partida de uma argumentao com uma anlise poltica conservadora. Perelman no defende a tradio, mas apenas v nela o solo comum do qual devemos partir em nossas argumentaes. Do contrrio, nunca se chegaria a um consenso, pois os pontos de partida seriam sempre conflitantes. Sobre a acusao de que no h, em Perelman, uma perspectiva crtica, acreditamos que Atienza minimiza a importncia dos auditrios qualificados, e no limite o auditrio universal, como garantes da racionalidade da argumentao. Portanto, ao contrrio da concluso de Atienza, Perelman dispe sim de uma noo de deciso razovel, que permite criticar as prticas meramente persuasivas e manipuladoras, que determinadas argumentaes dirigidas a auditrios particulares podem assumir. Contudo, foroso admitir que Perelman no conduziu sua teoria nessa direo e no elaborou uma leitura crtica da sociedade contempornea ocidental. A dificuldade de compreender o que, exatamente, o auditrio universal, levou muitos comentadores a considerar esse conceito impreciso, ambguo e at sem sentido. Para ATIENZA (2000:114), o auditrio universal desempenha um papel central na construo perelmaniana, mas h algumas razes para duvidar da sua solidez. Manuel Atienza observa que um ponto fraco da proposta de Perelman est nos critrios de distino de um argumento fraco ou forte. Uma possvel maneira de interpretar o auditrio universal, segundo Atienza, identific-lo ao conjunto daqueles que argumentam com seriedade e boa f. Assim, a noo no teria problemas, mas, se fosse apenas isso, seria banal e no justificaria o interesse
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por ela despertado. O grande problema do conceito de auditrio universal estaria assim na relao entre o seu aspecto ideal, normativo, e o seu aspecto concreto, ftico. Apesar de reconhecer o esforo de Perelman em articular esses dois plos, ATIENZA (2000:114-115) observa que isso no se consegue simplesmente construindo conceitos em que ambas as dimenses aparecem sem nenhum tipo de articulao ou pelo menos, sem nenhuma articulao convincente. Em suma, ATIENZA (2000:116) v no auditrio universal uma mera justaposio incoerente e insustentvel: como concluso de tudo isso, talvez se pudesse dizer que o auditrio universal perelmaniano , mais que um conceito cuidadosamente elaborado, apenas uma intuio feliz. Entendemos que o terico espanhol detectou corretamente o problema, mas no concordamos com a sua concluso, qual seja, que o auditrio universal seja apenas uma intuio feliz e no um conceito bem articulado. Entendemos ser possvel oferecer uma harmonizao conceitual da ambigidade presente na noo de auditrio universal, que permitiria conciliar em seu interior o aspecto psicolgico, lgico, sociolgico e filosfico partindo da distino entre o ponto de vista interno e externo ao auditrio (cf. ALVES, 2005). Entendemos que essas crticas conceituais e ideolgicas feitas por Atienza no so plenamente aceitveis e que uma interpretao mais caridosa e consistente da obra de Perelman, e em particular da noo de auditrio universal, permite evitar grande parte dos problemas e deficincias que foram identificados.
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ALVES, Marco Antnio Sousa. A argumentao filosfica: Cham Perelman e o auditrio universal. Belo Horizonte: Universidade Federal de Minas Gerais, 2005, 206p. (Dissertao, mestrado em Filosofia, Orientador: Paulo Roberto Margutti Pinto). Disponvel em http://hdl.handle.net/1843/ARBZ-7FXHZA. ATIENZA, Manuel. As razes do direito: teorias da argumentao jurdica. Traduo de Maria Cristina Guimares Cupertino. So Paulo: Landy, 2000. PERELMAN, Cham. Le Champ de lArgumentation. Bruxelles: ditions de lUniversit de Bruxelles, 1970. PERELMAN, Cham; OLBRECHTS-TYTECA, Lucie. Trait de largumentation: la nouvelle rhtorique. 2a ed. Bruxelas : ditions de lInstitut de Sociologie de lUniversit Libre de Bruxelles, 1970.
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AS SENTENAS ADITIVAS LUZ DA HERMENUTICA FILOSFICA
Cristiano Soares Barroso Maia Alexandre Arajo Costa
Palavras-chave: Sentenas Aditivas; Jurisdio Constitucional; Hermenutica Filosfica.
O presente texto trata das sentenas aditivas, categoria que tem sido introduzida pelo min. Gilmar Mendes na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, a partir da experincia italiana. Por meio de tais sentenas, o Poder Judicirio no interpreta um enunciado normativo, mas complementa o ordenamento jurdico mediante a adio de uma norma. O artigo mostra como o STF tem utilizado esse conceito nos ltimos anos para justificar uma postura de ativismo judicial e busca compreender esses fenmenos a partir das categorias filosficas ligadas aplicao das normas. Em
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Mestrando em Direito na Universidade de Braslia (UnB). E-mail: csbmaia@yahoo.com.br Professor do Instituto de Cincia Poltica (IPol) da UnB e Coordenador do Grupo de Pesquisa em Poltica e Direito da UnB. Mestre e Doutor em Direito pela UnB. E-mail: alexandrearcos@unb.br.
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primeiro lugar, avalia-se a relao desta postura com a equidade (epieikeia) de Aristteles, visto que ele sustentou que a lei lacunar ou defeituosa deveria ser retificada pelo julgador (ARISTTELES, 2009, p. 173), como se estivesse no lugar do legislador. Mas o ncleo do artigo a anlise das decises de efeitos aditivos luz das contribuies da Hermenutica Filosfica. As sentenas aditivas surgiram na prtica da Corte Constitucional italiana, que fora instituda pela Constituio de 1947, responsvel pelo restabelecimento do regime democrtico aps a Segunda Guerra Mundial. Essas decises partem do 3 pressuposto de que um texto legal pode comportar inmeras normas , devendo a Corte Constitucional excluir aquelas consideradas incompatveis com a Constituio ou, em alguns momentos, inserir aquelas necessrias para adequar o texto legal norma constitucional. Assim, o papel do Tribunal seria o de colmatar o texto legal lacunoso, de forma a torn-lo constitucional; ou melhor, ele adicionaria uma norma que deveria ter sido prevista anteriormente no mbito do texto normativo, para que a lei, se interpretada dessa maneira, seja considerada constitucional e mantida no ordenamento jurdico. Uma das primeiras decises nesse sentido foi a Sentena n 168/1963, por meio da qual a Corte Constitucional italiana declarou a inconstitucionalidade do art. 11.1 da Lei do Conselho Superior da Magistratura. Na espcie, a Corte entendeu que tal ato normativo no poderia ter previsto apenas a competncia do Ministro da Justia para dar incio a procedimentos sobre magistrados no mbito daquele rgo, estendendo ao prprio Conselho tal prerrogativa. No Brasil, a aplicao da sentena aditiva est relacionada mudana da postura do STF quanto omisso constitucional, sobretudo a partir do julgamento da ADI n 1351 (DJ 30/03/2007), Relator Min. Marco Aurlio, bem como do Mandado de Injuno n 708 (DJe n 206, publicao em 31/10/2008), Relator Min.
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Na Filosofia do Direito italiana, marcante a distino entre texto e norma. Cf. GUASTINI, Riccardo. Disposizione vs. norma em Giurisprudenza costituzionale, Parte Seconda. Milano: Giuffr, 1989, p. 4.; GIANFORMAGGIO, Letizia. Linterpretazione della costituzione tra applicazione di regole ed argomentazione basata su principi. Rivista Internazionale di Filosofia del Diritto, Giuffr, gennaio/marzo, IV Serie, LXII, 1985, p. 89.
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Gilmar Mendes. No julgamento do MI 708, o STF, diante da omisso do Parlamento em editar a legislao regulamentadora do direito de greve dos servidores pblicos, os resolveu estender, no que fosse cabvel, a aplicao das Leis n 7.701/1988 e 7.783/1989, que tratam do direito de greve dos trabalhadores da iniciativa privada, que exeram atividades consideradas essenciais. A par disso, resolveu atribuir competncias para rgos jurisdicionais, a fim de dirimir os litgios decorrentes da aplicao da citada legislao aos servidores pblicos, levando em considerao a abrangncia do movimento paredista. No mbito da ADI 1351 (clusula de barreira), diversos dispositivos da Lei n 9.096, de 19 de setembro de 1995, tiveram sua inconstitucionalidade declarada, uma vez que, segundo o Supremo Tribunal Federal, estabeleciam parmetros rigorosos para o funcionamento dos partidos polticos. Caso no satisfeitos os requisitos legais, o partido poltico teria inmeras limitaes ao seu funcionamento, tais como menos recursos do Fundo Partidrio e menos tempo no programa eleitoral gratuito. Nessa ao direta, o STF declarou a inconstitucionalidade dos dispositivos impugnados, determinando a vigncia de um dispositivo originalmente transitrio (art. 57 da Lei n 9.096, de 19 de setembro de 1995) de maneira indefinida, at que o Parlamento editasse nova legislao sobre o funcionamento dos partidos polticos. O aspecto comum nos julgamentos supramencionados a explcita aluso 4 5 necessidade de se afastar a ideia do legislador negativo , a fim de que o Tribunal
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Cumpre relembrar que o Supremo Tribunal Federal editou o verbete n 339 da smula de jurisprudncia predominante, deixando consignado o seguinte: no cabe ao Poder Judicirio, que no tem funo legislativa, aumentar vencimentos de servidores pblicos, sob fundamento de isonomia. Assim, embora elaborada no mbito do controle incidental de constitucionalidade, revela a posio defensiva do Tribunal, em contradio com seus mais recentes julgados. 5 Cumpre esclarecer, desde j, que o Supremo Tribunal Federal, no obstante possuir a funo de guardio da Constituio, possui tambm caractersticas de rgo de cpula do Poder Judicirio. Isso se deve aos desdobramentos histricos pelos quais passou o STF. Num primeiro momento, foi pensado como Suprema Corte, mais prximo do modelo norte-americano. As ltimas alteraes, contudo, aproximam-no do modelo europeu. Nesse sentido, cf. SAMPAIO, Jos Adrcio Leite. A constituio reinventada pela jurisdio constitucional. Belo Horizonte: Del Rey, 2002, p. 43 e ss.
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possa proferir decises de cunho aditivo, tal qual a Corte Constitucional italiana e 6 outros rgos de jurisdio constitucional da Europa . Afirma-se, outrossim, que s poder enfrentar novas situaes que surgem no seu cotidiano, como a omisso constitucional, se estiver munido de novas tcnicas de deciso. Interessante notar que a prtica adotada pelo STF diverge sensivelmente daquela adotada pela Corte Constitucional italiana. No caso do MI 708, por exemplo, o Tribunal no enunciou que a Lei de Greve dos servios essenciais s seria constitucional, caso alcanasse tambm a greve no servio pblico. Apenas entendeu que, enquanto no editada norma pelo Poder Legislativo, referido ato normativo deveria ser aplicado aos servidores pblicos, no obstante o argumento de que estaria reproduzindo suposta tcnica j adotada h alguns anos na Itlia. A ideia de Schleiermacher, um dos precursores da sistematizao da hermenutica, de que a interpretao tinha a finalidade de evitar um malentendido ou algo de estranho no texto (SCHLEIERMACHER, 2000, p. 31), foi superada, tal como o psicologismo de que o intrprete deve revelar a inteno do autor (SCHLEIERMACHER, 2000, p. 43). A perspectiva heideggeriana apontou para a historicidade do ato de interpretao (HEIDEGGER, 2010). Gadamer, seguindo essa mesma linha, ressaltou que interpretao, compreenso e aplicao so partes do mesmo momento, ao contrrio do que sustentava a velha tradio hermenutica alem (GADAMER, 2008, p. 407). A compreenso passou a ser encarada como o aspecto fundamental de realizao da pre-sena, que o in-der-Welt-sein humano (GADAMER, 2006, p. 12). No s textos, mas qualquer coisa (texto, pintura, gesto, etc.) pode ser objeto de interpretao, pois somente no espao entre familiaridade e estranheza da
Portanto, possvel antever que o Supremo Tribunal Federal acabe por se livrar do vetusto dogma do legislador negativo e se alie mais progressiva linha jurisprudencial das decises interpretativas com eficcia aditiva, j adotadas pelas principais Cortes Constitucionais europeias. A assuno de uma atuao criativa pelo Tribunal poder ser determinante para a soluo de antigos problemas relacionados inconstitucionalidade por omisso, que muitas vezes causa entraves para a efetivao de direitos e garantias fundamentais assegurados pelo texto constitucional (trecho do voto do Min. Gilmar Mendes na ADI 1351).
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mensagem que nos interpela constitui-se a compreenso de ns mesmos e da alteridade do outro. A sentena aditiva subverte a tenso constitutiva da interpretao jurdica. No se trata apenas da tenso entre o geral anteriormente dado pelo legislador (texto normativo) e o particular (situao concreta), mas da necessidade de que o julgador interprete o caso particular, para, a partir dele, enunciar o geral (faltante). No se enquadra a hiptese na conhecida imagem do crculo hermenutico, que pressupe a relao entre a parte e o todo. Tampouco a sentena aditiva assemelha-se epieikeia aristotlica, j que no se trata de flexibilizar a regra geral para um caso particular. Com efeito, est-se diante de uma problemtica que desafia a prxis jurdica, pois sobrecarrega o ato de interpretao/aplicao com uma nova exigncia, a de que o prprio algo a partir do qual se interpreta seja determinado pelo intrprete.
ARISTTELES. tica a Nicmaco. Trad. Edson Bini. 3 ed. So Paulo: 2009. GADAMER, Hans-Georg. O problema da conscincia histrica. Trad. Paulo Cesar Duque Estrada. 3 ed. Rio de Janeiro: Fundao Getlio Vargas, 2006. GADAMER, Hans-Georg. Verdade e Mtodo I: traos fundamentais de uma hermenutica filosfica. Trad. Flvio Paulo Meurer. 10 ed. Petrpolis: Vozes, 2008.
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GIANFORMAGGIO, Letizia. Linterpretazione della costituzione tra applicazione di regole ed argomentazione basata su principi. Rivista Internazionale di Filosofia del Diritto, Giuffr, gennaio/marzo, IV Serie, LXII, 1985. GUASTINI, Riccardo. Disposizione vs. norma em Giurisprudenza costituzionale, Parte Seconda. Milano: Giuffr, 1989. HEIDEGGER, Martin. El ser y el tiempo. Trad. Jos Gaos. 2 ed. Buenos Aires: Fondo de Cultura Econmica, 2010. SAMPAIO, Jos Adrcio Leite. A constituio reinventada pela jurisdio constitucional. Belo Horizonte: Del Rey, 2002. SCHLEIERMACHER, Friedrich D. E. Hermenutica: arte e tcnica da interpretao. Trad. Celso Reni Brada. 2 ed. Petrpolis: Vozes, 2000.
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AS TEORIAS DA ARGUMENTAO COMO MOMENTO DO DIREITO: A EXPANSO DA PUREZA KELSENIANA
Victor Freitas Lopes Nunes
Palavras-chave: Momentos do argumentao; Suprassuno.
Direito;
Moldura
kelseniana;
Teoria
da
O Direito um objeto complexo e dinmico, o que faz com que toda vez que se consiga encontrar uma parcela de sua verdade, ele se transforme a partir daquilo que foi descoberto. Lidar com um objeto em constante mutao requer a compreenso exata dos movimentos que compe essas mudanas. Busca-se, portanto, avaliar a importncia das teorias da argumentao, de modo a compreender qual o papel delas para o Direito. Para tanto, estas teorias, bem como a moldura kelseniana (KELSEN, 1998), sero analisadas de modo a
Graduando pela Faculdade de Direito da Universidade Federal de Juiz de Fora. Bolsista BIC/UFJF no projeto Contratos de cooperao tecnolgica: o interesse de explorao econmica do agente privado, o direito fundamental do inventor de ser reconhecido como titular da patente e o papel das instituies cientficas e tecnolgicas, sob orientao do Prof. Dr. Marcos Vincio Chein Feres. E-mail: victorflnunes@hotmail.com.
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serem compreendidas como universais incondicionados (HEGEL, 2002), que carecem ser reconhecidas como momentos de concretizao do Ser Jurdico. Um objeto complexo como o Direito, composto de elementos (universais) incondicionados (HEGEL, 2002), de forma a que esses prprios elementos estabeleam a lgica de funcionamento do seu ser, deve ser analisado sob a perspectiva do todo. Contudo, jamais deve ser esquecido que ao se alcanar a compreenso, ou parte dela, h que se preservar os momentos que a compe. A oposio entre diferentes momentos, os quais em princpio se entendem como objetos incondicionados em si, impe a certeza de que mesmo com a construo de algo diferente a partir deste choque, este novo no ser diferente dos momentos, mas sim composto por eles e, por outro lado, os momentos em si no se perdero no todo, mas faro parte dele preservando suas respectivas especificidades consigo. Isto se pe, uma vez que os movimentos em si so a forma pela qual se expressa o todo, forma esta que impe como contedo a prpria forma de seus movimentos. Indubitvel a contribuio kelseniana para o Direito, no entanto, a compreenso do mestre austraco no exaure o objeto, apenas revela uma de suas faces. J no captulo I de sua obra mais importante, a Teoria Pura do Direito, Kelsen (1998) revela quo importante o processo interpretativo para o ser jurdico, sem o qual o objeto perde propriedade imprescindvel, ou seja, torna-se no-Direito. Contudo, no captulo VIII que revelada a forma pela qual entendia o autor que seria processada a interpretao das normas pelos agentes estatais (administrao pblica, tribunais, etc.), a interpretao autntica (KELSEN, 1998), qual seja a fixao de uma moldura como limiar cognoscitivo de sentido objetivo. Fica estabelecida a moldura, dentro da qual o agente, discricionariamente, por uma deciso eminentemente poltica, deve buscar a soluo para os conflitos postos sob sua anlise. H que se observar que a forma pela qual o Direito se dispe, segundo Kelsen (1998), orgnica medida que o processo de validade de normas se
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estabelece, autonomamente, em consonncia com as normas de hierarquia superior at a norma fundamental. O prprio Direito estabelece por e atravs de si mesmo meios para que seja construdo de modo a preservar sua existncia. o Ser Jurdico, portanto, objeto complexo e dinmico, capaz de (re)produzir-se pela sua forma mesma. A moldura , nestes termos, parte desta estrutura orgnica, momento dela. No acreditava Kelsen (1998) que haveria um ponto de vista jurdico que orientasse o processo de escolha dentro da moldura. contra essa postura que as teorias da argumentao, como as de Alexy e MacCormick, para citas algumas das possibilidades colocadas por Atienza (2006), surgiram, de modo a racionalizar o processo interpretativo. Neste mesmo sentido, Ferraz Jr. (2011) assevera que a aplicao do direito (posto), a qual no se confunde com a interpretao, muito embora esta seja necessria para aquela, problema do Ser Jurdico. Tem-se, assim, que a norma no est adstrita ao texto legal, mas sim veiculada atravs dele. H que se encontrar, portanto, um meio jurdico para decidir. Importa, aqui, no entanto, no a correo ou as objees passveis de serem feitas s teorias da argumentao, mas o papel que elas desempenham no Direito. Mesmo porque, tanto as decises judiciais, por fora do artigo 93, IX da Constituio Federal, quanto os atos administrativos, por fora do artigo 50 da lei 9.784/99, devem ser motivados, o que implica em um dever, por parte do agente pblico, de argumentar a fim de alcanar a melhor deciso. Logo, a motivao indispensvel para a validade dos atos decisrios. Complementarmente ao que defendia Kelsen (1998), no que tange validade das normas jurdicas atravs da hierarquia no ordenamento, h a necessidade de motivao das decises, o que impe a argumentao no sentido de descobrir tanto a norma insculpida no texto legal, quanto a norma aplicvel ao fato, para que se alcance o Direito. Sob esta perspectiva que tem grande importncia as teorias da argumentao, como forma de racionalizar o processo decisrio, permitindo
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metodologicamente a aferio da correo das decises, situando-se ao lado da teoria kelseniana como momento do ser jurdico. H, desta forma, complementaridade entre as teorias kelseniana e da argumentao. No so elementos exgenos ao Direito, mas sim endgenos, integram o prprio Ser Jurdico. No o esgotam, mas o delimitam. Tanto a moldura, que compreende todas as possveis hipteses de soluo a um entrave jurdico, quanto as teorias da argumentao, que visam estabelecer um parmetro racional para a escolha dentre as hipteses postas na moldura, so momentos do Direito. Desta forma, devem ser colocados juntos, mas preservados em suas instncias, no sentido de buscar-se a melhor soluo, obedecendo as possibilidades estabelecidas no ordenamento jurdico, e postulando para cada deciso uma linha de argumentao coerente tanto interna quanto externamente, em prol do Direito. , pois, necessrio que se supere o iderio kelseniano de discricionariedade do agente pblico sobre as escolhas dentro da moldura. No se deve esquecer de importantes ensinamentos deste mestre, sobretudo o valor do direito positivo e a necessidade validao das normas conforme a hierarquia do ordenamento, no entanto, quando se trata da escolha da melhor deciso dentro da moldura h que se suprassumir o antigo entendimentos atravs das teorias da argumentao para que se consiga alcanar atravs do processo de aplicao das normas o verdadeiro Direito.
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ATIENZA, Manual. As razes do direito: teorias da argumentao jurdica. Traduo: Maria Cristina Guimares Cupertino. 3 ed. So Paulo: Landy, 2006. BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF: Senado, 1988. BRASIL. Lei n. 9.784, de 29 de janeiro de 1999. Regulamento o processo administrativo no mbito da Administrao Pblica Federal. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF, 1 fev. 1999. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L9784.htm>. Acesso em: 05 nov. 2011. FERRAZ Jr., Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do Direito: tcnica, deciso, dominao. 6 ed. So Paulo: Atlas, 2011. HEGEL, Georg Wilhelm Friedrich. Fenomenologia do Esprito. Traduo: Paulo Menezes. 5 ed.. Petrpolis: Vozes, 2002. KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. Traduo: Joo Baptista Machado. 6 ed. So Paulo: Martins Fontes, 1998.
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A TEORIA TRIDIMENSIONAL E A FILOSOFIA DO DIREITO: A OBSERVAO DE MIGUEL REALE A FAVOR DA UNIFORMIDADE DIALTICA1
Igor Alves Noberto Soares
Palavras-chave: Filosofia do Direito; Teoria Tridimensional do Direito; Miguel Reale.
Antes de qualquer abordagem, deixo-lhes cientes de que este trabalho no , puramente, obra de um filsofo, ou seja, no aprofunda nas discusses s quais a Filosofia, como tal, tanto almeja. O que ora o fao a observao e o estudo da obra de Reale e procedo, rapidamente, com a aplicao desta no fenmeno do Direito, sem que haja discusses mais arraigadas em conceitos e determinismos. Assim, por acreditar que o Direito somente ser solidificado atravs da observao, posso me considerar, se me permitam, um jurista-filsofo. Sem mais delongas, passo anlise do que proponho.
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Pesquisa realizada em funo dos estudos empenhados na disciplina de Sociologia Jurdica, ministrada pelo Prof. Dimas Ferreira Lopes, na Faculdade Mineira de Direito PUC Minas. O autor agradece aos mestres Dimas Ferreira Lopes e Magda Guadalupe dos Santos, professores da Faculdade Mineira de Direito/PUC Minas, nas respectivas ctedras de Sociologia Jurdica e Filosofia, pela semente da indagao aqui plantada, ainda que na disperso do meu conhecimento e apreenso do contedo, meu cordial agradecimento. 2 Bacharelando em Direito pela PUC Minas, campus Corao Eucarstico. E-mail: igor.asoares@yahoo.com
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Miguel Reale, considerado por muitos o maior jusfilsofo (ou juristafilsofo) brasileiro do sc. XX, contribuiu de forma decisiva para com o estudo da Cincia Jurdica ao nos ofertar a Teoria Tridimensional do Direito, fruto da preocupao dialtica em acrescentar ao sistema os elementos interdisciplinares capazes de desenvolver novo entendimento e prtica quando das relaes sociais. Tais preceitos so basilares para percebermos o fenmeno do Direito e as formas de manifestao deste em sociedade, sejam atravs das normas jurdicas ou das decises judiciais aplicadas ao caso em concreto. E Reale j observa, no incio de sua obra, que
A verificao de que nossa poca assiste a uma profunda renovao nos estudos filosfico-jurdicos (...) demonstra que o problema da razo de ser desta disciplina (Filosofia do Direito) no pode ser apreciado in abstracto, mas em suas necessrias correlaes com o complexo de fatores histricos e sociolgicos dos quais decorre a nova atitude observada (REALE, 2001, p. 1).
Deste modo, ao se envolver com a verificao que apontava a Filosofia do Direito como veculo de resposta s indagaes da sua poca, figurando ser tal questionamento a ausncia da aplicao prtica exigida para a Cincia do Direito, Reale inova ao propor um aparelho dialtico e unificado. Pensada ainda na dcada de 1940 e publicada em 1968 -, a Teoria Tridimensional amplamente aproveitada ao sistema e estudos atuais, vez que apresenta a soluo mais acertada acerca das intervenes s quais o Direito deve observar. importante notar que esta teoria no pode ser visualizada fora do contexto a que o autor remete, qual seja, a apreciao no caso em concreto. E Reale avisa em sua obra que a Teoria Tridimensional , ao passo das demais, concreta e dinmica, por proporcionar uma conexo dialtica entre os fatores que a compe. Repara o autor que, alm da irrefutabilidade entre fato, valor e norma, prope-se o estudo debatedor, como j observado, entre tais elementos, que so reflexo e exemplificam outras cincias (esta a base da dialtica de Reale). Outro dado importante parte da natureza funcional e dialtica entre fato e valor, de cuja
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tenso resulta o momento normativo, relao que mais frente ser debatida com mais afinco. Necessrio, antes de toda discusso, esclarecer que a Teoria Tridimensional de Reale no surgiu do nada; tem como base as muitas teorias tridimensionais da Alemanha (vislumbradas nas obras de Emil Lask e Gustav Radbruch), da Itlia (Icilio Vanni e Giorgio Del Vecchio) e da Frana (Paul Roubier) e no tridimensionalismo da Common Law e da Cultura Ibrica. O que diferencia a matria de Reale das demais teorias justamente a desvinculao do tridimensionalismo genrico e abstrato, bem como a inexistncia, em separado, de cada um dos elementos compositores do Direito, a constar FATO, VALOR e NORMA. cedio que a norma legitima a ao humana, amparando o contedo valorativo desta. Para tanto, Antnio Bento Betioli afirma, perfazendo a mesma linha de Reale, afirma que
Conseqentemente, o Direito no puro fato, no possui uma estrutura puramente factual, como querem os socilogos; nem pura norma, como defendem os normativistas; nem puro valor, como proclamam os idealistas (...) O Direito congrega todos aqueles elementos: o fato social na forma que lhe d uma norma, segundo uma ordem de valores (...) (BETIOLI, 1989, p. 55).
Segundo o exposto acima, o primeiro autor o enfatizar tal indissolubilidade, foi Reale, indo alm sem tirar desta idia todos os problemas nela implcitas, justificando sua dimenso como um todo, em qualquer momento da vida cotidiana, ao afirmar:
Em geral, os tridimensionalistas (...) tm-se limitado a afirmar o carter ftico-axiolgico-normativo do direito, sem tirar desta colocao do problema todas as conseqncias nela implcitas e que, no meu modo de entender, so do mais alto alcance para a Cincia do Direito, no s para esclarecer e determinar velhos problemas como tambm situar questes novas, reclamadas pelas conjunturas histrico-sociais de nosso tempo (...). (REALE, 2001, p. 53/54).
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Assim, a famosa Teoria serve como instrumento esclarecedor de muitas das dificuldades advindas das relaes em sociedade, fruto de fatores histricos e sociolgicos que evidenciam as exigncias humanas em determinada poca. Mas o que seria, especificamente, esta Teoria? E, em um segundo plano, como aplic-la ao estudo da Cincia do Direito? O professor Joo Virglio Tagliavini, que fez interessante estudo sobre a obra de Reale, repete as palavras do ltimo e nos ensina que a Teoria Tridimensional do Direito a unio de um fato anterior que motiva o homem e torna eficazes seus atos. Relacionando-se a um valor, o fato toma mais sentido. O valor, percorrendo uma tica de aceitabilidade social, perdura de gerao em gerao como meio fortalecedor e legitimador do fato. Logo, h um sentimento que concretiza os fatos, que os motivam. Podemos, neste plano, acreditar que possvel um choque entre fatos e valores, seja pela pluralidade de aes, seja pela pluralidade de sentimentos direcionados ao fato. Para Betioli, fato todo acontecimento social que envolve interesses bsicos para o homem; valor elemento moral do Direito, protegido pela lei; e, desfazendo possveis conflitos, a norma consiste no padro de comportamento social imposto aos indivduos (BETIOLI, 1989, 56). Temos, portanto, elementos plurais e que variam entre sociedades e grupos. Neste sentido, a norma faz-se instrumento mais eficiente para organizar e regulamentar a vida humana em sociedade, concebendo um dever-ser capaz de nortear tais relaes. Indo alm, alterando-se os valores (mudanas religiosas e do senso comum, modos de produo e distribuio de renda, entre muitos outros) os fatos sero outros, desejando assim novas atribuies normativas capazes de regulamentar todas estas inovaes. Assim, toda renovao de pensamento, de concepes intelectivas e de padres morais aduzem novos fatos. E todo fato requer tutela de um sistema jurdico que o admita como legtimo [o fato]. Temos, por exemplo, a questo do aborto. cedio, em nossa cultura, que o aborto fere as idias religiosas, expurga
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os padres de comportamento, manifesta a prtica desumana que afasta o ser de sua essncia. Logo, rechaado e invivel aos parmetros jurdicos, tendo em vista norma do art. 124 do Cdigo Penal Brasileiro que o criminaliza. O que temos, in casu, a introspeco entre fato, valor e norma. Ora, se estes padres se alterarem e a sociedade, modificando seu modo de agir e pensar, acreditar que o aborto vivel e correto, dificilmente esta norma se manter, e o aborto ser descriminalizado. Vale ressaltar que essa discusso viva nos dias atuais, refletindo o que fora observado acima. Neste diapaso, Reale reflete que o Direito s se constitui quando determinadas valoraes dos fatos sociais culminam numa integrao de natureza normativa. (REALE, 2001, 103). Lembro-me das aulas do Prof. Dimas Ferreira Lopes, na Faculdade Mineira de Direito, que conceituava, didaticamente, a unio entre fato, valor e norma como que um sorvete de tutti-fruit: impossvel distinguir o sabor de cada fruta em separado, mas o que percebemos um sabor nico formado pela mistura dessas frutas. Assim o Direito: no passvel de identificao e anlise sem a introspeco direta destes fatores; e repito: no em separado, como que em choque, mas em constante debate, em dialtica. Para o nosso completo entendimento, Reale nos avisa:
Isto posto, quando um complexo de valores existenciais incide sobre determinadas situaes de fato, dando origem a modelos normativos, estes, apesar de sua forma imanente, no se desvinculam do mundo da vida que condiciona sempre a experincia jurdica (REALE, 2001, p. 103).
Considerando esta relao, impossvel acreditarmos em um sistema que no leve em importncia as especificidades sociolgicas e culturais idealizadoras da norma jurdica, bem como desvirtue a inclinao do Judicirio, no caso em concreto, aos objetivos sumrios de um Direito que, enquanto cincia, deve proceder com as mais justas decises sociedade. E justia, no critrio da igualdade o que nos ensina Rui Barbosa, em sua Orao aos Moos: A regra da igualdade no consiste seno em quinhoar desigualmente aos desiguais, na medida em que se desigualam. (BARBOSA, 1999, p. 27).
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A primeira e mais acertada concluso que devemos ter : o Direito, por si s, no tem a eficcia esperada para resolver todos os conflitos existentes em sociedade. Importante se faz, ento, o entendimento interdisciplinar das relaes humanas e interdisciplinaridade no significa a sobreposio de cincias, mas o seu devido ajuste e discusso, promovendo uma dialtica capaz de uniformidade no entendimento sobre as sensibilidades humanas e a ideal subsuno do Direito ao caso em concreto. A segunda, que para ns a mais importante, advm do puro entendimento da teoria de Miguel Reale: formado por fato, valor e norma o Direito uma cincia que se encontra e constante renovao. Para que toda modificao seja aproveitada, necessrio se faz a concretizao normativa por via do respeito s alteraes valorativas e fticas presentes em sociedade, nico instrumento capaz de definir a convivncia harmnica e pacfica em sociedade. Muitos podem, ainda, se perguntar: Miguel Reale um autor interdisciplinar, ou seja, havia, em suas obras, a conscincia e o conceito desta amplitude? A resposta muito simples: ao passo que Celso Lafer um culturalista, como nos ensina a professora Elza Boiteux, Miguel Reale tambm o , mas, para mim, o que difere este autor dos demais a construo diversificada (importante frisar: dialtica) de um fenmeno que se impe a todos, traduzindo-se em verdadeira implicao de poder e fazer. claro, Miguel Reale no utilizou tal termo, interdisciplinar, para enfatizar suas idias (acredito que o carter interdisciplinar implcito, Reale no precisa dizer para que o entendamos). Reafirmo, luz dos estudos de Miguel Reale, que suas ideias so interdisciplinares, para lembrar ao jurista que, sozinho, o Direito, se encarado puramente como norma, no e nunca ser o instrumento mais eficaz de tutela da vida do homem em sociedade. importante nos abrir s outras Cincias para construirmos o verdadeiro fenmeno jurdico, pautado na dialtica, que no refuta pensamentos ou condes, mas que os soma e se deixa levar por esta introspeo.
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BARBOSA, Rui. Orao aos moos/Anotada por Adriano Gama Kury. 5 ed Rio de Janeiro: Fundao Casa de Rui Barbosa, 1997. BETIOLI, Antnio Bento. Introduo ao Direito Lies de Propedutica Jurdica. BRASIL. Cdigo Penal. 10ed. rev., ampl. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. REALE Miguel. Teoria Tridimensional do Direito 5ed. rev.e aum. So Paulo: Saraiva, 1994. TAGLIAVINI, J.V. Teoria Tridimensional do Direito segundo Miguel Reale. Disponvel em: <http://www.cntp.embrapa.br/agromet/el nino2>. Acesso em: 20 de outubro de 2011.
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CINISMO E BIOPOLTICA COMO ELEMENTOS DA CRTICA DE ALAIN BADIOU AOS FUNDAMENTOS DA TICA DOS DIREITOS DO HOMEM
Eder Fernandes Santana
Palavras-chave: Cinismo; Biopoltica; Crtica; Direitos do homem.
A reflexo sobre os direitos humanos foi alada a um eixo terico da Filosofia do Direito na atualidade. Unanimidade entre os pensadores do Direito, dificilmente se encontra uma palavra crtica com relao aos direitos do homem. Nesse contexto, ganha importncia a crtica ampla e profunda que o filsofo Alain Badiou tece, na obra tica: ensaio sobre a conscincia do mal (1995), ao que denomina dispositivo tico dos direitos do homem. O recorte para o presente trabalho se d com relao quilo que Badiou traz, como crtica ao que denomina ideologia tica, no bojo da pressuposio da insero da vida nos clculos da economia e da poltica na forma de discurso cnico.
Mestrando em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais. E-mail: santanaeder@gmail.com.
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Objetiva-se problematizar a biopoltica e o cinismo como elementos da crtica de Badiou aos fundamentos da tica dos direitos humanos. A contestao de Badiou se centra em dois sentidos. O primeiro, na ideia de uma identidade natural ou espiritual do Homem (BADIOU, 1995, p. 19). Isso est no mago da doutrina tica atual, a qual, segundo ele, entendida como legislao consensual referente aos homens em geral, suas necessidades, sua vida e sua morte (Idem). O segundo sentido, explicitao do primeiro, a contestao da delimitao evidente e universal do que o mal, do que no se coaduna com essncia humana (Idem). Badiou qualifica de zombaria a proclamao do fim das abstraes mortais das ideologias, feita pelos defensores da tica contempornea, fundada no retorno ao Homem abstrato e a seus direitos. zombaria porque, ao recorrer a categorias abstratas, como Homem e Direito, a tica contempornea dos direitos do homem se converteria, segundo Badiou, em ideologia tica. Com o conceito de cinismo desenvolvido por Vladimir Safatle, em Cinismo e falncia da crtica (2008), verifica-se pertinncia do esforo de crtica de Badiou ideologia tica. O desafio de tentar compreender como a ideologia permanece nas sociedades ps-ideolgicas, que, segundo Safatle, no recorrem a meganarrativas teleolgicas para fundamentar [...] processos de legitimao de estruturas de racionalizao social (2008, p. 11). No obstante, essa transparncia teria se tornado o cerne da opacidade constitutiva de nossa realidade partilhada (idem, ibidem). A zombaria resulta do cinismo. Este como modo de racionalizao das mltiplas esferas de interao social unificadas na forma de vida hegemnica do capitalismo contemporneo (SAFATLE, 2008). Safatle justifica o carter hegemnico da forma de vida capitalista no fato de esta [...] implementar modos de conduta e valorizao que realizam a normatividade intrnseca ao processo de reproduo material da vida [...] (SAFATLE, 2008, p. 12). A hiptese central de Safatle de que [...] os regimes de racionalizao das esferas de valores da vida social na modernidade capitalista comearam a
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realizar-se (ou, ao menos, comearam a ser percebidos) a partir de uma racionalidade cnica (2008, p. 13). Cnica porque se v a si mesma e se legitima como figura da racionalidade. possvel entender o esforo de Badiou como direcionado a contraditar o cinismo da ideologia da tica dos direitos humanos. A orientao tica criticada por Badiou tem como referncia explcita uma leitura da filosofia de Immanuel Kant. Um amplo, porm parcial, retorno a Kant, de quem se conserva, essencialmente, a existncia de [...] exigncias imperativas, formalmente representveis, que no devem ser subordinadas a consideraes empricas ou a exames de situao (BADIOU, 1995, p. 20). Ao que Badiou (1995) acrescenta, do que se conserva da imagem kantiana: a referncia desses imperativos ao Mal; que um direito, nacional e internacional, deve sancion-los e, por consequncia, os governos devem fazer figurar tais imperativos em sua legislao, e a possibilidade de sua imposio. O ncleo da crtica de Badiou reside na constatao de que a tica concebida ao mesmo tempo como capacidade a priori de distinguir o Mal (porque, segundo o uso moderno da tica, o Mal ou o negativo vem primeiro: supe-se um consenso sobre o que brbaro) e como princpio ltimo de julgamento poltico: exatamente o que intervm de maneira visvel contra um Mal identificvel a priori (BADIOU, 1995). Como decorrncia, o direito e o Estado de Direito so identificados na referncia ao Mal. O direito, como direito contra o Mal, e o Estado de direito, legitimado porque somente ele autoriza um espao de identificao do Mal (BADIOU, 1995, p. 21) e fornece o aparato judicirio de arbitragem. Em Para uma nova teoria do sujeito (1994), entre os pressupostos levantados por Badiou nesse ncleo de convices, sobressai suposio de sujeito humano geral e a subordinao da identificao desse sujeito ao reconhecimento do mal que lhe feito.
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O que Badiou (1994) considera inaceitvel a identificao desse homem abstrato a partir do mal que lhe sucede, a sua definio como vtima. Os direitos humanos so os direitos ao no-Mal: no ser ofendido ou maltratado em sua vida (horror morte e execuo), em seu corpo (horror tortura, s sevcias e fome), nem em sua identidade cultural (horror humilhao das mulheres, das minorias etc.) (BADIOU, 1995). A suposio de um sujeito humano universal e a identificao do homem como vtima, o reconhecimento universal do mal que lhe feito eis os fundamentos da tica dos direitos do homem segundo Badiou (1995, p. 22). Esse reino da tica se caracteriza pela combinao niilista de resignao diante do necessrio e vontade puramente destrutiva (BADIOU, 1995). O filsofo entende por niilismo a vontade do nada, reverso de uma necessidade cega. A tica vem cimentar tanto a resignao s necessidades econmicas quanto a impotncia da vontade do nada. A necessidade econmica, ou a lgica do Capital, seria o eixo da organizao das subjetividades. A poltica parlamentar passa a transformar o espetculo da economia em opinio consensual que remete a subjetividade a uma impotncia rancorosa, cujo vazio se v preenchido pelo processo eleitoral e pelos discursos polticos. Alia-se a tica em seu papel de ratificar a ausncia de qualquer projeto, de qualquer poltica emancipatria, ao aceitar o jogo do necessrio como base objetiva de todos os juzos de valor (BADIOU, 1995). A hiptese central deste trabalho o aspecto biopoltico da crtica de Badiou aos fundamentos da tica contempornea dos direitos humanos, porque o niilismo tico se sustenta num [...] desejo mortfero, que promove e oculta num mesmo gesto um domnio integral da vida (BADIOU, 1995, p. 46). Michel Foucault, em Microfsica do poder (2004), levanta a hiptese de que o capitalismo, em seu desenvolvimento na passagem do sculo XVIII para o XIX, promoveu a socializao do corpo enquanto fora de produo, fora de trabalho. Acrescenta que o controle sobre os indivduos comea no corpo, com o corpo, que uma realidade biopoltica (FOUCAULT, 2004, p. 80). Por biopoltica,
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Foucault, em A vontade de saber (2006, p. 155), entende [...] o que faz com que a vida e seus mecanismos entrem no domnio dos clculos explcitos, e faz do podersaber um agente de transformao da vida humana. O poder sobre a vida exercido sob duas formas: a antomo-poltica do corpo humano no interior das prticas disciplinares, que asseguram a extorso da fora de trabalho, sua utilidade e docilidade; e via controles regulares numa biopoltica da populao exercidos sobre o corpo transpassado pela mecnica do ser vivo e como suporte dos processos biolgicos (FOUCAULT, 2006, p. 152). A biopoltica remete, no pensamento de Foucault, passagem da considerao do eixo saber-poder questo da arte de governo. Por governo, entende, num sentido largo, os [...] mecanismos e procedimentos destinados a conduzir os homens, a dirigir a conduta dos homens, a conduzir a conduta dos homens (FOUCAULT, 2010, p. 43), no eixo dos domnios do saber, do poder e da subjetividade. Dessa construo foucaultiana, importa ressaltar que, embora a vida tenha sempre feito parte da histria, com a modernidade e o desenvolvimento do capitalismo, o investimento sobre a vida exclui a dimenso poltica e implica constituio de subjetividades com o fim de controle do corpo, do tempo e das foras. O conceito de biopoltica ocupa o centro da reflexo do filsofo italiano Giorgio Agamben, especialmente na obra Homo sacer (2010), que, ao contrrio de Foucault, que refere a biopoltica modernidade, o faz tradio do pensamento poltico ocidental. Para Agamben (2010), biopoltica a politizao da vida nua (zo, ou vida natural), reduo das pessoas a sua pura existncia biolgica. A inscrio da vida nos mecanismos do poder estatal resulta em que a proteo da vida pode ser tambm clculo sobre a vida, pode ser igualmente descarte da vida (NASCIMENTO, 2010, p. 146). Num sentido eminentemente jurdico, poderamos
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ainda entender a vida nua como aquela despida de seu estatuto de direito, nua de personalidade, desprovida da capacidade de contrair direitos e obrigaes (NASCIMENTO, 2010, p. 139). Com Agamben (2007), a advertncia de que chegado o momento em que preciso cessar de ver as declaraes universais de direitos como proclamaes gratuitas de valores eternos metajurdicos, que pretendem vincular o legislador e lev-lo a respeitar princpios ticos eternos. Urge, segundo o filsofo italiano, considerar as declaraes de direitos de acordo com a sua funo histrica real na formao do moderno Estado-nao, qual seja a de representar a figura original de inscrio da vida natural na ordem jurdico-poltica. Como aspecto do niilismo, a tica dos direitos humanos oscila entre dois desejos: um conservador, o reconhecimento da legitimidade da ordem prpria situao ocidental, a economia objetiva selvagem imbricada ao discurso do direito; e um desejo de catstrofe. A anlise da crtica de Alain Badiou tica dos direitos do homem, tendo por base a concepo de cinismo desenvolvida por Vladimir Safatle e a de biopoltica, por Michel Foucault e por Giorgio Agamben, permite afirmar que a insero da vida nua na poltica, resultante da governamentalidade fomentada pelo liberalismo, encontra na tica contempornea e ocidental dos direitos humanos um perfil de sua face cnica.
AGAMBEN, Giorgio. Homo sacer: o poder soberano e a vida nua I. Traduo de Henrique Burigo. 2. ed. Belo Horizonte: Editora UFMG, 2010 (Humanitas).
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BADIOU, Alain. tica: um ensaio sobre a conscincia do mal. Trad. de Antnio Transito, Ari Roitman. Rio de Janeiro: Relume-Dumar, 1995. BADIOU, Alain. Para uma nova teoria do sujeito: conferncias brasileiras. Trad. de Emerson Xavier da Silva. Rio de Janeiro: Relume-Dumar, 1994. FOUCAULT, Michel. A vontade de saber. Histria da Sexualidade 1. Trad. de Maria Thereza da Costa Albuquerque e J. A. Guilhon Albuquerque. 17. ed. Rio de Janeiro: Graal, 1988. FOUCAULT, Michel. Do governo dos vivos: Curso no Collge de France 1979-1980: excertos. Traduo, transcrio e notas Nildo Avelino. So Paulo: Centro de Cultura Social; Rio de Janeiro: Achiam, 2010. NASCIMENTO, Daniel Arruda. Do fim da experincia ao fim do jurdico: percurso de Giorgio Agamben. 2010. 193 f. Tese (Doutorado em Filosofia) Instituto de Filosofia e Cincias Humanas, Universidade Estadual de Campinas, Campinas, SP. SAFATLE, Vladimir. Cinismo e falncia da crtica. So Paulo: Boitempo, 2008.
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CRTICA ESSENCIALIDADE DO DIREITO: A RELAO OBJETIVA ENTRE RAZO E MORAL
Marcelo Corra Giacomini
Palavras-chave: Essencialismo; Moral; Razo; Direito.
Este estudo objetiva, de um modo geral, realizar um questionamento sobre a concepo essencialista do Direito, problematizando se o Direito teria uma propriedade em si, ou, mais especificamente, tentaremos questionar se o Direito prescindiria, para existir, de certa eticidade. Dentro desse enfoque, procuraremos refletir sobre o discurso que proclama que o Direito deve aparecer onde a moral falha ou ineficaz. Nesse sentido, contra-argumentaremos tentando traar uma perspectiva em que o pensamento que acusa essa falha da moral, ou pouca capacidade de eficcia da moral em relao a coercibilidade, adviria justamente por meio de um juzo racional-moral, no em relao a um racionalidade jurdica prpria que a corrigisse, ou atravs de um conceito de Direito. Desse modo, nos posicionaremos no sentido de afirmar que a razo possuiria suficiente autoridade universal para no depender de uma eticidade do Direito, exterior a ela, para poder produzir uma auto-crtica. Tomaremos como base, portanto, a ideia de que o juzo moral seria aquele que nos permitira a crena em um aspecto universal da ao
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Mestre em Estudos Lingusticos pela UFMG. E-mail. mcgiacomini@gmail.com.
