Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof.

Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO Parte 1 El Contrato1 Derechos reales y derechos personales. Una definicin de Derecho lo entiende como el conjunto de reglas obligatorias que rigen a los hombres que viven en sociedad. Cuando esas reglas son consideradas en s mismas, el Derecho se enfoca en su aspecto objetivo. Por otro lado, estas reglas de derecho objetivo crean a favor de determinadas personas, la correspondiente facultad o prerrogativa en cuya virtud pueden exigir alguna cosa con relacin a otras personas, lo que se conoce como un derecho subjetivo. Siguiendo a PESCIO, un derecho subjetivo es una facultad que la ley reconoce a una persona y que le permite realizar actos determinados.2 Los derechos subjetivos pueden clasificarse segn las relaciones que afectan: derechos polticos son los concedidos a las personas en sus relaciones con el Estado, como el derecho a voto y las obligaciones pblicas; y derechos civiles son los que la ley concede a las personas en sus relaciones con otras personas. Estos derechos civiles, segn VODANOVIC, a su vez se pueden clasificar en derechos patrimoniales y extrapatrimoniales: Los derechos extrapatrimoniales son aquellos que no contienen una inmediata utilidad econmica, por lo que no son apreciables en dinero. Comprenden los derechos de familia que tienen por objeto intereses no patrimoniales, como el derecho de ambos cnyuges a la fidelidad3, como asimismo los derechos de la personalidad, como el derecho a la vida, al nombre, al honor, a la reserva de la vida privada. Los derechos extrapatrimoniales con intransmisibles, porque son inherentes a la persona del sujeto. Los derechos patrimoniales son los que tienen por contenido una utilidad econmica, esto es, los que pueden valuarse en dinero. Tienen por objeto una cosa del mundo exterior o un acto de un tercero, apreciables en dinero, con significacin econmica inmediata. Por lo general, son transmisibles.

Principales Fuentes revisadas: ABELIUK : Las Obligaciones, Jurdica de Chile. BARCIA : Lecciones de Derecho Civil Chileno, Tomo I, Del Acto Jurdico, Jurdica de Chile. CLARO SOLAR : Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, Jurdica de Chile. DOMINGUEZ : Teora General del Negocio Jurdico, Ramn Domnguez guila, Jurdica de Chile. LOPEZ : Los Contratos, Parte General, Jorge Lpez Santa Mara, Jurdica de Chile, 4 Edicin. PESCIO : Manual de Derecho Civil, Victorio Pescio Vargas, Tomo II, Jurdica de Chile, 1978. VIAL : Teora General del Acto Jurdico, Jurdica de Chile, 5 Edicin. VODANOVIC : Manual de Derecho Civil, Antonio Vodanovic H., Tomo I, Lexisnexis, 4 edicin. 2 VODANOVIC por su parte lo define como el seoro o poder de obrar otorgado o reconocido por el derecho objetivo a la voluntad de la persona para la satisfaccin de los propios intereses jurdicamente protegidos. 3 Hay derechos de familia de carcter econmico, como el derecho de alimentos que los hijos tienen respecto de sus padres y el que stos tiene respecto de aqullos.

Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO CCivil 576 se refiere a los derechos patrimoniales como las cosas incorporales, a las que clasifica en: * derechos reales, que son los que se tienen sobre una cosa sin respecto a determinada persona, CCivil 577, como el dominio, prenda, hipoteca y otros. En ellos, se atribuye a su titular un seoro o poder inmediato sobre la cosa que es su objeto. Este seoro es ms amplio o menos amplio, segn la especie del derecho real de que se trate. * derechos personales o crditos, que son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas, CCivil 578, como el del prestamista contra su deudor por el dinero prestado, el del comprador para que el vendedor le entregue la cosa vendida. Nace de una relacin inmediata entre dos personas, en virtud de la cual una (deudor) est en la necesidad de cumplir una determinada prestacin (dar, hacer o no hacer algo) a favor de la otra (acreedor), que, por su parte, est facultada para exigrsela. Las principales diferencias entre los derechos reales y los derechos personales son: en cuanto a su estructura, en el derecho real hay dos elementos, el titular o sujeto activo del derecho y la cosa sobre que recae, sin que haya intermediario alguno entre el sujeto y el objeto, dado que las dems personas slo tienen el deber de no perturbar al titular en el ejercicio de su derecho. En el derecho personal, hay tres elementos, el sujeto activo o acreedor, el sujeto pasivo o deudor y el objeto, que es alcanzado por el acreedor mediante la prestacin a que es obligado el deudor. en cuanto a su objeto, el objeto del derecho real es siempre una cosa, mientras que en el derecho personal puede ser la prestacin de una cosa, de un hecho o una abstencin. en cuanto a su nmero, es cerrado en los derechos reales, de modo que no hay ms derechos reales que los que expresamente las leyes consagran como tales (CCivil 577 inc 2, el derecho de herencia, el censo y otras normas como la concesin minera del CMinera y el derecho de aprovechamiento de aguas del CAguas). El nmero de los derechos personales es abierto, tantos cuantos puedan crear las partes. segn la teora clsica, el derecho real es oponible por su titular a todas las personas, que no pueden desconocerlo; mientras que el derecho persona slo se oponible al deudor, teniendo un carcter relativo, dado que solo una persona o un nmero limitado de personas estn obligadas. el derecho personal es un elemento del activo del acreedor y un elemento del pasivo (deuda) del deudor; el derecho real siempre es un elemento activo, no acarreando deuda a nadie. el derecho personal slo confiere un derecho general sobre el patrimonio de su deudor, sin que queden afectos bienes especficos de su patrimonio; el derecho real otorga un derecho de persecucin y en algunos casos de preferencia (que le permiten excluir, en lo que se refiere a la cosa objeto del derecho, a los que slo posean un derecho de crdito o un derecho real posterior). Del acto jurdico al contrato

Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO Los derechos subjetivos nacen cuando ocurren los hechos a que la ley concede la facultad de generarlos. As, la ley es siempre la fuente mediata del nacimiento de los derechos personales. Para que existan los derechos personales se requieren ciertos acontecimientos, sucesos o situaciones que determinan la creacin, modificacin o extincin de un derecho. Estos acontecimientos, sucesos o situaciones se denominan hechos jurdicos. No todo hecho interesa al derecho. Por ello, slo nos ocupan los hechos jurdicos, expresin que comprende una serie innumerable de hechos, algunos materiales e independientes de la voluntad del hombre, otros resultantes de su actividad, y otros derivados de su propsito deliberado de producir un efecto jurdico. As, siguiendo a VIAL, los hechos pueden ser simples o materiales, que no tienen relevancia jurdica, o hechos jurdicos, que tienen relevancia y que producen efectos jurdicos. Se puede entender que un hecho est dotado de relevancia jurdica cuando su ocurrencia permita cambiar una realidad preexistente, crendose nuevas situaciones que van a tener una distinta calificacin jurdica. Los efectos jurdicos consisten en la adquisicin, modificacin o extincin de derechos subjetivos o de una relacin jurdica. El hecho jurdico puede ser simple, cuando est constituido por la sola ocurrencia de un acontecimiento nico y aislado, producido en un momento dado, como el nacimiento o la muerte; o complejo, cuando est constituido por la realizacin de varios sucesos que se encadenan unos a otros o por la concurrencia de varios elementos cuya reunin es indispensable para producir un efecto jurdico, como la celebracin de un contrato, que requiere el acuerdo de voluntad de dos personas. Los hechos jurdicos a su vez pueden ser: hechos jurdicos naturales, que consisten en un acontecimiento de la naturaleza, como el nacimiento, la muerte, la demencia, la mayora de edad. hechos jurdicos voluntarios o actos humanos, que consisten en un acto de un hombre ejecutado voluntariamente por ste, como una compraventa, el matrimonio, la comisin de un delito. Por su parte, los hechos jurdicos voluntarios, pueden distinguirse entre hechos voluntarios realizados con la intencin de producir efectos jurdicos y los hechos voluntarios realizados sin dicha intencin. Con ello, se reconoce que los efectos jurdicos de un acto del hombre pueden haber sido buscados por el autor o por las partes que lo ejecutan con esa precisa intencin, o que pueden producirse con absoluta prescindencia de la intencin de quien ejecuta el acto. Por ejemplo, los efectos jurdicos que producen los delitos o cuasidelitos no son los que buscan o quieren sus autores, como tener que reparar el dao causado con la correspondiente indemnizacin de perjuicios.4

BARCIA, por otra parte, distingue los hechos jurdicos voluntarios en: - lcitos, que comprende los ejecutados voluntariamente pero sin la intencin de producir efectos jurdicos, como los cuasicontratos, y los ejecutados voluntariamente con tal intencin, como los actos jurdicos. - ilcitos, con intencin, que son los delitos civiles, y sin intencin, que son los cuasidelitos civiles.

Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO VIAL define como acto jurdico la manifestacin de voluntad hecha con el propsito de crear, modificar o extinguir derechos, y que produce los efectos queridos por su autor o por las partes, porque el Derecho sanciona dicha manifestacin de voluntad. Es el concepto clsico o tradicional del acto jurdico. Principales aspectos de la definicin: es una manifestacin de voluntad: todo acto jurdico la requiere, de modo que no basta la existencia de voluntad interna o psicolgica, sino que es necesario que la voluntad del autor o de las partes se exteriorice por medio de una declaracin o de un comportamiento que permita conocerla. Se requiere tanto la intencin de celebrar un acto jurdico (propia del fuero interno) como una manifestacin que obedezca a tal intencin, que tenga el propsito real y serio de realizar un acto jurdico. la manifestacin de voluntad debe perseguir un propsito especfico y determinado: En el acto jurdico, tal propsito debe ser necesariamente jurdico, que el autor o las partes pretendan producir efectos de derecho, esto es, crear, modificar o extinguir derechos subjetivos. La doctrina moderna precisa que en la prctica no es usual que la persona que celebra un acto jurdico se represente la finalidad del mismo bajo una perspectiva estrictamente jurdica, sino que lo hagan con un fin o propsito eminentemente prctico: la satisfaccin de una necesidad. Corresponde al derecho, al regular los efectos de los actos jurdicos, observar la realidad y traducirla en trminos jurdicos; considera dicho fin prctico para regular los efectos jurdicos de la institucin en cuestin. la manifestacin de voluntad produce los efectos queridos por el autor o por las partes, porque el derecho la sanciona. En cuanto a la causa eficiente de los efectos jurdicos, la doctrina se divide. Los seguidores del dogma de la voluntad consideran que los efectos jurdicos del acto encuentran su antecedente en la sola voluntad del autor o de las partes. Para otros, el antecedente generador y nico de tales efectos es el ordenamiento jurdico, dado que la voluntad de las partes slo se requiere para que se d en la prctica el supuesto de hecho, que sirve de fundamento a la norma que atribuye a dicho supuesto la capacidad de engendrar efectos jurdicos. VIAL tiene una posicin intermedia, considerando que los efectos propios de un acto jurdico se producen porque el autor o las partes as lo han querido y porque el Derecho lo permite o autoriza, atribuyendo conjuntamente a la voluntad y al ordenamiento jurdico la produccin de tales efectos. BARCIA seala que, en el Derecho Alemn, el derecho patrimonial y de los contratos no se ordena en torno al concepto de acto jurdico, sino al de negocio jurdico, que es definido por Savigny como la capacidad de la persona de producir cambios mediante actos de voluntad. 5 Adicionalmente, BARCIA sostiene que existe otro concepto
DOMINGUEZ usa la terminologa de negocio jurdico, como una expresin ms tcnica y que da mejor cuenta de su contenido, que seala que sera el hecho jurdico voluntario realizado con el propsito de obtener un efecto jurdico, mientras que el acto jurdico sera el hecho jurdico que no pretende un efecto jurdico, producido con o sin la voluntad humana. PESCIO ve tambin al negocio jurdico como una especie dentro del gnero de los actos, en que es necesaria tanto la voluntad en la accin, como que esa voluntad determine los efectos perseguidos por ella. VIAL seala que esta denominacin no ha tenido fortuna en la doctrina nacional, que sigue apegada al nombre tradicional de actos jurdicos.