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prtica, e que a descoberta de uma essencialidade do Direito no atingiria, nem para melhor nem para pior, esse fator de universalidade. Neste ponto, procurar-se- argumentar, primeiramente, que no seria necessrio, para se estabelecer normatizao s aes que procuram uma autoridade universal na razo, de se buscar um fundamento fora da prpria racionalidade prtica. Nesse sentido, a construo racional da norma, atravs de seu sentido incondicional, est inserida tanto na justificao axiolgica do fenmeno jurdico, quanto no reconhecimento da necessidade de coercibilidade da lei. Em segundo lugar, procurar-se- defender a ideia de que no haveria um momento de chegada cuja positivao do Direito representasse uma eticidade (tica como propriedade essencial), momento histrico em que a justificao da prerrogativa de ter direitos se fundamentasse apenas na ideia da existncia desses direitos. No pretenderemos, com isso, propor um norte ou um sentido do debate, clssico na teoria jurdica, da relao entre direito e moral, ou entre moral e tica. Nosso ponto de debate gira em torno da concepo entre razo e Direito, na busca por uma verdade redentora ou essencialidade que seja o fundamento ltimo do fenmeno jurdico. Tentaremos, portanto, refletir sobre o instigante e inovador trabalho da jusfilsofa Brochado (2006) que procurou desenvolver a concepo do Direito como maxium tico. Nesse sentido, a autora procurou representar a eticidade, a essncia do Direito, estipulando que:
A ideia de eticidade do direito que pretendemos apresentar, transita pelo momento da objetividade jurdica em si mesma, j pressuposta na intersubjetividade ou como derivada dela. E na objetividade em si que a eticidade considerada como realizao mxima do direito, no como direito positivo apenas, mas como o projeto de direito que se constri sucessiva e historicamente sobre ele, e que j surge nas
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conscincias como forma jurdica, e no estritamente moral (singular) (BROCHADO, 2006, p. 201).
A partir desses elementos inseridos acima, como essencialidade, singularidade ou individualidade da moral, realizao mxima, que procuremos nos apoiar para elaborar uma crtica sobre a necessidade de certa essencialidade do Direito. Para tanto, procuraremos nos apoiar em duas anlises de Richard Rorty, como forma de limpar o terreno, de modo a se representar como a forma dualista de se representar a essencialidade de determinado objeto, ou, no caso, o Direito, a partir de uma concepo de se chegar a uma verdade redentora. Por outro lado, poderemos chegar anlise de Thomas Nagel, que defende a incondicionalidade da razo como instncia ltima de justificao. Dessa forma, razo e busca de uma essencialidade no necessariamente preciso se conjugar, ou seja, a busca por uma universalidade moral no necessariamente deve estar vinculada a uma representao essencialista seja da moral seja do Direito ou da tica. Refutando, desse modo, determinados tipos de concepes essencialistas, Rorty provoca o vocabulrio metafsico enquanto constitudo por meio dos fundamentos dualistas propondo que seria vlido considerarmos a importncia da prtica e da ao, sem que seja necessrio determinar a separao entre uma realidade intrnseca das coisas, onde esta provocaria uma busca por uma verdade incondicional e necessria, e outra realidade que viveria no mundo das aparncias, tida pelos metafsicos como falsamente contingente e relativista. O antiessencialista no pensamento Rorty v as coisas como no pertencendo a uma instncia ltima de significao. O antiessencialista procura conceber a anlise dos objetos como formas de contextualizao desse objeto rede de crenas a que esse objeto estaria submetido. Ao contextualizar a relao entre crenas e verdades sobre os objetos ou sobre as coisas, Rorty afirmaria sua recusa em aceitar que determinadas definies, conceitos ou descries tenham um carter de mais verdade ou de mais essencialidade que outros que so
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utilizados de forma prtica, mas que no esto necessariamente includos na legitimidade epistemolgica, pautada por aquele tipo de dualismo metafsico. Com a finalidade de clarificar mais sobre a concepo antiessencialista proposta por Rorty, vale a transcrio dessa longa citao, onde Rorty esclarece com propriedade essa metfora ou argumento dos nmeros:
Para entender o que estou querendo dizer, perguntem-se qual a essncia do nmero 17 o que o 17 em si mesmo, independentes de suas relaes com os outros nmeros. Com isto, o que se quer uma descrio do nmero 17 de um tipo diferente de qualquer das seguintes descries: 17 menor que 22; 17 maior que 8; 17 a soma de 6 e 11; 17 a raiz quadrada de 289; 17 elevado ao quadrado 4.123.105; 17 a diferena entre 1.678.922 e 1.678.905. O que h de cansativo em fazer todas essas descries que nenhuma delas parece se aproximar mais do nmero 17 que qualquer outra. O que igualmente cansativo saber que, obviamente, poderamos fazer um nmero infinito de descries alternativas do nmero 17, e todas elas seriam igualmente acidentais ou extrnsecas. Nenhuma dessas descries parece nos dar uma pista para alcanarmos a intrnseca dezesseteidade do dezessete o aspecto singular do 17, que faz dele o nmero que . Pois a escolha de qual dessas descries de 17 devemos aplicar obviamente uma questo do que temos em mente em primeiro lugar, a situao particular que nos levou a pensar no nmero 17 (RORTY, 2000, p. 65).
Independentemente da relevncia epistemolgica desse tipo de argumento, o posicionamento antiessencialista nos serve para podermos visualizar como um juzo objetivo no necessita de corresponder a uma realidade intrnseca, um estado do ser que explicite como os fenmenos verdadeiramente so. O problema maior tentarmos contrapor a necessidade ( ou aparente necessidade) de se estipular uma objetividade essencialista do Direito, como quer a jusfilsofa, com o relativismo ou o subjetivismo apontada na moral. Nesse sentido, Nagel procuraria considerar a razo como uma forma de colocar a instncia da razo como modo onde:
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(...) a razo deve ser uma forma ou categoria de pensamento que constitua uma instncia para alm da qual no haver apelo uma instncia cuja validade incondicional, pois necessariamente chamada a atuar em todo desafio em que ela prpria se envolva. Isto no quer dizer que no haja apelo contra os resultados de qualquer exerccio particular da razo, j que fcil cometer erros em matria de raciocnio ou encontrar-se completamente deriva no tocante a quais concluses ser permitido extrair dos raciocnios. (NAGEL, 2001. P. 16).
Desse modo, procuramos associar as concepes desses dois autores, em muitos pontos contrrias, para poder criticar a busca de uma essencialidade jurdica, como forma de exterioridade que superaria a racionalidade prtica da moral, sem que se busque analisar a possibilidade da moral no representar uma subjetividade ou abstrao.
BROCHADO, Mari. Direito & tica: a eticidade do fenmeno jurdico. So Paulo: Landy, 2006. NAGEL, Thomas. A ltima Palavra. Trad. de Carlos Felipe Morais. So Paulo: UNESP, 2001. RORTY, Richard. Pragmatismo: a filosofia da citao e da mudana. Trad. de Cristina Magro e Antnio Marcos Pereira. Belo Horizonte: UFMG, 2000.
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DE CARL SCHMITT A JACQUES DERRIDA: O CONFLITO E AS RELAES ENTRE O DIREITO E A DEMOCRACIA
Bruno Meneses Lorenzetto Katya Kozicki
Palavras-chave: Poltica; Conflito; Amizade; Democracia; Alteridade.
A partir do pensamento de Jacques Derrida se desenvolve uma estratgia de leitura que partindo daquilo que familiar, natural, permite chegar ao seu oposto, rumo sua ambivalncia. Em alguma medida este jogo de palavras indica aquilo que ser desenvolvido no presente artigo: a procura pela ambivalncia e a desestabilizao das dicotomias amigo e inimigo e daquilo que familiar, pertencente casa e o exterior, estranho e suas respectivas influncias no campo poltico na modernidade.
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Professor do Programa de Graduao da Pontifcia Universidade Catlica do Paran. Mestre em Direito das Relaes Sociais e Doutorando em Direitos Humanos e Democracia pela Universidade Federal do Paran. E-mail: bruno_lorenzetto@yahoo.com.br 2 Mestre e Doutora em Filosofia do Direito pela UFSC. Visiting Researcher Associate no Center for the Study of Democracy, University of Westminster, Londres, 1998-1999. Professora dos Programas de Graduao e Ps-Graduao em Direito da Universidade Federal do Paran e da Pontficia Universidade Catlica do Paran. E-mail: kkozicki@uol.com.br
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Assim, a filosofia de Derrida possui sentido poltico naquilo que se refere relao entre a aporia e a deciso, e no no que diz respeito filosofia unilateral da aporia nem naquilo que concerne a uma filosofia unilateral da deciso; ou seja, a aporia seria o lugar no qual se encontra a fora poltica da desconstruo. A prpria ideia de uma leitura desconstrutiva pressupe uma leitura clssica, das tendncias dominantes do texto. Apenas aps a realizao deste tipo de leitura, ou atravs dela, ou em conjunto com ela, a leitura desconstrutiva se coloca para apontar as aporias e os becos e tornar as coisas mais difceis. Por consequncia, o poltico seria um espao do indecidvel, constituindo ao mesmo passo uma chance e um risco e, nesta perspectiva, possvel aproximar as posies de Derrida com as de Hannah Arendt, para quem o poltico constitui uma espcie de risco, pois o poltico o campo prprio da ao, que comporta certa imprevisibilidade e irreversibilidade, mas que, ao mesmo tempo, tambm abrange a ideia da natalidade, ou seja, a possibilidade da irrupo do novo, do inesperado. O projeto de Derrida consiste em apresentar um debate sobre o poltico que v alm do princpio da fraternidade. Ou seja, se a poltica se coloca em uma postura para alm das dimenses primrias identificadoras como a da casa, da famlia, da nao homognea, da mesma lngua e do mesmo povo, ela ainda mereceria o nome de poltica? Pois, como afirma Derrida, o conceito de poltica, em raras vezes se anuncia, sem alguma forma de aderncia, vinculao, ao Estado e famlia, sem alguma filiao esquemtica. A partir disso possvel nortear a questo da amizade como uma questo permeada pelo poltico. Para Arendt, a ao e a reao jamais se restringem, entre os homens (inter homines esse), a um crculo fechado, e no possvel, em decorrncia disso, limit-la com qualquer pretenso de segurana. Para Arendt, a impossibilidade de limitao seria tpica da ao poltica, pois, qualquer ato, mesmo em circunstncias restritas, carrega a semente da ilimitao, eis que um ato ou uma palavra (a ao e o discurso) so suficientes para que todo um conjunto ganhe uma nova disposio.
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Em outro prisma da mesma questo, para Carl Schmitt o poltico est relacionado com os laos de amizade e inimizade, refere-se criao de um ns em oposio a um eles e, alm disso, constitui um reino da deciso, no da discusso livre. Seu tema principal o conflito e o antagonismo e isto indica precisamente as fronteiras da possibilidade de formao de um consenso racional, o fato de que todo consenso se baseia forosamente em atos de excluso. Uma das principais preocupaes de Schmitt era com a manuteno do lugar do poltico na modernidade, em especial em sua poca, na qual foi observado o crescimento do parlamentarismo democrtico, ao qual ops crticas severas. Para Schmitt, a relao entre amigo-inimigo representa o critrio especfico que determina a dimenso poltica das relaes sociais, assim como belo e feio no mbito esttico, custo e benefcio no plano econmico. Na interpretao de Chantal Mouffe, aquilo que importa para Schmitt a possibilidade de traar uma linha de demarcao entre aqueles que pertencem ao demos, e que, por isso, possuem direitos iguais, e aqueles que, no campo poltico, no podem estar protegidos pelos mesmos direitos iguais, pois no fazem parte do demos. Ademais, o conceito central de democracia no se refere humanidade, mas a um povo, de tal forma que no pode haver uma democracia da humanidade como os liberais a projetam. Derrida desconstri a perspectiva de Schmitt em dois movimentos. Primeiro, ao insistir que a deciso deve ser transpassada pela aporia, pela qual toda a teoria da deciso deve estar enlaada. Assim, a figura do inimigo, condio do poltico enquanto tal toma forma a partir da descoberta de sua perda, ou seja, desde a descoberta da possibilidade da perda do inimigo e do poltico. Por isso, a responsabilidade pelo outro, uma hetero-nomia, o nomos da alteridade, se rebela contra o decisionismo presente no conceito de soberania ou exceo.
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Em segundo lugar, para Derrida a inverso da repulso pelo inimigo em atrao pode vir a ocorrer se no existir um amigo em certo lugar (externo) e l apenas for encontrado o inimigo, de modo que a necessidade de um inimigo pode transformar a inimizade em amizade. A preocupao infinita com o outro tambm leva Derrida a refletir sobre as consequncias da perda do inimigo. A perda do inimigo, hostis, no representaria um progresso, uma reconciliao ou a abertura pra uma era de paz e fraternidade humana. Este projeto universalista da amizade seria um contra-senso, pois no seria possvel falar de um inimigo da humanidade. Segundo Derrida: Um crime contra a humanidade no um crime poltico. A humanidade no possui um inimigo, eis que, qualquer um que fale em nome da humanidade enquanto humanidade desloca o discurso e deixa de falar sobre o poltico em seu sentido schimittiano. Acresce-se que a formao da identidade, pessoal ou coletiva, constitui-se a partir da confrontao com um inimigo. Por este motivo, Schmitt acaba por priorizar a figura do inimigo em detrimento do amigo em suas teorizaes. translcida a identificao do inimigo na obra de Schmitt, enquanto que o papel do amigo, aquilo que constitui o ns colocado em segundo plano. A prevalncia do inimigo ocorre pelo fato de que ele permite a uniformidade, o fortalecimento do esprito comunitrio contra o mal externo, alheio, do outro. A diferena aquilo que a identidade procura, assim como o inimigo no campo poltico, mas possui dificuldade em fix-la, segur-la em um lugar, ou seja, estabilizar sua identificao. Em suma, a diferena trataria de um problema de identidade, do mesmo. De acordo com Bonnie Honig, pluralistas e mais recentemente multiculturalistas tm procurado domesticar ou limitar a diferena ao tomar identidades ou afiliaes como seus pontos de partida, ao tratar a diferena como simplesmente uma identidade diferente dentro de uma comunidade maior. Seriam insuficientes, para a autora, os projetos que procuram teorizar a democracia e a diferena, que apesar de afirmarem as diferenas, lhe limitam um
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espao de segurana, exterior, alheio ao campo democrtico. De modo que as diferenas e conflitos que surgem j so preparados, com o fim de reafirmar espaos de segurana no caso, privados como a casa. Assim, a poltica entra em uma degenerescncia pois se identifica com o familiar, o qual passa a ter a tarefa de garantir, tanto ao pluralismo como, ao multiculturalismo, docas seguras para aportar seus conceitos. Em termos schmittianos, a partir da oposio entre o ns e o eles, pode-se indicar que a constituio, a formao de um povo e de sua auto-imagem, sempre toma parte em um campo de conflito e, demanda a existncia de foras concorrentes. De fato, no h articulao hegemnica sem a determinao de fronteiras, a definio daqueles que ficam do lado de fora. Tornou-se necessrio, portanto, no apenas a desnaturalizao, a desconstruo da amizade, mas tambm suas adjacncias, como a casa. Se a casa e a nao precisam ser resignificadas, arquitetadas sobre outra narrativa, este processo demanda uma outra imagem do prprio tero, o qual histrica e psicanaliticamente a ncora, o sonho mximo da casa. Assim, ao invs de se pensar a relao entre me e feto como a da perfeita simbiose, observa-se que h a relao entre uma identidade genitora e outra aliengena, diferente, e at mesmo invasora. Uma relao que , ao mesmo tempo, cooperativa, mas tambm conflituosa. Desta maneira, o objetivo central do presente artigo buscar novas formas de (re) articulao entre o direito e a democracia, as quais permitam ampliar o espao do jogo democrtico e o reconhecimento efetivo do outro e da alteridade. A vivncia democrtica implica uma lgica de excluso e incluso caracterstica das sociedades contemporneas, o outro que tanto o discurso jurdico quanto o discurso poltico projetam. Assim, uma nova maneira de pensar a amizade, a partir de Derrida, permitiria a construo de laos de solidariedade efetivos e a ampliao da coeso social necessrios ao aprofundamento da
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democracia. Do mesmo modo, permitiria tambm redimensionar o papel do Direito nas sociedades contemporneas.
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DIALTICA ENTRE OPINIO E VERDADE: CONTRRIO, CONTRADITRIO E A SNTESE DOS OPOSTOS RELATIVOS ESCRAVIDO DOS NEGROS EM MONTESQUIEU
Luiz Augusto Lima de vila
Palavras-chave: Lgica; Contraditrio; Sntese dos opostos; Hermenutica; Escravido.
Possui Doutorado em Letras - Lingustica e Lngua Portuguesa pelo Programa de Ps-Graduao em Letras da Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais (2010), Mestrado em Teoria do Direito (2004) e Mestrado em Direito Internacional e Comunitrio (2000) pelo Programa de Ps-Graduao em Direito da Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais. graduado em Direito pela Universidade Cndido Mendes (1994). especialista (lato senso) em Direito Processual (1999), Direito do Trabalho (1998) e Direito Empresarial (1997) pela Faculdade de direito do Oeste de Minas e especialista em Filosofia pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais (2006). Professor Adjunto III na Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais e leciona na rea de Cincias Humanas e Cincias Sociais Aplicadas, com nfase em Teoria do Direito (Filosofia do Direito, Lgica, Lingustica, Hermenutica, Introduo ao Estudo do Direito e Metodologia do Trabalho Cientfico). Leciona a disciplina de Metodologia do Trabalho Cientfico, lgica e Hermenutica nos Curso de Ps-Graduao (Especializao) em Direito Tributrio, Direito de Empresa, Direito do Trabalho e Direito Processual junto ao IEC - Instituto de Educao Continuada da PUC Minas. E-mail: luizavila@pucminas.br.
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Dadas as vicissitudes contextuais, a acepo do termo dialtica to varivel que, para sua inteligibilidade, impe-se o seu dimensionamento prvio ou o sentido em que esta sendo tomado. Se seu autor, qualquer que seja ele, o usa a esmo, sem uma preocupao maior em defini-lo, perde-se, s vezes, a oportunidade fundamental de dimension-lo ou de lhe dar sentido; pois, o que h de apodtico no vasto campo daquilo que somente dialtico? No entanto, diante de tal problemtica que se propem, para a inteligibilidade da dialtica ao longo da histria, duas grandes linhas que podem ajudar no seu dimensionamento e sentido, ou seja, a histria da dialtica antiga e a nova dialtica. A dialtica antiga, assim se definindo at Hegel (1770 1831), tem sua origem na Grcia antiga. O vocbulo, de origem grega, dimensionado pelo substantivo logos e pelo prefixo dia. Logos designa palavra, discurso, ou 2 mesmo razo e dia designa a ideia de reciprocidade e de intercmbio. Dada a etimologia do termo, podemos inferir que dialtica a arte da palavra ou a arte da discusso; no no sentido de retrica cujo fundamento est na verossimilhana, mas, sim no sentido de arte da palavra que convence e que leva compreenso, cujo fundamento a probabilidade. Neste sentido abrange tanto a demonstrao quanto a refutao, a partir da adoo do princpio de contradio. O princpio da contradio ou da no-contradio so dimensionado dentre duas proposies em oposio contrria e por alternao, ou seja, que uma delas seja a negao da outra, que uma delas seja universal e a outra particular e que ambas sejam verdadeiras, no primeiro caso, ou que uma delas seja falsa, no segundo caso. Por exemplo, dado certo nmero natural n e o dimensionamento dentre duas proposies temos: Todo nmero n par e Nem todo nmero n par, em que ambas podem ser verdadeiras, para o primeiro caso, ou uma delas deve ser falsa, no segundo caso. A princpio, se no aparentemente, temos que proposies contraditrias no podem ser verdadeiras simultaneamente; uma contradio, ou seja, uma proposio que implicasse a conjuno aditiva de duas
Dialigein (troca de idias, troca de palavras, conversa ou discurso); dialktos (troca de impresses, conversa ou discusso); dialektiks (tudo aquilo que diz respeito discusso); dialektik (arte de discutir).
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proposies contraditrias, como por exemplo Todo nmero n par e Nem todo nmero n par, no poderia ser verdadeira. Aristteles atribui a Zeno (490 A.C.) a descoberta da dialtica, pois, a usa, pela primeira vez na histria, em defesa de seu mestre Parmnides (540-470 A.C.) que expe uma filosofia diametralmente oposta de Herclito (546-480 A.C.). Zeno formula a ideia de que uma coisa , ou no . Quanto ao vir-a-ser de todo impossvel, pois, no se pode dimensionar ou conceber uma mistura de ser e no ser, ou seja, uma coisa que preta e vira branca, no nem preta nem branca; uma coisa, no caso, tem que ser preta ou branca. Assim, se pode inferir que a experincia parece indicar que tudo muda, mas, um engano dos sentidos; tratase do campo da opinio que se contenta com a aparncia. Assim, entre opinio e verdade, o filsofo afirma que esta ltima no pode ser se no una e imutvel, pois, o ser unidade e imobilidade. Zeno no se preocupa em provar uma tese, mas, sim, destruir a tese do adversrio. Esta dialtica negativa s procura demonstrar que a tese daquele com quem se argumenta vai contra o princpio da no contradio e, por isto, sua tese absurda. Com o clebre paradoxo de Aquiles, Zeno ilustra bem o caso, ou seja: perseguindo uma tartaruga, Aquiles percorre uma infinidade de pontos que o separa da tartaruga. Quando atinge o lugar de onde ela havia partido, deve tornar a partir para atingir o lugar onde ela est agora e assim por diante. Dada a perspectiva abstrata nsita prpria razo, Aquiles nunca chegaria a apanhar a tartaruga. Entretanto, ele a alcana e, neste sentido, o movimento tal como demonstrado no mundo da experincia um absurdo.
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ou criao? Qual o pressuposto ou marco terico, dada a inteligibilidade dos universais como palavras que designam coisas, correspondente a afirmao de ser descoberta ou de ser criao? No presente caso, o termo descoberta o correspondente perspectiva ideal e/ou realista (no emprica).
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Zeno pouco se interessa pela veracidade das premissas daquele com quem argumenta, pois, certas ou erradas, o importante que sejam admitidas. Zeno, ento, parte do mesmo ponto de vista (argumento ad homine) e rebate pela dialtica. Quando quer demonstrar, por exemplo, que no h pluralidade das coisas, argumenta: se as coisas so plurais ou se h uma pluralidade de coisas (uma premissa pitagrica), elas devem ser grandes e pequenas. Pequenas ao ponto de no terem qualquer grandeza e grandes ao ponto de no serem infinitas. E sendo estas as premissas para conhecer a pluralidade, nos deparamos com o que acaba por ser uma contradio, pois, a pluralidade implica divisibilidade. E se so as coisas, ento, infinitamente divisveis, de forma que aquilo de que fazem parte infinitamente grande, logo: no pode haver pluralidade das coisas. Neste caso, a soma dos elementos em grandeza no poder dar qualquer coisa que tenha uma 4 grandeza. Os sofistas, que surgem no perodo de Pricles, conhecem e dimensionam a dialtica como um trunfo, cujo objetivo fazer com que seus discpulos venam na vida poltica e tomem conta do poder, mas, principalmente, tenham acesso palavra e, por ela, razo. A dialtica, nessa perspectiva, d espao retrica ou se faz artstica, como um mtodo, na busca pela verdade. Apenas uma habilidade em se servir de argumentos aparentemente vlidos para iludir o adversrio ou perceber no outro a inteno de iludir. No entanto, coube a Scrates (468 a.C.) o grande mrito de restabelecer a dialtica, j no tanto no sentido de uma dialtica negativa como em Zeno, mas, como uma dialtica positiva ou maiutica, ou seja, criando um clima de cordialidade e dispondo o discpulo a aceitar um ponto de partida comum com o mestre, e no partir de uma resposta arbitrria, Scrates finge desconhecer o que o discpulo lhe perguntou. A resposta de Scrates uma pergunta, o que leva o interlocutor, aos poucos, a descobrir, por si mesmo, as verdades que indagou. Scrates d exemplos fceis ao discpulo, obrigando-o a um raciocnio que o leva do universal para o particular, ou seja, pela induo chega-se a uma definio universal ou, mais propriamente, geral.
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Por exemplo: dois mais dois j no so quatro, dado o princpio de contradio, ou seja, 2+2 4.
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Plato (427 a.C.), discpulo de Scrates, conservando, em parte, a arte do dilogo e da discusso socrtica, dimensiona, com a teoria sobre as ideias, outra dialtica que lhe prpria, ou seja, pela dialtica possvel que certos homens ultrapassem o mundo das aparncias. Mais especificamente, trata-se da alma que viveu, outrora, no mundo das ideias, e que perdendo o mundo racional se rende a um corpo. A vista das coisas sensveis, a alma se recorda ou se lembra do mundo das ideias, e, assim, se eleva do mundo que a cerca (mltiplo e mutvel) para as ideias unas e imutveis, ou seja, do mundo dos sentidos para o mundo da racionalidade, pela dialtica. Segundo Plato, pela dialtica o filsofo foge do mundo visvel e passa a conhecer a verdade, descobre a superioridade da unidade 5 sobre a multiplicidade, da harmonia sobre a desordem. Em meados do sculo IV a.C., a academia de Iscrates, na perspectiva dos sofistas, propunha ao educando o desenvolvimento da virtude ou da capacitao para lidar com questes pertinentes polis a partir da arte de emitir opinies 6 provveis sobre coisas teis ; j, a academia de Plato propunha que a base para a ao poltica ou para qualquer outra ao deveria ser a investigao cientfica (epsteme), de ndole matemtica. A ao humana, segundo Plato, pretendendo ser correta e responsvel, no pode ser norteada por valores instveis, ou seja, 7 formulada segundo o relativismo e a diversidade das opinies. O prof. TRCIO SAMPAIO FERRAZ JR. argumenta que:
aps a morte de Scrates, Plato passara a descrer da persuaso como possibilidade de guiar os homens, descobrindo que a verdade mais forte que a argumentao, ou seja, reconhecendo que a
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A aplicao prtica da dialtica platnica aparece exposta na Repblica, mais precisamente, nos livros II, III, IV e V. 6 Na democracia ateniense, em que os destinos eram definidos em grande parte pela atuao dos oradores, a arte da persuaso, como a palavra manipulada com os recursos retricos, era um fator imprescindvel eficcia do desempenho de um papel relevante na Cidade-Estado. 7 Em Plato, a negao do relativismo e da diversidade de opinies para a determinao da ao humana como correta e responsvel, ou seja, que a verdade, com um poder de coero sem violncia, mais forte que a argumentao o que vem a representar uma reao ao julgamento, condenao e morte (execuo) de Scrates descritos em Fdon.
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verdade tinha um poder de coero sem violncia (FERRAZ JR., 1980, p. 12).
Aristteles de Estagira, ainda jovem e proveniente da Macednia, em Atenas (367 ou 366 do sc. IV a.C.) e com o intuito de dar prosseguimento aos estudos, diante das duas propostas, opta pela academia de Plato; no entanto, distinguindo raciocnio dialtico, raciocnio apodtico e raciocnio erstico, buscando dar maior consistncia retrica - instrumental preferido dos sofistas -, Aristteles se coloca em uma perspectiva distinta da de seu mestre. Neste perodo, se exaltavam as discusses doutrinrias que polemizavam a teoria das ideias, discusses como aquelas expostas na Repblica de Plato. Assim, a liberdade para a discordncia, para a persuaso e para a argumentao que imprimiu em Aristteles um ritmo intenso de pesquisas, oitivas e disputas inspira a academia tornando-a um espao fecundo para a disputa intelectual e o ecletismo cultural. O poder da tcnica retrica ou a capacidade de persuadir ou de convencer pelo discurso de demonstrao prpria dos sofistas. No entanto, a relao do discurso com a verdade, para os sofistas, era algo secundrio, ou seja, no se 8 importavam em estabelecer uma distino entre verdade (aletheia) e opinio (doxa). Nesta fase do platonismo, iniciada tambm com o dilogo de Teeteto, os conceitos dogmticos e as opinies irredutveis deixam de ser o norte para aqueles que se propunham busca da verdade. Assim, com a tradio socrtica, em que princpios e teorias eram partilhados e o argumento de autoridade (autos epha) era descartado, se dava a independncia e o amadurecimento intelectual de Aristteles. Em Teeteto, Scrates a partir da maiutica , questiona o conhecimento e a 10 sabedoria; argumenta sobre o movimento como a causa de tudo o que devm e
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Sobre esta distino, entre verdade e opinio, nos deteremos mais adiante. Trata-se de uma engenhosidade obsttrica para a parturio de idias. 10 O que vem a ser ou o que pode vir a ser. O devir em oposio ao ser e ao dever ser.
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parece existir e o repouso como o no-ser ou a destruio , de modo que, se nada podemos admitir como existentes em si mesmo, as cores, por exemplo, resultariam do encontro dos olhos com o movimento particular de cada uma e a cor por ns designada como existente no o olhar to pouco a coisa olhada, mas algo intermedirio e peculiar a cada indivduo; que os homens so a medida de todas as coisas (Protgoras), menos o homem inteligente. O conhecimento no pode ser, ento, nem sensao, nem opinio verdadeira, nem a explicao racional acrescentada a essa opinio verdadeira. O mtodo socrtico, de carter tico e educativo, baseava-se na dialtica. 12 A dialtica socrtica se desenvolvia pela refutao e pela maiutica. A primeira parte do mtodo era a destrutiva, com a qual Scrates procurava levar seu interlocutor a uma situao de aporia, forando-o, ao menos intimamente, a reconhecer sua prpria ignorncia em relao ao assunto examinado. J a segunda parte do mtodo era a construtiva, pela qual Scrates procurava, atravs da maiutica ou dialtica bem conduzida, levar seu interlocutor a uma aproximao da verdade sobre o problema posto, qualquer que seja ele.
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que nenhuma coisa uma em si mesma e que no h o que possas denominar com acerto ou dizer como constituda. Se a qualificares como grande, ela parecer tambm pequena; se pesada, leve, e assim em tudo o mais, de forma que nada uno, ou algo determinado ou como quer que seja. Da translao das coisas, do movimento e das misturas de umas com as outras que se forma tudo o que dizemos existir, sem usarmos a expresso correta, pois a rigor nada ou existe, tudo devm. (...) De fato, o calor e o fogo que geram e coordenam todas as coisas, so gerados, por sua vez, pela translao e pela frico, que tambm consistem em movimento. (...) A constituio do corpo no se deteriora com o repouso e a preguia e no se conserva admiravelmente bem com a ginstica e o movimento? (PLATO, Teeteto, 1988) 12 A dialtica de Scrates confundia-se com o seu prprio dialogar, ou seja, Ao faz-lo, Scrates valia-se da mscara do no saber e da temida arma da ironia. Pois, se Os sofistas mais famosos punham-se em relao aos ouvintes na soberba atitude de quem sabe tudo. Scrates, ao contrrio, punha-se diante dos interlocutores na atitude de quem no sabe, tendo tudo para aprender. Porm muitos equvocos foram cometidos em relao a esse no saber socrtico, a ponto de se ver nele o incio do ceticismo. Na verdade, ele pretendia ser uma afirmao de ruptura (REALE, 1990, p. 96-97).
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Neste sentido, as pesquisas, as oitivas e as disputas praticadas por Aristteles eram direcionadas, a partir das crticas aos sofistas, para a restaurao do valor da opinio e a sua desvinculao do arqutipo da mera arbitrariedade. Aristteles, no livro da Tpica, toma como objeto de investigao a retrica, a arte da disputa, argumentando que:
Nosso trabalho se prope encontrar um mtodo de investigao graas ao qual possamos raciocinar, partindo de opinies geralmente aceitas, sobre qualquer problema que nos seja proposto, e sejamos tambm capazes, quando replicarmos a um argumento, de evitar dizer alguma coisa que nos cause embaraos (ARISTTELES, 1973, p. 11).
A Tpica, como resultado desta investigao, evidencia o raciocnio dialtico que se caracteriza partindo de proposies conforme as opinies geralmente aceitas. A Tpica ou raciocnio dialtico se diferencia do raciocnio apodctico, que se caracteriza partindo de proposies verdadeiras, e do raciocnio erstico, que se caracteriza por partir de opinies que parecem ser geralmente aceitas, quando realmente no o so, ou seja, quando a natureza da falcia de uma evidncia imediata ou de fcil apreenso. O raciocnio dialtico prima pela ndole de suas premissas, pelas opinies geralmente aceitas, acreditadas e verossmeis, pois so proposies que parecem ser verdadeiras todos ou maior parte ou aos filsofos, sbios, notveis ou eminentes. Assim, as demonstraes da cincia so apodcticas ao passo que as argumentaes retricas so dialticas. Esta ltima se apresenta como uma arte de trabalhar com opinies postas e, dada a perspectiva de persuaso e um procedimento crtico, instaurado entre elas um dilogo ou confrontao ou disputa, mas no no sentido contencioso ou erstico. Assim, distinguindo raciocnio dialtico, raciocnio apodctico e raciocnio erstico, Aristteles estabelece a dessemelhana entre verdade e opinio; e
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restaura o valor da opinio que fundada no consenso, dada a persuaso e a crtica, 13 desvinculada do arqutipo da mera arbitrariedade . E assim, a histria da nova dialtica, a partir de Hegel, tem Herclito (546 480 a.C.) e Aristteles (384 a.C.) como seus precursores e Karl Marx (com a dialtica da alternativa) como um expoente contemporneo desta nova dialtica. Esta linha da dialtica busca seu fundamento na sntese dos opostos e no mais no princpio da no contradio. Herclito, buscando descobrir a razo ltima das 14 coisas serem, pergunta: o que de fato existe? Afirma no haver uma resposta que pudesse ser satisfatria, pois, nenhuma abarcaria o cerne da questo. Ento, examinando a natureza, descobre um elemento que comum a todas as coisas: o vir-a-ser ou o devir, ou seja, se o ser essencialmente movimento, ento tudo flui e 15 nada permanece . O vir-a-ser a nica realidade universal e tudo o mais apenas aparncia. A inteligncia deve penetrar o mago das coisas e perceber o que o ser no e que no-ser no-ser. O vir-a-ser dos seres devido a um conflito dos contrrios, que se opem e se mantm entre si, pois, todo o vir-a-ser est ligado a uma destas vias que na realidade no passam de uma s. Os contrrios, como duas foras csmicas antagnicas, seguem a gnese e as destruies peridicas das coisas. Uma desagrega: a discrdia e a guerra, que a causa e origem da pluralidade; A outra agrega: a concrdia e a paz, que reduz todas as coisas unidade. O vir-a-ser colocado entre os contrastes e so justamente as oposies que formam a fonte desta dinmica que produz o movimento. Os contrrios so,
13
E dada negao da arbitrariedade a partir do consenso, Aristteles, ao tecer observaes sobre as teorias de seu mestre, no lugar de um tom irnico ou destrutivo, utiliza-se de expresses prprias ao homem de cincia que caminha em busca da superao dos antecessores e do estabelecimento de verdades slidas, como se pode depreender do consignado textualmente na Poltica (Pol., II, 6, 1265 a, 10) (BITTAR, 2003, p. 18). 14 A mesma preocupao metafsica de seus predecessores. Se olharmos o ria, os sentidos vo mostrar como se a gente se banhasse nas mesmas guas. Os sentidos nos mostram as coisas no como elas so. 15 Nunca nos banhamos duas vezes no mesmo rio.
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pois, a coisa fecunda, cheia de vida. E assim, a sucesso das coisas que nos deixa, ento, apreciar os contrastes, ou seja, sem a doena no haveria sade; sem o mal, o bem; sem a fome, a abundncia; sem a fadiga, o repouso; sem o escuro, o claro; etc. E assim, Herclito pde afirmar que todas as antteses so s aparentes. TUDO NADA E NADA . Consideremos, no entanto, para a inteligibilidade da questo, a incurso em um extrato do texto LEsprit des Lois (livro XV, captulo 5) de Montesquieu, relativo escravido dos negros, ou seja:
Livro XV: Como as leis da escravido civil tm relao com a natureza do clima. Captulo V - Da escravido dos negros. Se eu tivesse que sustentar o direito que tivemos de tornar os negros escravos, eis o que eu diria: Os povos da Europa, exterminando os da Amrica, tiveram que escravizar os da frica para abrir e limpar tantas terras. O Acar seria muito caro se no fizssemos que escravos cultivassem a planta que o produz. Aqueles de que se fala so negros dos ps at a cabea; e tm o nariz to achatado que quase impossvel ter pena deles. No possvel nos convencer de que Deus, que muito sbio, tenha posto uma alma, especialmente uma boa alma, em um corpo todo negro. to natural pensar que a cor constitui a essncia da humanidade que os povos da sia, que fazem eunucos, sempre privam os negros da relao que tm conosco de um modo mais pronunciado. Pode-se determinar a cor da pele pela dos cabelos, que era, entre os egpcios, os melhores filsofos do mundo, de to grande consequncia, que matavam todos os homens ruivos que lhes cassem nas mos.
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Uma prova de que os negros no tm senso comum que do maior valor a um colar de vidro do que ao de ouro, que, nas naes civilizadas, de grande importncia. impossvel supor que essas pessoas sejam homens; porque, se supusssemos que eles so homens, comearamos a crer que ns mesmos no somos cristos. Mentes ou espritos pequenos exageram demais a injustia que se faz aos africanos. Pois, se esta fosse como dizem, ser que no teria ocorrido aos prncipes da Europa, que fazem entre si tantas convenes inteis, fazerem uma conveno geral em favor da misericrdia e da piedade?16 (Montesquieu. 1864. P. 203-204)
16
Livre XV : Comment les lois de lesclavage civil ont du rapport avec la nature du climat. Chapitre V - De l'esclavage des ngres. Si j'avais soutenir le droit que nous avons eu de rendre les ngres esclaves, voici ce que je dirais : Les peuples d'Europe ayant extermin ceux de l'Amrique, ils ont d mettre en esclavage ceux de l'Afrique, pour s'en servir dfricher tant de terres. Le sucre serait trop cher, si l'on ne faisait travailler la plante qui le produit par des esclaves. Ceux dont il s'agit sont noirs depuis les pieds jusqu' la tte; et ils ont le nez si cras qu'il est presque impossible de les plaindre. On ne peut se mettre dans l'esprit que Dieu, qui est un tre trs sage, ait mis une me, surtout une me bonne, dans un corps tout noir. Il est si naturel de penser que c'est la couleur qui constitue l'essence de l'humanit, que les peuples d'Asie, qui font des eunuques, privent toujours les noirs du rapport qu'ils ont avec nous d'une faon plus marque. On peut juger de la couleur de la peau par celle des cheveux, qui, chez les gyptiens, les meilleurs philosophes du monde, taient d'une si grande consquence, qu'ils faisaient mourir tous les hommes roux qui leur tombaient entre les mains. Une preuve que les ngres n'ont pas le sens commun, c'est qu'ils font plus de cas d'un collier de verre que de l'or, qui, chez des nations polices, est d'une si grande consquence. Il est impossible que nous supposions que ces gens-l soient des hommes; parce que, si nous les supposions des hommes, on commencerait croire que nous ne sommes pas nous-mmes chrtiens. De petits esprits exagrent trop l'injustice que l'on fait aux Africains.Car, si elle tait telle qu'ils le disent, ne serait-il pas venu dans la tte des princes d'Europe, qui font entre eux tant de conventions inutiles, d'en faire une gnrale en faveur de la misricorde et de la piti? (MONTESQUIEU, 1864, p. 203-204).
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A referida incurso no extrato relativo escravido dos negros, do texto LEspritdesLois (livro XV, captulo 5) de Montesquieu, uma investigao feita por Oswald Ducrot que, em Provar e Dizer, afirma que:
Montesquieu recorre a um procedimento frequentemente utilizado pela literatura militante do sculo XVIII, ele finge colocar-se o lado da opinio de seus adversrios e expe os argumentos que segundo eles justificam a escravido (Se eu tivesse que sustentar o direito que tivemos de tornar os negros escravos, eis o que eu diria:). e ele mostra que esses argumentos (ex: o acar seria muito caro se a cultura no fosse assegurada pelos escravos; a raa negra uma raa inferior destinada a servido e que no sofre com isso. ) antes sugeririam concluses opostas, tornando claro o absurdo e a injustia do que pretendiam justificar. (DUCROT. 1981. P. 147-148)
E, nesse sentido, no que concerne ao texto de Montesquieu sobre a Escravido, segundo Ducrot, Montesquieu cede aos escravagistas o raciocnio acima indicado e cuja anlise assim deduzida:
O texto comporta duas proposies explcitas A nos somos cristos; B os negros so homens. O raciocnio dos escravagistas toma por premissa (1) B A (= se ns supusssemos que eles so homens comear-seia a crer que nos mesmo no somos cristos) (2) No B (= impossvel que essas pessoas sejam homens) Para obter a concluso (2) a partir da premissa (1) preciso - aplicar a premissa lei lgica dita de contraposio (p q equivalente q p). Obtm-se ento no A no B o que d se se elimina a dupla negao (3) A B
100
Dai implicitamente uma premissa suplementar que parece depender da evidncia A (= ns somos cristo) - concluir de (3) utilizando-se a nova premissa A (4) no B (= os negros no so homens) Toda ironia de Montesquieu consiste em sugerir como tambm aceitvel um percurso que partindo da mesma premissa (1), isto B A tomaria como premissa suplementar no A, mas B (= os negros so homens). Com essa premissa B com efeito e a premissa (1) (= B no A) -se levado a concluir no-A (= Ns no somos cristos) (DUCROT. 1981. p. 148).
Se abarcarmos a perspectiva dos escravagistas de que impossvel supor que essas pessoas sejam homens como uma premissa suplementar, porque, se supusssemos que eles so homens, comearamos a crer que ns mesmos no somos cristos (Montesquieu. 1864. P. 203-204) como premissa categrica, a validade da concluso implicaria, necessariamente, na proposio de que 17 impossvel supor que essas pessoas sejam homens como descrito no silogismo abaixo: Primeira premissa:
B A B
[se os negros no so homens, ento nos somos cristos] [os negros no so homens]
Segunda premissa:
17
Cuja validade podemos observar na tabela de valores abaixo: Conc. 2prem 1 premissa B V F V F A F F V V B F V F V BA V V F V B A F V V V BA V V V F B A V F V V
A V V F F
101
Concluso:
[nos somos cristos]
Da anlise acima, considerando os mesmos pressupostos, ou seja, A (nos somos cristos) e B (os negros so homens), podemos inferir, em princpio, que, a partir da equivalncia por contraposio, ou seja, quando a premissa categrica nega o consequente da premissa condicional e a concluso nega o antecedente da premissa condicional implicados em uma condicional relativa ou simplesmente (A) B, caso em que o argumento vlido ou lgico e correspondente ao modus tollens, temos que: se A B equivalente B A, ento B A equivalente a A B. Ou seja, se [se nos somos cristos, ento os negros so homens] equivalente a [se os negros no so homens, ento nos no somos cristos], ento, [se os negros so homens, ento nos no somos cristos] equivalente a [se nos somos cristos, ento os negros no so homens]. O raciocnio que Montesquieu adota, inicialmente, pode ser descrito 18 atravs do seguinte silogismo : Primeira premissa: B A [se os negros so homens, ento nos no somos cristos] [os negros so homens] [nos no somos cristos]
Segunda premissa: Concluso:
e, como vimos, se B A equivalente por contraposio a A B, para obter a concluso B, a partir da primeira premissa B A ou da sua contrapositiva A B, preciso tomar como premissa suplementar a proposio correspondente a A.
18
Cuja validade podemos observar na tabela de valores abaixo: 2prem Conc. 1 premissa B V F V F A F F V V B F V F V BA V V F V B A F V V V BA V V V F B A V F V V
A V V F F
102
E com essa premissa suplementar A -se levado a concluir B, como demonstrado 19 nos silogismos abaixo: Primeira premissa: A B [se nos somos cristos, ento os negros no so homens] [nos somos cristos] [os negros no so homens]
Primeira premissa:
B A
[se os negros so homens, ento nos no somos cristos] [nos somos cristos] [os negros no so homens]
19
Cuja validade podemos observar na tabela de valores abaixo: 2prem Conc. 1 premissa B V F V F A F F V V B F V F V AB V F V V A B F V V V A B V V V F A B V V F V
A V V F F
Cuja validade podemos observar na tabela de valores abaixo: 2prem Conc. 1 premissa A V V F F B V F V F A F F V V B F V F V BA V V F V B A F V V V BA V V V F B A V F V V
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A ironia, apontada por Ducrot, consiste no fato de Montesquieu sugerir, ao assumir o mesmo raciocnio de seus adversrios escravagistas, uma contingncia fundada na equivalncia por contraposio, ou seja, tanto possvel B e possvel no B, quanto possvel A e possvel no A, e, portanto, o aceitvel a partir da contingncia. Mas, se Montesquieu apela para um mtodo comumente empregado pela literatura militante do sculo XVIII, fingindo colocar-se a favor da perspectiva de seus adversrios, ento o faz no sentido de que quando afirma B A [se os negros so homens, ento nos no somos cristos], por equivalncia ou substituio, nega a implicao aditiva dos negros serem homens e ns sermos cristos, ou seja, [B e A], como demonstrado abaixo: A V V F F B V F V F A F F V V B F V F V B A F V V V BeA V F F F [B e A] F V V V
Mas, diferente da estratgia adotada por Montesquieu, que recorre a um mtodo comumente empregado pela literatura militante do sculo XVIII, fingindo se colocar a favor da perspectiva de seus adversrios, como poderamos pensar refutar o argumento dos escravagistas? Ou seja, como poderamos conceber o contrrio, o contraditrio e a sntese dos opostos contrria simples perspectiva do princpio da no contradio? Refutar o argumento dos escravagistas implica, necessariamente e contrrio a fingir se colocar a favor da perspectiva de seus adversrios como um mtodo comumente empregado pela literatura militante do sculo XVIII, negar a perspectiva dos adversrios, que para o caso em questo so os escravagistas. Ou seja, [B A] ou negar que [se os negros so homens, ento nos no somos
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cristos], por equivalncia ou substituio, implica B e A ou os negros so homens e ns somos cristos, como demonstrado abaixo: A V V F F B V F V F A F F V V B F V F V B A F V V V BeA V F F F [B e A] F V V V [B A] V F F F
Mas, as proposies podem ser formadas a partir de funes proposicionais quantificadoras. Tal que, para a proposio Todos os humanos so mortais, observamos que dada qualquer coisa no universo, se ela (coisa) humana, ento ela (coisa) mortal, ou seja, dado qualquer x no universo, se x humano, ento x mortal ou (x) [Hx Mx]. E como vimos acima, h funes proposicionais cujos exemplos de substituio so conjunes aditivas de proposies singulares. Assim, (x) [Hx Mx] ou Dada qualquer coisa no universo, se ela (coisa) humana, ento ela (coisa) mortal, ou seja, Dado qualquer x no universo, se x humano, ento x mortal ou, simplesmente, Todos os humanos so mortais, por equivalncia ou substituio, temos (x) [Hx e Mx] ou Existe, pelo menos, uma coisa que humana e que mortal, ou seja, Existe, pelo menos, um x tal que x humano e x mortal ou, simplesmente, Algum humano mortal. Nesse sentido, a partir do quadro de oposies, podemos observar que (x) [Hx Mx] e (x) [Hx e Mx] so, respectivamente o contrrio e o contraditrio de (x) [Hx Mx]. Ou seja, Dado qualquer x no universo, nego que se x humano, ento x mortal e Existe, pelo menos, um x tal que x humano e x no mortal so, respectivamente, o contrrio e o contraditrio de Dado qualquer x no universo, se x humano, ento x mortal, como desmonstrado no quadro de oposies abaixo:
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V F A V
h m
[h m]
hem
F V F
[h e m]
E
V F
[h m]
O
hm
hem [h e m] F Consideremos, no entanto, para a inteligibilidade do texto LEsprit des Lois (livro XV, captulo 5) de Montesquieu, relativo escravido dos negros, uma incurso pela equivalncia por substituio a partir do argumento dos escravagistas e, assim, considerar uma hiptese para o problema de como poder conceber o contrrio e o contraditrio como uma sntese dos opostos e no mais uma simples perspectiva do princpio da no contradio.
Nesse sentido, a partir do quadro de oposies, podemos observar que, () B A ou Em absoluto ou necessariamente, se os negros so homens, ento nos no somos cristos, por equivalncia ou substituio, implica () [B e A] ou Em absoluto ou necessariamente, nego que [os negros so homens e ns somos cristos]. Mas, () [B A] ou Em absoluto ou necessariamente, nego que se os negros so homens, ento nos no somos cristos e () B e A ou possvel que os negros sejam homens e ns sejamos cristos so, respectivamente, o contrrio e o contraditrio de () B A ou Em absoluto ou necessariamente, se os negros so
V
V
106
homens, ento nos no somos cristos, como demonstrado oposies abaixo: F
20
no quadro de
ba
[b a]
bea
V
A V
[b e a]
E
F
F
F V
[b a]
O
ba
V F V
bea [b e a] F Assim, se h funes proposicionais cujos exemplos de substituio so conjunes aditivas de proposies singulares, considerada as mesmas proposies implicadas em uma condicional relativa (se, ento), ento, as proposies podem ser formadas a partir de funes proposicionais quantificadoras, de tal modo que
20
Como podemos observar na tabela de valores abaixo: b V V F F a V F V F b F F V V a F V F V ba F V V V [b a] V F F F bea V F F F [b e a] F V V V
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uma implicao aditiva, como B e A, pode assumir o possvel no ser ou no necessariamente ser, e isso decorre do argumento de que:
a questo costuma remontar a Jorgensen (1937), que props um problema por ele denominado 'quebra-cabea', e que Ross (1941 e 1971) chamou de 'dilema de Jorgensen'. De acordo com Ross, uma inferncia prtica como: Voc deve manter as suas promessas. Essa uma das suas promessas. Logo, voc deve manter essa promessa. carece de validade lgica. No logicamente necessrio que um sujeito que estabelece uma regra geral deva tambm estabelecer a aplicao particular dessa regra. Que isso se verifique ou no depende de fatos psicolgicos. No raro acrescenta Ross que um sujeito formule uma regra geral, mas evite a sua aplicao quando se v afetado. Entretanto, se examinarmos bem, essa idia decididamente estranha. (2000. P. 35-36) (...) isso no parece ter relao com a lgica, que como a gramtica uma disciplina prescritiva: no diz como os homens pensam ou raciocinam de fato, apenas como deveriam faz-lo. (ATIENZA. 2000. P. 37)
Nesse sentido, consideremos o seguinte silogismo: Primeira premissa: Segunda premissa: Concluso: Primeira premissa: Segunda premissa: Um negro no deve ser (ou no ) um homem Ele um negro Logo, Ele no deve ser (ou no ) um homem (x) [nx hx] n(Meugnin)
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Concluso: hx]
h(Meugnin)
Implicao Aditiva: (x) [nx e
Nesse sentido, a partir do quadro de oposies, podemos observar que, () n h ou Em absoluto ou necessariamente, se alguma coisa negra, ento essa coisa no homem, por equivalncia ou substituio, implica () [n e h] ou Em absoluto ou necessariamente, nego que [uma coisa negra e essa coisa homem]. Mas, () [n h] ou Em absoluto ou necessariamente, nego que se uma coisa negra, ento essa coisa homem e () n e h ou possvel que uma coisa seja negra e essa coisa seja homem so, respectivamente, o contrrio e o contraditrio de () n h ou Em absoluto ou necessariamente, se uma coisa 21 negra, ento essa coisa no homem, como demonstrado no quadro de oposies abaixo:
F
V A V
nh
[n h]
neh
V
F F
[n e h]
E
21
Como podemos observar na tabela de valores abaixo: b V V F F a V F V F b F F V V a F V F V ba F V V V [b a] V F F F bea V F F F [b e a] F V V V
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F V
[n h]
O
nh
V F V
neh [n e h] F Assim, a sntese dos opostos decorre do contraditrio, ou mais especificamente, da admissibilidade do contraditrio, de tal modo que as proposies contraditrias n h e n e h sejam verdadeiras a um s tempo e contrria perspectiva do princpio da no contradio.
Mas, como descreveramos o contrrio e o contrrio se as proposies indicadas em E for [ n h] e em O for [ n h]? Ou seja, se a ordem dos valores correspondentes ao contrrio indicado implicar em uma inverso, que no corresponde a uma inverso direta ou de valor a valor (de vfff para fvvv), mas, sim, na ordem dos valores (de vfff para fffv). Consideremos, para tanto, o quadro de oposies abaixo:
V F A V
nh
n e h
[n e h]
E
[ n h]
110
F
F
[n h]
O
[ n h] neh
neh
ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de Filosofia. Traduo da 1 edio brasileira coordenada e revista por Alfredo Bosi. Reviso da traduo e traduo de novos textos Ivone Castilho Benedetti. So Paulo: Editora Martins Fontes, 2003. ABBAGNANO, Nicola. Histria da filosofia. Lisboa: Editorial Presena, Vol. XIII, 2003. ARISTTELES. Tpicos. Traduo de Leonel Vallandro e Gerd Bornheim da verso inglesa de W. A. Pickard - Cambridge. So Paulo: Victor Civita (Abril Cultural), 1973. Coleo: Os Pensadores. ARISTTELES. Potica. Traduo, prefcio, introduo, comentrio e apndices de Eduardo de Souza. Lisboa: Editora Imprensa Nacional Casa da Moeda. 7 edio. 1998. ARISTTELES. Retrica. Introduo e traduo de Manuel Alexandre Jnior. Lisboa: Editora Imprensa Nacional Casa da Moeda. 7 edio. 2003. ARISTTELES. tica a Nicmaco. Traduo de Mrio da Gama Kury. Braslia: Editora UNB. 3 edio. 2003.
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DUCROT, Oswald. Provar e Dizer: Linguagem e lgica. Traduo de Maria Aparecida Barbosa, Maria de Ftima Gonalves e Cidmar Teodoro Pais. So Paulo. Global Editora. 1981. JAPIASS, Hilton e MARCONDES, Danilo. Dicionrio Bsico de Filosofia. 3 edio. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Editor, 2001. MONTESQUIEU, Esprit des Lois. Paris. Librairie de Firmin de Didot Frres, Filset c. 1864. MORA, Jos Ferrater. Dicionrio de Filosofia. So Paulo: Martins Fontes, 2001. REALE, Giovanni e ANTISERI, Dario. Histria da Filosofia. Vol. 1. So Paulo: Paulus, 2003
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DILOGOS ENTRE RONALD DWORKIN E NEIL MACCORMICK: A RELEVNCIA DA NOO DE COERNCIA PARA A TEORIA DA ARGUMENTAO JURDICA
Cludia Rosane Roesler Ricardo Antonio Rezende de Jesus
Palavras-chave: Argumentao jurdica; Coerncia; Integridade.
A anlise das justificativas que fundamentam as decises jurdicas tema cada vez mais relevante nas democracias ocidentais de cunho liberal. Entre os 3 diversos fatores que explicam esse interesse pela argumentao jurdica , destaca-
Doutora em Filosofia e Teoria Geral do Direito pela Universidade de So Paulo (USP). Professora da Faculdade de Direito da Universidade de Braslia (UnB). Brasilia-DF. Brasil. E-mail: croesler@unb.br. 2 Mestrando no Programa de Ps-Graduao em Direito, Estado e Constituio da Universidade de Braslia (UNB). Brasilia-DF.Brasil. E-mail: ricardorezende@unb.br. 3 Para um desenvolvimento desses fatores, Cf: ATIENZA, Manuel El Derecho como argumentacion. 2ed. Barcelona: Ariel, 2007, p. 15-19.
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se a ascenso da democracia como forma de governo - e como forma de sociedade e do Estado Democrtico de Direito ou, caso se prefira, do Estado constitucional, como modelo de organizao jurdica. Ocorre que com a perda da fora explicativa da tradio e da autoridade como justificativas do poder poltico, restou, como fonte de legitimidade, o argumento racional, a fora persuasiva das razes, a possibilidade de demonstrao do ponto de vista. Na verdade, possvel dizer que constitutivo da ideia de democracia o debate de argumentos e pontos de vista contrrios. Da que o interesse pelo saber sobre bem argumentar se mostra quase como uma consequncia natural da vida nesse tipo de sociedade. Tambm no que toca ao Estado Democrtico de Direito, uma das caractersticas que lhe podem ser apontadas a exposio pblica das razes que justificam as decises jurdicas. preciso dar a conhecer o porqu de uma deciso reconhecer ou eventualmente restringir direitos. Nesse contexto, a preocupao com uma teoria da argumentao jurdica se revela importante na medida em que prope estabelecer critrios que demonstrem estar uma deciso justificada ou no e, por isso mesmo, possibilitar aos afetados uma oposio. Observa-se que a preocupao com a coerncia como expresso de uma racionalidade, um critrio recorrente para auferir a correo argumentativa das decises judiciais. Esta noo de coerncia pode aparecer travestida em outro nome, ampliada ou reduzida a depender da linha de raciocnio articulada por cada autor, mas sempre enfatizado que deve transparecer na deciso, tanto de maneira interna - racionalidade entre os argumentos utilizados na deciso; quanto externa - conexo racional entre os argumentos utilizados, os fatos narrados e o ordenamento jurdico como um todo. Partindo desses pressupostos, o presente trabalho pretende dialogar com as teorias formuladas por Dworkin e MacCormick as quais, ainda que partindo de pontos de vista inicialmente distintos, esto mais prximas na atualidade, sendo que a relevncia dada noo de coerncia nos parece ser um dos pontos de convergncia entre ambas. Assim se d por avaliarmos que, em face das alteraes feitas por Neil MacCormick em sua teoria, condensadas na obra Retrica e Estado de Direito, as posies dos autores acabam por se complementar.
114
O trabalho tem por objetivo, pois, identificar essas posies complementares dos dois autores em torno da noo de coerncia e sua relevncia para a argumentao jurdica. Ao fim, espera-se que tais concepes possam auxiliar a construir um modelo para avaliao crtica das decises judiciais no Brasil, com nfase naquelas proferidas pelo STF. Reportando-nos inicialmente a Dworkin, vemos que a coerncia uma dimenso de um conceito mais amplo e genrico que o de integridade. Para esse autor, a coerncia que interessa para o direito como integridade uma coerncia de princpio, o que quer dizer que os vrios padres que fundamentam o uso da coero pelo Estado contra seus cidados devem ser consistentes no sentido de expressarem uma viso nica e abrangente de justia (DWORKIN, 1995, p. 134). Para MacCormick, A coerncia impe um constrangimento real e importante aos juzes (MACCORMICK, 2008, p. 265). H um dever jurdico e moral de demonstrar que as decises decorrem do direito pr-existente ou que, mesmo diante de uma situao absolutamente indita, os fundamentos usados para soluo de casos esto em sintonia com princpios gerais aceitos pela comunidade. Essa exigncia, por sua vez, conecta-se com os ideais de igualdade de tratamento e de universalizao dos fundamentos das decises, na medida em que se espera que situaes semelhantes gerem solues semelhantes. certo que o prprio requisito de coerncia est condicionado pelo ideal maior que deve ser a busca para que seres humanos vivam juntos em razovel harmonia e com alguma percepo de um bem comum no qual todos participam (MACCORMICK, 2008, p. 253). Analisando a elaborao terica de MacCormick, comparando os delineamentos sobre a coerncia em suas duas obras de referncia, constata-se que aqui que h uma maior aproximao de suas ideias com as de Dworkin. Num primeiro momento, o critrio de coerncia parecia estar satisfeito com um requisito formal de adequao entre direito (e aqui includos, princpios, regras e mesmo decises anteriores) existente e a deciso que se est analisando. Em
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Retrica e Estado de Direito aparecem termos que identificam uma preocupao com a legitimidade em um sentido muito mais substancialista. Deixa-se claro que, para uma deciso ser considerada justificada, do ponto de vista da coerncia, ela precisa estar sintonizada a princpios aceitos pela comunidade, mas princpios esses que reflitam um ideal de uma vida satisfatria, de mtuo respeito e busca por igualdade. H uma grande proximidade entre essa ideia e a relao entre integridade e comunidade de princpios proposta por Dworkin. Para Dworkin, uma questo que se impe saber por que obedecemos aos princpios jurdicos. Em outras palavras, de onde tais princpios retiram sua legitimidade? Segundo Dworkin, obedecemos porque vivemos em uma comunidade de princpios:
Os membros de uma sociedade de princpio admitem que seus direitos e deveres polticos no se esgotam nas decises particulares tomadas por suas instituies polticas, mas dependem em termos mais gerais do sistema de princpios que essas decises pressupem e endossam. Assim, cada membro aceita que os outros tm direitos e que ele tem deveres que decorrem desse sistema, ainda que estes nunca tenham sido formalmente identificados ou declarados. Tambm no presume que esses outros direitos e deveres estejam condicionados sua aprovao integral e sincera de tal sistema; essas obrigaes decorrem do fato histrico de sua comunidade ter adotado esse sistema (grifamos) (DWORKIN, 1995, p. 211).
H, pois, uma complementaridade/tenso entre a comunidade de princpios e o ideal de integridade que se quer desenvolver. Os princpios acolhidos pela comunidade devem transparecer nas decises polticas e jurdicas que afetam essa comunidade, de modo que lhe assegurem legitimidade. O ideal de integridade, por sua vez, na medida em que se baseia em uma relao de igualdade e mtua considerao entre os membros da comunidade constitui um limite para a construo das decises da comunidade. A teoria de MacCormick, todavia, desce a detalhes importantes que podem auxiliar aqueles que se propem a um olhar crtico sobre a deciso judicial.
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MacCormick, por exemplo, distingue entre consistncia e coerncia, deixando claro que uma deciso pode ser consistente, mas no necessariamente 4 coerente . Assim, enquanto a consistncia a ausncia de contradio lgica entre duas ou mais regras, a coerncia a compatibilidade axiolgica entre duas ou mais regras, todas justificveis em vista de um princpio comum (MACCORMICK, 5 2008, p. 301) . MacCormick decompe tambm o critrio da coerncia em coerncia normativa e coerncia narrativa. A coerncia narrativa diz respeito aos fatos e se revela um importante componente na justificao das decises jurdicas. preciso que, ao fundamentar uma deciso, os fatos narrados faam parte de uma seqncia inteligvel de eventos que faam sentido como um todo. O teste para verificar a coerncia ftica no pode prescindir dos elementos da experincia racional, juzos probabilsticos de senso comum, combinados com causalidades produzidas pelo conhecimento cientfico.
A coerncia narrativa assim ilustrada a nossa nica base para sustentar concluses, opinies ou veredictos sobre fatos do passado. Uma certa ideia de racionalidade cumpre papel importante nisso. Nem a experincia intelectual nem a experincia prtica so uma mera sucesso catica de impresses. (...). Um corpo crescente de teorias cientficas que, de certo modo, contam como elaboraes especializadas dos princpios bsicos, tornam o nosso mundo um mundo inteligvel pra ns (MACCORMICK, 2008, p. 292-293).
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Apesar dessa distino entre coerncia e consistncia no estar muito clara na obra de Dworkin, ela pode ser extrada da discusso que o autor faz sobre o convencionalismo. O autor sugere que o convencionalismo se satisfaria com a consistncia enquanto o direito como integridade exigiria uma coerncia de princpio. Cf. DWORKIN, Ronald. Laws empire, p.132 e ss. 5 MacCormick trabalha com a idia de que h uma sobreposio entre as noes de valores e princpios. Princpios jurdicos dizem respeito a valores operacionalizados localmente dentro de um sistema estatal ou de alguma ordem normativa anloga (Retrica e Estado de Direito, p. 251). Para Atienza (As razes do direito: teorias da argumentao jurdica, p. 187), MacCormick, na verdade faz equivaler princpios e valores, pois ele no entende por valor apenas os fins que de fato so perseguidos e sim os estados de coisas considerados desejveis, legtimos, valiosos; assim, o valor da segurana no trnsito, por exemplo, corresponderia ao princpio de que a vida humana no deve ser posta em perigo indevidamente pelo trfego de veculos.
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MacCormick chama ateno, ainda, para o fato de que a argumentao por analogia uma importante aplicao da ideia de coerncia na justificao das decises em casos difceis. A analogia, como ato de estender uma regra ou princpio jurdico para regular outra situao, aparentemente sem soluo especfica, implica a demonstrao, por parte do interprete, de que h conexo racional semelhanas plausveis - entre as situaes em comparao. O certo que, seguindo a teoria de MacCormick, seja argumentando com base em princpios, seja se servindo da analogia, preciso justificar a soluo conectando-a aos 6 princpios e valores que constituem o sistema jurdico como um todo. Ante o exposto, temos que, para ambos os autores, a coerncia deve ser um ideal perseguido pelo ordenamento jurdico como um todo, e tambm pela deciso judicial. Isso porque a deciso, com potencial para se transformar em precedente, torna-se parte do ordenamento jurdico. Alm disso, vista como um microssistema, a deciso deve ser coerente internamente de modo que as premissas que a fundamentem no entrem em contradio. A teoria de MacCormick ultrapassou a ideia de coerncia apenas como um requisito formal de adequao entre o direito posto e o direito que aparece na soluo de cada caso concreto. Passou-se a exigir a demonstrao de que a soluo construda coerente com ideias de uma vida social voltada para o mtuo entendimento e respeito recproco. A coerncia do ordenamento passou, portanto,
Nesse ponto, como o prprio MacCormick reconhece, a proximidade com Dworkin marcante. Pois, como adverte Dworkin: Ser a integridade apenas coerncia (decidir casos semelhantes da mesma maneira) sob um nome mais grandioso? Isso depende do que entendemos por coerncia ou casos semelhantes. Se uma instituio poltica s coerente quando repete suas prprias decises anteriores o mais fiel ou precisamente possvel, ento a integridade no coerncia; , ao mesmo tempo, mais e menos. A integridade exige que as normas pblicas da comunidade sejam criadas e vistas, na medida do possvel, de modo a expressar um sistema nico e coerente de justia e equidade na correta proporo. Uma instituio que aceite esse ideal, s vezes ir, por esta razo, afastar-se da estreita linha das decises anteriores, em busca de fidelidade aos princpios concebidos como mais fundamentais a esse sistema como um todo (DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito, p. 263-264). Cf, tambm, CALSAMIGLIA. Albert. El concepto de integridad em Dworkin. Doxa: cuadernos de filosofia del derecho.n.12, 1992, p. 155-176.
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a estar mais prxima de um ideal de integridade do direito, nos termos propostos por Dworkin.
ATIENZA, Manuel. El Derecho como argumentacion. 2ed. Barcelona: Ariel, 2007. ATIENZA, Manuel. As razes do direito: teorias da argumentao jurdica. CALSAMIGLIA. Albert. El concepto de integridad em Dworkin. Doxa: cuadernos de filosofia del derecho.n.12, 1992. DWORKIN, Ronald. Laws empire. Cambridge, MA: Harvard University Press, 1995. DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito. MACCORMICK, Neil. Retrica e Estado de Direito, Traduo de Conrado Hubner Mendes. Rio de Janeiro: Elsevier, 2008.
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ENTRE CONSCINCIA INDIVIDUAL E AUTORIDADE ESTATAL: BREVES REFLEXES SOBRE A DESOBEDINCIA CIVIL NO ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO
Joyce Karine de S Souza Andityas Soares de Moura Costa Matos
Palavras-chave: Desobedincia Civil. Evoluo do Estado. Direitos Fundamentais. Constitucionalismo. Filosofia do Direito.
A Declarao Universal dos Direitos Humanos da Organizao das Naes Unidas, datada de 10 de dezembro de 1948, traz uma srie de direitos elencados como sendo essenciais ao homem que convive em sociedade civil sob tutela jurdica estatal, para que o homem no seja compelido, como ltimo recurso,
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Graduanda em Direito pela FEAD, atualmente no 9 perodo. Monitora da disciplina Filosofia do Direito no curso de Direito da FEAD. E-mail: joyjoyteo@gmail.com. 2 Graduado em Direito, Mestre em Filosofia do Direito e Doutor em Direito e Justia pela Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais (UFMG). Professor Adjunto de Filosofia do Direito e disciplinas afins na Faculdade de Direito da UFMG. Membro do Corpo Permanente do Programa de PsGraduao em Direito da Faculdade de Direito da UFMG. Professor Titular de Filosofia do Direito no curso de Graduao em Direito da FEAD. E-mail: andityas.matos@fead.br
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rebelio contra a tirania e a opresso. A Declarao no tem natureza vinculativa, porm vrios Estados-Nao se inspiraram nela para orientar suas Constituies (Alemanha e Portugal) como forma de positivar um ncleo de direitos necessrios em uma era na qual se verificou que quando o poder ilimitado conferido ao Estado, sua legitimidade se faz mediante o terror e da barbrie, como observamos nos totalitarismos modernos, nazismo e fascismo. Quando os direitos fundamentais ganham positivao constitucional, esta determina o modo pelo qual as aes do Estado se orientaro e este realiza suas atividades conforme o direito. Forma-se assim o Estado de Direito. No entanto, ressalte-se que o rol de direitos fundamentais considerados atualmente no exaustivo. Sua construo gradual e no busca um fim. medida que o homem passa por circunstncias histricas em que h agresso, em qualquer de suas formas, aos direitos humanos fundamentais, seja por parte do Estado ou por parte de terceiros, pe-se a necessidade de proteger ainda mais sua essncia. Tal dever de proteo no se configura apenas na forma estatal, quando a Constituio protege os direitos fundamentais contra as investidas do Poder Pblico em face do cidado ou quando age como guardi desses direitos contra terceiros. De fato, o maior interessado na proteo dos direitos humanos fundamentais o prprio homem. Como cidado, legtimo que resista opresso quando o Estado se torna um adversrio ou se omite no dever de proteo aos seus direitos. As razes pelas quais o direito de se resistir opresso no foi referenciado nas Constituies liberais do sculo XIX que se basearam na Declarao Revolucionria de 1789 (l-se no art. 2 da declarao: A finalidade de toda associao poltica a conservao dos direitos naturais e imprescritveis do homem. Esses direitos so a liberdade, a propriedade, a segurana e a resistncia opresso), nem na maioria das modernas Constituies posteriores ao terror e barbrie vividos pela humanidade durante a ascenso dos nacionalismos totalitrios, so de ordem histrica e poltico-ideolgica. Trata-se de um daqueles inumerveis esquecimentos que o pensamento jurdico no aborda e finge no existir. Posio cmoda, porm irresponsvel e anticientfica, como todas aquelas
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que privilegiam o til em detrimento do verdadeiro. Os valores da ordem e da segurana jurdica sempre foram privilegiados pelo pensamento jurdico ocidental, de maneira que a aceitao da desobedincia civil como categoria integrante da dogmtica tradicional mostra-se, se no paradoxal, ao menos problemtica. Contudo, faz-se necessrio debater o tema da desobedincia civil na seara do Direito, uma vez que a cincia jurdica no se encerra na dogmtica tradicional e positivada, nem se limita a ela. A desobedincia civil pode ser entendida como uma postura poltica individual que, mediante ao organizada e consciente, contesta a supremacia e a validade da ordem jurdica vigente em sua inteireza ou em pontos isolados que, no entanto, conformam o arcabouo essencial de tal ordem. Bem se v que a desobedincia civil no uma simples revolta ou negativa de cumprimento de normas jurdicas quaisquer. Trata-se, evidentemente, de uma revolta qualificada, e que normalmente busca um objetivo maior, ou seja, o desobediente se orienta rumo a uma finalidade que transcenda a mera negativa de cumprimento de determinados mandamentos legais. Da mesma maneira, pode-se sustentar com acerto que a desobedincia civil no se assemelha e nem d lugar, necessariamente, anarquia pura e simples, que a ausncia de qualquer ordem jurdica. Tambm no se confunde a desobedincia civil com a objeo de conscincia, uma vez que esta preceitua uma contraprestao do objetor caso este no concorde com o mandamento da norma, tal como ocorre com a recusa de prestao de servio s Foras Armadas por motivos tico-filosficos. O objetivo do desobediente demonstrar que a injustia no se coaduna com as ideias pelas quais se sustenta o Estado de Direito. A desobedincia civil no se define pela negativa de qualquer ordem, de qualquer governo e de qualquer direito. Trata-se, ao contrrio, de questionar e de resistir a uma especfica ordem, a um tipo de governo e a um particular direito, que, por diversas razes, so tidos por imorais e injustos. Na verdade, o conceito de desobedincia civil fluido e ainda est por se fixar. A definio acima apresentada constitui-se como simples moldura para melhor compreend-la em uma perspectiva jurdico-crtica. claro que tal moldura comporta importantes variaes. Note-se, por exemplo, que depois de Gandhi de sua teoria e, com
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muito mais razo, de sua prtica no se pode sustentar que a desobedincia civil caracteriza-se como postura individual. Mahatma Gandhi foi talvez um dos primeiros lderes polticos a convencer grandes massas populacionais a desobedecer a ordem constituda, custasse o que custasse. evidente que a partir de ento no se pode desconsiderar o potencial coletivo da desobedincia civil, que, tradicionalmente, sempre foi vista como contestao individual, a exemplo do contido na clssica obra de Thoreau. Outro aspecto importante a se enfrentar na conceituao de desobedincia civil diz respeito ao modo como tal postura se concretiza: por meio de atividades pacficas como a poltica da no-cooperao de Thoreau e de Gandhi, a exigncia incondicional de paz feita por Tolsti e o repdio ao mal e no s pessoas ms, como pregava Luther King ou, ao contrrio, para ser eficaz a desobedincia civil precisa assumir posturas violentas, lanando mo de recursos armados e da possibilidade de matar e morrer, como parecem insinuar Santo Toms de Aquino, Thomas Hobbes, John Locke e Heinrich von Kleist? Caso se adote o vis agressivo da teoria da desobedincia civil, seguramente a linha que a separa de grupos extremistas paramilitares ser bastante tnue. Porm, no h que se dizer que posturas terroristas se enquadrem no conceito de desobedincia civil. Ao contrrio, o terrorismo no procura um dilogo com a ordem posta, tenta subvert-la para impor uma nova ordem, buscando o poder por meios exclusivamente violentos. Apesar dos vrios problemas que envolvem a noo de desobedincia civil seu estatuto terico, sua natureza jurdica, seus limites, etc. plenamente possvel vislumbrar-lhe a riqueza, que somente agora comea a ser descoberta pela doutrina jurdica. Vivemos em uma poca na qual a humanidade abriu mo de sua autonomia moral, deixando as decises essenciais a respeito de sua existncia para serem tomadas pela autoridade, seja ela jurdico-estatal ou financeira. Hoje a conscincia individual capitula diante da autoridade. O homem individual no individualista ou egosta, mas essencial, no sentido que Ortega y Gasset d ao termo representa uma espcie em extino.
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A alienante sociedade de massas, a banalizao das relaes humanas, o domnio estatal estabelecido e mantido por tecnocracias financeiro-mundiais e a tendncia ao aplainamento cultural do planeta por umas poucas potncias belicistas so constataes que permeiam nosso quotidiano. Essa vaga psmodernidade, na qual a humanidade apenas sobrevive, somente pde se instalar devido ao abandono quase completo de algo que sempre caracterizou o homem: sua conscincia individual. O reconhecimento do estatuto jusfundamental da desobedincia civil, bem como a exposio das razes que ocasionaram sua desvalorizao histrica pelo pensamento jusfilosfico aparecem como formas de salvaguardar ou mesmo de resgatar a dignidade da pessoa humana diante da massacrante e crua realidade do poder. De fato, existem diversas formas de se posicionar diante da opresso de um Estado. Objeo de conscincia, anarquismo e desobedincia civil so formas de se resistir opresso, violncia institucionalizada, aos mandamentos de um poder irracional, s leis que conformam o arcabouo de uma ordem. No obstante, apesar da desobedincia civil se assemelhar em algum ponto a tais fenmenos, carrega em si o pleno exerccio da conscincia individual, uma vez que no se encerra na permisso ou na vedao pelo poder estatal de sua realizao. O cidado encontra-se na posio de indivduo frente ao Estado e no como sdito que se dobra ao poder irresistvel do Leviat. Sem dvida, a desobedincia civil um ato legtimo ante as no incomuns atrocidades do poder, fazendo parte do elenco dos chamados direitos fundamentais, sendo necessrio consider-la enquanto tal para se equacionar o problema das relaes conflitivas entre autoridade e conscincia individual no Estado Democrtico de Direito. A positivao do direito de se resistir opresso, entendido como direito fundamental em alguns ordenamentos jurdicos modernos, representa uma limitao ao poder, tratando-se de mecanismo interno do prprio Estado de Direito para impedir a violao dos direitos fundamentais tanto por parte daqueles que dominam a mquina estatal quanto por parte de terceiros. Apesar das formulaes jusnaturalistas (Sfocles, Santo Toms de Aquino, Hobbes, Locke) que lhe deram substncia, a noo de desobedincia civil nunca encontrou seu locus terico especfico na tessitura filosfica do Direito. Tal se deve,
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em grande parte, prpria natureza da ideia, que guarda em si um forte matiz contestatrio. Por outro lado, a verdadeira histria do Direito e do Estado ainda est por se escrever, conforme sugere Franois Ost, j que o pensamento jurdico tradicional, ao se comprometer com a orientao ideolgica liberal-capitalista, acabou por se encerrar em si mesmo e, assim, desconsiderar consciente ou inconscientemente realidades muito mais ricas. H toda uma teoria da desobedincia civil a se desenvolver no campo estritamente jusfilosfico, apesar do avano dos estudos relativos ao assunto na cincia e filosofia polticas, que, por bvio, consideram o fenmeno por meio de perspectivas muito diversas daquela especificamente jurdica, que exatamente a da decidibilidade. No obstante o tratamento lacunoso e superficial que se vem dispensando noo de desobedincia civil na seara jurdica especialmente na Teoria do Estado e na Filosofia do Direito , ainda assim pode-se enquadr-la como um direito fundamental. A desobedincia civil no configura uma exceo no Estado Democrtico de Direito, uma espcie de ltimo recurso para se utilizar em momentos de grave crise institucional. Ao contrrio, a ideia de desobedincia civil constitui, ao lado de outras noes caras ao pensamento liberal clssico (v.g., autonomia da vontade, proteo propriedade, liberdade poltica), a prpria base de tal tipo de Estado, sendo, portanto, um direito fundamental. Se, como afirma o constitucionalismo contemporneo, os direitos fundamentais se fundam na Frana revolucionria de 1789 e na Declarao de Independncia Norte-Americana de 1776, parece-nos bastante claro que so necessrios no apenas para originar o Estado de Direito, mas tambm e principalmente para sua manuteno. A desobedincia civil, entre todos os outros direitos fundamentais, expressa a inalienvel possibilidade de se desfundar o pacto poltico quando o mesmo tenha sido corrompido ou se mostrado excessivamente injusto e arbitrrio. Se a soberania realmente pertence ao povo, e graas a tal soberania que o Estado se mantm, no nos parece absurdo afirmar que aqueles que construram o Estado podem, por diversos motivos, desconstru-lo. Do contrrio, a sociedade civil corre o risco de assumir a
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aventura sem volta da obedincia cega autoridade, que, interessada em maximizar o poder e o imperium, no hesita em sacrificar os direitos fundamentais, sejam eles quais forem, em nome das sempre obscuras raisons dtat. No se deve admitir que o Estado, a autoridade e o governo sejam vistos como monstros que, semelhana das criaturas contidas na caixa de Pandora, escaparam definitivamente ao controle, nada se podendo opor sua vontade de poder. Na verdade, so criaes sociais que tm por misso a realizao de finalidades igualmente sociais, sem o que no se justificam. A aceitao da desobedincia civil como um dos direitos fundamentais representa uma espcie de garantia segundo a qual aqueles que concederam o poder podem retom-lo a qualquer momento, desde que compaream razes fortes o bastante para justificar a quebra do status quo. Nesse sentido, no falta desobedincia civil relevncia jusfilosfica e evidncia histrica, uma vez que originalmente comps o rol de direitos fundamentais de primeira gerao assumidos pelos revolucionrios franceses de 1789.
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EUGENIA LIBERAL E A TICA DA ESPCIE
Letcia Alonso do Esprito Santo
Palavras-chave: Autonomia; Dignidade; Direito; Igualdade.
A sociedade est em constante transformao e, por conseguinte, multiplicam-se as preocupaes relacionadas evoluo biotecnolgica. Numa sociedade onde os pensamentos, os princpios e valores so sempre mutveis, difcil para o Direito acompanhar todas as inovaes. Segundo Jrgen Habermas (2004), atualmente, o darwinismo social e a ideologia do livre comrcio parecem se renovar com o neoliberalismo globalizado. Devido ao surgimento de novas tecnologias capazes de alterar a base biolgica dos indivduos, tem havido uma grande repercusso as questes ligadas autonomia e disposio do prprio corpo. Geralmente, defende-se a eugenia positiva tendo como fundamento a autonomia, no entanto, como isso afetaria a nossa identidade como iguais - abalaria nossa tica da espcie? Nosso conceito de vida razoavelmente boa, concepo de bem de John Ralws (1996), aceitvel desde que no atinja a esfera de terceiros, logo, at que ponto essas modificaes biolgicas podem ser toleradas por um Estado liberal?
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Universidade Federal de Juiz de Fora. E-mail: aluna.leticialonso.minas@gmail.com.
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As pesquisas com embries e o DGPI (diagnstico gentico de primplantao) so assuntos em destaque e demonstram como essas inovaes podem acarretar em uma instrumentalizao do ser humano. Afinal, a permisso da seletividade de indivduos abala o Princpio da Igualdade, porque se permite uma escolha dos melhores e excluso dos que consideramos inadequados socialmente. A manipulao de genes abarca questes relativas identidade da espcie, porque abala a autocompreenso normativa do indivduo como ser autnomo no meio social. Onde estariam enquadrados os deficientes? No somente a mdia, mas tambm a medicina tem sua responsabilidade no que tange a criao dos feios e dos deficientes. necessrio se ater a essa seletividade que pode decorrer dessas modificaes. Na sociedade capitalista so notveis diversas desigualdades, at mesmo em pases considerados desenvolvidos. Desse modo, os indivduos que no possurem recursos suficientes no tero acesso a essas tecnologias, o que poder desencadear em um proletariado gentico: os filhos dos pobres. O conceito de justia distributiva ou social visa fazer com que todos tenham uma vida boa, respeitando a dignidade do ser humano, pois este constitui fim em si mesmo. Para Ronald Dworkin (2005), a permisso das tcnicas eugnicas s abala a justia distributiva porque a desigualdade j existe em nosso meio. Acredita que a justia distributiva deveria redistribuir os recursos, equiparando os indivduos sem os nivelar por baixo, impedindo que os mais favorecidos tenham acesso, pois permitindo que esses usufruam, as novas tecnologias traro benefcios diretos ou indiretos aos demais cidados. Destarte, necessrio cuidado, pois a liberao de tcnicas eugnicas, que sero acessveis somente aos mais favorecidos economicamente, orientada apenas pelas regras no mercado, pode modificar o modo como entendemos a relao entre mrito e justia distributiva. Eugenia consiste em uma cincia que estuda as condies mais propcias para a reproduo e o aprimoramento humano. A eugenia negativa se refere lgica da cura de doenas e a positiva ou liberal referente ao aperfeioamento humano. J Plato (1996), na Repblica, levou em considerao elementos de eugenia, quando afirmou que os seres humanos tinham origem distinta, e que esta deveria ser levada em conta para a organizao da plis. possvel afirmar que
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Hitler tambm utilizou das tcnicas disponveis para tratar da questo da eugenia. Desta forma, perceptvel que, tanto Hitler quanto Plato acreditavam na interconexo entre poltica e fundamentos biolgicos do ser humano. Habermas tambm volta sua preocupao para esse aspecto, porque essas mudanas genticas podem alterar nossa prpria autocompreenso e tambm nossas relaes polticas e sociais, fundamentadas na noo de iguais direitos. A tica proposta como o estudo da vida correta, um modelo de vida a ser imitado (HABERMAS, 2004). Indisponibilidade da base biolgica segundo Habermas, um pressuposto necessrio da autodeterminao e das relaes igualitrias. O carter irreversvel das modificaes genticas em embries, por exemplo, acarretaria na desigualdade das relaes entre pais e filhos. Dworkin (2005) acredita que essas so questes que no devem ser resolvidas no mbito da justia, so valores independentes ou separados, no devendo o Estado intervir. Entretanto, o Estado intervm at mesmo em questes que no envolvem a vida de uma pessoa, como, por exemplo, maltratar animais; logo, o Estado tambm deve intervir para proteger o embrio ou os cidados mais carentes. A vida humana no pode ser considerada um bem como qualquer outro, a insero da moral na tica da espcie torna consciente o valor da liberdade e igualdade. Alteraes genticas podem alterar o auto-entendimento do homem como eticamente livre e moralmente guiado por normas. Para Rawls (1996), se a questo da eugenia liberal no pode ser resolvida como uma questo de justia deve ser deixada ao arbtrio de cada um, de tal forma que no haja corte entre eugenia teraputica e de aperfeioamento. No entanto, para Habermas (2004), o Estado deve intervir, nem que seja em nome do pluralismo, pois as tcnicas eugnicas so incompatveis com o liberalismo, tocando nas relaes de simetria e igualdade entre as pessoas. Dworkin (2005) contrrio interveno do Estado na relao entre os indivduos, j para Habermas, a partir da democracia, acredita que a relao do indivduo para com o Estado no possui privilgio frente relao de indivduos entre si.
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Kant teria convertido, atravs do imperativo categrico, o livre-arbtrio em autonomia. O poder de se auto-determinar de suma importncia e todo indivduo deve ter sua autonomia assegurada pelo Estado, mas tambm necessita que essa seja regulada. Vale ressaltar que, a eugenia teve incio nos Estados Unidos, mas se propagou com o nazismo. Logo, o Estado de direito, mas tambm e deve ser democrtico. A atuao do Estado deve estar em consonncia com o direito, com as leis, entretanto, isso no o suficiente. A democracia abarca uma noo dos indivduos como iguais e, as tcnicas eugnicas que promoverem uma maior desigualdade entre os cidados devem ser analisadas mais a fundo. O Estado deve investir em mtodos que melhorem a vida dos indivduos, e deve monitorar o que est sendo feito e com que meios. A eugenia positiva se for monitorada apenas pelas regras do mercado ou do liberalismo, atingir gravosamente a esfera de terceiros, abalando o conceito de igualdade, que j se encontra em descrdito na sociedade capitalista e neoliberal. O mnimo tico, que composto pelos valores que julgamos essencial proteger, no pode ser esquecido no momento da utilizao de tcnicas eugnicas. Regular consiste em estabelecer uma moldura a partir da qual se pode lidar com informaes praticas (Weinberger, 1991). As prticas eugnicas no devem simplesmente ser proibidas, pois podem trazer benefcios. No entanto, permitir uma eugenia liberal a priori, pode trazer consequncias irreversveis aos indivduos que sofrerem a interveno ainda na fase embrionria e tambm pode contribuir para o aumento da desigualdade entre os indivduos, violando assim, respectivamente, a liberdade tica e a horizontalidade dos direitos fundamentais. No basta deduzirmos que est tcnica est em conformidade com o ideal de vida razoavelmente boa compartilhado intersubjetivamente. H a necessidade de uma ampla discusso e uma averiguao de como essas prticas influiriam no contexto social, como incidiriam na vida dos indivduos, nos pensamentos ideais e, ate mesmo, no reconhecimento como iguais. No basta apenas sermos capazes de realizar tais tcnicas, necessrio que elas sejam adequadas para no acarretarem em maiores preconceitos e desigualdade nas relaes sociais.
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DWORKIN, R. A virtude soberana. A teoria e a prtica da igualdade. Traduo Jussara Simes. So Paulo: Martins Fontes, 2005. HABERMAS, J. O Futuro da Natureza Humana. A caminho de uma eugenia liberal? Traduo Karina Jannini. So Paulo: Martins Fontes, 2004. HO. Mae-Wan. A morte do determinismo. Folha de So Paulo. Caderno Mais! So Paulo: 25/03/2001, p.16-18. PLATO. A repblica. 8. ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1996, 433a. RAWLS, John. Political Liberalism. New York: Columbia University Press, 1996. WEINBERGER, Ota. Law, institution, and legal politics: fundamental problems of legal theory and social philosophy. Dordrecht: Kluwer Academic Publishers, 1991.
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GUNTHER TEUBNER NO DESAFIO KELSENIANO DE CONCEITUAO DA JUSTIA
Brahwlio Soares de Moura Ribeiro Mendes
Palavras-chave: Justia; Teubner; Kelsen; Relativismo; Autopoiese.
Este trabalho pretende relacionar a problemtica sobre a conceituao da justia, trazida por Kelsen em seu artigo O que a justia?, com a proposta conceitual exposta por Teubner no artigo Self-subversive Justice: Contigency or Transcendence Formula of Law?. Kelsen, no referido trabalho, denunciou todas as frmulas de justia j criadas como frmulas vazias. Sua pretenso, entretanto, no foi reput-las totalmente inteis, pretendeu, apenas, evidenciar a estrutural impossibilidade delas cumprirem a misso a que se propuseram, a qual seria o estabelecimento de padres racionais de normatizao das aes humanas capazes de garantir o to desejado bem comum. O esforo kelseniano se valeu primordialmente da lgica para demonstrar que as frmulas mais conhecidas como o dar a cada um o que seu, a regra de ouro kantiana ou os clculos utilitrios, no so capazes de resolver as questes controvertidas da justia na prtica. A resoluo de tais
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Graduando do 8 perodo da Faculdade de Direito da Universidade Federal de Juiz de Fora. Membro do Grupo de Pesquisa: Direito, Teoria da Argumentao e Inovaes tecnolgicas; liderado pelo Prof. Dr. Marcos Vincio Chein Feres. E-mail: brahwlio@hotmail.com.
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questes sempre acaba por depender de uma hierarquizao de valores externa s frmulas de justia que acabam por determinar o resultado da aplicao da frmula. Com isso, Kelsen desferiu um golpe s proposies conceituais de justias universais capazes de garantir a felicidade dos povos, golpe este que no foi rebatido por quaisquer das recentes formulaes neo-kantianas de justia, como a de Rawls ou de Habermas. A impossibilidade da formulao de uma ideia de justia capaz de garantir o bem comum aos homens tem sido desconsiderada por diversos autores que, ainda hoje, buscam na estrutura semntica da velha filosofia europeia a possibilidade de fundar uma justia universal por meio dos conceitos de reciprocidade universal, consenso e racionalidade. Teubner, por sua vez, no ignora a problemtica posta por Kelsen, mas acredita poder super-la por meio de uma nova compreenso ontolgica trazida pela Teoria dos Sistemas, a qual pretende denunciar a insuficincia da estrutura semntica da velha filosofia europeia para dar conta do mundo contemporneo. Conceitos centrais como sujeito e objeto deveriam, no atual estgio estrutural de diferenciao funcional da sociedade, dar lugar distino entre sistema e ambiente, mudana que, por si s, j exige o repensamento da prpria noo de realidade. Hoje a questo da justia deveria deixar de buscar seus fundamentos nos antigos conceitos citados acima para estruturar-se pelos conceitos de assimetria, relao sistema-ambiente e alteridade no racional. Ao propor tais mudanas a Teoria dos Sistemas se inclui como teoria, ou seja, se reconhece como um elemento do sistema cientfico que se observa e observa seu ambiente. Isso significa o reconhecimento de sua posio social, fato que evidencia suas limitaes, negando qualquer possibilidade de imposio de um sentido toda realidade, restringindo-se apenas estruturao conceitual autopoitica. Para comear, a justia de Teubner pretende-se histrica, negando, portanto, quaisquer pretenses de universalidade temporal ou espacial. Caso se detivesse por a no haveria acrscimo construo kelseniana, entretanto a
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inteno de Teubner no afirmar o relativismo, mas sim apontar a conexo existente entre o direito e a forma de estruturao da sociedade contempornea, que seria a diferenciao funcional autopoitica e no mais uma estruturao segmentria e estratificada. Na proposta histrica da Teoria dos Sistemas de base luhmanniana, adotada por Teubner, evoluo social no significa progresso para melhor, apenas mudana. Dito isso, devemos notar a mudana histrica da estrutura de diferenciao dos subsistemas sociais ocorrida durante os sculos XVI e XVIII, na qual se passou de uma diferenciao estratificada para uma diferenciao funcional. Nesse modelo se nega a existncia de uma sociedade psmoderna, mas considera-se as teorias ps-modernas como as primeiras tentativas de descrio de uma modernidade mais madura. No que tange justia, a primeira considerao necessria a de que a Teoria dos Sistemas no considera que a atual sociedade funcionalmente diferenciada seja mais ou menos justa que a antiga sociedade estratificada. Tal evoluo social deve ser considerada para por em evidncia a mudana de afinidade semntica da ideia de justia, que numa sociedade estratificada estruturava-se sob os ncleos de justia comutativa e distributiva, visando a igualdade dos segmentos e das hierarquias sociais. sempre bom esclarecer que na Teoria dos Sistemas a referncia a tais hierarquias sociais no dizem respeito aos sujeitos mas aos sistemas sociais diferenciados. Ao atingir a diferenciao funcional, ocorre o fim da hierarquia entre os sistemas, de forma que a justia em um sistema jurdico autopoitico devesse passar a ser entendida como uma auto-descrio do direito que destri seu prprio objetivo ao realizar-se na necessria formao de nova injustia. Considerando-se a sociedade funcionalmente diferenciada, no h espao para uma ideia de justia fundada na reciprocidade, devendo tal conceito dar lugar assimetria. Notando a fragmentaridade da sociedade hodierna, que se estrutura em diversas racionalidades binrias no hierarquizadas, deixa de ser plausvel qualquer construo fundada na reciprocidade entre os seres humanos, da mesma maneira que solapada a esperana de uma justia unitria garantidora do ideal de boa sociedade. A se nega a justia absoluta, chamada por Kelsen de belo sonho da humanidade, mas no para afirmar o subjetivismo da justia, mas para consider-la em cada uma das suas manifestaes monocontextuais, ou seja, afirma-se a