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Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO de negocio jurdico como manifestacin de voluntad tendiente a producir efectos jurdicos queridos por su autor, pero no previstos por el ordenamiento jurdico; de modo que el negocio jurdico conformara un conjunto de actos jurdicos con unidad propia.6 Los actos jurdicos7 admiten variadas clasificaciones. Atendido al nmero de partes cuya voluntad es necesaria para que el acto jurdico se forme, ellos pueden ser: unilaterales, que para nacer a la vida jurdica requieren solamente la manifestacin de voluntad de una parte, como el testamento, la oferta y la renuncia de un derecho. bilaterales, que para nacer a la vida jurdica requieren la manifestacin de voluntad de dos partes, como los contratos, el pago, el matrimonio. Esta clasificacin atiende al nmero de partes cuya voluntad es necesaria para que el acto jurdico se forme, con independencia del nmero de personas. Ello es posible porque numerosas personas pueden manifestar una sola voluntad, con lo cual el acto no deja de ser unilateral. CCivil 1438 reconoce que una parte puede estar formada por varias personas. Doctrinariamente los actos unilaterales se clasifican en simples, cuando emanan de la voluntad de una sola persona, y complejos, que proceden de varias personas fsicas que estn manifestando una voluntad comn, como la oferta que hacer varias personas de venta de una casa cuando son los propietarios en comn de ella. La parte cuya voluntad necesaria para dar nacimiento al acto jurdico unilateral se denomina autor. Usualmente el trmino partes se reserva a las personas con intereses contrapuestos que se ponen de acuerdo para dar nacimiento a un acto jurdico bilateral. Debe tenerse presente que no altera el carcter unilateral de un acto la circunstancia de que ste, para producir la plenitud de sus efectos, pueda requerir la manifestacin de voluntad de otra persona que no sea su autor, como ocurre en el testamento, que nace con la sola voluntad del testador, pero puede que produzca todos sus efectos slo cuando el heredero testamentario, una vez muerto el causante, manifieste su voluntad de aceptar la herencia. Adicionalmente, la doctrina moderna agrega los llamados actos jurdicos plurilaterales, que para nacer requieren la manifestacin de ms de dos partes. Un caso se da en la novacin por cambio de acreedor, que requiere la voluntad del deudor, del acreedor que libre de la obligacin primitiva al deudor y del nuevo acreedor. Doctrinalmente, los actos jurdicos bilaterales son designados como convencin. VIAL define convencin como el acuerdo de voluntades de dos partes con el propsito
BARCIA reconoce que este concepto de negocio jurdico es minoritario, pero sostiene que tiene cierta utilidad prctica: dado que el negocio jurdico no est regulado, la autonoma de la voluntad puede crear un negocio jurdico, vinculando las obligaciones que emanan de los distintos actos jurdicos que lo conforman, de tal suerte que el incumplimiento de una obligacin resuelva todos los actos jurdicos. 7 BARCIA analiza el alcance de la palabra acto en nuestra legislacin, sosteniendo que se utiliza en el CCivil: - en sentido genrico o sustancial, significando acto jurdico unilateral o bilateral - como cita CCivil 1445. - en sentido restringido, que slo comprende al acto jurdico bilateral, como CCivil 150 inc 5 acto o contrato.
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Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO definido y caracterstico que produce como efectos la adquisicin, modificacin o extincin de derechos subjetivos. En la convencin existen dos partes, como intereses diversos que, cuando llegan a un acuerdo y manifiestan en tal sentido su voluntad, hacen nacer el acto jurdico bilateral. CCivil 1437 y 1438 hacen sinnimos los trminos convencin y contrato8. La doctrina distingue convencin y contrato en una relacin de gnero a especie. La convencin es el gnero en tanto que el contrato es una especie dentro de dicho gnero. Ello porque los efectos de la convencin pueden consistir en la creacin, modificacin o extincin de un derecho; mientras que los efectos de un contrato slo consisten en la creacin de derechos y obligaciones. Por ello, se dice que el contrato es una convencin que crea derechos y obligaciones. Que el contrato sea una convencin bilateral no debe confundirse con que el contrato pueda a su vez sea unilateral, cuando slo una parte se obliga para con otra que no contrae obligacin alguna, o bilateral, cuando las partes contratantes se obligan recprocamente, CCivil 1439. EL CONTRATO Y SUS FUNCIONES GENERALES Funcin Econmica: LOPEZ SANTA MARIA muestra que a veces el contrato sirve como un instrumento que canaliza jurdicamente las necesidades ms simples de intercambio, correspondiendo a negocios menores, manuales, en los que ni siquiera se tiene conciencia de estar contratando. As, se presenta como un instrumento despersonalizado, apto para el constante flujo de bienes y servicios indispensables para la vida cotidiana. En otras ocasiones, el contrato surge como una fina herramienta que permite a las partes satisfacer necesidades complejas, como en grandes empresas con convenciones que se celebran luego de arduos acuerdos preliminares, logrando armonizar posturas e intereses divergentes en contratos de gran extensin. Simple o complejo, el contrato es el principal vehculo de las relaciones econmicas. La circulacin de la riqueza y el intercambio de los bienes y de los servicios se efecta primordialmente a travs de los contratos, de modo que sin ellos sera imposible el mundo de los negocios. Funcin Social: LOPEZ SANTA MARIA destaca que el contrato no slo sirve para satisfacer necesidades individuales, sino que tambin es medio de cooperacin o colaboracin entre los hombres, presente en el trabajo, acceso a la vivienda, estudio, recreacin, cultura, transporte, etc.