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existncia de justias estruturalmente distintas, diferenciando-se em moral, poltica, econmica, jurdica. Dessa forma, Teubner nega, devido atual estruturao social, qualquer possibilidade de formulao de um meta-princpio de justia capaz de unificar todos os demais, ou mesmo de estabelecer uma prevalncia entre eles. Concentrando-se na justia do direito, Teubner identifica sua dinamicidade fundada nos litgios concretos caso a caso e na produo social de normas. O abandono da insistncia em consenso e universalismo surge com a viso da justia como auto-observao do sistema jurdico, exercendo um autocontrole consciente da relao entre sistema e ambiente. Dessa forma, a justia deixa de ser um princpio para ser uma auto-observao sistmica geradora de distrbios sociais por acrescer complexidade ininterruptamente. Teubner esclarece que tal concepo de justia no deve ser vista com total ceticismo, como se fosse apenas um objeto formal em resposta s exigncias de consistncia conceitual. O ponto de maior relevncia desta definio seria a localizao da justia jurdica exatamente nas fronteiras do direito, de forma que a invocao da justia como frmula de contingncia modificadora da realidade jurdica tornaria evidente a relao do sistema com seu ambiente, relacionando consistncia interna com demandas externas. Assim, a justia redirecionaria a ateno do direito sua adequao ao mundo fora dele, com isso a justia seria uma auto-transcendncia do direito. Teubner considera a conceituao desta auto-transcendncia como o ponto mais difcil da construo da justia, situando-se no problemtico hiato entre estrutura e aplicao do direito. Nesse momento o autor relaciona as propostas de Luhmann, Derrida e Emmanuel Levinas para concluir que a justia seria, em ltima instncia, a prpria tentativa de superar a ruptura entre imanncia e transcendncia, sendo um processo de transformao da injustia dentro do direito. Com isso, Teubner chega a afirmar que a busca por justia a obstinao do direito seu verdadeiro vcio que , ao mesmo tempo, inventivo e destrutivo.
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Por meio de toda uma novidade semntica, Teubner vai alm de Kelsen por relacionar a justia jurdica forma especfica de diferenciao sistmica da atualidade. Entretanto, de certa maneira, Teubner concretiza o objetivo kelseniano, que nos parece ser a no petrificao da justia em frmulas ahistricas desconectadas da realidade social na qual se encontram. Com isso, por meio da proposta de uma semntica adequada atualidade, parece ser possvel relacionar de forma mais adequada a autonomia do direito, traduzida em sua autopoiese, com os desejos sociais, traduzidos na justia como auto-observao jurdica em relao com seu ambiente, constituindo uma justia como auto-subverso.
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MORAL, DIREITO E EDUCAO EM KANT
Vtor Amaral Medrado
Palavras-chave: Kant; Direito; Moral; Educao; Liberdade.
Apesar do conhecido esforo sistemtico do filsofo de Knigsberg, alm de no Sobre a Pedagogia, Kant tratou do tema da educao em diversos livros. Na Antropologia em Sentido Pragmtico, por exemplo, estabelece como caracterstica da educao a moralizao pela arte e pelas cincias (KANT, 1996a, p. 240-241). Outro exemplo na Metafsica dos Costumes quando descreve a antropologia prtica como desenvolvedora, difusora e fortalecedora dos princpios morais atravs da educao (KANT, 2003a, p. 59). Seja como for, o texto Sobre a Pedagogia, bem como, de resto, a universalidade da abordagem de Kant sobre a educao, parece revelar um papel essencial da educao na filosofia kantiana. Nesses termos, pode-se formular a seguinte pergunta: qual o lugar da educao no pensamento kantiano? A partir da
Mestrando em Teoria do Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais. Graduado em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais e graduando em Filosofia pela Universidade Federal de Minas Gerais. E-mail: vitor_medrado@hotmail.com.
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resposta desta pergunta, outra: como devemos proceder educao? E por fim: qual o lugar do Direito na pedagogia kantiana? O itinerrio deste trabalho, pois, ser a da investigao crtica a respeito do lugar da educao na filosofia kantiana. Em um segundo momento, investigaremos como, ento, deve ser o processo educacional. Por fim, pretendemos demonstrar e analisar criticamente o papel de destaque que o Direito possui neste processo. Alguns estudiosos, dentre eles, Kate A. Moran, vem uma aparente contradio entre a filosofia moral kantiana e os seus estudos sobre a educao moral, j que, a princpio, a moral kantiana parece ser independente da sua pedagogia. Nesse sentido, o problema: como conciliar uma moral formalista e os estudos de cunho pedaggico? Kant procura na prpria ideia de humanidade, enquanto comunidade tica, a sada para a aparente contradio. Nesse sentido, no mesmo texto expe:
Deve-se orientar o jovem humanidade no trato com os outros, aos sentimentos cosmopolitas. Em nossa alma h qualquer coisa que chamamos de interesse: 1. Por ns prprios; 2. Por aqueles que conosco cresceram; e, por fim, 3. Pelo bem universal. preciso fazer os jovens conhecerem esse interesse para que eles possam por ele se animar. Eles devem se alegrar pelo bem geral, mesmo que no seja vantajoso para a ptria, ou para si mesmos (KANT, 2002a, p. 8).
A interpretao de Moran que o objetivo maior, j presente na moral kantiana, de uma comunidade tica, segundo a frmula do imperativo categrico do reino dos fins, resolve a aparente contradio, j que a educao moral concorre para o aperfeioamento moral da humanidade, concorrendo tambm, pois, para consecuo do reino dos fins (MORAN, 2009, p. 482-483). que as determinaes do sujeito emprico atuam como obstculos ao 2 pleno agir moral do sujeito transcendental . Em vista de superar essas dificuldades,
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O imperativo categrico possvel porque diante da pressuposio da idia da liberdade tomamos conhecimento que fazemos parte tambm de um mundo inteligvel, possuindo, por isto, uma vontade que, sendo pura, pode ser lei para si mesma (razo prtica), i.e, uma vontade autnoma. Todavia, a
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necessrio que faamos uso de instrumentos capazes de, afastando as determinaes malficas do sujeito emprico, possamos a agir moralmente. Assim:
Precisamos da antropologia prtica para que sejamos capazes de acolher em nossa vontade, pela via da educao e do exerccio, as leis morais em seus princpios e tambm assegurarmos sua eficcia, seja pelo aprendizado na nossa formao moral, seja pela fora externa do direito (OLIVEIRA, 2006, p. 452).
Como no existimos apenas enquanto sujeitos transcendentais, mas, ao contrrio, somos falveis, mas tambm passveis tambm de aperfeioamento moral, preciso cultivar o esprito atravs da educao, nos tornando mais aptos ao agir moral (OLIVEIRA, 2006, p. 447). O procedimento educacional em Kant se d por meio de pares de estgios consecutivos: a educao negativa (recomendaes e disciplina) e a educao positiva (civilizao, cultivo e moralizao). Em relao educao negativa, para os objetivos deste trabalho, apenas importante assinalar para o momento da educao negativa chamada disciplina. Ela est ancorada na lio de fazer a criana entender que no deve interferir na liberdade dos outros. Em uma palavra: trata-se de impedir o abuso da liberdade (MORAN, 2009, p. 477). Ultrapassada a fase da educao negativa, o educando est pronto para adentrar a fase da educao positiva. Esta envolve, de incio, o cultivo atravs do ensino e/ou aprimoramento de habilidades intelectuais e fsicas, mas principalmente da habilidade de compreenso, julgamento e razo (MORAN, 2009, p. 477).
vontade possui tambm realidade sensvel, logo, no necessariamente est em consonncia com a lei moral, da se explica a necessidade do imperativo categrico, que ordena o cumprimento do dever. Ver: KANT, 2002b, p. 84-87.
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O come do processo educativo em Kant se d na moralizao. Nesta, o educando finalmente discute os problemas morais de forma especfica. Todavia, preciso que os estudantes tenham, primeiramente, uma base slida de princpios morais. Assim, inicialmente ocorrer um catecismo moral, i. e., o ensino de deveres bsicos de virtude, e, posteriormente, ser dado aos estudantes a oportunidade de problematizar a moral e dialogar sobre ela, atravs de exemplos histricos e casusmo (MORAN, 2009, p. 477). Por todo exposto, pode-se concluir, juntamente James Scott Johnston, que o processo educacional tem por finalidade o ensino da prpria autonomia ao educando. (JOHNSTON, 2007, p. 244). Atentando para o ltimo momento da educao positiva, qual seja a moralizao do educando, em especial no que concerne ao necessrio ensino dos deveres bsicos de virtude, i. e, o catecismo moral, o Direito possui grande relevncia para o processo educativo kantiano. que o Direito, na medida em que trabalha com casos em que se aborda a moralidade, ou justia, de condutas, teria um papel exemplificador dos deveres de virtude. Aprendendo e seguindo s normas jurdicas, o educando teria uma boa amostra dos valares morais da sociedade que ele dever internalizar. Nesse sentido, Kant lamenta o fato de que
falta quase totalmente em nossas escolas uma coisa que, entretanto, seria muito til para educar as crianas na honestidade, isto , falta um catecismo do direito. Este deveria conter em verso popular de casos referentes conduta que se h de manter na vida cotidiana e que implicariam naturalmente sempre a pergunta: isso justo ou injusto? (KANT, 2002a, p. 91).
A iniciao no Direito importaria a interiorizao dos deveres de virtude necessrios para se proceder discusso e problematizao da moral, ltimo momento do processo de catecismo moral. Nesse sentido, o Direito, alm de atuar como fator decisivo para a catequizao moral. A sua falta em escolas, no poderia deixar de gerar um incmodo no filsofo de Knigsberg.
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Na medida, ainda, que a educao tem por objetivo dar ao educando a maior liberdade possvel, garantindo, ao mesmo tempo, que o seu uso no prejudique a igual liberdade de outros, o constrangimento jurdico (sano jurdica), imposto ao educando para garantir a coexistncia de liberdade iguais, consubstancia-se em verdadeiro instrumento de educao, para o fim de ensinar a usar bem a liberdade (KANT, 2002a, 33), para que o educando no dependa dos outros (autonomia) (KANT, 2002a, 34). Kant, mesmo sem adentrar no assunto, tem a expectativa de que o catecismo de Direito possa levar assimilao dos Direito Humanos, qualificados como a menina dos olhos de Deus sobre a Terra (KANT, 2002a, p. 24). A educao jurdico-moral , pois, para Kant, um dos meios mais eficazes para se promover o aprendizado dos deveres de virtude no seio da sociedade. Alm disso, atravs de estudos de casos jurdicos populares, o educando poder, finalmente, alcanar a capacidade de fundamentao de mximas-morais, podendo agir autonomamente. Em uma palavra: atravs do Direito, o indivduo se torna livre, tanto no que tange ao resguardado da sua liberdade civil frente possveis abusos, como em relao liberdade moral (transcendental), pela qual estar, ento, preparado para agir moralmente, assim como realiza, ao mesmo tempo, a comunidade tica. Em meio ao grande nmero de estudos sobre Kant no Brasil e no exterior, talvez uma parte essencial da doutrina deste filsofo tenha sido, injustamente, pouco estudada. Trata-se da pedagogia kantiana, a qual, procuramos mostrar, essencial para a compreenso da sua tica, uma vez superada a aparente incompatibilidade entre elas. que, levando em conta a ideia de um reino dos fins (da humanidade, enquanto comunidade tica), preciso integrar tica os meios, sem os quais, no poderemos atingir tal finalidade.
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Nesse diapaso, formalidade e consequente universalidade da tica kantiana, faz-se necessrio impor um elemento emprico, particular, fundamental para a efetividade da teoria. Trata-se das condies emprico-antropolgicas necessrias para que o indivduo possa agir moralmente. Ora, por meio da educao ou, em Kant, educao moral, que o indivduo vai adquirir a maior parte das condies empricas necessrias ao agir por dever, j que atravs da educao que o homem se torna capaz de ser livre. A educao moral, por sua vez, guarda ntima relao com o Direito. Em primeiro lugar o Direito est relacionado com a Disciplina, i.e., com a educao negativa. Nesse sentido, o Direito atua como limitador da liberdade externa do indivduo (aspecto liberal). O Direito, todavia, possui um papel essencial no processo educativo na medida em que um dos principais instrumentos para a consecuo da educao positiva, pela interiorizao de valores morais da sociedade, os quais, posteriormente, vo servir para a capacitao do indivduo na formulao de mximas morais. Impossvel, pois, a desvinculao da tica e da pedagogia kantiana e, as duas, do Direito. Em Kant, o Direito, a Moral e a Educao esto igualmente e interdependentemente a servio do aprimoramento moral da humanidade, enquanto comunidade tica, o que somente pode se dar, atravs da liberdade.
REFERNCIAS BILIOGRFICAS
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JOHNSTON, James Scott. Moral Law and Moral Education: Defending Kantian Autonomy. Journal of Philosophy of Education Society of Great Britain. Published by Blackwell Publishing, 9600 Garsington Road, Oxford OX4 2DQ, UK and 350 Main Street, Malden, MA 02148, USA, Vol. 41, p. 233-245, 2007. KANT, I. Anthopology from a pragmatic point of view. Traduo do alemo por Lyle Dowdell. Carbondale & Edwardsville, Southern Illinois University Press, 1996a. KANT, I. A metafsica dos costumes. Traduo de Edson Bini. Bauru: Edipro, 2003a. KANT, I. Fundamentao da metafsica dos costumes. So Paulo: Martin Claret, 2002b. KANT, I. Sobre a pedagogia. 3. ed. Piracicaba: UNIMEP, 2002a. MORAN, Kate A. Can Kant Have an Account of Moral Education? Journal of Philosophy of Education Society of Great Britain. Published by Blackwell Publishing, 9600 Garsington Road, Oxford OX4 2DQ, UK and 350 Main Street, Malden, MA 02148, USA, Vol. 43, p. 471-484, 2009. OLIVEIRA, Mrio Nogueira de. Para inspirar confiana: consideraes sobre a formao moral em Kant. Trans/Form/Ao [online]. Vol. 29, p. 69-77, 2006. Disponvel em: http://dx.doi.org/10.1590/S0101-31732006000100005. Acesso em 02 de outubro de 2011.
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O CRIME DE ANAXGORAS E A GNESE DA IDIA DE LIMITE
Loisima B. B. M. Schiess Lossian B. B. Miranda
Palavras-chave: Impiedade; Aproximaes sucessivas; Quadratura do crculo; Lei da inrcia; Constitucionalismo discursivo.
Recentemente encaminhamos ao XXV Congresso Mundial de Filosofia do Direito e Filosofia Social o artigo Physikalische und Mathematische Verbindungen Von Justiz Division, no qual propomos que o mtodo matemtico de exausto tem orgem na prtica forense. Para isto nos baseamos em analogia existente entre a tcnica forense antifontiana da vizinhana enumerativa indutora de causalidade (aproximao sucessiva) e a conjectura de Antifonte acerca da quadratura do crculo. No presente trabalho nos concentramos nos motivos que levaram este loggrafo ateniense a propor esta quadratura, e os desdobramentos desta proposta.
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AMB Secretaria de Assuntos da Mulher Magistrada. E-mail: loisima.schiess@gmail.com. IFPI Coordenao de Matemtica, Piau. E-mail: lossian@oi.com.br.
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Neste artigo propomos que a conjectura de Antifonte sobre a quadratura do crculo se enquadra no plano de defesa da liberdade de expresso de Anaxgoras por ocasio do processo judicial que contra ele foi instalado por crime de impiedade. A partir de fontes histricas construmos um vnculo entre este processo judicial e o desenvolvimento da anlise matemtica, da mecnica clssica e do constitucionalismo discursivo de Robert Alexy. O presente trabalho refora a tese unitarista acerca da identidade de Antifonte, bem como os vnculos filosficos e histricos entre o direito e as cincias exatas. Em decorrncia de questes polticas, objetivando atingir os partidrios de Pricles e os seus principais colaboradores, entre os quais estava Anaxgoras, fonte primordial de suas idias inovadoras, foi institudo um decreto estabelecendo acusao pblica para as pessoas que fossem negligentes para com a religio e ensinassem novos ensinamentos sobre as coisas do alto. Tal era o caso de Anaxgoras, que ensinava que o sol era formado por metais incandescentes e a lua, uma pedra. Nas questes agrrias do antigo Egito teve-se a necessidade jurdica de se encontrar um quadrado equivalente (de igual rea) a um retngulo previamente dado. Isto levou naturalmente ao problema terico de se tentar achar a mdia geomtrica de dois nmeros previamente dados, conforme nos indica Aristteles em De Anima. Relativamente a esta mesma questo, a quadratura do retngulo via rgua e compasso, era conhecida pelos primeiros discpulos de Pitgoras. Anaxgoras (500-428 a.C.), citado por Plutarco em Sobre o Exlio, tido como o primeiro pensador na Grcia ao qual se atribui a tentativa deliberada de efetuar a quadratura do crculo, via rgua e compasso, assim procedendo durante um perodo em que esteve preso em Atenas por volta de 430 a.C. Quatro anos aps, Antifonte de Atenas (480-411, Grcia) conjectura a quadratura do crculo ao mesmo tempo em que enuncia o mtodo de exausto. Tendo sido a priso de Anaxgoras um fato poltico relevante, e sendo Antifonte o primeiro e o mais famoso loggrafo ateniense no perodo, numa populao com 150 mil habitantes
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no escravos e 35 mil cidados, muito provavelmente Antifonte interagiu com Anaxgoras por ocasio de sua priso. A anlise matemtica se inicia com a conjectura de Antifonte, a qual faz referncia exausto de qualquer quantidade de uma grandeza a partir de sucessivas retiradas de partes cujas quantidades no sejam menores que a metade da quantidade anterior restante da referida grandeza. Pela citao que faz Plutarco, talvez Anaxgoras possa ter chegado a este resultado. Porm nada restou de seus trabalhos a este respeito, alm da vaga referncia deste escritor grecoromano. Quanto s contribuies de Antifonte relativamente sua proposta de quadratura do crculo, as principais informaes vem de Aristteles e seus comentadores Simplcio e Temstio. A anlise dos discursos de Antifonte nos revela sempre a presena de um plano traado e de argumentos fundamentados sobre a verossimilhana. Para ele, bem como para a tradio jurdica subseqente, a verdade algo de difcil acesso. Se for possvel chegar-se a ela, deve-se fazer todo esforo possvel. Se no, deve-se buscar o que for mais parecido com a verdade, o que mais se aproxime dela. Antifonte elabora seus argumentos persuasivos construindo uma seqncia de informaes que vo, a cada etapa, se aproximando cada vez mais, por verossimilhana, daquilo que mais parea com a verdade. Aristteles percebeu claramente que a proposta de demonstrao de Antifonte para a quadratura era diferente do pensamento geomtrico. Inclusive a classificou de irrefutvel para os padres da poca. Infelizmente o estagirita no desceu aos detalhes e s motivaes que levaram Antifonte a prop-la. No h evidncias, da leitura do que restou sobre Antifonte, de que sua conjectura acerca da quadratura do crculo se refira exatamente a uma quadratura usando exclusivamente rgua e compasso. O que efetivamente se conclui que ele afirmava, partindo das aproximaes indutoras de causalidade, que o crculo deveria ser uma figura geomtrica para a qual deveria existir um quadrado cuja rea fosse igual rea do crculo. O que ele realmente nos prope calcular a partir de aproximaes sucessivas.
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O que seria a atividade do gemetra, relativamente quadratura do crculo, naquela poca, seno a construo com rgua e compasso? Se Aristteles afirma que no prprio do gemetra refutar a proposio de Antifonte, muito provavelmente porque Aristteles julgava que a proposta de Antifonte no era de quadratura via rgua e compasso, mas de carter mais genrico, no excluindo, inclusive, a possibilidade daquela construo. Se assim no foi, como justificar que vrios matemticos imediatamente posteriores a Antifonte, tais como Dinostratos, com a curva de Hpias, e o prprio Arquimedes com sua famosa espiral, propusessem quadraturas do crculo atravs de mtodos alternativos? Fora da questo da quadratura do crculo, no se observa o nome Antifonte em textos matemticos. O crculo, que usualmente simbolizava a lua e o sol, representava, entre os antigos gregos, a divindade. Por outro lado, o quatro, na mesma religio, representava o quadrado, o slido e o mundo manifestado onde atuam nossos sentidos. Defendemos a opinio de que a proposta de quadratura do crculo feita inicialmente por Anaxgoras e prosseguida por Antifonte se enquadrava em seu plano de defesa judicial. A vida de Anaxgoras foi inteiramente voltada para o pensamento cientfico. Para ele o que mais interessava era a liberdade de poder ensinar aquilo que julgava ser verdadeiro. Se Anaxgoras e Antifonte provassem que o crculo e o quadrado eram equivalentes, pelo menos no plano do simbolismo grego, reduziriam a divindade ao mundo material. Vemos a um plano de defesa da dignidade do professor Anaxgoras, feita por seu muito provvel aluno Antifonte. Grande parte da matemtica atual foi desenvolvida a partir das tentativas de se fazer a quadratura do crculo. Tal o caso da anlise matemtica, que surge diretamente da conjectura de Antifonte, e da teoria dos nmeros algbricos e transcendentes. Em fsica, o princpio da inrcia de Aristteles-Galileu, tal como elaborado por Galileu em Dilogo, segunda jornada, Opera, VII, pp. 171-174, segue a tcnica da vizinhana enumerativa indutora de causalidade de Antifonte, visto que um
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resultado ideal no observvel no mundo fsico o qual o limite de procedimentos fticos observveis. Tambm convm notarmos que este resultado de Galileu segue o procedimento bsico da busca do ponto mdio estabelecido em tica a Nicmaco de Aristteles, pois a lei da inrcia surge como um ponto mdio, entre uma infinidade de outras situaes possveis, a saber, uma infinidade contnua de possibilidades de a bola esfrica subir a superfcie polida inclinada em movimento retardado ou descer pela mesma em movimento acelerado. Para finalizar, notemos que o constitucionalismo discursivo de Robert Alexy se enquadra plenamente dentro do mtodo antifontiano da vizinhana enumerativa indutora de causalidade, pois o discurso ideal um limite de discursos reais, os quais podem aproxim-lo. Alm do mais, os procedimentos de ponderao, mormente a frmula peso, buscam pontos de equilbrio entre as infinitas possibilidades arbitrrias possveis, e tudo atravs de etapas sucessivas que vo se aproximando do resultado ideal exigido pela pretenso de correo. Uma das principais pretenses correo, sob o ponto de vista alexyano, o conhecimento da verdade. Cada sujeito possui o direito de conhecer a verdade, embora esta seja de modo absoluto inatingvel. No entanto, cada um possui o direito de dela se aproximar tanto quanto possvel, podendo fazer uso de todos os meios idneos para isto. A quadratura do crculo proposta por Anaxgoras e Antifonte constituiu parte da tese de defesa da liberdade de expresso de Anaxgoras por ocasio de sua condenao pelo crime de impiedade. A tcnica bsica de persuaso de Antifonte era a aproximao por verossimilhana, a qual foi a mesma que ele usou para criar o mtodo de exausto na tentativa de fazer a quadratura do crculo e defender a memria de Anaxgoras. A lei da inrcia, a teoria aristotlica da justia e o constitucionalismo discursivo de Alexy so idias que tomam por base o mtodo antifontiano de vizinhana enumerativa indutora de causalidade.
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ALEXY, Robert. Constitucionalismo discursivo. Traduo Lus Afonso Heck. 3 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2011. ANTIFONTE - Testemunhos, fragmentos, discursos. Edio bilngue. Prefcio e traduo: Lus Felipe Bellintani Ribeiro. So Paulo: Edies Loyola, 2009. ARISTTELES. Moral a Nicmaco. Traducin de Patricio de Azcrate. Medina y Navarro, Editores. Calle del Rubio, nm. 25. (Imprenta de la Biblioteca de Instruccin y Recreo, Rubio 25, Madrid.) XXIV + 319 pginas, 1873. BECKMAN, Petr. Historia de (pi). Conforme disponibilizado no stio eletrnico <http://books.google.es/books?id=t6W9ipT2ZGcC&printsec=frontcover&dq=histori a+de+pi#PPA42,M1>. Em 11.10.2011. CARVALHO, Joo Pitombeira de. Os trs problemas clssicos da matemtica grega. Disponvel em <http://www.bienasbm.ufba.br/M20.pdf>. Em 11.10.2011. FERREIRA, J. R. Atenas, uma democracia? Conferncia realizada na faculdade de letras do Porto em 17-04-1989. Disponvel em <http://ler.letras.up.pt/uploads/ficheiros/2597.pdf>. Em 11.10.2011. GIL, Xavier Laborda. De Retrica: la comunicacin persuasiva. Disponvel em <http://www.quadernsdigitals.net/index.php?accionMenu=hemeroteca.VisualizaN umeroRevistaIU.visualiza&numeroRevista_id=634>. PATERLINI, R. R e AZEVEDO, E. O Mtodo da exausto e aplicaes [Disponvel em <http://www.dm.ufscar.br/hp/hp527/hp527001/hp527001.html>.
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O DIREITO NOVO E A SINGULARIDADE UNIVERSAL: FOUCAULT COM BADIOU
Eder Fernandes Santana
Palavras-chave: Direito Novo; Biopoltica; Estado de Exceo; Singularidade universal; Metodologia Jurdica Pluralista.
O presente texto se insere no mbito de projeto de pesquisa que tem como problemtica central a possibilidade de aplicao da proposta de direito novo, lanada por Michel Foucault, pela via da singularidade universal talhada por Alain Badiou, como aporte a uma metodologia jurdica pluralista. Como ponto de partida, a constatao de Mnica Sette Lopes (2008, p. 33) acerca do quadro atual, em que se debate a Cincia do Direito, de frustrao: a insatisfao com a insuficincia de todo o abrangente quadro terico para conter o conflito. A escolha da concepo de singularidade universal de Badiou se sustenta no pressuposto de que ela possibilita o reposicionamento do Direito a partir desse quadro de frustrao.
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Mestrando em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais. E-mail: santanaeder@gmail.com.
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Percebe-se a pretenso de universalidade da Cincia do Direito: dizer de Todo o conflito, sob acabamento classificatrio. A conteno terica e legal do conflito se d por um dizer. Porm, Tudo no se diz e, entre os sentidos trabalhados por Jean-Claude Milner (1987, p. 44) para entender essa afirmao, vem ao caso: sempre faltam palavras para dizer alguma coisa, ou: existe o impossvel a dizer. No campo da psicanlise, Oswaldo Frana Neto (2009, p. 120/121) afirma que a loucura, ao tentar absorver-se pelo Direito, coloca-o em situao delicada, de suspenso, em que sua ao exige reposicionamentos dificilmente universalizveis; e d outros exemplos relativos aos impasses causados pela inscrio jurdica e social dos loucos, dos menores infratores, dos imigrantes ilegais e de todos aqueles que colocam em xeque a universalidade instituda, o local por excelncia onde novas subjetividades possam vir a ser pensadas. Simone Goyard-Fabre (2002), em sntese crtica, por vezes cida, rene trabalhos que entende terem como denominador comum a mesma propenso reducionista, de desagregao e dissoluo do direito. Esses trabalhos, a autora os distingue em trs correntes: a) o materialismo, de inspirao marxista, em que inclui de Marx a Ernst Bloch, passando por Louis Althusser; b) o historicismo, de Edmund Burke a Friedrich Carl von Savigny; e c) o vitalismo antijurdico, de Nietzsche a Foucault. Da leitura de Goyard-Fabre (2002, p. 187), se pode extrair, por sua pertinncia questo de pesquisa, que nesses trabalhos, especialmente do vitalismo, no h somente uma propenso reducionista do direito, que seria identificvel a partir de um no direito, mas, em especial, uma tomada de posio frente crise do legalismo, da tirania do normativo e das vertigens do universal, dos quais resulta ofensa espontaneidade e singularidade. Extrai-se ainda uma recusa da uniformidade identitria para valorizar a diferena e da homogeneizao de tudo o que a vida pode apresentar de heterogneo. Lopes (2008) traz elementos para a anlise do quadro (clnico?) de frustrao jurdica apontado. Afirma a quimera do ideal de uma vida inteiramente
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regulada, que supe um sentido nico para as regras estabelecidas pelo sistema parlamentarista; o que coloca a questo da ambigidade das regras e das diferentes interpretaes para um sistema complexo de regras gerais. Como questo interpretativa, eis o paradoxo: formulao de regras, a partir de uma vocao aglutinadora das palavras, que deixasse a menor margem possvel para a avaliao ponderadora do intrprete, ao lado da necessidade de deixar a textura aberta que permite a adaptao da regra variedade das situaes (LOPES, 2008, p. 33). Esse paradoxo aponta para a frustrao: a tentativa de recobrir o conflito com palavras no convive com a textura aberta s novas situaes, com reforo da incerteza e da imprevisibilidade. A cincia gagueja. O conflito objeto de disputa. Lopes (2008, p. 33) argumenta que se possam considerar os tribunais lugar de definio dos riscos do conflito. Os tribunais apontam uma predefinio, opes antecipadas e avaliao de comportamentos das partes. Segundo Galanter (1993, p. 73) Os tribunais no produzem apenas decises, emitem tambm mensagens. Evidencia-se embate das partes com o tribunal pela configurao do conflito e decorrente reconhecimento de direitos. De outro lado, importante a sinalizao da autora no sentido de colocar, com base em Andreas Auer, a idia de legalidade em discusso. Com Franois Ost, Lopes (2008, p. 33) pe a dificuldade de se analisar objetivamente ou de isolar as manifestaes empricas do fenmeno jurdico. Ost afirma que a validade da norma resulta de critrios jurdicos formais e explcitos e ainda de uma inteligibilidade reconstruda pelo aplicador com referncia a princpios e valores implcitos. A situao da Cincia do Direito impe repensar o direito em novas bases. Uma proposta nessa direo a lanada por Michel Foucault, em aula no Collge de France publicada no volume Em defesa da sociedade (1999), porm no levada a cabo por esse pensador francs. Foucault prope um direito novo, ao mesmo tempo antidisciplinar e liberto do princpio da soberania.
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Com respeito proposta de Foucault, Joo Chaves (2010, p. 60) identifica leituras otimistas e pessimistas. possvel identificar Chaves entre os pessimistas, ao concluir que, na obra de Foucault, no h um destino coerente ou coordenadas minimamente precisas para uma teoria do direito (CHAVES, 2010, p. 166). Como leitura otimista, Mrcio Fonseca (2002, p. 247/248) entende que a idia de direito novo assume conotao precisa e se refere a prticas do direito que estariam mais prximas da afirmao da autonomia e da liberdade dos indivduos. A proposio por Foucault a que se pense um direito novo questo que se mantm em aberto e com potencial para desdobramentos tericos. Em especial, por ser desenvolvimento dos estudos das relaes de poder e subjetividade, e por se direcionar considerao de uma dimenso tica. Nesse bojo, o dispositivo da biopoltica fundamental para se repensar o direito. Michel Foucault, em Microfsica do poder (2004), levanta a hiptese de que o capitalismo, em seu desenvolvimento na passagem do sculo XVIII para o XIX, promoveu a socializao do corpo enquanto fora de produo, fora de trabalho. Acrescenta que o controle sobre os indivduos comea no corpo, com o corpo, que uma realidade bio-poltica (FOUCAULT, 2004, p. 80). Por biopoltica, Foucault, em A vontade de saber (2006, p. 155), entende o que faz com que a vida e seus mecanismos entrem no domnio dos clculos explcitos, e faz do poder-saber um agente de transformao da vida humana. O poder sobre a vida exercido sob duas formas: a antomo-poltica do corpo humano no interior das prticas disciplinares, que asseguram a extorso da fora de trabalho, sua utilidade e docilidade; e via controles regulares numa biopoltica da populao exercidos sobre o corpo transpassado pela mecnica do ser vivo e como suporte dos processos biolgicos (FOUCAULT, 2006, p. 152). no trabalho de Giorgio Agamben que o conceito de biopoltica alcana contornos que interessam ao objeto da presente pesquisa, pela via do conceito de estado de exceo. Com base na leitura de Agamben, Frana Neto (2009b, p. 123) traz o exemplo da loucura. O ordenamento no localiza o manicmio seno
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excluindo-o, porque o louco excede ao universal pretendido pela ordem a loucura como resto inabsorvvel , no que se constitui como segregao do ilocalizvel. Articulam-se, na ltima fase das elaboraes de Michel Foucault os temas do direito novo, do governo e da resistncia como atitude crtica, no eixo dos domnios do saber, do poder e da subjetividade. Alain Badiou prope a tica de uma verdade: o que d consistncia presena de algum na composio do sujeito que induz o processo dessa verdade (BADIOU, 1995, p. 51). Nesse campo, a resistncia, em Badiou (1995, p. 23), guarda relao quilo que no coincide com a identidade de vtima. Passa ainda pela disputa do campo da tica, na tarefa filosfica de arrebatar as palavras quele que prostitui o seu uso (BADIOU, 1995, p. 45). A constituio do sujeito poltico est hoje, na anlise de Badiou (1999, p. 37), suspensa pelas potncias cegas da economia, em razo da consequente supresso, por essas potncias, da deciso poltica. Decorre indispensvel perguntar pela possibilidade de direito sem que haja um sujeito poltico. uma questo premente e que se coloca, ademais, diante da concepo de Badiou (1999a, p. 89) a respeito da justia, a qual designa como aquilo graas a que uma filosofia designa a verdade possvel de uma poltica. A verdade de uma poltica se funda sobre a igualdade subjetiva da capacidade de discernir o justo e o pensamento a capacidade da verdade para o humano, para alm da predicao identitria, de estar a servio de um valor universal (BADIOU, 1999a, p. 90/91). O universal, para Badiou (2008, p. 41), experimentvel na trajetria singular do pensamento como disposio subjetiva. A singularidade universal se constitui pela subtrao de toda descrio predicativa. Pela via subtrativa, no h negao da existncia de identificaes, mas o reconhecimento do seu carter precrio e a busca da garantia de existncia de um sujeito. O universal se apresenta como singularidade subtrada aos predicados identitrios, ainda que proceda neles e atravs deles. A pretenso singular ao universal pela oposio subtrativa s particularidades evidencia que o jogo dos predicados identitrios, ou a lgica dos
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saberes descritivos da particularidade, no permite prever ou pensar uma singularidade (BADIOU, 2008). A via subtrativa, afirma Frana Neto (2009b, p. 656) no nega a existncia de identificaes, reconhece-lhes o carter precrio e busca garantir a existncia de um sujeito, e o universal estaria no que, em diagonal, provocaria uma brecha, desfazendo a totalizao da situao. Um universal que se d pela subtrao aos predicados identitrios impostos por uma pretenso de Tudo-dizer. Sob essa luz, cabe persistir na vinculao entre a poltica, a tica e o direito na formulao de uma metodologia inserta no pluralismo anti-legalista evidenciado pela teoria crtica. E seguir na resistncia ao monismo legislativo ou absolutismo legalista a que se refere Antnio Hespanha (2007, p. 51). Hespanha (1998, p. 15) discorre que a histria do direito, como saber formativo, tem como misso problematizar o pressuposto implcito e acrtico das disciplinas dogmticas, ou seja, o de que o direito dos nossos dias o racional, o necessrio, o definitivo. Como conseqncia da conceituao, estabelecida pela teoria poltica alem, da soberania como faculdade exclusiva de criar o direito (HESPANHA, 2007, p. 46), a teoria do direito e o mtodo de encontr-lo e desenvolv-lo foram colonizados por essa natureza normativa da soberania, pela qual a soberania do Estado se funda na unidade do direito e o direito fica reduzido lei. Cuida-se de proceder a uma crtica metodologia jurdica que se vislumbra na trilha da refutao do direito como um a priori, eis que, conforme Lucas Gontijo (2011, p. 118), parte da experincia, no s porque cada caso nico, mas porque s se interpreta a partir da sua experimentao e no se interpreta seno frente a um caso especfico. A afirmao do singular implica atravessamento da particularidade. Decorre, potencializar o pluralismo metodolgico proposto por Antnio Hespanha com a ruptura levantada por Alain Badiou (2009, p. 90) com o legalismo estatal, cuja lei sempre predicativa, particular e parcial, por entender que o estatal remete ao que enumera, nomeia e controla as partes de uma situao.
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Ao Direito, Cincia do Direito propriamente, fica o desafio de romper a continuidade com as disciplinas derivadas da prtica de controle que visa representao do indivduo nos grupos definidos pelo Estado. Como operar esse corte, se a prpria legislao instrumento para essa definio identificatria? Em primeiro lugar, ao seguir a linha antiestatalista e se subtraindo ao princpio da legalidade, ao expor seu carter ideolgico. Em seguida, assumindo o pluralismo metodolgico potencializado em sua operao via singularidade universal.
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O GRAU DE ESPECIFICIDADE DAS NORMAS JURDICAS: CUSTOS DE ELABORAO E APLICAO DAS CLUSULAS GERAIS
Flavianne Fernanda Bitencourt Nbrega
Palavras-chave: Clusulas Gerais; Anlise custo-benefcio; Preciso e Vagueza; Regras versus Standards; Aplicao judicial eficiente.
Este estudo desenvolve uma anlise econmica do processo de criao e aplicao das clusulas gerais, adotando como referncia as pesquisa de avaliao dos custos e benefcios de regras (normas jurdicas precisas) e parmetros (normas jurdicas vagas e abertas), elaboradas inicialmente por POSNER e EHRLICH (1974, p. 258). Segundo esses autores, o grau de generalidade e especificidade da norma jurdica interfere na eficincia do processo judicial. Regras so normas jurdicas mais precisas com especificaes claras da obrigao (e.g. a velocidade limite 100km/h), enquanto que os parmetros so normas vagas, abertas e mais intuitivas (e.g. dever de dirigir cuidadosamente). As experincias da Alemanha com uso da clusula geral da boa-f objetiva foram investigadas para compreenso das potenciais externalidades positivas e negativas na aplicao de normas abertas. Foi observado que o transplante legal de
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Universidade Federal de Pernambuco (UFPE). E-mail: flavianne@gmail.com.
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um instituto jurdico aplicado de modo eficiente no pas inventor no garante o sucesso institucional no pas que o importa. O contexto cultural (NORTH, 2005, p.36) e a disponibilidade de elevado capital humano especializado (SCHFER, 2006) influenciam na eficiente aplicao judicial das clusulas gerais. Assim, a qualidade e a eficincia do ativismo judicial decorrente da aplicao de clusulas gerais como a boa-f objetiva questionada no Brasil. SCHFER (2006, p. 119) teorizou a respeito da eficincia de parmetros, normas jurdicas abertas, e regras, normas jurdicas especficas, em pases pobres e ricos. A principal inquietao da pesquisa do referido autor foi a de que as clusulas gerais e standards no funcionavam bem e/ou no eram efetivos em pases subdesenvolvidos. Construiu, assim, uma correlao direta entre baixo capital humano nos pases subdesenvolvidos e a deficiente aplicao de normas jurdicas mais vagas e abertas. Assim, a discusso envolvendo a funo econmica das clusulas gerais est inserida neste debate mais amplo sobre a eficincia entre normas jurdicas mais abertas e flexveis e regras jurdicas mais precisas. Estudos ainda incipientes sobre a funo econmica da boa-f objetiva so frutferos em fornecer insights sobre a eficincia da clusula geral. Todavia, a maioria dos estudos de economia sobre a boa-f nos contratos tem enfatizado, sobretudo, seus efeitos positivos, sem aprofundar os potenciais efeitos adversos de clusulas gerais como a boa-f objetiva. Segundo MACKAAY (2008, p.8), ainda muito difcil encontrar estudos de anlise econmica de clusulas gerais como a boa-f, pois a maioria explora o tema incidentalmente. Portanto, ainda um tema em processo de teorizao. Em termos gerais, o argumento econmico em favor das clusulas gerais de que normas mais vagas e abertas so mais eficientes do que normas mais precisas e especficas. Assim, clusulas gerais como a boa-f objetiva seriam capazes de reduzir os custos de transao, possibilitando as partes economizarem no momento de elaborao do contrato ao no terem de especificar todos os termos, alocando os riscos para o futuro. Neste caso, assume-se que os custos de
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especificao na elaborao do contrato so muito altos e a probabilidade de ocorrncia de contingncia baixa. Desse modo, um possvel evento imprevisvel que suscite uma reviso contratual mais eficientemente resolvido se for possvel ser aplicada uma clusula geral aberta como a boa-f objetiva. Diversamente, os argumentos econmicos contrrios boa-f objetiva enfatizam a incerteza e a falta de clareza que pode ter lugar a partir da aplicao de clusulas gerais abertas como a boa-f. A clusula geral entendida como ineficiente na medida em que abre a porta para um ativismo judicial arbitrrio, aumentando a insegurana jurdica. Previses legais e contratuais menos claras e mais vagas desencorajam o investimento. Ademais, o perigo dos Tribunais realizarem uma aplicao equivocada de uma clusula geral como a boa-f objetiva multiplica os custos para a celebrao de contratos futuros. Outro efeito pode ser percebido: normas abertas e clusulas gerais podem induzir a uma maior informalidade que destri o incentivo das partes em celebrar contratos em linguagem formal jurdica. Tradicionalmente, entendia-se que quanto mais as normas jurdicas fossem especficas, mais previsvel seria o resultado. Todavia, a maior especificidade das regras cria tambm custos relacionados alocao no eficiente, uma vez que regras no abarcam perfeitamente todas as circunstncias da conduta sob regulao. Regras podem catalogar excessivamente circunstncias no relevantes e no prever exatamente todas as circunstancias provveis. Geram, portanto, problemas de super-incluso e sub-incluso (KAPLOW, 1992, p.586). Assim, regras podem produzir perdas sociais, considerando que previses legais precisas ex ante no so capazes de se ajustar adequadamente a circunstncias no previstas que s so conhecidas ex post. Soma-se, ainda, o problema de se criar normas jurdicas complexas e desnecessariamente detalhadas. Podem surgir normas contraditrias e antinomias. Nesse contexto, regras no necessariamente colaboram para um sistema jurdico mais claro e consistente. H tambm custo adicional de as regras ficarem obsoletas com o tempo e estarem sujeitas mudana. Quando os custos adicionais so muito altos, standards (parmetros e normas mais abertas) so preferveis.
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Por outro lado, h normas jurdicas que so intencionalmente elaboradas de forma mais vaga e aberta como um standard para tornar o processo de elaborao do direito mais eficiente, transferindo-o dos legisladores para os juzes. Temas que so muito controversos na arena poltica e que requerem uma custosa negociao podem ser regulados por standards por um menor preo. Os Tribunais, em tese, estariam melhores informados e especializados para julgar eficientemente a questo. O processo de aprendizagem descentralizada percebido como vantajoso enquanto standards podem ser progressivamente especificados e concretizados ao longo do tempo. Todavia, o custo do processo de criao do precedente extremamente elevado. Por esta razo, a opo por standards e normas mais vagas e abertas recomendvel em casos de heterogeneidade (ambigidade relativa conduta a ser regulada) e quando o ambiente freqentemente sujeito mudana. Standards, todavia, demandam uma particularizao e especificao judicial que pode conduzir insegurana jurdica. Abrir a porta para especificao judicial significa tambm ter de considerar os custos do erro judicial. Normas jurdicas vagas e abertas representam um custo adicional no monitoramento e fiscalizao das atividades dos Tribunais, uma vez que tornam o controle social contra a corrupo mais difcil; em oposio as regras que usualmente so apontadas como uma alternativa para coibir usurpao e equvocos judiciais (POSNER; EHRLICH, 1974, p. 266). Em resumo, regras aumentam os custos de elaborao da norma jurdica ex ante, minimizando os custos de aplicao judicial e administrao da justia ex post; enquanto os parmetros standards economizam os custos de especificao ex ante, aumentando, no entanto, os custos de especificao da aplicao judicial que se d ex post. Nesse sentido, a escolha eficiente entre regras e parmetros envolve a escolha entre um sistema legal que privilegia legislador ou o juiz como produtor das normas jurdicas. A atividade de criao das normas jurdicas na esfera de competncia do legislador (upper level) e a aplicao na esfera de competncia do judicirio (lower level) depende da maturidade institucional do pas envolvido. Como a performance institucional reflete competncias individuais de legisladores, assessores jurdicos, advogados, juzes, a
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existncia de profissionais especializados uma varivel importante a ser analisada. A contribuio de SCHFER (2006, p.128) possibilitou o avano do debate nos seguintes pontos: i. a eficiente distribuio do capital humano entre o setor que elabora regras (centralized upper-level) e o setor de interpretao e aplicao das normas vagas (descentralized lower-level) do sistema jurdico influencia na escolha tima entre a vagueza e a preciso das normas jurdicas; ii. O processo de elaborao de regras, centralizado na atividade poltica do legislador, envolve a gerao de um bem pblico; iii. Decises tomadas no topo (upper-level) so menos flexveis e se distanciam dos problemas; iv. O investimento de capital humano no topo (upper-level) realizado para tornar as normas jurdicas mais precisas. Todos esses elementos em conjunto permitem concluir que, havendo um ambiente com vasta disponibilidade de capital humano altamente qualificado e especializado, a mudana do sistema baseado em regras para um baseado preferencialmente em standards e normas jurdicas mais vagas eficiente e recomendvel. Para SCHFER (2006, p. 133) um sistema baseado em standards mais vantajoso em pases industrializados e desenvolvidos, que podem se beneficiar da grande oferta de juzes altamente treinados para criar o direito a partir do caso. Ganham com o processo de aprendizagem que tem lugar com a atividade de interpretao e aplicao do direito realizada de forma descentralizada da base para o topo, aprimorando, assim, o sistema jurdico. Por outro lado, o elevado custo de aplicao e administrao de clusulas gerais em pases em desenvolvimento, associada existncia de capital humano insuficiente para atender a demanda, um problema que repercute na eficincia da prestao jurisdicional. A experincia verificada no Direito Europeu Continental com a introduo de clusulas gerais como a boa-f objetiva e a dignidade da pessoa humana so fundamentais para que se percebam os efeitos da inverso que vem acontecendo em pases em desenvolvimento, como o Brasil. Enquanto que os Estados europeus privilegiaram uma aplicao criteriosa das clusulas gerais, observando a eficincia e a repercusso social a longo prazo; o que se verificou no Brasil foi uma
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banalizao daquelas que foram chamadas para fundamentar (justificar) toda sorte de decises. Isso acaba por transformar as clusulas gerais num recurso estratgico e muitas vezes retrico que alimenta um ativismo judicial, cuja qualidade questionvel. Estados que j alcanaram um grau de maturidade elevado e vivenciaram historicamente experincias de transio, como o caso da Alemanha, podem hoje se beneficiar das externalidades positivas da aplicao das clusulas gerais. O custo de administrao e controle de um sistema jurdico baseado preferencialmente em standards extremamente elevado. A introduo de standards demanda profissionais com formao altamente especializada, que no satisfatria em pases em desenvolvimento como o Brasil, cujos juzes lidam diariamente com uma quantidade enorme de processos, submetendo-se a metas de produtividade que no avaliam a eficincia de sua deciso, nem a sua repercusso no bem-estar social a longo prazo. Desse modo, escasso capital humano em um sistema jurdico que privilegie standards e clusulas gerais extremamente temerrio. Ao invs de clusulas gerais reduzirem os custos de transao, o efeito o oposto. Na insuficincia ou deficincia de capital humano especializado, h o aumento exagerado dos custos de transao. O Brasil est inserido no contexto daqueles pases que mantm uma ampla e custosa estrutura judiciria, mas que ainda no alcanou o nvel adequado de capacidade institucional e qualificao especializada para aplicao de standards, como teorizado pela anlise econmica. Esse estudo pretendeu, assim, lanar o novo olhar da anlise econmica para um antigo problema a ineficiente aplicao judicial das clusulas gerais.
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KAPLOW, Louis. Rules versus Standards: An Economics Analysis. Duke Law Journal, Vol.42,N. 3, Dec., 1992, pp. 557-629. MACKAAY, Ejan & LEBLANC, Viollete. The Law and Economics of Good Faith in the Civil Law of Contract. In: European Law and Association Conference, Nancy, Sept., 2008. NORTH, Douglass C. Understanding the Process of Economic Change. Princeton, N.J.: Princeton University, 2005. POSNER, Richard A. & EHRLICH, Isaac. An Economic Analysis of Legal Rulemaking. The Journal of Legal Studies, Vol. 3, No. 1, Jan., 1974, pp. 257-286. SCHFER, Hans-Bernd. Rules versus Standards in Rich and Poor Countries: Precise norms as Substitutes for Human Capital in Low-Income Countries. Supreme Court Economic Review. vol.14, 2006, pp.113-134.
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O LUGAR DA FILOSOFIA NA CINCIA DO DIREITO
Daniel Carvalho Ferreira Lara Marina Ferreira Maria Fernanda Salcedo Repols
Palavras-chave: Filosofia; Teoria do Direito; Filosofia Poltica.
Em A Crise das Cincias Europias e a Fenomenologia Transcendental (2006), Edmund Husserl diagnostica a crise existencial e histrica das cincias europias, cindidas e incapazes de dialogar entre si, o que implicaria tambm uma crise da filosofia, incapaz de ser a metalinguagem destinada a nomear a totalidade, e assim dar unidade s cincias. Essas crises enunciam enfim, a prpria crise da razo ocidental, que se assenta sobre o binmio cincia e filosofia. Em seu ensaio, Husserl salva ambas, apostando que a prpria razo permite-nos aprender e explorar novos territrios imersos no mundo-da-vida e diversificar os temas e as abordagens existentes.
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Faculdade de Direito da UFMG (mestrando). E-mail: azulcarvalho@gmail.com Faculdade de Direito da UFMG (mestranda). E-mail: laramarinaf@gmail.com 3 Faculdade de Direito da UFMG (professora). E-mail: mariaf.salcedo@gmail.com.
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O texto indicado pode ser visto como um dos marcos inaugurais do debate sobre o tema a partir do incio do sculo XX e que reverbera em questes atuais. Assim, a nossa comunicao prope-se ao resgate dessa discusso no mbito da relao sempre dbia entre filosofia poltica, filosofia do direito e cincia do Direito. Dbia porque, em que pese a anunciada e repetida necessidade de se romperem as tradicionais fronteiras entre os saberes (SANTOS, 1987), a prtica acadmica de produzir cincia, e em especial a cincia jurdica, parece ter dificuldade em desenvolver pesquisas que efetivamente promovam dilogos entre disciplinas (NOBRE, 2003). Permeando essa dificuldade aparentemente tcnica, gravitam questes 4 fortes particularmente difceis de responder em tempos de tanta fluidez, velocidade e incertezas: o que cincia, e em que medida ela se diferencia da filosofia? O que cincia do Direito e o que a distingue da filosofia do Direito? E qual o lugar da filosofia poltica na cincia jurdica? preciso reconhecer, de incio, a complexidade das questes e a dificuldade ou impossibilidade de oferecer respostas completas. Afinal de contas, estamos acostumados a oferecer solues tericas sempre parciais, coerentes com determinado ponto de vista, escola, referncias bibliogrficas, programa de ps-graduao... Ainda assim, cientes da incapacidade de oferecer uma soluo final, nos contentamos em apresentar o prprio esforo de compreenso como produto. Segundo Horkheimer (1983), deve-se reconhecer que o sucesso da cincia positivista reside na adoo de estratgias descontextualizadas, pois, para que seja possvel a observao cientfica, preciso isolar o objeto de seu contexto nico, com a finalidade de extrair seus elementos essenciais. Dessa forma, a cincia pde se especializar e potencializar seus resultados, mas criou o seguinte paradoxo: na medida em que conhecemos mais de cada vez mais objetos, conhecemos menos a perspectiva integral em suas inter-relaes.
Sobre a classificao de questes forte e de questes fracas na modernidade, indispensvel a leitura de Santos, 2008.
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Como soluo para esse problema, o filsofo da Escola de Frankfurt apresenta a necessidade de se recontextualizar a Filosofia que tambm teria sofrido esse processo de especializao - para capacit-la em sua tarefa de, a partir dos resultados das cincias particulares, estabelecer conexes interpretativas de uma perspectiva integral. Essa tarefa da filosofia, entretanto, deveria ser realizada a partir de modelos localizados e contextualizados, com base em diagnsticos especficos, sem recorrer a sistemas filosficos abstratos que pretendam apresentar explicaes ltimas (Horkheimer, 1983a). Com base nesse quadro e a partir de um dilogo com Weber (1993) e Lukcs (2003), Horkheimer confirma o problema da jaula de ferro e anuncia que, nesse processo de especializao, a poltica, originariamente orientada por valores, torna-se cada vez mais orientada com respeito a fins, com caractersticas mais burocrticas e tecnocratas. Por outro lado, a especializao da cincia em instituies (universidades, institutos, academias, etc.) tambm apresenta o esvaziamento do discurso valorativo das pesquisas. Diante desse problema, Horkheimer (1983) apresenta a necessidade de se reconhecer o carter poltico da prpria teoria, composta ao mesmo tempo de empirismo e idealidade. Sobretudo a filosofia deve ser compreendida como uma tomada de posio assumida diante dos dados e, nesse sentido, deve se aproximar da poltica para debater e anunciar o mundo que queremos. Portanto, quando a cincia elege um objeto de estudo, esse processo permeado por valores. Quando uma determinada questo aparece como problemtica, ela reflete os valores e interesses de uma determinada sociedade. Entretanto, os resultados das pesquisas cientficas no devem ser axiologicamente orientados. Reconhecido o componente poltico de toda teoria, cabe ao cientista dar um passo atrs em seu objeto para verificar os valores que o elegeram como tal. Cabe, por sua vez, ao filsofo, dar dois ou trs passos atrs para refletir no apenas sobre os valores que selecionaram determinado objeto, como tambm sobre o que fazer com os resultados apresentados.
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Na medida em que se compreende atualmente o direito como instrumento de integrao social decorrente de um processo no qual legitimidade e legalidade se apresentam como as duas faces da mesma moeda (HABERMAS, 2003), afirma-se que alm de a cincia do Direito, enquanto teoria, apresentar estruturalmente componentes polticos, seu objeto tambm eminentemente poltico. Essa afirmao ratificada e fortalecida pelo acoplamento estrutural promovido pela constituio entre os sistemas polticos e jurdicos, na medida em que o primeiro oferece validade ao segundo e por sua vez, o segundo oferece legitimidade ao primeiro (LUHMANN, 2002; CATTONI DE OLIVEIRA; GOMES, 2011). Nesse sentido, Marcos Nobre afirma que:
o sentido ltimo de uma norma jurdica o resultado de uma disputa interpretativa cuja lgica fundamentalmente poltica. Tanto no nvel da regulamentao como no da aplicao, as normas ganham sempre um rumo interpretativo determinado e nunca definitivo. (NOBRE, 2008)
Com Pierre Bordieu (2003), podemos agregar a essa reflexo o fato de que a filosofia do direito, filosofia poltica e cincia do direito encontram-se em campos que disputam o poder de nomear o mundo. Fazer a compreenso de cada um prevalecer, como a interpretao do objeto estudado no apenas um problema epistemolgico; acima de tudo um problema poltico e social, que se reflete em uma disputa pela dominao da cultura. No caso do campo jurdico, manifesta-se, de forma tpica, nas disputas entre os tericos (professores universitrio etc.s) e os prticos (advogados etc.) em torno da prerrogativa de dizer o direito. (BOURDIEU, 2003.) Como visto, enquanto teorias, essas trs reas de conhecimento apresentam componentes eminentemente polticos, fato que potencializado na medida em que todas elas convergem seus focos de ateno a um objeto que agrega, a um s tempo, questes referentes ao poder e s normas jurdicas. Na disputa pela interpretao correta, a filosofia do direito, a filosofia poltica e a cincia jurdica correm o risco de, ao apagar outras possibilidades de olhares, perderem de vista elementos importantes para conhecer seu objeto e principalmente para tomar posies diante das questes que se apresentam. A
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parcialidade das solues tericas oferecidas reflete a posio em que nos encontramos no interior do campo de produo do saber cientfico, caracterizado pela luta em torno do exerccio do poder de nomear o mundo por meio de um trabalho classificatrio. Ao questionar se ainda restam perguntas filosofia do direito em um mundo globalizado, Agustn Squella (2005) afirma a necessidade da teoria se colocar a certa distncia do fenmeno para que ela possa colaborar com a tarefa de oferecer respostas difceis a questes difceis. A partir do mesmo pressuposto, mas incluindo os argumentos expostos por Horkheimer, na espiral filosfica que pretendemos demonstrar aqui contnuos afastamentos e questionamentos em relao teoria e prtica -, vislumbra-se a necessidade de um posicionamento metodolgico politicamente orientado. Dito de outro modo, assumindo a complexidade como marca da ps ou hiper-modernidade, e reconhecendo como valor a necessidade de incluso de diversas perspectivas na construo do conhecimento e nos processos de tomadas de decises, a adoo de posturas abertas, dialogais, inter e transdisciplinares aponta como comportamento positivo para lidar com a relao entre cincia jurdica, filosofia do direito e filosofia poltica. Uma ltima questo deve ser indicada: reconhecer o carter poltico de toda teoria, seja ela cientfica ou filosfica, no o mesmo que reduzir a poltica teoria. Como alerta final, diante do desafio hoje de fazermos cincia e filosofia para uma sociedade de risco, importante apontar a necessidade de agregar conhecimentos profanos e a-cientficos, os conhecimentos plurais que so produzidos pelas aes sociais e polticas realizadas concretamente (REPOLS, 2006).
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BOURDIEU, Pierre. O poder simblico. Trad. Fernando Tomaz. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2003 CATTONI DE OLIVEIRA, Marcelo Andrade; GOMES, David Francisco Lopes. A Constituio entre o Direito e a Poltica: novas contribuies para a teoria do poder constituinte e o problema da fundao moderna da legitimidade. In: Constitucionalismo e Histria do Direito. Belo Horizonte: Pergamum, 2011. CHAMON JUNIOR. Filosofia do Direito na Alta Modernidade: Incurses tericas em Kelsen, Luhmann e Habermas. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2005 HARBERMAS, Jurgen. Direito e Democracia: entre facticidade e validade. Trad. Flvio Beno Siebeneichler. 2.ed. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, v. 1, 2003 HORKHEIMER, Max. Teoria Tradicional e Teoria Crtica. Em: HORKHEIMER, Max. Textos Escolhidos. So Paulo: Abril Cultural, 1983. HORKHEIMER. Filosofia e Teoria Crtica. In: BENJAMIN, Walter, HORKHEIMER, Max, ADORNO, Theodor W., HABERMAS, Jrgen. Textos escolhidos. 2. ed. So Paulo: Abril Cultural, 1983a. p.155-161. (Os Pensadores) HUSSERL, Edmund. A Crise da Humanidade Europeia e a Filosofia. Centro de Filosofia / Universitas Olisiponensis, Phainomenon / Clssicos de Fenomenologia, Lisboa, 2006, pp. 119-152. Disponvel em http://ensinarfilosofia.com.br/__pdfs/e_livors/32.pdf. Acesso em 02 nov. 2011. LUHMANN, Niklas. El derecho de la sociedad. Trad. Javier Torres Nafarrate. Mxico DF: Universidad Iberoamericana, 2002
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LUKCS, Georg. Histria e Conscincia de Classe. So Paulo: Martins Fontes, 2003. NOBRE, Marcos. Apontamentos sobre a Pesquisa em Direito no Brasil. Novos Estudos CEBRAP. So Paulo, n66, p.145-154, julho 2003. NOBRE, Marcos. Indeterminao e Estabilidade. Os 20 anos da Constituio Federal e as tarefas da pesquisa em direito. Novos Estudos CEBRAP. So Paulo, n. 82, p. 97-106, novembro 2008. REPOLS, Maria Fernanda Salcedo. Afinal, para que serve uma teoria? Fundamentos e Fronteiras do Direito, v. 1, p. x-xx, 2006. SANTOS, Boaventura de Souza. A filosofia venda, a douta ignorncia e a aposta de Pascal. In: Revista Crtica de Cincias Sociais, 80, maro 2008: 11-43. SANTOS, Boaventura de Souza. Um discurso sobre as cincias. Porto: Edies Afrontamento, 1987 SQUELLA, Agustn. Quedan preguntas para la filosofia Del derecho em um mundo globalizado? Conferncia apresentada no Congreso Mundial de Filosofa del Derecho em Granada, Espanha, em 2005. In: Derecho y justicia en una sociedad global. Granada: Eds. M. Escamilla y M. Saavedra. WEBER, Max. Cincia e poltica: duas vocaes. So Paulo: Cultrix, 1993.
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O NAVIO AFUNDADO E O SUBMARINO A MEMRIA DO LEGADO JURDICO-POLTICO GRECO-ROMANO NA IGREJA MEDIEVAL
Philippe Oliveira de Almeida
Palavras-chave: Filosofia da Histria do Direito; Idade Mdia; Recuperao do Direito Romano; Formao do pensamento jurdico ocidental.
O filsofo alemo Friedrich Nietzsche notabilizou-se por recorrer a metforas escatolgicas para refletir acerca da Vida do Esprito. O autor comparou a conscincia ao estmago, organismo que incorpora e assimila a si a substncia de outros, com o fito de conservar a vida. Nesse esquema, o esquecimento seria 2 equivalente digesto e a memria, dispepsia . O sistema filosfico hegeliano apresenta-se como memria do Esprito no tempo; em contrapartida, o sistema filosfico nietzschiano se prope ser, at certo ponto, ode ao esquecimento. filosofia compete ruminar e absorver, no presente, o passado da cultura. Nietzsche trava uma luta estrnua com a histria, e, ansiando por originalidade, tenta, em vo, libertar-se da influncia de seus predecessores. Como sugere o crtico literrio
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Mestrando em Filosofia do Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais; Bacharel em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais; Bacharel em Filosofia pela Faculdade Jesuta de Filosofia e Teologia. E-mail: philippeoalmeida@gmail.com. 2 Termo mdico que designa "dificuldade de digesto", popularmente conhecida como "indigesto".
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Harold Bloom, Nietzsche enlouqueceu porque no conseguiu parar de estudar as nostalgias, mesmo quando clamava por inovao (BLOOM, 2009, p. 248-249). Da que, na obra do filsofo, o esquecimento e a memria configurem sintomas, respectivamente, da sade e da enfermidade da conscincia. A propsito, Nietzsche afirma:
Esquecer no uma simples vis inertiae [...], mas uma fora inibidora ativa, positiva no mais rigoroso sentido, graas qual o que por ns experimentado, vivenciado, em ns acolhido, no penetra mais em nossa conscincia, no estado de digesto (ao qual poderamos chamar assimilao psquica), do que todo o multiforme processo da nossa nutrio corporal ou assimilao fsica. [...] eis a utilidade do esquecimento, ativo, como disse, espcie de guardio da porta, zelador da ordem psquica, da paz, da etiqueta: com o que logo se v que no poderia haver felicidade, jovialidade, esperana, orgulho, presente, sem o esquecimento! O homem no qual esse aparelho inibidor danificado e deixa de funcionar pode ser comparado (e no s comparado) a um dispptico de nada consegue dar conta... Precisamente esse animal que necessita esquecer, no qual o esquecer uma fora, uma forma de sade forte, desenvolveu em si uma faculdade oposta, uma memria, com cujo auxlio o esquecimento suspenso em determinados casos nos casos em que se deve prometer: no sendo um simples no-maispoder-livrar-se da impresso uma vez recebida, no a simples indigesto da palavra uma vez empenhada, da qual no conseguimos dar conta, mas sim um ativo no-mais-querer-livrar-se, um prosseguir-querendo o j querido, uma verdadeira memria da vontade [...] (NIETZSCHE, 1998, p. 47-48).
Para Nietzsche, o sentido histrico pode tornar-se nocivo vida dos indivduos e dos povos, pois, no entender do autor, todo agir requer esquecimento; devemos nos instalar, sem vertigem e medo, no limiar do instante (NIETZSCHE, 2003, p. 08-09). Somente como memria da vontade, isto , como instrumento til ao desenvolvimento de uma civilizao, pode a cultura histrica ser preservada. Valendo-se do arsenal terico de Nietzsche, o filsofo francs Rmi Brague defende a existncia de dois modelos de apropriao cultural: a digesto e a
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incluso. A primeira representaria o processo de apropriao no qual o objeto to profundamente interiorizado que perde sua dependncia, sendo suprimida toda diferena entre o sujeito que se apropria e o objeto apropriado (BRAGUE, 2010, p. 203). A segunda, em contrapartida, se constituiria em uma apropriao em que aquilo que apropriado mantido em sua alteridade e cercado pelo prprio processo de apropriao, processo cuja prpria presena refora a alteridade daquilo que apropriado (BRAGUE, 2010, p. 203). Aqui residiria, para Brague, a diferena entre o Ocidente, marcado pela via da incluso, e as demais civilizaes, caracterizadas pela via da digesto. Segundo o autor, a Europa seria uma cultura excntrica, isto , cujo centro radica-se fora dela mesma, projetado na Antiguidade. Ruminante, incapaz de dissolver o passado no presente, a civilizao ocidental se manteria permanentemente aberta ao saber dos antigos, dominada pelo problema da conscincia histrica, da conscincia da realidade como histria. Da que as revolues, no raro, surjam ao homem ocidental como renascenas. Triunfo da barbrie e da religio nesses termos o historiador ingls Edward Gibbon referiu-se Idade Mdia. Media aetas, intermezzo entre a Civilizao greco-romana e a Civilizao tecnocientfica hodierna, o Medievo representaria uma ruptura face s luzes da Antiguidade. Nesse cenrio, a Igreja teria atuado para que a f se sobrepusesse razo, o dogmatismo se impusesse ao pensamento sistemtico autnomo. Contrariando tal leitura, dir o historiador do Direito Michel Villey: A despeito de nossos preconceitos, no h nada mais contrrio ao dogmatismo que a inteligncia medieval, respeitosa da transcendncia, consciente da fragilidade de todas as opinies humanas, dialtica, disposta a acolher a contradio (VILLEY, 2005, p. 127). Nessa esteira, Brague negar a tese da incompatibilidade entre a f bblico-crist e a cincia greco-romana, e identificar, na Idade Mdia, a radicalizao do modelo da incluso: tomando emprestado elementos da cultura greco-latina, a Cristandade, capitaneada pela Igreja, reivindicaria, a todo momento, a herana do mundo antigo, sendo, dessa maneira, atravessada por uma srie ininterrupta de renascenas. Na lio de Brague, a Idade Mdia uma poca, talvez a nica poca da histria, que jamais aceitou ser uma Idade Mdia. Sempre
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quis ser um renascimento, desde o incio. E nunca hesitou em ir buscar fora de si aquilo de que necessitava [...] (BRAGUE, 2010, p. 64). Nesse sentido, o Ocidente latino teria, ao longo do Medievo, aprendido a aprimorar, desenvolver e prolongar informaes culturais do passado, no pretendendo, entretanto, exauri-lo; jamais esquecendo a alteridade de suas fontes, volta incessantemente a elas. Como afirma o historiador Jacques Le Goff, a Idade Mdia a barqueira dos valores e das conquistas do passado na Europa (LE GOFF, 2007, p. 21). Na preservao do legado da cultura antiga, a Igreja desempenhar papel determinante. o cristianismo, como aponta Le Goff (2007, p. 26), o instrumento que possibilitar a fuso entre os germnicos e os latino-europeus. Diante das invases brbaras, a religio, na bela imagem proposta pelo escritor G. K. Chesterton, transformou um navio afundado [qual seja, o Imprio Romano] em um submarino. [...] depois de ficarmos enterrados sob o entulho de dinastias e cls [formas de organizao poltica dos germnicos], ns nos levantamos e nos lembramos de Roma (CHESTERTON , 2008, p. 242). Antes do eclipse da cultura greco-latina [nos ensina Roberto S. Lopez], uma pliade houve de pensadores originais que consorciou a nova religio e a filosofia (LOPEZ , 1965, p. 38). No houve uma supresso, mas, antes, uma suprassuno do cultura antiga pela f bblico-crist. Na lio do helenista Werner Jaeger: Desde luego, el proceso de cristianizacin del mundo de habla griega dentro del Imprio romano no fue de ningn modo unilateral, pues significo, a la vez, la helenizacin del cristianismo (JAEGER, 1965, p. 12-13). Assim, tornaram-se indissociveis os destinos da f bblica e do pensamento greco-romano. Reconhecendo-se como legatria do Imprio Romano, a Igreja trabalhou, no raro contra o sistema feudal, pela manuteno do saber e do poder da Antiguidade. evidente que, ao revisitar o mundo antigo, a Igreja no pretendia arrastar consigo, inutilmente, as indigestas pedras do saber histrico transformado em cincia do vir-a-ser universal (NIETZSCHE, 2003, 4). Ao contrrio, procurava conhecimentos estrategicamente aplicveis a seus problemas
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mais imediatos combates contra inimigos internos e externos. Para falarmos como Nietzsche, buscava ela uma memria da vontade. Natural, pois, que a tradio do pensamento jurdico-poltico do Imprio Romano tenha sido progressivamente resgatada pela religio ou, mais precisamente, pelo Bispo de Roma. Com o fito de, por um lado, assegurar a unidade doutrinria e institucional do Catolicismo (contra inimigos internos), e, por outro, garantir a independncia do poder eterno ante o poder secular (contra inimigos externos), a Igreja de Roma se espelhou na estrutura organizacional do Imprio. A invaso lombarda forou o Bispo de Roma a tornar-se um soberano secular. Ademais, as reivindicaes de autonomia das Igrejas de Jerusalm, Constantinopla, Antioquia e Alexandria face ao Trono de So Pedro levaram-no a recorrer a um discurso de legitimao que remetia ordem jurdico-poltica da Antiguidade, visando a salvaguardar poderes jurisdicionais noutras dioceses. O Romano Pontfice fez-se, ento, o principal herdeiro do Imprio Romano, e a Igreja, gradualmente, comeou a organizar-se como uma monarquia papal centrada em Roma. Acerca do tema, ensina Lopez:
A velha Roma, do Tibre, destronada pelos Brbaros, desvalorizada pelos Bizantinos, abandonada pelos burgueses e pelos nobres, encontrou na sua misria uma nova razo de grandeza. As bases da sua carreira medieval vieram-lhe do passado antigo. A doutrina da supremacia do Bispo de Roma sobre os colegas tinha se desenvolvido lentamente, no tempo em que a cidade era a capital dum imperador pago; mais rpidos foram os seus progressos com os imperadores cristos ali no residentes. Em 445, um dos ltimos Augustos do Ocidente, Valentiniano III, ordena ao episcopado das suas provncias que aceite como lei tudo quanto for sancionado pela autoridade da S apostlica. Todavia, esta autoridade choca ainda com tenazes resistncias interiores e exteriores (LOPEZ, 1965, p. 33).
A aristocracia e o clero, instrudos no saber dos antigos, garantem a autoridade de uma nova elite crist. O governo dos bispos ir, mesmo, reciclar a arquitetnica administrativa do mundo antigo, trabalhando pela coeso da Cristandade. Ensina Le Goff:
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o Ocidente da Alta Idade Mdia uniformizado por essa cristianizao. Em primeiro lugar est o governo, em toda essa rea, dos bispos cujo poder cresce, particularmente na administrao das cidades, e entre os quais se distinguir, a partir do sculo VII, um grupo mais importante de superiores chamados arcebispos. Com os bispos, o Ocidente cristo se divide em territrios que so, na essncia, retomados das antigas divises administrativas romanas. So as dioceses (LE GOFF, 2007, p. 40-41).
Abundante literatura moderna mostra que, em sua busca por legitimidade, o Bispo de Roma utilizou diversos documentos falsos dentre os quais os mais conhecidos so os Decretos de Pseudo-Isidoro e a Doao de Constantino , na tentativa de vindicar sua filiao ao Imprio. Como, certa feita, disse Nietzsche: Quando no se tem um bom pai, preciso inventar um. Opondose anarquia feudal, a Igreja, mais e mais burocratizada e uniformizada, muitas vezes ocultou, sob a bandeira do retorno s origens, o esforo de inveno de uma Antiguidade que viesse ao encontro de suas aspiraes sociais. Porm, tais empreitadas no desprivilegiam o papado medieval; antes, acentuam a dimenso de politicidade que ele tentou conferir conscincia histrica. Enquanto dinastias e cls marcavam seus domnios pela fora das armas, a Igreja procurava fundamentar seu projeto de transformao do mundo temporal na lembrana do Direito Romano, abandonado quando o sistema coercitivo que subsidiava o Imprio desmoronou. Seja traduzindo, seja transcriando, no presente cristo, o pensamento jurdico-poltico dos pagos, a Igreja no repudia, mas acolhe a razo greco-romana, em seu aspecto mais concreto: no mbito da eticidade do Direito. Sobre as falsificaes, poderamos dizer, parafraseando La Rochefoucauld: A hipocrisia a homenagem que o vcio presta virtude. Aps a querela das investiduras, a Igreja trabalhou para afirmar a potestas absoluta e a libertas Ecclesiae, implementando uma tcnica jurdica marcada pela racionalizao formal-normativa e estruturando uma cincia jurdica
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Por todos, v. DLLINGER, Ignaz von. O papa e o conclio. Traduo de Rui Barbosa. So Paulo: Saraiva, 1930.
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apta a interpretar e comentar a tcnica jurdica implantada . Como conseqncia desse empreendimento, a Baixa Idade Mdia assistiu ao renascimento do Direito Romano e da razo grega. Referido renascimento, porm, foi antecedido de um dilogo, jamais interrompido, entre as elites pensantes da Alta Idade Mdia e o saber dos antigos. A tradio judaico-crist no derrotou o paganismo, mas se apropriou de estruturas da cultura greco-romana para satisfazer suas pretenses holsticas e sobreviver em uma Europa caracterizada pelas cises decorrentes das migraes dos povos brbaros. A progressiva transferncia do poder legislativo no seio da Igreja, que passou dos conclios ao papa, demandou a incluso de mecanismos do passado. H uma dialtica de continuidade-descontinuidade entre a Antiguidade e o Medievo, irredutvel ao esquema ternrio que representa o perodo medieval como Idade das Trevas, oco de onda entre duas cristas (BRAGUE, 2010, p. 51). A demanda precede a oferta: o renascimento medieval do sculo XII e o renascimento humanista do sculo XIV no procurariam o modelo dos antigos, se j no o houvessem encontrado. O encontraram, dantes, no legado da Igreja medieval.
BERMAN, Harold J. Direito e revoluo: a formao da tradio jurdica ocidental. Traduo de Eduardo Takemi Kataoka. So Leopoldo: Editora Unisinos, 2006. BLOOM, Harold. Onde encontrar a sabedoria? Traduo de Jos Roberto OShea. Rio de Janeiro: Objetiva, 2009.
Acerca do tema, recomendamos a leitura de BERMAN, Harold J. Direito e revoluo: a formao da tradio jurdica ocidental. Traduo de Eduardo Takemi Kataoka. So Leopoldo: Editora Unisinos, 2006.
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BRAGUE, Rmi. Mediante a Idade Mdia filosofias medievais na cristandade, no judasmo e no isl. Traduo de Edson Bini. So Paulo: Loyola, 2010. CHESTERTON, G. K. Ortodoxia. Traduo de Almiro Pisetta. So Paulo: Mundo Cristo, 2008. DLLINGER, Ignaz von. O papa e o conclio. Traduo de Rui Barbosa. So Paulo: Saraiva, 1930. JAEGER, Werner. Cristianismo primitivo y paideia griega. Traduo de Elsa Cecilia Frost. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1965. LE GOFF, Jacques. As razes medievais da Europa. Traduo de Jaime A. Clasen. Petrpolis: Vozes, 2007. LOPEZ, Roberto S. Nascimento da Europa. Traduo de A. H. de Oliveira Marques. Lisboa: Edies Cosmos, 1965. NIETZSCHE, Friedrich W. Genealogia da moral: uma polmica. Traduo de Paulo Csar de Souza. So Paulo: Companhia das Letras, 1998, segunda dissertao. NIETZSCHE, Friedrich W. Segunda considerao intempestiva: da utilidade e desvantagem da histria para a vida. Traduo de Marco Antnio Casanova. Rio de Janeiro: Relume Dumar, 2003. VILLEY, Michel. A formao do pensamento jurdico moderno. Traduo de Claudia Berliner. So Paulo: Martins Fontes, 2005.
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O PROBLEMA DO EXATO CONTEDO DA NORMA JURDICA NOS PENSAMENTOS DE TERCIO SAMPAIO FERRAZ JR. E HANS KELSEN
Andr Almeida Villani
Palavras-chave: Norma jurdica; Linguagem; Hermenutica jurdica; Ferraz Jr., Hans Kelsen.
O debate a cerca do problema da norma jurdica enquanto conceito perdura h muito. Considerado por diversas correntes, em especial as positivistas, como objeto central do Direito, o conceito de norma jurdica tem em sua definio, identificao e aplicao alguns dos maiores problemas tanto da Filosofia do Direito, da Teoria Geral do Direito, quanto da prpria Linguagem. Nesse sentido, o que pretende-se discutir neste trabalho justamente a questo do que se constitui a norma jurdica e, principalmente, como tal conceito operacionalizado, em especial no campo da Linguagem. Para tanto, h de se levantar, inicialmente, os marcos tericos sob os quais est fundado este trabalho. Tais marcos so, basicamente, dois: o pensamento de Tercio Sampaio Ferraz Jr. e a Teoria Pura de Hans Kelsen.
Faculdade de Direito da UFMG. andre.villani@gmail.com
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A dupla abstrao para Ferraz Jr. O j clssico problema dos enfoques tericos de Ferraz Jr. o enfoque dogmtico e o enfoque zettico servir de ponto de partida. Afirma o jusfilsofo que o problema da Cincia do Direito deriva justamente de seu objeto, o direito (conceito que engloba a ideia de norma jurdica), no ser um dado, mas um resultado, que deve, no s a sua existncia, mas tambm sua prpria realizao, a uma prtica interpretativa (FERRAZ JR., 2010, p. 16). A partir disso, de acordo com o autor, as diversas teorias do direito tentam explicar tal objeto de acordo com diferentes enfoques, genericamente classificados como dogmtico e zettico. De maneira geral, h de se expor aqui ideias desse pensador relativas aos dois enfoques. Quanto ao primeiro, de grande importncia a prpria funo da norma jurdica. Segundo Ferraz Junior, o direito, enquanto dogmtica, est diretamente ligado possibilidade de sua operao, tendo em vista a decidibilidade de conflitos. A explicao de tal fato pode ser dada expondo-se a relao entre o jurista e o fato social, relao essa que ocorre de maneira essencialmente mediata. Por sua vez, essa mediao se d sob a afirmativa de que o jurista s pode compreender o fato social por meio da norma jurdica, que atua como um critrio comum, tido como um dado objetivo. Consiste tal ato num procedimento de incidncia, aplicao do direito realidade social. Contudo, encontra-se aqui o primeiro problema a ser enfrentado pelo jurista, o de identificao do direito a ser aplicado. Atua neste momento, ento, o pensamento dogmtico, na tentativa de identificar premissas com base no princpio da inegabilidade dos pontos de partida (FERRAZ JR., 2010, p. 67). Ora, tais premissas no podem ser outra coisa seno as prprias normas jurdicas. Tem-se, nesse procedimento de identificao, a primeira abstrao. J com relao ao enfoque zettico, h de se retratar aqui o problema da interpretao da norma jurdica. Ferraz Jr. parte da ideia de que as normas jurdicas utilizam-se de palavras, que so signos lingusticos. Dessa forma, para que se aplique a norma (aps o primeiro processo de abstrao), necessrio estabelecer
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um sentido mesma, que perpassa, justamente, pela interpretao desses signos. Este processo, por sua vez, ocorre de maneira complexa, dentro de um detalhado fenmeno comunicativo (que no necessita de ser, aqui, explicitado) e busca no um sentido verdadeiro da norma, mas, retomando o aspecto da decidiblidade para o qual se volta o direito, o sentido mais adequado, que melhor realiza o sentido axiolgico do mesmo, no qual, segundo Ferraz Jr (2010, p. 222), est includa, at, a noo de justia. esta, pois, a segunda abstrao. Confirma-se assim, o problema inical da Cincia do Direito proposto por Ferraz Jr., no qual se comunicam zettica e dogmtica, por meio de um processo de dupla-abstrao referente norma jurdica. Na anlise feita pela Teoria Pura do Direito, acerca do estudo do seu objeto, observa-se que a norma jurdica o elemento maior do direito: somente por ela que tem a conduta humana relao com a Cincia jurdica. Tal fato se deve prpria natureza da norma, enquanto esquema de interpretao, como expes o pensador:
Norma o sentido de um ato atravs do qual uma conduta prescrita, permitida ou, especialmente, facultada, no sentido de adjudicada competncia de algum. Neste ponto importa salientar que a norma, como sentido especfico de um ato intencional dirigido conduta de outrem, qualquer coisa de diferente do ato de vontade cujo sentido ela constitui (KELSEN, 2009, p. 6).
Partindo desse conceito, Kelsen delimita os sentidos em que uma conduta humana pode ser traduzida. Quando um indivduo realiza um ato de vontade visando a conduta de outro, sempre haver um dever-ser subjetivo relativo ao primeiro. Contudo, somente quando tal dever-ser tiver um sentido objetivo que o mesmo ser dotado de obrigatoriedade, no somente do ponto de vista daquele que realiza o ato de vontade, mas, inclusive, do de um terceiro desinteressado (KELSEN, 2009, p.8). Ora, somente uma norma pode estabelecer o sentido objetivo de um ato. A partir disso, pode-se dizer que o sentido objetivo de Kelsen, isto , quando um ato de vontade dotado de obrigatoriedade, devido norma jurdica,
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representa um primeiro processo de abstrao no mesmo sentido em que a identificao do direito a ser aplicado o para Tercio Sampaio Ferraz Jr.. Dando continuidade, passa-se agora diferenciao de norma jurdica e proposio jurdica no pensamento de Hans Kelsen, o que ser necessrio para se estabelecer a segunda abstrao no mbito da Teoria Pura. Com a inteno de se fundar uma Cincia do Direito, Kelsen afirma que esta responsvel, unicamente, por descrever o direito, seu objeto. Levando em conta que o direito tem como elemento principal a norma jurdica, uma Cincia do Direito tem de realizar enunciados, at mesmo valorativos, a cerca desse elemento. Ora, da mesma forma que uma frmula da Fsica referente ao ponto de ebulio da gua no se confunde com a prpria gua, um enunciado ou proposio referente a uma norma jurdica tambm no podem ser confundidos com a prpria norma. nesse sentido que uma proposio jurdica, isto , juzos hipotticos que enunciam ou traduzem (KELSEN, 2009, p. 80) no se confundem com as normas jurdicas, que, por sua vez, no so enunciados, mas mandamentos, imperativos. Tal qual afirma o autor em outra obra (KELSEN, 1986, p. 34): (...) enunciado o sentido de um ato de pensamento, e a norma, como foi observado, o sntido de um ato de vontade intencionalmente dirigido a uma certa conduta humana. Por isso, afirma Kelsen, uma norma no verdadeira ou falsa, tal qual uma proposio, mas vlida ou invlida. Atravs de tal diferenciao, afirma Kelsen que as normas podem ser expressas por meio da linguagem, de acordo com frmulas (proposies), mas que essas no se confundem j que aquelas so, na verdade, puramente o sentido de um ato, no provido de verbalizao. H neste ponto a segunda abstrao, isto , a formulao verbal, feita atravs da linguagem daquele sentido (objetivo) dado pela norma jurdica a um ato da conduta humana. Por fim, tendo em vista os processos descritos de dupla abstrao da norma jurdica no pensamento tanto de Tercio Sampaio Ferraz Jr. quanto de Hans
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Kelsen, a inteno deste trabalho a de realizar uma comparao entre ambos e estabelecer a possibilidade de se chegar ao exato contedo da norma jurdica. Ao se comparar os processos de dupla-abstrao anteriormente expostos chega-se a algumas concluses. Com relao primeira abstrao pode-se dizer que, de certa forma, ambos os autores descrevem um mesmo processo, porm, de pontos de vista diferentes. Ferraz Jr., quanto a essa matria, observa o direito pelo prisma do operador do direito, isto , qual direito que deve ser aplicado a determinada conduta. Kelsen, por sua vez, o faz sob o o prisma da Cincia: necessrio identificar qual conduta humana pode ser colocada no mbito do direito, isto , aquela que pode ser traduzida num sentido objetivo dado por uma norma. Percebe-se, assim, que ambos os processos so processos de identificao. Quanto segunda abstrao parece, primeira vista, que divergem os pensadores. Tercio afirma que as normas utilizam-se de palavras, ao passo que em Kelsen, as proposies jurdicas so as frmulas da linguagem. Entretanto, afirmam ambos a mesma coisa: no h como se alcanar o exato contedo da norma jurdica. Para o primeiro, h de ser realizado um processo de interpretao, enquanto que para o segundo, a prrpia verbalizao da norma j constitui coisa distinta dessa. Sendo esse um processo complexo, abstrao da abstrao (da conduta humana (ser) at um sentido ou uma interpretao normativa (dever-ser)) realizado, principalmente, por meio da linguagem, possvel inferir que no h como ter acesso direto norma jurdica. Essa dever sempre ser expressa por meio da lngua, de tal forma que interpretaes e problemas hermenuticos sempre envolvero a definio deste contedo. Tal fato conduz a um outro problema, como, ento, pode-se chegar deciso de um conflito, sendo esse um dos maiores prpositos do direito? Retornando questo lingustica, Ferraz Jr. afirma que o prprio conflito se d numa situao comunicativa estruturada de acordo com as prprias normas (FERRAZ JR., 2011, p. 288). A deciso, portanto certamente envolve um processo hermeneutico, j que envolve linguagem. De acordo com Kelsen, tal processo feito, ao se aplicar o direito, pelos rgos competentes. Nesse, verifica-se nas relaes entre as normas jurdicas do ordenamento (enquanto sistema dinmico),
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certa determinao do ato de aplicao do direito, que se d pela hierarquizao entre as normas, de modo que uma superior delimita uma inferior. Contudo, tal determinao nunca completa (KELSEN, 2009, p. 388), de forma que a mesma forma uma moldura, dentro da qual deve-se fundamentar a interpretao dada. Ora, muito do que Kelsen se esforou para realizar (delimitar o objeto da Cincia do Direito), no plano de aplicao da norma jurdica torna-se bastante amplo: dentro dessa moldura, qualquer interpretao possvel. Tem-se a um novo problema. A partir disso, v-se que contribuio do jusfilsofo brasileiro, neste ponto bastante relevante. Para Ferraz Jr. o conflito jurdico institucionalizado, o que lhe d uma caracterstica nica e fundamental: a finitude. Essa, por sua vez, devese noo de controle, poder. Nesse sentido, o discurso dogmtico, baseado nos topoi, que no pode se desvincular da argmunetao e do uso racional da linguagem, voltado para a operacionalidade do direito e para o processo decisrio, possui no somente uma funo descritiva, como tambm, valorativa, que perpassa questes ideolgicas, capazes de definir mais claramente o processo de interpretao. Sendo assim, a moldura kelseniana parece mais bem delitmitada, minimizando o problema da interpretao do contedo da norma jurdica. Por fim, deve-se lembrar que no h, neste trabalho, a pretenso de se resolver o problema exposto, mostrando um caminho para o que est contido na norma jurdica, bem como uma soluo para o processo decisrio, mas justamente apontar essas questes e esclarec-las, expondo-as por meio de uma anlise comparativa de teorias j consolidadas na doutrina jurdica.
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FERRAZ JR., Tercio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito: tcnica, deciso, dominao. So Paulo: Atlas, 6 ed, 2011. KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. So Paulo: Martins Fontes, 8 ed., 2009. KELSEN, Hans. Teoria Geral das Normas. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1986.
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ORDEM CONCRETA E DECISO A PARTIR DO PENSAMENTO DO NMOS EM CARL SCHMITT
Gabriel Lago de Sousa Barroso
Palavras-chave: Filosofia do Direito; Filosofia do Estado; Ordem Concreta; Anttese phsis-nmos.
O trabalho tem por objeto analisar como o conceito grego de nmos recepcionado na obra do jurista e filsofo poltico alemo Carl Schmitt (1888-1985), a partir de sua tentativa de fundamentao da ordem jurdica e axiolgica por meio do conceito de ordem concreta. A investigao procura, com isso, unir coerentemente duas fases do pensamento de Carl Schmitt, a saber: i) a fase dedicada ao problema da soberania como deciso, expressa sobretudo na primeira verso do escrito Teologia Poltica (1922); ii) a fase de crtica parcial ao decisionismo, em que Schmitt procura fundamentar sua teoria a partir do conceito de ordem concreta, expressa no escrito Sobre os trs modos de se pensar a cincia jurdica (1934).
Mestrando em Filosofia do Direito na Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais. Email: gabriellago@hotmail.com; lagobarroso@gmail.com.
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A hiptese do trabalho que Carl Schmitt, no escrito de 1934, empreende a crtica parcial do decisionismo expresso em Teologia Poltica, pois reformula seu prprio conceito de deciso em conexo com o conceito de ordem concreta. A deciso aparece, ento, no como uma creatio ex nihilo da ordem jurdica e axiolgica, mas como o restabelecimento de uma ordem nomottica perdida em meio ao relativismo cultural de uma sociedade a deciso que reafirma a ordem concreta. A reflexo de Schmitt se conecta aqui com sua recepo do conceito de nmos, na medida em que procura interpret-lo para alm da clssica anttese phsis-nmos, buscando a essncia originria do conceito, anterior relativizao imposta por essa oposio. O nmos aparece como as razes culturais, coincidentes com a ordem concreta, a partir da qual possvel fundar, em um segundo momento, a ordem normativa. A instabilidade dessa ordem concreta cancelada pela deciso, que restabelece a univocidade do nmos relativizado. Partindo dessa hiptese, o itinerrio do trabalho se divide em trs momentos: i) um breve incurso filolgico sobre a evoluo do conceito de nmos na cultura grega e sua ligao com a fundamentao da tica (em sentido amplo) enquanto disciplina filosfica; ii) a interpretao do conceito de nmos por Schmitt e sua relao com o conceito de ordem concreta; iii) a reelaborao do conceito de deciso, segundo a teoria da cincia jurdica fundamentada na ordem concreta. A tica enquanto disciplina do pensar filosfico emerge na Grcia antiga a partir da crise da plis como substncia tica imediata, e de seu surgimento como cincia resultam certamente problemas em dois campos diversos, antes consolidados em plena harmonia com as sociedades existentes: por um lado, tratase de um problema de prescrio, ou seja, de investigao da boa ao ou determinao de uma normatividade do agir; por outro lado, encontra-se o problema da tica na sua fundamentao, a velada busca pela recuperao da unidade axiolgica perdida, a partir de bases que se revelem suficientemente seguras para suportar a construo do homem em sociedade. Enquanto a prescrio era j parte constituinte do costume da sociedade grega arcaica, certamente a necessidade de fundamentao uma preocupao tpica de uma cincia do thos, sem a qual no pode almejar qualquer aceitao (LIMA VAZ, 2004, p. 61-68).
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A fundamentao se faz necessria a partir do momento em que valores constitutivos da plis tradicional tornam-se problemticos. certo que o sculo V a.C. foi, para os gregos, repleto de profundos questionamentos morais, principalmente ligados aos conceitos fundamentais daquela sociedade o bem, o justo, a virtude. O pice desse movimento de desconstruo atingido no sculo IV a.C., com o relativismo moral presente nas doutrinas sofistas. H uma reviravolta no discurso sobre valores, de modo que entre os gregos passa-se a falar sobre aquilo que existe por phsis em contraposio quilo que no existe por phsis, ou seja, que existe por nmos (GUTHRIE, 1995, p. 57). O nmos a lei ou o costume deixa de ter um contedo sagrado, unvoco, contrapondo-se phsis a natureza ou a realidade. Assim que, enquanto Hesodo pde falar de Zeus, como aquele que promulgou uma lei para todos os homens (PLATO, 2002, 322 d, p. 2 66-67), Grgias se refere j em uma lei da ocasio . O nmos adquire um contedo relativo, bem como a organizao social sofre com as ausncias de bases rgidas. A phsis vista como realidade, aquilo que sequer faz sentido querer demonstrar. Do jogo desses dois termos, ou da tentativa se fundar leis em bases correspondentes realidade, seja qual for essa realidade, depreende-se uma linha-mestra para a compreenso da tica na histria da Filosofia. Este problema a fundamentao do nmos encontrado tambm nas reflexes de Carl Schmitt, transvestido em sua crtica ao normativismo e na tentativa de fundar a cincia do direito em um pensamento que supere certas aporias do decisionismo, o que resultar, na obra de Schmitt, na fundamentao do direito em um pensamento da ordem concreta. A noo de ordem concreta (konkrete Ordnung) encontra-se exposta no escrito de Schmitt intitulado Sobre os trs modos de se pensar a cincia jurdica. Schmitt procura diferenciar o pensamento do direito em trs diferentes possibilidades: o direito como regra, modo que se identifica com o normativismo;
DIELS, Hermann; KRANZ, Walther. Die Fragmente der Vorsokratiker: Gorgias. Vol II. 10 ed. Berlin: Weidmannsche Verlagsbuchhandlung, 1961, fr. 06.
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como deciso, cuja expresso o decisionismo; e, por fim, pensar o direito como ordem concreta, posio que Schmitt defende e apresenta como predominante na tradio alem. Cada modo do pensar jurdico arroga para si a certeza de haver desvelado o sentido e a essncia do direito. Para o pensamento de ordem concreta, a ordem ou o jurdico no concebido como regra ou conjunto de regras, j que a regra apenas o instrumento dessa ordem primordial, assumindo, verdade, uma funo reguladora, mas apenas restrita frente ao todo que constitui a cincia jurdica. O jurdico, em realidade, pressupe uma ordem caracterstica de cada povo, sobre a qual baseada toda a regulao normativa. Mas em que consiste essa ordem concreta que antecede a regulao normativa? A anlise feita por Carl Schmitt do fragmento do poeta grego Pndaro, o nmos basiles, indica um caminho para a determinao desse conceito. O fragmento foi recepcionado a partir de Herdoto e do Grgias de Plato, em trecho em que Clicles empreende forte crtica a Scrates. O fragmento diz:
Rainha a lei de tudo o que h no mundo: dos deuses, dos mortais. ela que com seu pulso de ferro justifica os mais violentos atos (PLATO, 2002, 484 b, p. 183).
Lei a traduo para nmos, que reina sobre os mortais e imortais. Segundo Schmitt, o normativismo, revelando sua impessoalidade caracterstica, interpreta a passagem de forma a concluir que s a lei deve governar, Lex como nico Rex, em contraposio aos governos pautados por decises pessoais, fundados no arbtrio da vontade individual. Schmitt interpreta de forma bem diferente o fragmento. Segundo ele, o vocbulo nmos no poderia ser interpretado aqui como norma ou regra, mas significa necessariamente direito, o qual tanto norma como deciso, como,
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sobretudo, ordem, j que noes com as de rei, senhor, vigilante ou governor, mas tambm juiz e tribunal, nos transladam imediatamente s ordens institucionais concretas que no so meras regras. (SCHMITT, 1996, p. 14). A interpretao tida por normativista evoca a prevalncia da norma abstrata sobre a realidade, tornando-a imputvel de forma a dom-la. No entanto, ainda que as normas procurem formar a realidade, no mantm uma conexo gentica com ela. O direito como basiles no pode ser s um conjunto de regras, no pode resumir o Estado a uma mera funo da norma. O normativismo, na verdade, no afirma a Lex como Rex, mas submete o Rex lei, criando uma ordem normativa contra o governante. A lei destri, com esse governo da lei, a ordem concreta do rei ou do governante; os senhores da Lex suplantam o Rex (SCHMITT, 1996, p. 15). Schmitt resolver esse problema identificando o fundamento do direito em algo anterior regulao abstrata. A ordem enquanto nmos basiles indica o conceito total de direito, o qual compreende uma ordem e comunidade concretas, certamente no definidas pela artificialidade da norma abstrata que pretende regular a realidade. A interpretao de Schmitt, em verdade, exclui a anttese phsis-nmos e afirma, ao contrrio, um nmos original, prximo da phsis concreta. O nmos relativizado implica em sua artificialidade, pois parte do pressuposto de sua produo consciente pelo homem, como a norma abstrata em nosso sistema jurdico. Como Aristteles refere-se ao dinheiro, que produzido segundo o nmos, ou seja, por conveno (ARISTTELES, 1133a [30]), tambm a norma poderia ser produzida independentemente da realidade que procura regular. O nmos aqui um Dever imposto, distante do Ser que o conforma. O pensamento de ordem concreta impe, portanto, a excluso de uma dualidade como ser e dever ser, mas tambm se refere a um nmos que deve ser considerado indistinto de uma phsis contraposta. A ordem, em verdade, funda-se
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na prpria phsis como realidade, que o nmos de um povo considerado segundo sua tradio e existncia. Em conformidade com a proposta de um pensamento de ordem concreta e o problema da fundamentao do nmos, Schmitt ir reformular a abrangncia de seu conceito de deciso, como formulado anteriormente na Teologia Poltica. A deciso passa a se referir ordem concreta, e, da fora pessoal de deciso do soberano que em Hobbes criava ex nihilo essa ordem, Schmitt retira a possibilidade de sobrevivncia do Estado pela reafirmao da ordem. Por esse motivo, a deciso deve ser compreendida, desde o pensamento da ordem concreta, como consequncia de uma ordem j dada, como restabelecimento e no como estabelecimento da ordem. (SCHMITT, 1996, p. 30). A deciso, situada fora de uma ordem jurdica, surge dessa ordem e procura restabelecer seu domnio. A deciso repe a normalidade. A norma insuficiente, pois no engloba o conceito de exceo, e, assim, pressupe a 3 normalidade, um mdium homogneo, para que possa ser efetiva . A deciso, no entanto, tambm pressupe algo, isto , pressupe os fundamentos de uma vida concreta, mas vai muito alm das limitaes da norma jurdica, pois devido pessoalidade que lhe caracterstica pode lidar com o descontrole da exceo, reestruturando, mediante um ato, a ordem perdida. Fica aqui mais que evidente as conexes com o pensamento de ordem concreta e com o problema da fundamentao do nmos. A ordem que permanece aquilo que Schmitt chamaria, mais tarde, de ordem concreta. A ordem o nmos, a partir do qual emana tanto a regra quanto a deciso. Este o significado real do nmos basiles. O direito ou a ordem concreta compe tanto a norma quanto a deciso, mas a norma no pode jamais arrogar para si o ttulo de verdadeira realidade, da mesma forma que a deciso no cria uma ordem ex nihilo, mas apenas reestrutura uma unidade perdida.
Ver: SCHMITT, Carl. Politische Theologie: Vier Kapitel zur Lehre von der Souvernitt. 8 ed. Berlin: Duncker & Humblot, p. 19.
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ARISTTELES. tica a Nicmaco, 1133a [30]. DIELS, Hermann; KRANZ, Walther. Die Fragmente der Vorsokratiker: Gorgias. Vol II. 10 ed. Berlin: Weidmannsche Verlagsbuchhandlung, 1961. GUTHRIE, W. K. C. Os Sofistas. So Paulo: Paulus, 1995. LIMA VAZ, Henrique C. de. Escritos de Filosofia II: tica e Cultura. 4 ed. So Paulo: Loyola, 2004. PLATO. Dilogos. Protgoras, Grgias, Fedo. Trad. Carlos Alberto Nunes. 2 ed. Belm: EDUFPA, 2002. PLATO. Protgoras. Trad. Carlos Alberto Nunes. 2 ed. Belm: EDUFPA, 2002. SCHMITT, Carl. Politische Theologie: Vier Kapitel zur Lehre von der Souvernitt. 8 ed. Berlin: Duncker & Humblot. SCHMITT, Carl. Sobre los tres modos de pensar la ciencia jurdica. Trad. Montserrat Herrero. Madrid: Tecnos, 1996.
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O VALER E O SABER DA JUSTIA E DA VERDADE NO DIREITO
Arnaldo Afonso Barbosa
Palavras-chave: Justia; Verdade; Direito Objetivo; Direito-cincia.
Intriga-me primeiramente a desproporo dos intensos cuidados dispensados justia do direito objetivo em relao justia do Direito-cincia. Quanto justia do direito objetivo, pode-se dizer que tem sido o tema mais recorrente da literatura jurdica em matria filosfica, seja para afirm-la como elemento interno, estruturante, do direito objetivo, no mbito de uma Ontologia Jurdica, seja para afirm-la como elemento externo do direito objetivo, de carter poltico, norteador do direito objetivo, no mbito de uma Axiologia Jurdica. Em ambos os casos, ou o direito objetivo como ente de justia ou o direito objetivo como funo da justia. Quanto justia do Direito-cincia, grassa um profundo silncio, certamente devido convico de que a justia s se predica dos atos da vontade e
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Faculdade de Direito arnaldoafonso@taskmail.com.br.
da
Universidade
Federal
de
Minas
Gerais.
E-mail:
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no dos atos da inteligncia. No cabendo, pois, predicar a justia da cincia, no caberia predic-la Cincia do Direito. Em outras palavras, no havendo cincia justa ou injusta, no haveria Cincia do Direito justa ou injusta. No que tange verdade no direito, intriga-me o negligenciado estudo da verdade tanto no mbito do direito objetivo quanto no mbito do Direito-cincia, negligncia muito mais sentida naquele mbito do que no mbito do Direitocincia. Inquietante, ademais, a desproporo, em desfavor do estudo da verdade no mbito do direito objetivo, em relao aos estudos que se realizam no mbito do Direito-cincia, ainda que mesmo nesse mbito haja quem lhe negue qualquer pertinncia. Por outro lado, grassa a convico de que seria um nonsense falar-se num direito verdadeiro. O que melhor lhe corresponderia noo intencional, a de direito vigente, enquanto expresso da existncia do direito objetivo, ou modo prprio do existir do direito objetivo, ou do direito vlido, seja formalmente, seja materialmente, seja socialmente vlido. Direito objetivo verdadeiro no sentido de vigente ou vlido, pois. A vigncia ou a validade, modo de existir do direito objetivo, v-se, no se exaure nos aspectos formais de sua elaborao ou nos aspectos sociais de sua observncia e aplicao. Garcia Maynez alude validade material do direito objetivo, fazendo-a corresponder conformidade de seu contedo com os ditames dos valores positivos em funo dos quais as consequncias jurdicas so imputadas normativamente aos fatos jurdicos. Nesse ponto transparece a ligao de interdependncia entre a verdade jurdica e a justia jurdica, ou seja, entre o direito verdadeiro e o direito justo. Direito de verdade (verum) direito justo (bonum), e direito justo (bonum) s pode ser o direito verdadeiro (verum), pois do jus falsum nada se pode predicar enquanto direito, pois direito no , nem, pois, a justia (bonum).
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Todas essas inquietaes se entrosam e culminam em uma superior indagao: seria admissvel uma justia do direito objetivo ou do Direito-cincia sem uma concomitante verdade do direito objetivo ou verdade do Direito-cincia? Ou seja, uma justia jurdica sem uma verdade jurdica? No exato ponto da resposta a essa superior indagao reside o sentido desta comunicao que nada mais representa, para mim, do que um ponto de parada para refletir, agora com a ajuda dos filsofos desta Jornada, sobre a busca de uma concepo que tenho esboado em minhas aulas, concernente ntima relao de interdependncia existente entre os valores da justia e da verdade no direito. Entendo que o valor jurdico da justia est condicionado pelo valor jurdico da verdade, pois um juzo de justia que tem como assento um juzo de falsidade, no pode ser seno um juzo de falsa justia, ou seja, um juzo de injustia. Entendo tambm que, embora interdependentes, o valor condicionado da justia jurdica superior em amplitude ao valor condicionante da verdade jurdica, uma vez que a justia implica no s a conscincia da verdade, mas, sobretudo, a ao conforme a verdade, sendo que o valor da verdade implica, antes, a conscincia da verdade. Dada uma tal interdependncia, no me parece compreensvel e justificvel a razo pela qual tanto se fala em justia do direito objetivo e to pouco se fala em verdade do direito objetivo; praticamente nada se fala em justia do Direito-cincia e, quando algo se fala, to pouco tambm se fala em verdade do Direito-cincia e, quando to pouco se fala, algumas vezes, como j observado, para neg-la no mbito dessa cincia. Sobre a interdependncia primria do valer e do saber dos valores jurdicos da justia e da verdade, inicio com a proposio de costumeira lembrana, de que tanto a justia quanto a verdade so valores jurdicos como, destarte, tambm o so muitos outros valores.
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Trata-se em geral da justia jurdica como se fosse um valor predicvel propriamente do direito objetivo, enquanto que a verdade, um valor predicvel propriamente do Direito-cincia. A justia do direito objetivo entregue assim 5 Ontologia Jurdica, no cuidando ela da verdade do direito objetivo. E da verdade do Direito-cincia, cuida a Epistemologia Jurdica, no cuidando ela da verdade do direito objetivo. No me parece ir nisto uma simples distino. Parece-me que feita a uma separao entre essas disciplinas do conhecimento filosfico em razo de se fazer uma separao, no s uma distino, entre os valores da justia e da verdade jurdicas, fazendo-se esta anterior separao em razo de se fazer tambm, em ltima anlise, uma separao entre o ser (valer) e o saber dos valores. Perceptvel separao, uma vez que, como j observado, a Ontologia Jurdica cuida intensamente da justia do direito objetivo e nem tanto ou nunca, talvez, da verdade do direito objetivo e, por sua vez, a Epistemologia Jurdica cuida da verdade do Direito-cincia, negligenciando a verdade do direito objetivo. Ao invs de simplesmente distinguir para no confundir e melhor compreender o foco tanto da Ontologia Jurdica quanto da Epistemologia Jurdica, o que se nota pela rama dessa separao, tendo em vista o trato da mesma pelas correspondentes e referidas disciplinas, que de uma convencida separao se trata. Finalmente, distinta a questo da verdade no Direito-cincia, a qual se refere no mais cincia verdadeira e justa, mas funo da verdade no Direitocincia ou ao trato que a Cincia do Direito dispensa ao valor da verdade.
Assumido o conceito segundo a qual o valor um dos elementos essenciais do direito, como, por exemplo, da concepo das teorias tridimensionais do direito.
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Desde Jesus, Plato, Aristteles , os filsofos se perguntam incansavelmente sobre a verdade, sedentos de um maior e melhor saber sobre sua natureza, possibilidade e importncia em todos os campos do saber. Mas os filsofos do direito, o que nos tm revelado sobre a funo e a importncia da verdade no campo do Direito-cincia? Podemos elencar diversas respostas, mas me permito explorar apenas uma: a que encontra fundamentao na viso de um ilustre jurista, presena marcante e enriquecedora nesse evento, TRCIO SAMPAIO FERRAZ JR., de que a moderna Cincia Dogmtica do Direito no lida com a verdade. Vejamos o que diz esse jurista: Partindo do conceito de que a investigao cientfica sempre faz frente ao problema da verdade (FERRAZ JR., 2008, p. 63), ou seja, da pressuposio mxima das cincias, sejam quais forem, e sejam quais forem os seus objetos, que a da alternativa falsa ou verdadeira, (FERRAZ JR., 2008, p. 63) diz o jurista que o fenmeno da positivao cortou a possibilidade de a cincia do direito trabalhar com enunciados cientficos, ou seja, que aspiram a verdade, descritivos da realidade e transmissores de uma informao precisa sobre a realidade. Assim,
Essa situao modifica o status cientfico da Cincia do Direito, que deixa de se preocupar com a determinao daquilo que materialmente sempre foi direito, com o fito de descrever aquilo que, ento, pode ser direito (relao causal), para ocupar-se com a oportunidade de ditas decises, tendo em vista aquilo que deve ser direito (relao de imputao). Neste sentido, seu problema no propriamente uma questo de verdade, mas de decidibilidade (FERRAZ JR., 2008, p. 63.64).
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Eu sou o caminho, e a verdade e a vida... (Joo, 14:6). Verdadeiro o discurso que diz as coisas como so; falso aquele que as diz como no so." (Crtas.,385b;v.Sof.,262 e; Fil.,37c). 8 "Negar aquilo que , e afirmar aquilo que no , falso, enquanto afirmar o que e negar o que no , a verdade." (Met.,IV,7,1011b 26 e segs.;v.V,29.1024b 25).
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Coerentemente, relata o jurista, os enunciados da Cincia do Direito so de carter persuasivo, assumindo a forma de orientaes, recomendaes e exortaes, (FERRAZ JR., 2008, p. 59-60), no sendo, por isto, verificveis e refutveis, como so os enunciados das teorias cientficas (FERRAZ JR., 2008, p. 64). Enfim, diferentemente das cincias que tm frente, sempre, o problema da verdade, (FERRAZ JR., 2008, p. 63) o problema da Cincia do Direito outro, no propriamente uma questo de verdade, mas de decidibilidade (FERRAZ JR., 2008, p. 64) Enfim, assim sendo, a chamada Cincia do Direito cumpre, de fato, as funes tpicas de uma tecnologia (FERRAZ JR., 2008, p. 60). Se assim for, resta cabalmente explicada a indiferena da Filosofia do Direito pelo valor da verdade no Direito-cincia e, coerentemente, no prprio direito objetivo. Se o problema do Direito-cincia um problema antes ligado razo da vontade (decidibilidade), pertinente tica, pois, do que razo da inteligncia (verdade), pertinente cincia, pois, intil perquirir sobre esta, e importante perquirir sobre aquela; intil perquirir sobre a verdade e importante perquirir sobre a justia independentemente da verdade. Esto a, levados s ltimas consequncias, na anlise fria e terrvel de TRCIO SAMPAIO FERRAZ JR., os resultados da continuada indiferena da Filosofia do Direito pela verdade no Direito-cincia: a negao da prpria Cincia do Direito e a reduo do saber jurdico a uma Tecnologia Jurdica, em que o problema central no mais a realizao do valor de justia ancorado no valor da verdade, mas simplesmente a decidibilidade de conflitos. Cansados do discurso filosfico da justia desacompanhado do discurso filosfico da verdade, ou seja, do discurso abstrato, sem p na realidade do mundo e da vida, j que a verdade a nica via de acesso racional realidade, os cientistas do direito desligaram-se de ambas. Inventaram um tipo de saber de status diverso do status cientfico da Cincia do Direito (FERRAZ JR., 2008, p. 89) Inventaram uma Dogmtica Jurdica cujos enunciados tm sua validade ancorada to somente na relevncia prtica, (FERRAZ JR., 2008, p. 90) formulando-se em funo de
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corroborar a previso de que uma problemtica social determinada seja solucionvel sem excees perturbadoras (FERRAZ JR., 2008, p. 89). Adeus, pois, ao valer e ao saber da justia e da verdade no direito. Adeus... humanidade. Termino essas reflexes, em sua grande parte bem verdes ainda reflexes, para dizer aos filsofos dessa Jornada, que continuo acreditando que fora da realidade no h sada para a Humanidade. Que a nica via de acesso racional realidade a verdade. Que a verdade, no que concerne ao direito e ao Direitocincia, funo da justia. Que h uma Cincia do Direito a construir com base na verdade e em funo da justia, e que h uma Tecnologia do Direito a construir com base nessa Cincia do Direito, e no independentemente dela, o que seria a nossa runa.
FERRAZ JR., Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito. 6. ed. rev. amp. Atlas: So Paulo, 2008.
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PASSAGEM DO ESTTICO E PASSAGEM DO JURDICO EM CONTEXTO DE CAOS: OU DO EXPRESSAR DA ARTE E DO DIREITO NO LIMIAR DO SCULO XX
Thiago lvares Feital Victor Hugo Criscuolo Boson
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Palavras-chave: Arte; Direito; Ps-guerra; Racionalidade.
Pretende-se discorrer acerca da reviso da criteriologia do justo e do belo ante a crise mundial do incio do sculo XX, que acabou por inaugurar, no caso da arte, ou retomar, no caso do direito, concepes que representaram a emergncia de novas mentalidades. A tais fenmenos denominamos passagem do esttico e passagem do jurdico. J no mundo grego Aristteles havia lanado a idia de que a poesia, a pintura e a escultura constituam artes mimticas, orientadas para a tentativa de imitao da natureza. Em Aristteles a mimese enquanto tentativa de reproduo
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Graduando em Direito pela UFMG. E-mail: thiagoalvaresfeital@yahoo.com.br. Graduando em Direito pela UFMG. E-mail: victorhboson@hotmail.com.
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do real, reproduo que carrega a capacidade de criao, no o faz passivamente, num imitar aptico dos fenmenos, mas acrescenta uma nova dimenso, transfigurando a realidade representada na realidade da obra. Com isso, a Antiguidade aporta o conceito de simulao: a obra perfeita aquela capaz de dissimular a sua condio de objeto de arte, capaz de fazer o espectador tomar a aparncia pela realidade. , ela mesma, um aparente que se quer real, que se d por real. A perfeio na arte grega, portanto, consiste, como nos elucida o mito de Pigmaleo, na capacidade de fazer da Galatia simulacro uma Galatia mulher, isto , fazer com que o objeto artstico se transmute, aos olhos do espectador, naquilo que pretende ser. A obra Laocoonte (I-II a.C. aproximadamente) produzida no perodo helenstico, perodo no qual h uma exacerbao da necessidade de aproximao entre a arte escultrica e a simulao do belo tem servido de ilustrao esttica grega, oferecendo material para debates acalorados no mbito da Esttica. Trata-se de um exemplo magistral de simulao: o corpo nu, de modo a evidenciar a tenso muscular, a boca entreaberta prestes a gritar, a expresso de desespero, o abdmen contrado... Toda a tcnica empregue em Laocoonte encontra-se a servio da conduo do espectador, deslocando-o da representao rumo realidade. preciso que a obra transite do mrmore carne, que o mrmore simule a carne. Ainda que no seja prudente empregar generalizaes para um perodo da Histria da Arte to frtil e contraditrio, parece que o legado aristotlico continuado no que concerne compreenso do trabalho de criao como trabalho mimtico pelo Renascimento. Comungando do mesmo ambiente e das mesmas preocupaes, filsofos e artistas encontraram nos studia humanitatis as ferramentas necessrias para a construo de uma arte que fosse, como quer Botticelli, o mundo mais uma vez, parecido como no parecido com ele. A assertiva de Botticelli nos conduz quilo que o perodo ter de mais caracterstico: o artifex florentino no deseja mais fazer de sua obra uma simulao, como pretenderia um contemporneo do Laocoonte. O que se deseja agora provocar uma obliterao das formas reais em favor de uma suposta forma ideal. A partir de ento, nenhuma tcnica ser empregue para convencer o espectador de que o que tem diante de si a prpria realidade. Muito antes pelo
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contrrio, se as formas devem ser perfeitas, se as linhas devem convergir com exatido para o ponto de fuga e se as cores devem ser vivas e frescas, porque a arte, incumbida de desvelar o mundo das Ideias, no pode se dar ao luxo de ostentar imperfeies. Neste sentido, o mrmore que para Michelangelo, nada era alm do suporte onde poderiam ser desveladas as grandes ideias retoma o seu lugar no mundo da tcnica, torna a ser pedra e no se exige mais que sua natureza seja dissimulada. Assim, o seu David no pretende ser um simulacro de homem, mas a manifestao da beleza que emana de Deus numa aproximao muito particular da filosofia de Ficino. O artifex no mais um escamoteador, mas um deus. Michelangelo pintando, esculpindo e projetando, o prprio Deus a construir o mundo; o mundo mais uma vez de Botticelli. Num panorama muito breve, do Barroco (1600, aproximadamente) ao Realismo (1830, aproximadamente), do Academicismo Art Naf, a arte ocidental caminhar conservando, de certo modo, a mxima de que a arte deveria articularse enquanto mimesis da realidade, o que, naturalmente, no elidiu em momento algum a possibilidade de criao de outros mundos, mas vinculou todo exerccio do imaginrio a um compromisso para com a figurao, pelo menos at o despontar do sculo XX. Subvertendo os valores at ento em voga aqueles zelosamente guardados pelo seu baluarte, o academismo o sculo XX lana-se, primeiramente, aventura de dilacerar o liame entre Arte e Natureza. Assim, paradigmtica a declarao de Emil Node: A imitao fiel e exata da natureza no cria uma obra de arte. Uma esttua de cera, que se confunde com o modelo natural, nada provoca alm de repugnncia. Trata-se de manifestao explcita do desejo de romper com o aristotelismo (a teoria do mimetismo nas artes), rompimento, alis, que o artista afirma ter se adiantado algumas dcadas ao seu prprio pronunciamento: A arte mais perfeita encontramo-la entre os gregos. Na pintura, Rafael o mestre dos
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mestres. Era isso o que ensinavam todos os professores de arte havia vinte ou trinta anos. Num segundo momento, ainda de subverso e ruptura para com o real, movimentos como o Surrealismo e a Scuola Metafisica vo se encarregar de expurgar a razo, talvez definitivamente, da arte, atravs do reconhecimento cada vez mais corrente de que a loucura constitui um fenmeno inerente a todas as manifestaes artsticas. A explicao de Lyotard para que o abandono dos grandes relatos artsticos tradicionais ocorresse no despontar do sculo XX se d pelo fato de tal contexto ter sido marcado como perodo de desestabilidade da realidade, que j no poderia mais constituir matria para experincia da representao, dado seu carter catico. De fato, os tormentos de duas grandes guerras, disputas blicas e ideolgicas, insegurana poltica e econmica, excesso das formas de violncia, em carter global, assinalaram para um dos contextos mais sombrios da histria universal. Se a arte respondeu a tal conjunto de transformaes de modo a abandonar o normativismo das formas e da tentativa de representao do real, esvaziando-se de parmetros usualmente utilizados, a construo do direito caminhou em sentido outro, qual seja, o de apegar-se materialmente racionalidade tica para atuar como instrumento de liberdade. A relao entre direito e razo configurou-se, desde os remotos tempos de construo da cultura humana, jamais como algo evidente, mas sempre numa relao dialeticamente problematizada. Mas com a Modernidade que essa dialtica apresenta-se como dicotomia. A tradio denominada juspositivista, que tem suas origens em Hobbes, tende a apresentar o direito e a racionalidade como idias excludentes, de forma que o fenmeno jurdico desvincula-se de qualquer pretenso tico-politica. Tal distanciamento entre direito e razo que aqui pode ser traduzida por justia - surge com a pretenso de uma separao da anlise do Direito de todas as circunstncias e esferas sociais que o rodeiam. Assim, o
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distanciamento do direito de sua base social, tica, poltica, cultural e antropolgica tambm a desvinculao entre direito e racionalidade. Nesse sentido que John Austin, em seu positivismo, apresenta o soberano no somente como ente prolator da norma, mas como figura inexorvel para a composio de sua juridicidade. Elide do direito positivo qualquer metafsica ou importncia axiolgica, que se traduz em direito posto, resumido em vontade emanada por autoridade e desvinculado de qualquer perspectiva moral. Idia esta sintetizada pela mxima de que o critrio de legalidade questo de fato, no de valor.. Tambm em Kelsen, o direito teria por caracterstica basilar o formalismo, vlido independentemente de seu contedo ou finalidade, at mesmo porque o fundamento de sua validade a norma fundamental no abarca nenhuma substncia material. Separando abissalmente direito e moral, em sua teoria de sublinhar a completa ausncia de preocupao com a idia transcendente de justia, pois a configurao da norma, que implica na de regra, j critrio autosuficiente do justo e do injusto, num culto apologtico ao pleno arbtrio do legislador. Assim que, brevemente, numa sntese das diversas doutrinas cuja matriz seja vinculada idia do formalismo, o aparte entre direito e moral fora responsvel historicamente pela conduo de uma arbitrariedade identificvel, ausente de quaisquer parmetros substancialmente racionais. Mas ainda que a cultura ocidental tenha se abatido pelo mito jurdico da arbitrariedade do soberano, podemos dizer, com Bobbio que, em sentido oposto ao da matriz juspositivista que analisa o jurdico abrindo mo de seu contedo axiolgico o filsofo do direito no se contenta em conhecer a realidade emprica do direito, mas quer investigar o problema do valor do direito, com base no qual se julga o direito passado e se procura influir no direito vigente.
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Dessa forma, ante um contexto catico de duas grandes guerras e instabilidades, a majoritria resposta da filosofia do direito caminhou no sentido de no mais legitimar os abusos do soberano, impregnando ao construir do direito uma fundamentao racional, pretensamente tica, instaurando-se a passagem do jurdico. O ps-guerra mostrou ao mundo a fragilidade de uma idia de direito que se alija de horizontes ticos, no sendo demais lembrar a sordidez da patologia nazi-facista, que fez o homem repensar-se enquanto pessoa, retomando a conscincia de sua centralidade, simbolizada pela conquista da Declarao Universal dos Direitos Humanos (1948). assim que na seara da filosofia do direito, consolidou-se como tendncia a defesa de paradigmas que se evidenciam pela aproximao entre direito e moral a partir de uma dimenso valorativa e, sobretudo, substancialmente racional. H um volta ao direito natural, por meio da afirmao das correntes jusnaturalistas ps-kantianas inauguradas no sculo XIX; sendo que a idia de direito natural passa a ser concebida no mais como transcendncia eterna e imutvel, mas como contedo variavelmente determinvel e que pretende conduzir o direito por imperativos racionalmente consentidos. Assinalamos Radbruch como ponto de partida para uma teoria ps-kantiana dos direitos naturais no ps-guerra, ao lanar mo de clebre artigo acerca da justia, um eplogo defesa da liberdade, seguido por outros tantos autores, como Del Vecchio e Maritain, na seara internacional, valendo lembrar, no contexto brasileiro, o pensamento de Edgar Mata Machado. Em suma, desconsiderando diversas teorias e simplificando por demais a questo, dizemos que o jusnaturalismo reaparece no debate jusfilosfico do psguerra como tentativa de racionalizao de uma conjuntura jurdica escassa de substancialidade tico-normativa, num esforo prprio de efetivao da paz. Ante a crise mundial do incio do sculo XX, houve uma reviso da criteriologia do justo e do belo, marcada pelo rompimento entre arte e razo e pelo reencontro histrico entre discurso jurdico e racionalidade.
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Enquanto o paradigma da arte abandonou o intento de transmitir ao intrprete a noo de verdade por meio da representao mimtica do objetorepresentado, ou mesmo de desvelar o mundo das ideias, que se fazia mediante um exerccio plenamente racional pela busca do belo, a filosofia do direito abandonou em grande medida o legado de uma tradio formalista que aduzia a no vinculao do jurdico reproduo de qualquer idia transcendente apegando-se pretenso de ordenao materialmente racional, na tentativa de constituir-se o avatar da paz para o futuro. Ante um contexto de caos, o artista, ente tambm poltico, pugnou por projetar no esttico o protesto aos abusos de seu tempo, por meio de um apelo s imagens do no sentido, do inimaginvel, catico e instvel, inaugurando um novo modus faciendi artstico, em que o mesmo pensar tambm ser. O direito, por meio da filosofia do direito, por outro lado, deontologicamente, objetivou-se no sentido de constituir-se negao do real, superao da desordem, perfazendo um dever-ser pautado por diretrizes morais transcendentes (jusnaturalismo pskantiano), escassas de materializao naquele momento repleto de incertezas. Assim que, guisa de concluso, talvez possamos tomar direito e arte como instncias catrticas; esta, expressando sensivelmente o ser do artista no objeto-arte, e, aquele, constituindo-se projeo da racionalidade tica mediante a objetivao de imperativos de dever-ser convergentes para a afirmao da liberdade em detrimento do poder.
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PODER E JUSTIA NAS TRAGDIAS DE SHAKESPEARE
Rodrigo A. Suzuki D. Cintra
Palavras-chave: Shakespeare; Tragdia; Teoria do Poder; Teoria da Justia; Moralidade.
Existe uma dificuldade inicial em falar sobre poder e justia na obra de Shakespeare. O autor no escreveu tratados ou ensaios sobre o assunto. O que podemos fazer procurar na tessitura de suas peas, na armao do enredo, na caracterizao das personagens, nas metforas e outros jogos de linguagem, elementos que apontem para uma leitura que torne possvel pensar o poder e a justia neste autor. Da mesma maneira que ele no tratou diretamente destes temas, nos parece que talvez seja possvel encontrar elementos que os caracterizem atravs de uma anlise, por assim dizer, um tanto quanto tortuosa. No investigaremos o poder e a justia diretamente, nas obras em que mais que bvio que tenham uma dimenso poltica, como no caso dos dramas histricos ingleses, mas sim, atravs de um caminho mais sinuoso, procuraremos, nas grandes tragdias, os contornos de uma concepo de poder afinada diretamente pela dimenso da justia.
Professor da Faculdade de Direito da Universidade Presbiteriana Mackenzie Campus Campinas. Doutorando em Filosofia e Teoria Geral do Direito na USP. E-mail: rodrigodiascintra@gmail.com.
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Sustentamos, no entanto, que apesar desse carter esguio com que conduziremos nossa anlise das dimenses relativas ao poder e a justia, Shakespeare foi um pensador poltico de primeira ordem. Sua poesia dramtica explora nas tragdias, atravs das deliberaes e aes pblicas de polticos, homens do Estado e cidados os problemas essenciais associados com a vida e o jogo poltico (MURLEY; SUTTON, 2006, p. 2). Isto tudo significa, sobretudo, que alaremos o texto dimenso de imagem. As imagens traadas ao longo das peas tm uma capacidade de sntese fenomenal e podem nos ajudar a construir e, consequentemente preencher de significado, a relao entre poder e justia na obra trgica de Shakespeare. Como podemos ler em uma frase de Caroline Spurgeon:
[...] o poeta, sem o saber, deixa a descoberto seus gostos e desgostos, observaes e interesses, associaes de ideias, atitudes mentais e crenas mais profundas, em suas imagens e atravs delas, os retratos verbais que desenha a fim de iluminar algo completamente diferente nas falas e nos pensamentos de seus personagens (SPURGEON, 2006, p. 14).
O que est em jogo na tragdia shakespeariana, nos parece, uma concepo em que poder e justia se manifestam de uma maneira indissocivel. O que significaria dizer, por certo, que a questo da efetividade do exerccio do poder depende necessariamente de uma certa legitimidade que somente a justia poderia proporcionar. A anlise desta imbricao necessria aponta para nossa hiptese de que a tragdia se configura enquanto modo de pensar, sentir e representar em uma certa construo que coloca em jogo o campo do direito e o campo do poltico a partir de uma estrutura esttica. Nesta relao de dependncia recproca entre o ncleo estruturante da poltica, ou seja, o poder, e o ncleo central do direito, a justia, podemos encontrar, na obra de Shakespeare, uma dimenso verdadeiramente csmica a interferir nestes conceitos. Essa cosmologia, prpria de um pensamento ainda no liberto completamente da esfera religiosa como centro, como no poderia deixar
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de ser, trs consigo toda uma maneira trgica de entender o mundo da vida. O conceito de justia no perodo elisabetano de uma verdadeira expresso da ordem do cosmos. Como explica Mcginn (SISSON, 1963, p. 13), uma espcie de justia csmica controla a sequncia de eventos, de modo que tudo leva ao melhor. Existe um motivo maior, mais profundo, para as coisas acontecerem da maneira como acontecem. Vale dizer: o que acontece, deveria acontecer. O que implica em uma viso moralizante de causalidade. O dramaturgo escrevia, em suas peas, um posicionamento em que a justia humana refletia sua concepo de justia divina (SISSON, 1963, p. 02). Podemos ler em Shakespeare que quando as coisas vo mal, caminhando para a injustia, no somente a sociedade organizada que sai perdendo, mas tudo se passa como se a prpria natureza estremecesse. Mas claro que esse modo de pensar tambm implica em uma certa moralidade especfica. Shakespeare era um grande moralista neste sentido. Hazlitt, sobre o assunto, escreve que, em certo sentido, Shakespeare no era, de forma alguma, um moralista; e, em outro sentido, ele foi o maior de todos os moralistas. Ele foi um moralista no mesmo sentido em que a natureza tambm (HAZLITT, 2006, p. 175). Shakespeare, como refora Mcginn, traz a moralidade para o corao de seu drama porque a moralidade, ela mesma, parte da natureza. parte do que ns chamamos, comumente, de natureza humana, nossa natureza como pessoas responsveis e autnomas (HAZLITT apud McGINN, 2006, 178). A leitura das obras do dramaturgo parece confirmar a afirmao de Rousseau: Aqueles que tratam de poltica e moralidade separadamente nunca compreendero nenhuma das duas. Com efeito, a ligao entre poltica e direito, em Shakespeare, passa sempre por uma moral prpria da tragdia. Afinal, a moralidade parte da natureza, se por natureza entendermos tudo aquilo que diz respeito ao mundo da vida. curioso, nesse sentido, que Shakespeare no copia a natureza exatamente, na medida em que podemos ter, perfeitamente, prncipes que, apesar de estarem no poder, no tm qualquer legitimidade porque no esto compromissados com ideais de justia. Shakespeare conforma a natureza, descreve o que prprio dos homens e do mundo de modo a criar uma natureza a sua imagem e semelhana. Aqui, o termmetro do real plenamente invertido, no lemos as obras a partir de sua comparao com o real. Mas acompanhamos o real a
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partir da leitura das grandes obras. Somente alguns gnios da histria de uma cultura compartilhada podem tornar isso possvel. Shakespeare um deles. dessa maneira que, na caracterizao dos personagens shakespearianos, os governantes precisam obrigatoriamente ser justos. Os personagens shakespearianos so, sobretudo, pessoas que esto imersas em um universo em que a tica comanda. Eles so definidos por suas qualidades morais, seus vcios e virtudes, sua propenso ao bem e ao mal (HAZLITT apud McGINN, 2006, 178). E no caso dos governantes, evidente que os bons governantes so aqueles que atendem o interesse da comunidade como um todo, enquanto os maus governantes correspondem aqueles que pensam apenas na dimenso de como alcanar o poder e nele se manter. Isso traz uma exigncia de carter moral, poltico, jurdico e esttico. Talvez mais que isso: uma obrigao natural, pensando em natureza como tudo aquilo que pode ser til ao homem. Na construo da degradao por que passam homens e mulheres de poder nas tragdias, Shakespeare, inevitavelmente, trata do poder e da autoridade poltica a partir de uma perspectiva mltipla. A capacidade de fazer escolhas, dentro deste universo mltiplo, parece ser essencial para a correta compreenso da dimenso trgica. Os personagens shakespearianos deliberam escolhas, implementam decises e refletem sobre as consequncias de terem escolhido uma possibilidade, ao invs de outra. Todas as grandes tragdias shakespearianas lidam com o momento essencial em que a escolha feita, tornando possvel que uma complicao se estabelea e que a pea se encaminhe para um momento de resoluo. Se os personagens no so, propriamente, predeterminados, so, pelo menos, predispostos a certas escolhas devido a suas personalidades e a influncia das circunstncias (ALVIS, 2000, p. 04). O trgico, em sua perspectiva moderna, shakespeariana, assim o porque ao meio de uma profunda liberdade de aes individuais, escolhemos sempre o caminho errado. O que no significa que no somos responsveis por nossos atos. No mundo elisabetano, estamos em um universo essencialmente cristo, no qual o
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princpio do livre-arbtrio de suma importncia (HELIODORA, 2004, p. 122). O que ocorre que a essncia da poltica, que podemos dizer est em nossa capacidade de escolha, ou seja, nas nossas aes, pode ser diretamente conectada a essncia do trgico. O dispositivo trgico tambm opera na dimenso de um mundo de escolhas. A questo que ao meio da multiplicidade de aes, o trgico sempre aponta para a fatalidade. Esse , de certa maneira, o carter triste e inexorvel da poltica, representado pela dimenso da fortuna, deusa desregrada e contingente. Na tragdia shakespeariana, se seguirmos os ensinamentos de A. C. Bradley, o que encontraremos que os atos dos heris, de certa maneira, contribuem sempre para a sequncia de atos que resultar no desastre final. Tudo se passa como se eles mesmos fossem autores de seu prprio infortnio. A escolha por uma determinada ao encaminha para outra, sendo a sua causa, e ao final do encadeamento de aes, temos o desastre (BRADLEY, 2009, p. 08-09). Como elucida Bradley:
A catstrofe , basicamente, a reao ao ato abatendo-se sobre a cabea do agente. um exemplo de justia; e a ordem que, presente tanto dentro dos agentes como fora deles, faz com que ela se cumpra infalivelmente, , portanto, justa. O rigor da sua justia terrvel, sem duvida, pois a tragdia uma histria terrvel; mas a despeito do medo e da compaixo, conta com a nossa aquiescncia, porque nosso senso de justia satisfeito (BRADLEY, 2009, p. 22).
Discordamos, no entanto, profundamente, da leitura de Bradley quando diz que um erro chamar a ordem do mundo trgico de justa. Para este autor, qualificar de justo o mundo trgico seria utilizar tal palavra de uma maneira vaga, no explicada. Est certo que, devido ao fim trgico, os personagens podem no receber, efetivamente o que merecem. Cordlia, Desdemona e Oflia, por exemplo, so vtimas de profunda injustia na ordem de suas respectivas peas. Porm, a tragdia vai se desenvolver, exatamente, em torno desta injustia. O ato do heri que pe em movimento a sequncia de eventos que culminaro no final trgico o responsabiliza e, ao mesmo tempo, introduz a injustia na lgica da pea. somente ao fim da tragdia, depois de inmeras mortes, intrigas, lutas pelo poder, brigas familiares, que Shakespeare vai providenciar um desfecho em que a
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ordem e a justia voltam a prevalecer. uma certa ideia de trgico que organiza o mundo da poltica e do jurdico de maneira conjunta, portanto, reconhecemos, sim, uma ordem justa a servir de horizonte final das tragdias de Shakespeare. Claro que isso no vai significar um final feliz, na medida em que se tratam de tragdias, mas, pelo menos, apontar para um final em que a justia foi restabelecida e o poder volta, de alguma maneira, a obedecer o direito, ou seja, a ter uma legitimidade.
ALVIS, John E. Introductory: Shakespearean poetry and politics. In: ALVIS, John E.; WEST, Thomas G. (orgs.). Shakespeare as a political thinker. Durham: Carolina Academic Press, 2000. BRADLEY, A. C. A tragdia shakespeariana. So Paulo: Martins Fontes, 2009. HAZLITT, Willian apud McGINN, Colin. Shakespeares philosophy discovering the meaning behind the plays. New York: HarperCollins Publishers, 2006. HELIODORA, Brbara. Reflexes Shakespearianas. Rio de Janeiro: Lacerda Editores, 2004. MURLEY, John A.; SUTTON, Sean D. Poetry and politics: an introduction and retrospect. In: MURLEY, John A.; SUTTON, Sean D. (orgs.). Perspectives on politics in Shakespeare. Oxford: Lexington books, 2006. SISSON, C. J. Shakespeares tragic justice. London: Methuen & Co. LTD, 1963.
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SPURGEON, Caroline. A imagstica de Shakespeare. So Paulo: Martins Fontes, 2006.
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PRISO EM FLAGRANTE E IMAGINAO
Ana Clara Matias Brasileiro Clara Souza Garcia Saar Marcelo Campos Galuppo
Palavras-chave: Priso em flagrante; Presuno; Imaginao; Deciso judicial.
Partindo da definio posta por Robert Nozick em The Nature of Rationality a qual se refere imaginao como habilidade de pensar em novas e teis possibilidades, possvel perceber que a imaginao elemento fundamental na formulao de hipteses. Nesse sentido, nota-se sua importncia para a cincia do direito, principalmente no que tange questes em que preciso pressupor um fato que fundamentar decises judiciais.
Graduanda do 3 perodo do curso de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais. E-mail de contato: ana_clara_932@hotmail.com. 2 Graduanda do 3 perodo do curso de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais. E-mail: clarasaar@ufmg.br. 3 Professor da Universidade Federal de Minas Gerais e da Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais. E-mail: marcelogaluppo@uol.com.br.
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No cerne dessa discusso tem-se a questo da priso em flagrante presumido, prevista no Art. 302, IV CPP, o qual ocorre quando algum encontrado logo depois da ocorrncia do fato, com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele o autor do delito. Observa-se que esse tipo de flagrante consiste numa fico, uma vez que se toma o ato praticado como continuao do delito cometido, expandindo os limites da flagrncia, inicialmente composto pela observao visual do ato de execuo do crime (flagrante prprio). A presuno/imaginao consiste no ato de relacionar um fato j conhecido a outro que se espera conhecer, de modo que torne possvel unir esses dois eventos e formular uma hiptese. possvel perceber claramente essa construo relacionada questo do flagrante a partir de um exemplo. Joo namora Maria, que amada por Pedro. Joo toma conhecimento do fato e jura matar Pedro. Algumas semanas depois Joo visto portando uma arma prximo casa de Pedro, onde esse encontrado morto, com um tiro no peito, logo aps a visita de Joo ao bairro. Joo seria preso em flagrante, uma vez que foi visto prximo ao local e portando a arma do crime, alm de ter exteriorizado, previamente, a vontade de realiz-lo. Entretanto, nota-se que no possvel afirmar com absoluta certeza a culpa de Joo pelo delito. Essa seria, ento, presumida, imaginada por meio das ligaes realizadas entre a declarao da vontade de Joo (jura de morte a Pedro), o fato de ele ter sido encontrado com a arma prximo casa da vtima no dia do crime, e ter ocorrido, de fato, a morte de Pedro. Essa presuno ocorreria fundamentando-se nas verdades particulares, j descritas acima, atreladas umas as outras por meio da imaginao daquele que efetuou a priso. No entanto, poderia tambm se presumir que, ao ter sido preterido por Maria, Pedro d um tiro em seu prprio peito, configurando uma hiptese de suicdio. Nesse caso, Joo, que havia sado em direo casa de Pedro com inteno de mat-lo, o encontra morto e toma a arma para si, sem que tenha, no entanto, nenhuma relao com o crime. Nota-se com esse exemplo que, quando no se sabe de fato o que ocorreu, principalmente na ausncia de testemunhas oculares, ou gravaes que mostrem a execuo do ato, o passo inicial da investigao dado por meio das hipteses, formuladas pela imaginao. Parte-se
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de um fato que suposto no precisa ser provado nem enunciado para chegar a um fato desconhecido, que se presume (Malatesta, 2005, p. 194). Apesar de a presuno estar positivada no Cdigo de Processo Penal Brasileiro, observa-se, por parte dos aplicadores do direito, restries utilizao da palavra imaginao para se referir ao processo de formulao de hipteses. A tendncia buscar respostas nas alternativas j conhecidas, ignorando o fato de que muitas vezes a resoluo do caso concreto requer justamente o oposto. Nesse sentido, v-se que a dificuldade relacionada imaginao ocorre quando se tenta substitu-la pela lgica simplista, possuidora de um "um carter objetivo" que lhe dado pela lgica formal. Nesse caso, escolhida como verdadeira a hiptese mais lgica, provvel, nos termos matemticos, esquecendo-se que o papel de formular hipteses cabe apenas ao ato de imaginar. Sendo assim, notvel a propriedade da frase without the imaginative generation and testing of new possibilities, rationality alone will get us only to a local optimum, to the best of the alredy given alternatives (Nozick, 1993, p. 173). V-se, ento, que sem a imaginao sero consideradas apenas hipteses j conhecidas, que podem ser de grande valor ou no dependendo do caso concreto. Marilena Chau fundamenta, nesse sentido, o perigo da permanncia no senso comum, uma vez que nem tudo que se presume, nem tudo o que se pressupe, nem tudo que se intui como correto ou errado realmente o . Percebese, ento que no possvel encontrar a certeza naquilo que foi presumido, diferentemente do que acreditam os aplicadores do direito e sua viso objetivista. O que possvel, por meio da imaginao, presuno, a formulao de hipteses que podem ou no ser verdadeiras. A formulao dessas hipteses apenas o primeiro passo da investigao de um crime, de modo que impossvel negar a existncia da imaginao no meio judicial, embora no seja possvel, mesmo que por meio da utilizao de outro termo, vincular a imaginao/ presuno certeza imediata da autoria de um delito.
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Para que haja a fundamentao da certeza judicial preciso observar, antes de tudo, a diferena entre verdade e certeza, pois embora os dois conceitos estejam relacionados, nem sempre possvel tom-los como sinnimos, tendo em vista que o primeiro conformidade entre ideia e realidade, enquanto o segundo consiste em acreditar conhecer tal correspondncia. Dessa forma, percebida a possibilidade de erro em relao a esse tipo de percepo que fundamenta a convico de se ter conhecimento. preciso, antes que se discuta a certeza, buscar o modo como se chega verdade. Apenas quando o esprito (alma) a percebe, ela pode ser tomada como posse pelo homem. Essa percepo pode ocorrer de diversas formas, embora exija em todas elas a faculdade da inteligncia, que, para alguns, pode alcanar a verdade por si s (verdade inteligvel), ou com auxilio dos sentidos (verdade sensvel). necessrio descartar do mbito da certeza criminal, toda convico fundamentada apenas pelas verdades inteligveis, uma vez que essas originam certezas puramente lgicas; racionais, de modo que desconsideram a materialidade dos fatos humanos e a necessidade de obt-los por meio dos sentidos (Malatesta, 2005, p. 28). Desse modo, observa-se que a Cincia do Direito, principalmente no que se refere ao Direito Penal e Processo Penal, busca a certeza mista, que combina a conscincia do mundo fsico atravs da sensibilidade com o intelecto, responsvel pela reflexo daquilo que foi tomado pelos sentidos. Kant afirmava que o conhecimento alcanado quando, a partir do plano da sensibilidade, os objetos so fornecidos, e o plano do entendimento torna possvel pens-los. Uma das crticas feitas por esse filsofo se refere ao fato de a verdade ser vista como harmonia entre o conhecimento e seu objeto, fundamentando-se nas regras do entendimento e princpios da sensibilidade, descartando a verdade material das proposies empricas (Ricoeur, 2006, p. 56). Em Kant, tambm se faz presente a noo de que a imaginao elo entre os dois troncos, sensibilidade e entendimento, que fundamentam o conhecimento humano. A partir dessas definies, tem-se que a prova obtida a partir de um fato material que guia a outro, cuja natureza pode ser fsica ou moral, de modo que
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esse conduz ao conhecimento de um novo acontecimento, antes despercebido, que ser o fundamento da prova. Desse modo, nota-se que cabe ao intelecto nortear, por meio do raciocnio, a ligao entre desconhecido e o que j sabido. fundamental ressaltar a importncia da realidade objetiva na construo da certeza no juzo criminal. Essa necessidade vista devido s variadas formas em que um delito pode ocorrer, alm das diversas conexes com objetos e sujeitos que podero ser teis soluo do caso. Nesse sentido, torna-se clara a impossibilidade de determinar todas as possibilidades da manifestao de um crime, considerando que cada caso um caso individual possuidor de suas prprias caractersticas. Dessa forma, o mais importante a se destacar, no que tange certeza e verdade criminal, consiste no fato de que no h verdades evidentes da razo, mas apenas verdades possveis, fundamentadas pelas provas, que devem servir de base para o convencimento, afastando as hipteses que interfiram na certeza, de forma a estabelecer sua legitimidade. Nota-se, portanto, que o convencimento tido como o apogeu da convico, considerando sua justificao pelo intelecto. Ele deve ocorrer baseando-se essencialmente nas provas, desvencilhando-se de tudo aquilo que lhe for estranho, inclusive as concepes pessoais do juiz. apresentada tambm na obra A lgica das provas em matria criminal, a definio da sociabilidade do convencimento (2005, p. 55), que prev que, para que a certeza moral do juiz seja legitimada, coincida com a conscincia social, de modo que a certeza da criminalidade possa ser reconhecida por qualquer homem. A partir dessa exposio das definies de verdade e certeza, insere-se a questo da priso em flagrante. O flagrante insuficiente para garantir a condenao do acusado, de modo que se tem a necessidade de percorrer todo o caminho em direo ao convencimento do juiz acerca do crime. O que de fato ocorre em relao flagrncia a possvel diferenciao do valor da prova em cada uma das espcies definidas pela doutrina. Por exemplo, na ocasio de um flagrante prprio, aquele em que h certeza visual do crime, a prova ser tomada como de excelente valor, fundamentando em sua forma a segurana da culpabilidade
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termo do Min. Adaucto Cardoso (Betanho, Moura, & de Moraes, 2004, p. 432). Da mesma forma, vista a relativa fora probante do flagrante imprprio e presumido, uma vez que no encontrada em nenhum desses a mesma certeza visual observada no flagrante prprio. Nesses casos, tem-se que o percurso verdade certeza convencimento visto no processo, dever ser feito baseando-se na conexo do sujeito ao fato por meio da imaginao; presuno. importante ressaltar que, caso haja a condenao de um ru preso em flagrante, com base no Art. 302, inciso III ou IV CPP, possvel considerar que houve a positivao do uso da imaginao por meio da sentena, uma vez que se toma como impossvel o conhecimento real dos fatos, de modo que a condenao fundamentada pela hiptese, fomentada pela imaginao, mais plausvel e provvel, baseando-se, evidentemente, pelos requisitos necessrios para a ocorrncia de uma sentena condenatria.
ALEXY, R. Teoria da Argumentao Jurdica. So Paulo: Landy, 2001. BETANHO, L. C., MOURA, M. T.; DE MORAES, M. Z. Cdigo de Processo Penal e sua interpretao jurisprudencial, volume 3. So Paulo: Revista dos Tribunais 2004. BITTAR, E. C.; DE ALMEIDA, G. A. Curso de Filosofia do Direito. So Paulo: Atlas S.A 2002. CASTELO BRANCO, T. O. Da priso em flagrante: doutrina, jurisprudncia, legislao, postulao em casos concretos. So Paulo: Saraiva,1980.
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CDIGO DE PROCESSO PENAL. In: Vade Mecum Saraiva. So Paulo: Saraiva, 2011. DICIONRIO MICHAELIS. Editora Melhoramentos. Uol. Disponvel em http://michaelis.uol.com.br/moderno/portugues/index.php?lingua=portuguesportugues&palavra=presumir. Acesso em 2011 de Outubro de 12, 2009. MALATESTA, N. F. A lgica das provas em matria criminal. Campinas: Bookseller, 2005. NOZICK, R. The nature of rationality. Princeton: Princeton University Press, 1993. RICOEUR, P. Percurso do reconhecimento. So Paulo: Edies Loyola, 2006. TOURINHO FILHO, F. D. Processo Penal, 3 volume. So Paulo: Saraiva, 2007.
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SCRATES E A OBEDINCIA LEI NO DILOGO CRTON
Lucas Macedo Salgado Gomes de Carvalho
Palavras-chave: Plato; Scrates; Lei; Justia.
Assim como vrios foram os estudiosos que tentaram interpretar o dilogo Crton de Plato, numerosas foram as concluses a que eles chegaram. Scrates foi visto desde sofista, passando por precursor de uma espcie de contrato social e apologista do direito positivo, at um mero escravo da lei. Neste trabalho no se buscar concluir a herclea tarefa de se chegar ao verdadeiro significado do dilogo. O objetivo to somente analisar os argumentos apresentados por Scrates e verificar a utilidade destes para a Filosofia do Direito, especialmente no tocante legitimidade e obedincia lei. Para a realizao do trabalho a metodologia utilizada ser somente o estudo do dilogo Crton e de textos que tratem desta obra. No sero examinados outros textos de Plato, to pouco de outros autores como Xenofonte. O dilogo se d entre Scrates e seu amigo Crton, e se inicia com os empenhos deste para que o mestre de Plato fuja da priso. Crton diz que Scrates estaria agindo injustamente ao ficar na priso e aceitar a pena capital, pois
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Universidade Federal de Juiz de Fora. E-mail: lucassalgado.s@hotmail.com.
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deste modo ele facilitaria a prpria morte como querem seus inimigos. Alm disso, afirma que seria vergonhoso caso Scrates morresse, pois o povo acharia que tendo a possibilidade de pagar para salvar seu amigo da priso, Crton teria escolhido poupar seu dinheiro. Por fim, Crton ainda pondera que ele seria privado para sempre da companhia de seu amigo caso ele morresse, e que, ao aceitar a punio, Scrates iria deixar seus filhos rfos e abandonados. Aps ouvir os argumentos de Crton, Scrates afirma que ainda que o destino esteja contra ele, jamais poder abandonar os princpios bsicos que sempre professou, pois estes sempre lhe afiguraram o mesmo e sempre foram estimados de igual maneira. Assim, manter seu antigo hbito de analisar todas as razes apresentadas e somente se sujeitar nica que lhe parea mais justa. S tentar sair da priso sem a anuncia dos atenienses se tal ao for justa; sendo injusta, deve-se renunciar a tal ideia. Os argumentos desenvolvidos por Scrates podem ser divididos em duas partes: a primeira, em que Scrates debate diretamente com Crton, e a segunda, chamada de prosopopeia das leis, em que estas so personificadas e do continuidade ao dilogo. A primeira parte se inicia com Scrates afirmando que no devemos levar em considerao as opinies daqueles que so insensatos e ignorantes, pois destas s poder sobrevir o mal, a injustia e a runa. Devemos somente ouvir aquele que sabe o que justo e o injusto, e este nico juiz a verdade. O segundo argumento de Scrates o de que jamais devemos cometer injustias, ainda que sejamos vtimas delas, pois todas as injustias so em si mesmas, indignas e malficas, diga o que disser a multido, decorram delas o bem ou o mal. Na segunda parte, em que as leis conversam diretamente com Crton, essas dizem a Scrates que foram elas que permitiram seu nascimento, sustento e educao, sendo, deste modo, seu filho e servo, e devendo-lhes respeito e venerao. Como uma forma de gratido preciso obedecer, honrar e humilhar-se diante da ptria mais do que diante de um pai, e sendo mpio praticar uma
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violncia contra o ltimo, muito mais mpio pratic-la contra a ptria. Por fim, elas afirmam que as atitudes de Scrates, ao longo da vida, demonstram que as leis de Atenas sempre lhe agradaram e lhe pareceram justas. Ao permanecer na cidade pelos seus setenta anos Scrates demonstrou concordar com a maneira de a cidade administrar a justia, e, deste modo, assumiu o compromisso de cumprir as leis, no sendo justo desobedec-las, mas somente tentar persuadi-las caso estas lhe paream injustas. Aps a apresentao de todos os argumentos, Scrates conclui que deveria permanecer na priso e morrer, pois estaria cometendo um ato injusto ao fugir da cidade. A questo que ento se coloca : nos dia de hoje seria possvel um cidado da plis decidir tomar a mesma atitude de Scrates? Dois mil e quinhentos anos nos separam do dilogo de Plato. Esta distncia alterou profundamente a ideia que temos a respeito da pessoa e do Estado. No compartilhamos mais do pensamento grego no qual o indivduo visto como uma unidade que s possua um sentido dentro da plis. Assim, caso pudesse decidir, dificilmente algum abriria mo de sua vida para no cometer uma injustia contra o Estado. Mas o Crton no se refere somente a estas situaes extremas, e aqui est sua pertinncia para a Filosofia do Direito contempornea. As leis do dilogo no so comandos impostos, no se tratam de regras aplicadas por meio da coero. Tambm no so regras cumpridas simplesmente porque o cidado no tem escolha e s lhe cabe obedecer s regras vigentes. So normas com as quais cidado concorda e aceita. Leis firmadas por meio de um compromisso assumido de forma livre e renovado diariamente. verdade que independentemente do fundamento da obrigao legal ser a vontade divina, uma coao, a falta de opo ou o nimo individual, em todos os casos existir um dever de cumprir as regras, e pode at ser que em um Estado onde o nvel de coero sobre o indivduo seja altssimo, o grau observncia das leis seja maior do que onde elas sejam cumpridas devido vontade individual. Mas apenas onde existam leis que o cidado considera justas, e por isso concorde livremente em submeter-se a elas, existir de fato uma democracia. Somente assim as leis de fato tero fora,
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pois seu fundamento no ser externo, mas sim interno, a livre vontade do cidado. importante ressaltar que no est se pregando uma obedincia cega s leis, nem tampouco a sacralizao delas. O fato de ser justo cumprir as leis que livremente aceitamos no significa necessariamente que o contedo delas e das decises judiciais tambm ser justo. O dilogo nos mostra claramente que a observncia dos comandos estatais pode levar-nos a injustias, no caso, a morte de Scrates. Mas, ainda que soframos injustias, no deveramos retribui da mesma forma, pagando o mal com o mal. Se os indivduos passassem a simplesmente ignorar e descumprir as normas da plis sempre que as tomassem como injustas, todo o Estado desmoronaria. Como as prprias leis de Atenas declaram, um Estado no pode subsistir se os indivduos no obedecem as sentenas legais. O que o dilogo prope que ao se deparar com uma regra ou deciso injusta cabe ao cidado confrontar tal ordem. A postura no pode ser de fuga, omisso, e sim de aproximao, de uma dialtica que tem o intuito de construir algo melhor. Deve-se buscar, por meio da persuaso, mostrar que o Estado est agindo de modo injusto, e deste modo convenc-lo a adotar uma postura compatvel com os ditames da justia. Conclui-se que o importante no uma obedincia pacfica das ordens estatais, e sim uma postura ativa do cidado, postura esta que o ligue s leis, tanto por meio de um compromisso assumido livremente, e que renovado todos os dias, quanto por meio de um embate, que busca alcanar uma sociedade de fato justa. Este o caminho para alcanarmos um Estado vivo e diretamente coletivo que deixamos para trs h dois mil e quinhentos anos.
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KENLEN, Hans. A Iluso da Justia. So Paulo: Martins Fontes, 1998. LACERDA, Bruno Amaro. Direito Natural em Plato. Curitiba: Juru Editora, 2009. PLATO. Os Pensadores. So Paulo: Editora Nova Cultural, 2000. ROBLEDO, Antonio Gomz. La ley en el pensamiento platnico. In: Platn: Los Dilogos Tardos. Sankt Augustin: Academia Verlag, 1994. ROMILLY, Jacqueline de. La ley en la Grecia clsica. Buenos Aires: Biblos, 2004. VLASTOS, Gregory. Studies in Greek Philosophy. New Jersey: Princeton University Press, 1995.
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UMA LEI PROIBITIVA NECESSARIAMENTE RESTRINGE A LIBERDADE?
Joo Andrade Neto
Palavras-chave: Liberdade; fundamentais; Ponderao.
Licena;
Independncia;
Conflito
de
direitos
Este trabalho se insere no mbito de estudos da Teoria Geral do Direito, com repercusses para a Hermenutica Jurdica, o Direito Constitucional e a Teoria dos Direitos Fundamentais. Frequentemente, quando uma nova lei entra em vigor e probe uma conduta antes considerada lcita, o Poder Legislativo e a prpria lei so acusados de restringir indevidamente a liberdade dos cidados. Diante dessa crtica, as autoridades estatais e os setores da sociedade que apoiaram a promulgao do ato legislativo tendem a defend-lo mediante a formulao de argumentos acerca da razoabilidade, da utilidade e da necessidade da regra legal. Alegam que o prejuzo aos direitos dos cidados insignificante ou muito inferior s vantagens advindas
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Mestre em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais (UFMG); analista judicirio lotado no Tribunal Regional Eleitoral de Minas Gerais (TRE-MG); aluno do Ncleo Acadmico de Pesquisa (NAP), da Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais (PUC Minas). E-mail: andradeneto.joao@gmail.com.
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da situao social que a lei favorece; que ela benfica maioria da populao e atende aos interesses da sociedade como um todo; e que, diante da gravidade do problema social que se pretendia resolver, no havia outra opo. Nesses termos, o debate pblico se constri entre aqueles que apoiam a medida, apesar das restries liberdade que ela implica, e aqueles que a desaprovam porque ela restringe desarrazoada, intil ou desnecessariamente a liberdade de ao dos indivduos. Raramente se problematiza, porm, a premissa de que a promulgao de uma lei proibitiva limita a liberdade. Um caso recentemente ocorrido no Brasil exemplar. Em 20 de junho de 2008, foi publicada no Dirio Oficial da Unio (DOU) a Lei 11.705/2008 (BRASIL, 2008b), que alterou o Cdigo de Trnsito Brasileiro (CTB) (BRASIL, 1997). A finalidade da Lei Seca, como ficou popularmente conhecida, era, de acordo com o caput do art. 1 da Lei 11.705/2008: [...] estabelecer alcoolemia 0 (zero) e [...] impor penalidades mais severas para o condutor que dirigir sob a influncia do lcool [...] (BRASIL, 2008b). Entre as mais significativas mudanas promovidas pela nova legislao, destaca-se a nova redao dada ao caput e ao pargrafo nico do art. 276 do CTB pelo inciso III do art. 5 da Lei 11.705/2008 (BRASIL, 2008b). Os dispositivos alterados passaram a dispor que o condutor em cujo sangue for detectada qualquer concentrao de lcool estar sujeito a multa, suspenso do direito de dirigir por doze meses, reteno do veculo at a apresentao de condutor habilitado, e recolhimento do documento de habilitao (BRASIL, 1997). A lei admite que o Poder Executivo regulamente as margens de tolerncia para casos especficos (BRASIL, 1997). Isso foi feito pelo Decreto 6.488/2008, art. 1, 1, 2 e 3, segundo os quais, at que uma resoluo do Conselho Nacional de Trnsito (CONTRAN) discipline a matria, nos termos de uma proposta a ser formulada pelo Ministro de Estado da Sade, a margem de tolerncia ser: de um dcimo de miligrama de lcool por litro de ar expelido dos pulmes, se a aferio for feita por aparelho de ar alveolar pulmonar (etilmetro); e de dois decigramas de lcool por litro de sangue nas demais situaes. (BRASIL, 2008a).
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Essa e outras mudanas promovidas pela Lei Seca provocaram a reao da Associao Brasileira de Restaurantes e Empresas de Entretenimento (Abrasel). A entidade ajuizou a Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) 4.103 (BRASIL, 2011), na qual alega faltarem razoabilidade e proporcionalidade ao inciso III do art. 5 da Lei 11.705/2008 (BRASIL, 2008b), o qual alterou o caput e o pargrafo nico do art. 276 do CTB (BRASIL, 1997). A impetrante defende que a redao original do CTB [...] j era bastante drstica [...] e, Agora, desceram o limite a zero [...], de modo que [...] um nico copo de chope ou vinho pode ultrapassar esse limite [...] (BRASIL, 2011). A Abrasel afirma ser um erro punir qualquer dosagem de lcool no sangue, sem exigir que essa concentrao seja capaz de [...] influenciar, afetar, comprometer a lucidez, ou algo parecido [...]. Argumenta que [...] os acidentes de trnsito provocados pela influncia do lcool ocorrem somente a partir da concentrao de 8 decigramas por litro de sangue [...] (BRASIL, 2011). Entende que a Lei Seca como um todo prejudica o direito de lazer da maioria dos indivduos, que bebem [...] como parte da atividade social [...], e nociva aos agentes econmicos envolvidos com restaurantes e entretenimento, [...] setor econmico que ocupa mais de 10 milhes de brasileiros [...] (BRASIL, 2011). No se desconhece que pendem contra outros dispositivos da Lei Seca alegaes da inconstitucionalidade. Tais acusaes se resumem basicamente violao dos princpios constitucionais da presuno de inocncia e da no incriminao. No entanto, aqui, a anlise se concentrar apenas nos principais argumentos invocados contra o inciso III do art. 5 da Lei 11.705/2008 (BRASIL, 2008b). Eles constituem, como demonstra a petio inicial da ADI 4.103, argumentos sobre a razoabilidade, a utilidade e a necessidade da nova regra, que atenta, segundo afirma a impetrante, contra a liberdade individual do cidado (BRASIL, 2011). Partindo dessa situao-problema, pretende-se demonstrar que as discusses acerca da constitucionalidade de um ato legislativo, como a Lei Seca
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(BRASIL, 2008b), tendem a mascarar a verdadeira premissa em que se baseia grande parte da opinio pblica, especializada ou no: a suposio de que toda lei proibitiva restringe o direito dos indivduos liberdade de ao. Os argumentos sobre a razoabilidade, a utilidade e a necessidade da lei pressupem essa ideia de violao liberdade, mas defendem ou atacam tal violao conforme os prejuzos trazidos a alguns cidados pela nova determinao legal sejam compensados ou no pelos benefcios advindos para a coletividade. Em geral, ignora-se que a promulgao de uma lei pelo Poder Legislativo, por si s, no restringe a liberdade das pessoas, uma vez que no existe um direito de liberdade a priori. Para tanto, adota-se como marco terico da investigao a afirmao de Dworkin (2007, p. 411) de que absurdo supor a existncia de [...] qualquer direito geral liberdade [...] do modo como ela [...] tem sido tradicionalmente concebida por seus defensores [...]: como a ausncia de restries impostas [...] ao que um homem poderia fazer, caso desejasse [...]. O autor prope duas concepes para o termo liberdade: a licena, que diz respeito ao [...] grau em que uma pessoa est livre das restries sociais ou jurdicas para fazer o que tenha vontade [...]; e a independncia, que se refere ao [...] status de uma pessoa como independente e igual e no como subserviente. (DWORKIN, 2007, p. 404). Uma vez que Toda lei prescritiva diminui uma liberdade como licena, antes disponvel para os cidados [...] (DWORKIN, 2007, p. 405), admitir que o sistema jurdico garante essa liberdade a priori leva ao paradoxo de que nenhuma liberdade garantida, pois a prpria existncia do Direito, e dos direitos e deveres individuais que o compem, nega a possibilidade de os indivduos agirem com licenciosidade. A liberdade juridicamente reconhecida , portanto, aquela entendida como o direito de independncia (ou no submisso). Nesse sentido, nem todas as leis proibitivas ameaam a liberdade individual. Ao contrrio, grande parte delas necessria para proteg-la. S violam a liberdade aqueles atos legislativos que desrespeitam o direito dos indivduos de serem tratados com igual considerao, o que ocorre em [...] situaes nas quais os homens fossem [so] impedidos de fazer alguma coisa que [...] devem [poder] fazer (DWORKIN, 2007, p. 412), ou seja, nos casos de restries [...] a atos particulares considerados
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especialmente importantes [...] (DWORKIN, 2007, p. 277), como as liberdades fundamentais. Decorrem dessa concepo de liberdade, que tem razes em Montesquieu (1979) e Constant (1985), concluses substancialmente diferentes daquelas que se podem obter a partir da conhecida distino de Isaiah Berlin (2002) entre a liberdade negativa (o agir sem sofrer limitaes de terceiros) e a positiva (o governar a si mesmo). Dworkin (2007) concilia a liberdade com as restries impostas pela lei. Ele permite entender que toda prescrio coletiva constrange a vontade dos indivduos sobre os quais incide, sem que por isso eles se tornem necessariamente menos livres. Considerando essa doutrina e a situao-problema anteriormente identificada, a hiptese deste trabalho que as restries impostas por uma lei ao suposto direito de os indivduos agirem de modo licencioso no so contrrias ao Direito, j que a liberdade como licena no juridicamente tutelada. As restries, no entanto, podem constituir ameaas liberdade entendida como independncia e nesse caso so antijurdicas , mas apenas quando a prescrio legal ofende liberdades especficas dos cidados, constitucionalmente asseguradas. S nessas hipteses de ofensa real a direitos, h que se cogitar da razoabilidade, da utilidade e da necessidade de uma lei, pois os juristas que admitem esses mecanismos de ponderao e nem todos os admitem condicionam a possibilidade de sopesamento, por bvio, existncia de dois princpios ou direitos opostos a sopesar (BARROSO, 2008). Se no h uma liberdade ameaada, no pode haver ameaa a ser ponderada. No caso da Lei Seca, portanto, no tm razo aqueles que alegam que a baixa concentrao de alcoolemia exigida dos condutores pelo inciso III do art. 5 da Lei 11.705/2008 (BRASIL, 2008b) e pelo Decreto 6.488/2008 (BRASIL, 2008a) desarrazoada, intil e desnecessria. Os argumentos nesse sentido erram, na medida em que pressupem a existncia de um conflito entre as novas proibies legais e o direito de liberdade como licena direito que, na verdade, no existe.
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Nem h que se falar em ameaa liberdade como independncia em funo de uma suposta limitao imposta pelo inciso III do art. 5 da Lei 11.705/2008 (BRASIL, 2008b) a direitos fundamentais, como a liberdade de ir e vir. Ningum possui o direito de dirigir depois de consumir bebidas alcolicas, e o Estado est autorizado a exigir dos condutores habilitados o cumprimento de certas condies para manter a habilitao. Ressalte-se, por fim, decorrer dessa mesma autorizao que o Poder Pblico no s pode como deve coibir os conhecidos e elevados ndices brasileiros de acidentes de trnsito causados por motoristas alcoolizados uma vez que esses acidentes, sim, ameaam liberdades fundamentais ou causam danos a direitos constitucionalmente assegurados, como a vida, a incolumidade fsica e a propriedade dos demais cidados.
ANDRADE NETO, Joo. Liberdade e segurana: um conflito entre direitos fundamentais? Anais: artigos completos/I Congresso da Associao Mineira de PsGraduandos em Direito. Belo Horizonte: Pergamum, 2010. BARROSO, Lus Roberto. A nova interpretao constitucional: ponderao, direitos fundamentais e relaes privadas. 3. ed. rev. Rio de Janeiro: Renovar, 2008. BERLIN, Isaiah. Dois conceitos de liberdade. In: Estudos sobre a humanidade: uma antologia de ensaios. 2. ed. So Paulo: Companhia das Letras, 2002. BRASIL. Cdigo de Trnsito Brasileiro. Lei 9.503, de 23 de setembro de 1997. Braslia, DF, Dirio Oficial da Unio, 24 set. 1997, p. 21201.
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UM OLHAR SOBRE A CRISE NO ENSINO JURDICO: HERCLITO DE FESO E A INDISSOCIABILIDADE DO ENSINO, PESQUISA E EXTENSO NOS CURSOS JURDICOS
Sandrelise Gonalves Chaves
Palavras-chave: Herclito de feso; ensino/pesquisa/extenso; Cursos jurdicos.
Indissociabilidade
do
Durante uma recente apresentao dos seminrios na disciplina Hegel, 23 Nietzsche e Heidegger Leituras Pr-socrticas , em que foi apresentado o texto de Herclito de feso constante da obra Os Pr-socrticos de Jos Cavalcante de Souza (1978), surgiu a ideia de relacionar os pensamentos do filsofo originrio com a questo atual da educao jurdica no pas.
Graduada em Direito pela FEAD. Especializada em Consultoria Jurdica Empresarial pelo PRAETORIUM. Mestranda em Direito e Justia no Programa de Ps-Graduao em Direito da Faculdade de Direito da UFMG. Linha de Pesquisa: Direito, Razo e Histria. Projeto de Pesquisa: Hermenutica como Instrumento de Realizao da Justia, sob orientao do Professor Doutor Andityas Soares de Moura Costa Matos. Advogada. E-mail: sandrelise@hotmail.com. 2 Seminrio apresentado no dia 26/10/2011. 3 Disciplina ministrada pelo professor Doutor Andityas Soares de Moura Costa Matos.
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Este resumo pretende apresentar o incio da pesquisa com vistas a um artigo, e at parte da Dissertao de Mestrado, que tem como tema principal a crise na educao jurdica brasileira. A anlise pretendida neste resumo, entretanto, voltada, especificamente, para a dissociao entre ensino, pesquisa e extenso funes bsicas e essenciais vivncia universitria numa perspectiva hermenutica, valendo-se dos fragmentos de Herclito de feso, comentados por Hegel. Nesse momento importante esclarecer que h tambm comentrios sobre Herclito advindos de outros autores, como Nietzsche e Heidegger, contudo, para este resumo, dada a limitao a ele inerente, a anlise ficar adstrita aos comentrios de Hegel. O maior desafio nessa pesquisa saber como articular, por meio do pensamento heraclitiano, os trs vieses da educao (ensino/pesquisa/extenso), 4 que, na prtica, encontram-se desvinculados, como ressalta Hupffer ao dizer que sua operacionalizao converte-se no maior desafio do ensino no sculo XXI, exigindo esforo para ultrapassar as fronteiras da sala de aula e, assim, construir um currculo vivenciado.. Sobre a crise no ensino jurdico, Matos (2010), ao fazer uma leitura da obra de Rodrigues (2005), ressalta que no se trata de uma crise, mas vrias crises jurdicas sendo as principais para esse estudo, as crises crise didtico-pedaggica na qual se estabelece a diferena entre o acmulo de conhecimento e o real aprendizado e a crise curricular j que as instituies de ensino buscam cumprir apenas o mnimo necessrio para o funcionamento. Nessas duas crises, revela-se a ausncia da pesquisa e da extenso e, tambm, da interdisciplinaridade que possibilitaria aos estudantes uma viso mais abrangente do Direito. E, tendo em vista o dilogo proposto como tema, cabe saber como as ideias de Herclito de feso podem contribuir para o problema da ausncia de articulao entre ensino, pesquisa e extenso nos cursos jurdicos.
HUPPFER, 2006, p. 290.
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Pretende-se demonstrar como filsofo Herclito de feso pode contribuir para a melhoria da educao jurdica no Brasil, resgatando a necessidade de se articular as funes bsicas do ensino superior, fazendo com que os bacharis em Direito se conscientizem acerca da funo social do curso jurdico. Para tanto, necessrio: a) investigar os problemas relacionados a massificao do ensino jurdico, principalmente a dissociao do ensino/pesquisa/extenso; b) buscar os fragmentos de Herclito com vistas ao enfrentamento do tema; c) propor uma correlao dos temas, do ponto de vista hermenutico; e d) contribuir, por meio do estudo, para uma viso inovadora e (re)estruturadora do ensino jurdico no pas. Para a elaborao de trabalhos cientficos na grande rea da Filosofia do Direito, mais especificamente na Hermenutica Jurdica, apropriado o uso de mtodos analtico-descritivo para uma abordagem terico-reflexiva sobre a educao no pas , jurdico-dialtico valorizando a interpretao e jurdicoterico para acentuar os aspectos conceituais, ideolgicos e doutrinrios do campo que se pretende investigar. Sendo assim, revelar-se-o os sentidos conceituais, ideolgicos e doutrinrios das contribuies feitas por Herclito e os autores que se propuseram a estudar o dito filsofo. So, pois, justamente essas vertentes que orientam a criao de um sistema terico-metodolgico que permita olhar/analisar o objeto (crises do ensino jurdico), propondo-lhe, no entanto, solues possveis. E, para ordenar as informaes, o raciocnio, que aqui ser o indutivodedutivo, uma vez que ambos se complementam e, se vistos isoladamente, podem prejudicar no desenvolvimento do tema.
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Herclito de feso considerado um dos pensadores pr-socrticos de maior relevncia, por tratar com vigor o problema da unidade permanente do ser 5 diante da pluralidade e mutabilidade das coisas particulares e transitrias. Em sntese, depreendem-se dos fragmentos do filsofo originrio as seguintes afirmaes: a) existncia de uma unidade fundamental em todas as coisas; b) que todas as coisas esto em movimento. Obviamente, h outras afirmativas que podem ser retiradas dos fragmentos, mas essas duas importam, por hora, ao presente estudo. Hegel , ao comentar os fragmentos, ressalta que Herclito foi o primeiro a trazer para o pensamento filosfico a metafsica especulativa, com vistas a conhecer toda a realidade. Dessa viso faz-se necessrio pensar que o conhecimento da realidade como um todo no possvel atravs do conhecimento fragmentado. Nesse 7 mesmo sentido, Matos comenta a perspectiva humana de tudo dividir sendo que o grande desafio que nos impe quando tentamos entender a origem de tudo reside em uma limitao demasiado humana: nossa viso bipolar da realidade, sem a qual no conseguimos organizar minimamente a vida. Para Herclito de acordo com a citao do Sexto Emprico A parte algo diferente do todo; mas tambm o mesmo que o todo ; a substncia o todo e a parte. Nesse ponto, cabe o questionamento motivador da pesquisa: como o pensamento heraclitiano de processo/movimento, pode contribuir para a articulao do ensino, da pesquisa e da extenso nos cursos jurdicos?
8 6
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SOUZA, 1978, p.73. SOUZA, 1978, p. 92. 7 MATOS, 2011, p. 100. 8 SOUZA, 1978, p. 94.
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O movimento como princpio da natureza segundo o qual Tudo flui 9 (panta rei), nada persiste, nem permanece o mesmo . Fazendo uma ligao ao conhecimento que deveria ser produzido nos cursos de graduao em Direito, esse tambm est (deveria estar) em constante movimento. Contudo, com o aumento descompassado de cursos jurdicos no Brasil com vistas ao quantitativo (quantidade de alunos, arrecadao de valores pelas instituies de ensino superior privadas etc.), a qualidade da educao jurdica vem sofrendo com a (re)produo de conhecimento sem qualquer contedo reflexivo 11 ou crtico, contrapondo-se a qualidade que era almejada por Herclito.
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Tais habilidades (capacidade de reflexo e crtica) podem e devem ser trabalhadas mediante a articulao daquilo que se aprende em sala (ensino), com o aprimoramento atravs da pesquisa e com a exteriorizao que se d atravs da extenso. Nesse movimento, possvel a apreenso da realidade pelos alunos dos cursos de graduao em Direito, permitindo-os o aprendizado capaz de torn-los aptos a efetivamente produzir conhecimentos que vise melhoria dos espaos nos quais eles se inserem. Entretanto, no ocorre pela maioria esmagadora dos 13 cursos de Graduao em Direito que se dedicam apenas ao ensino (o que tambm questionvel). Esse deveria ser o objetivo de todo e qualquer curso de graduao: aprimoramento de conhecimento para a melhoria da vida. E, sobretudo, deve ser o objetivo das graduaes em Direito, pois o Direito oferece a seus cultores uma formao humanstica rigorosa, disponibilizando-lhes conhecimentos bsicos sobre
SOUZA, 1978, p. 92. Do site da OAB colhe-se a informao atualizada de que existem hoje nada menos que 1.174 cursos de direito em todos os estados um aumento de 612% em relao aos 165 credenciados em 1991 (OAB, 2011). 11 Um para mim vale mil, se for o melhor (DK 22 A 49) 12 Herclito afirma que o universo gerado no segundo o tempo, mas segundo a reflexo (DK 22 A 5) 13 MATOS, 2007, p.119
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240
o mundo em que vivemos e dali advm (ou deveria advir) os egressos capazes de lutar pela Justia fim maior do Direito. A articulao do trip (ensino/pesquisa/extenso) se d a partir do momento que o ensino em sala de aula, gera as dvidas que motivam a pesquisa, pesquisa essa que ser experimentada muitas vezes atravs da extenso que novamente gerar conhecimentos para troca de experincias em sala de aula, tornando-se um ciclo. nessa contraposio que se d o conhecimento da realidade. E aqui, retomando o pensamento de Herclito que proporcionou essa 15 reflexo, os homens se tornam descompassados (axnetoi) em relao a verdade quando se atm as coisas de forma particular. Ou seja: o conhecimento da realidade se d com a compreenso da oposio dos contrrios e das partes como um todo. Assim entendeu Hegel quando afirma que os homens acham em geral que quando devem pensar algo, isto teria que ser alguma coisa singular; isto a 16 iluso . luz de tais consideraes, pode-se pensar que a dissociao do ensino, da pesquisa e da extenso no permite ao indivduo o conhecimento da realidade. De outro ngulo, se articulados, colocados em contraposio, permitem a verdadeira educao jurdica, pois isso levaria ao Lgos, visto aqui como essa coisa que e no , mas se torna, movendo-se da passagem do Ser para o no-Ser, 17 perceptvel apenas no fluir . H cerca de quinhentos anos antes de Cristo, o filsofo tido como Obscuro apresentou suas reflexes sobre o mundo. Seus fragmentos, atravessando os longos mais de dois mil e quinhentos anos, lido e relido por outros
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MATOS, 2007, p. 39. Destes logos sendo sempre os homens se tornam descompassados quer antes de ouvir que to logo tenham ouvido; (...) (DK 22 B 1). 16 SOUZA, 1978, p. 102. 17 MATOS, 2011, p.96.
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autores, ainda permite o repensar sobre a contemporaneidade, sendo um 18 passado-sempre-presente . As lies de Herclito sobre o mundo como um constante processo de transformao, prope um pensar sobre a fragmentao o conhecimento que temos hoje nos cursos jurdicos. Dessa forma, o que se pode concluir a partir das contribuies do filsofo 19 20 originrio que somente o na luta dos contrrios , nasce a harmonia , ou seja: na articulao das funes bsicas da universidade, se d a verdadeira educao jurdica. Sendo assim, sem qualquer pretenso conclusiva, j que esse apenas o comeo de uma pesquisa (de um pensamento), vale reafirmar, nas palavras de Hegel, esse citando Scrates, que aquilo que nos foi transmitido de Herclito valeu 21 sua conservao e nos convida reflexo.
HUPFFER, Haide Maria. Educao jurdica e hermenutica filosfica. Tese doutorado Universidade do Vale do Rio dos Sinos, Programa de Ps-Graduao em Direito, Orientao Prof. Dr. Lenio Luiz Streck, Cincias Jurdicas, 2006, 381p. MATOS, Andityas Soares de Moura Costa. Direito: perguntas e respostas: questes tericas, acadmicas e tico-profissionais. Belo Horizonte: Del Rey, 2007.
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MATOS, 2011, p. 96. O combate de todas as coisas pai, de todas rei (...) (DK 22 B 53) 20 (...) o contrrio convergente e dos divergentes nasce a mais bela harmonia, e tudo segundo a discrdia (DK 22 B 8) 21 SOUZA, 1978, p.102
242
MATOS, Andityas Soares de Moura Costa. mesmo o ser e o pensar: notas sobre realidade e linguagem no pensamento grego originrio. Revista tica e Filosofia Poltica, n 14, volume 2, Outubro de 2011, p. 87-102. MATOS, Andityas Soares de Moura Costa. Massificao e crise no ensino jurdico. In: GUSTIN, Miracy Barbosa de Sousa; LIMA, Paula Gabriela Mendes (Coord.) Pedagogia da Emancipao: desafios e perspectivas para o ensino das cincias sociais aplicadas no sculo XXI. Belo Horizonte, Frum, 2010, 263p, p. 83-110. OAB. Ordem dos Advogados do Brasil OAB. Disponvel <http://www.oab.org.br/noticia.asp?id=22173> Acesso em 31 de julho 2011. em
SOUZA, Jos Cavalcante de (org.) Os pr-socrticos: fragmentos, doxografia e comentrios. 2. ed. So Paulo: Abril Cultural, 1978.
243
NDICE REMISSIVO
Alteridade, 84 Amizade, 84 Anaxgoras, 146, 147, 148, 149 Animais, 29, 33 Aplicao judicial eficiente, 161 Aproximaes sucessivas, 145 Argumentao jurdica, 114 Arte, 205, 206, 207 Atienza, 47, 48, 49, 50, 51, 52, 62, 109, 118 Atienza, Manuel, 47 Autonomia, 128 Autopoiese, 133 Biopoltica, 72, 152 Cincia do Direito, 198, 199, 200, 201, 202, 203, 204 Cincias da mente, 42
Cincias sociais aplicadas, 42 Cinismo, 72, 73, 78 Clusulas Gerais, 161 Coerncia, 114 Comportamento tico, 42 Comportamento normativo, 42 Conciliao, 10 Conflito, 84 Conflito de direitos fundamentais, 231 Constitucionalismo, 121, 150, 173 Constitucionalismo discursivo, 145 Constituio, 22, 34, 35, 36, 37, 38, 39, 41, 55, 56, 62, 64, 114, 122, 173, 174 Contraditrio, 90 Crise democrtica, 17 244
Crtica, 22, 28, 72, 173, 174 Cursos jurdicos, 238 Custo-benefcio, 161 Deciso judicial, 219 Democracia, 17, 22, 23, 24, 28, 84 Democracia deliberativa, 23 Democracia representativa, 17 Desobedincia Civil, 121 Dignidade, 128 Direito e democracia, 17 Direito e Democracia, 28, 34, 40, 173 Direito Novo, 152 Direito Objetivo, 198 Direito Romano, 175, 180, 181 Direitos do homem, 72 Direitos Fundamentais, 35, 121, 231 245
Educao, 90, 138, 143, 244 Escravido, 90, 101 Essencialismo, 79 Estado de Exceo, 152 Evoluo do Estado, 121 Ferraz Jnior, Trcio Sampaio, 62, 183, 184, 185, 186, 187, 188 Filosofia da Histria do Direito, 175 Filosofia do Direito, 33, 46, 55, 65, 66, 72, 84, 90, 121, 126, 145, 160, 173, 175, 183, 190, 203, 224, 226, 228, 240 Filosofia do Estado, 190 Formao do pensamento jurdico ocidental, 175 Governabilidade, 23 Governana social, 23, 28 Herclito, 92, 98, 99, 238, 239, 240, 241, 242, 243, 244
Hermenutica, 54, 55, 59, 90, 231, 238, 240 Hermenutica Filosfica, 54, 55 Hermenutica jurdica, 183 Histria Efeitual, 34, 38, 39 Idade Mdia, 175, 177, 180, 181, 182 Identidade, 34 Igualdade, 15, 40, 128, 129 Imaginao, 219 Impiedade, 145 Independncia, 126, 231 Indissociabilidade do ensino/pesquisa/extenso, 238 Integridade, 114 Jurisdio Constitucional, 54 Justia, 12, 23, 55, 121, 133, 160, 198, 226, 230, 237, 238, 243 Kant, Immanuel, 43, 74, 131, 138, 139, 140, 141, 142, 143, 144, 222
Kelsen, Hans, 61, 62, 133, 134, 136, 137, 173, 183, 184, 185, 186, 187, 188, 209 Legitimidade, 10, 17 Lei, 20, 22, 55, 56, 57, 64, 145, 193, 226, 232, 233, 235, 236, 237 Lei da inrcia, 145 Liberdade, 15, 138, 231, 236 Licena, 231 Linguagem, 113, 183 Lgica, 90 Metodologia Jurdica Pluralista, 152 Miguel Reale, 65, 66, 70, 71 Moldura kelseniana, 60 Momentos do Direito, 60 Moral, 28, 79, 138, 143, 144, 150 Moralidade, 212 Natureza humana, 42 246
Nomos, 190, 191, 192, 193, 194, 195 Norma jurdica, 183 Nova Retrica, 47, 48 Ordem Concreta, 190 patriotismo constitucional, 35, 36 Perelman, 47, 48, 49, 50, 51, 52, 53 Perelman, Cham, 47 Physis, 190, 191, 192, 194, 195 Plato, 94, 95, 129, 193, 202, 226, 228, 230 Poder, 15, 22, 38, 54, 56, 57, 122, 212, 231, 232, 234, 236 Poltica, 54, 84, 98, 168, 173, 190, 191, 195, 237, 245 Ponderao, 231 Ps-guerra, 205 Preciso, 161 247
Presuno, 219 princpios, 25, 27, 29, 44, 77, 95, 116, 117, 118, 119, 128, 138, 140, 141, 154, 222, 227, 233, 235 Priso em flagrante, 219 Processo, 10, 221, 222, 224, 225 Quadratura do crculo, 145 Racionalidade, 205 Razo, 79, 238 Reconhecimento, 10, 34 Regras, 161, 163 Relativismo, 133 Representatividade, 23 Schmitt, Carl, 84, 190 sencincia, 30, 31 Sentenas Aditivas, 54 Shakespeare, William, 212, 213, 214, 215, 217, 218
Singularidade universal, 152 Sntese dos opostos, 90 Scrates, 43, 93, 94, 95, 96, 193, 226, 227, 228, 229, 244 Sorteio, 17 Standards, 161, 164, 167 Sujeito Constitucional, 34 Suprassuno, 60 Teoria da argumentao, 60 Teoria da Argumentao, 47, 133, 224
Teoria da Justia, 212 Teoria do Direito, 34, 90, 138, 168 Teoria Tridimensional do Direito, 65, 66, 68, 71 Teubner, Gnther, 133, 134, 135, 136, 137 Tragdia, 212 Utilitarismo, 29 Vagueza, 161 Verdade, 40, 59, 198
248
NDICE DE AUTORES
Alessandra Margotti dos Santos Pereira ............................................ 17 Alexandre Arajo Costa ...................................................................... 54 Ana Clara Matias Brasileiro .............................................................. 219 Andityas Soares de Moura Costa Matos .................................. 121, 238 Andr Almeida Villani ....................................................................... 183 Ariane Shermam Morais Vieira .......................................................... 10 Arnaldo Afonso Barbosa................................................................... 198 Brahwlio Soares de Moura Ribeiro Mendes ..................................... 133 Bruno Meneses Lorenzetto ................................................................ 84 Clara Souza Garcia Saar .................................................................... 219 Cludia Rosane Roesler .................................................................... 114 Cristiano Soares Barroso Maia ........................................................... 54 Daniel Carvalho Ferreira ................................................................... 168 Eder Fernandes Santana............................................................. 72, 152 Eduarda Cellis da Silva Campos .......................................................... 29 249
Flvia Siqueira Costa Pereira .............................................................. 34 Flavianne Fernanda Bitencourt Nbrega.......................................... 161 Freitrich Augusto Ribeiro Heidenreich ......................................... 17, 23 Gabriel Lago de Sousa Barroso ......................................................... 190 Igor Alves Noberto Soares .................................................................. 65 Joo Andrade Neto ........................................................................... 231 Joyce Karine de S Souza .................................................................. 121 Katya Kozicki ....................................................................................... 84 Lara Marina Ferreira ......................................................................... 168 Letcia Alonso do Esprito Santo ....................................................... 128 Loisima B. B. M. Schiess ................................................................... 145 Lossian B. B. Miranda ....................................................................... 145 Lucas Macedo Salgado Gomes de Carvalho ..................................... 226 Luiz Augusto Lima de vila ................................................................. 90 Marcelo Campos Galuppo .............................................. 17, 23, 34, 219 Marcelo Corra Giacomini.................................................................. 79 Marco Antnio Sousa Alves ................................................................ 47 Maria Fernanda Salcedo Repols ..................................................... 168 250
Pmela de Rezende Crtes................................................................. 42 Philippe Oliveira de Almeida ............................................................ 175 Ricardo Antonio Rezende de Jesus ................................................... 114 Rodrigo A. Suzuki D. Cintra ............................................................... 212 Rosana Ribeiro Felisberto ................................................................... 10 Sandrelise Gonalves Chaves ........................................................... 238 Thiago lvares Feital......................................................................... 205 Victor Freitas Lopes Nunes ................................................................. 60 Victor Hugo Criscuolo Boson ............................................................ 205 Vincius Silva Bonfim .......................................................................... 34 Vtor Amaral Medrado........................................................................ 34 Vtor Amaral Medrado ..................................................................... 138
251

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ANAIS DA V JORNADA BRASILEIRA DE FILOSOFIA DO DIREITO Resumos expandidos

Belo Horizonte, 24 a 26 de novembro de 2011.

Anais da V Jornada Brasileira de Filosofia do Direito

ASSOCIAO BRASILEIRA DE FILOSOFIA DO DIREITO E SOCIOLOGIA DO DIREITO

ANAIS DA V JORNADA BRASILEIRA DE FILOSOFIA DO DIREITO Resumos Expandidos

ORGANIZADORES: Marcelo Campos Galuppo e Vitor Medrado Amaral.

Belo Horizonte, 24 a 26 de novembro de 2011.

Editorao: Associao Brasileira de Filosofia do Direito e Sociologia do DIireito

Anais da V Jornada Brasileira de Filosofia do Direito

Belo Horizonte, 24 a 26 de novembro de 2011.

Marcelo Campos Galuppo Presidente da ABRAFI

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(AUTO)RECONHECIMENTO DAS PARTES COMO FORMADORAS DE UMA DECISO NO PROCESSO

Ariane Shermam Morais Vieira Rosana Ribeiro Felisberto

Palavras-chave: Reconhecimento; Processo; Legitimidade; Conciliao.

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Anais da V Jornada Brasileira de Filosofia do Direito

A CRISE DE LEGITIMIDADE NA DEMOCRACIA REPRESENTATIVA E OS SORTEIOS

Palavras-chave: Sorteio; Democracia Legitimidade; Direito e democracia.

Belo Horizonte, 24 a 26 de novembro de 2011.

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Anais da V Jornada Brasileira de Filosofia do Direito

A DEMOCRACIA DELIBERATIVA E A GOVERNANA SOCIAL1

Freitrich Augusto Ribeiro Heidenreich

Palavras-chave: Democracia deliberativa; Governana social; Governabilidade; Representatividade.

Belo Horizonte, 24 a 26 de novembro de 2011.

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A FUNDAMENTAO UTILITARISTA DOS DIREITOS DOS ANIMAIS

Eduarda Cellis da Silva Campos

Palavras-chave: Animais. Direito. Utilitarismo.

Graduanda da Universidade Federal de Juiz de Fora. eduardacellis@ig.com.br

Belo Horizonte, 24 a 26 de novembro de 2011.

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Anais da V Jornada Brasileira de Filosofia do Direito

Belo Horizonte, 24 a 26 de novembro de 2011.

A IDENTIDADE DO SUJEITO CONSTITUCIONAL NA (RE)INTERPRETAO DA CONSTITUIO

Anais da V Jornada Brasileira de Filosofia do Direito

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Pmela de Rezende Crtes

Cincias do Estado UFMG. E-mail: pamela.recortes@gmail.com.

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