VIAL y BARCIA aclaran que esta asimilacin, aunque errada, no presenta produce problemas prcticos, dado que los principios y reglas generales que rigen a los contratos y las convenciones que modifican o extinguen derechos, son los mismos.

Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO Este rol de cooperacin hace surgir regulacin de varios contratos socialmente significativos, apareciendo el contrato dirigido, bajo el signo del orden pblico social o de proteccin de las personas carentes de poder negociador. Asignacin de Riesgos: Las partes al contratar regulan que riesgos toman y cuales asumen en la relacin de intercambio y de cooperacin, llegando a un nivel ptimo que estn dispuestos a asumir a cambio de los beneficios que suponen les traer la relacin contractual. Sin el contrato, las partes no regularan ni asumiran estos riesgos. EL CONTRATO COMO FUENTE DE LAS OBLIGACIONES CCivil 1437 contempla bsicamente 5 fuentes de las obligaciones, esto es, hechos de que proceden las causas que generan las obligaciones. Entre ellas est expresamente contemplado el contrato. EFECTOS PERSONALES Y REALES EN EL CONTRATO De su definicin, se desprende que los efectos de un contrato son los derechos y obligaciones que nacen del mismo. Estos son los efectos personales del contrato. Otros efectos son los reales, propios de pases como Italia y Francia, que omiten distinguir en sus Derechos el ttulo traslaticio del dominio del modo de adquirir llamado tradicin. En ellos, es posible que opere la adquisicin de la propiedad con el solo efecto de algunos contratos, lo que se conocen como contratos con efectos reales. En Chile no existen contratos con efectos reales: todos los contratos exclusivamente tienen efectos personales. Distinto es que un mismo hecho jurdico sea a la vez un contrato y un modo de adquirir el dominio. Para que en Chile se incorpore al patrimonio de una persona un derecho real, es siempre necesario que intervenga la tradicin u otro modo de adquirir. ESTRUCTURA LEGAL DEL CONTRATO La estructura tradicional del contrato (y del acto jurdico) distingue entre elemento de la esencia (o esenciales), de la naturaleza (o naturales) y accidentales. Elementos Esenciales: Son los necesarios y suficientes para la constitucin de un contrato (o acto jurdico). Son necesarios porque la falta de uno de ellos excluye la existencia del negocio; suficientes porque ellos se bastan para darle esa existencia, por lo que su concurrencia constituye el contenido mnimo del acto o contrato. Se clasifican en comunes o generales y especiales o especficos: Los elementos de la esencia comunes o generales son los que no pueden faltar en ningn contrato (o acto jurdico), sea cual fuere su especie. No hay coincidencia de cuales son los elementos esenciales generales, pero la doctrina tradicional dice que son la voluntad, objeto y causa.

Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO Los elementos especiales o especficos son aquellos requeridos para cada contrato (o acto jurdico) en especial, constituyendo los elementos de la esencia propios y caractersticos del contrato determinado. Por ejemplo, en el contrato de compraventa, elementos especiales son la cosa vendida y que el precio se pacte en dinero. CCivil 1444 dispone que son cosas de la esencia de un contrato aqullas sin las cuales no produce efecto alguno o degenera en otro distinto. De esta norma, se puede concluir las consecuencias de la omisin de un elemento de la esencia: Si se omite un elemento esencial comn o general, el acto no produce efecto alguno. Para VIAL, esto es la nada o la inexistencia jurdica. En cambio, la omisin de un elemento esencial propio y especfico de un contrato, si bien impide que se produzcan los efectos de ese contrato, se pueden producir los efectos de otro acto jurdico para cuya existencia fue idnea la manifestacin de voluntad. CCivil 1445 enumera los requisitos necesarios para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad, sin mencionar cules son esenciales o no. Si la omisin de un elemento esencial impide que el acto produzca efecto alguno, se puede concluir que, entre los requisitos sealados en CCivil 1445, seran esenciales la voluntad, objeto y causa. No tendran tal calidad los restantes requisitos citados por esta norma, esto es, la capacidad, voluntad sin vicios, el objeto lcito y la causa lcita, puesto que el contrato en que falten produce los efectos que le son propios, pero con un vicio que autoriza su declaracin de nulidad. Un contrato, para su constitucin, necesita voluntad, aunque est viciada, as como objeto y causa, aunque sean ilcitos. Si bien un contrato debe contener ciertos elementos esenciales para su existencia jurdica, tambin deben tenerse presente las condiciones que debe cumplir para que tenga una existencia sana y producir sus efectos en forma estable. Por ello, es posible distinguir entre requisitos de existencia y requisitos de validez de los contratos9: Requisitos de Existencia: son aquellos indispensables para que el acto nazca a la vida del Derecho, para que exista como tal y produzca efectos. Si faltan, el acto es jurdicamente inexistente, por lo que no produce efecto alguno. Son la voluntad, objeto, causa y solemnidades requeridas para la existencia del contrato (como la escritura pblica en el contrato de compraventa de bienes races, CC 1801). Algunos omiten las solemnidades, por considerar que es la forma en que debe manifestarse la voluntad. Hay relacin estrecha entre los elementos de la esencia y requisitos de existencia de los contratos, de modo que lo que constituye un elemento de la esencia es, al mismo tiempo, un requisito de existencia. Requisitos de Validez: Son los necesarios para que el acto jurdico tenga una vida sana y produzca sus efectos en forma estable. Su omisin no impide que el acto nazca, pero
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BARCIA aclara que esta distincin es artificial para los autores que entienden que la omisin de los requisitos de existencia trae aparejada la nulidad.

Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO nace enfermo, con un vicio que lo expone a morir si es invalidado. Son la voluntad no viciada, objeto lcito, causa lcita y capacidad. Adems, en ciertos casos la ley exige solemnidades como un requisito de validez de los actos jurdicos, como la presencia de testigos hbiles en el testamento. Elementos de la Naturaleza: Son las consecuencias del contrato (o acto) que tienen lugar por disposicin de la ley, en vista del silencio de los interesados; por tanto no es necesaria la voluntad de stos para que tengan lugar, pero es indispensable para modificarlos o extinguirlos. Parte de la doctrina discute la denominacin elementos de la naturaleza, dado que las consecuencias de un acto no pueden ser elementos del mismo. VIAL concuerda en que no existen elementos naturales de un acto, sino efectos naturales, aquellos que la ley subentiende y que no requieren de una declaracin de voluntad para existir, pero que las partes, si quieren, pueden eliminar, sin alterar con ello la esencia del acto. CCivil 1444 no habla de elementos de la naturaleza, sino de cosas de la naturaleza, que son aqullas que no siendo esenciales de un contrato, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial. Un ejemplo de ellos son las obligaciones de saneamiento de la eviccin y vicios redhibitorios que pesan sobre el vendedor en el contrato de compraventa (CCivil 1837 y ss). Slo son elementos (como partes constitutivas de la esencia o forma de una cosa) del contrato (o acto) los de la esencia, que son los nicos que nunca pueden faltar. Debe tenerse presente que los elementos de la naturaleza se entienden incorporados por disposiciones de la ley al contrato, mientras que los elementos de la esencia deben ser incorporados por las partes del contrato. Elementos Accidentales: Son aquellos que las partes pueden, en virtud de la autonoma privada, incorporar al contrato (o acto), sin alterar su naturaleza. Se refieren generalmente a la existencia de los derechos que emanan del contrato o a la exigibilidad o a la extincin de los mismos. VIAL ejemplifica un agregado al contrato cuya omisin impide que el contrato nazca y produzca sus efectos, en el caso de una compraventa de cosa mueble (perfecta normalmente con el solo consentimiento de las partes sobre la cosa y el precio) en que las partes sealen que la venta no se reputa perfecta hasta el otorgamiento de escritura pblica o privada, CCivil 1802. Una clusula que dice relacin con la exigibilidad de los derechos que emanan de un contrato se da con la estipulacin de plazo para el cumplimiento de la obligacin. Por otro lado, una clusula que prevea la extincin de los derechos de emanan del contrato se da con la estipulacin de una condicin resolutoria o de un plazo extintivo. CCivil 1444 define las cosas accidentales como aqullas que, sin ser de la esencia o de la naturaleza, las partes pueden agregar o incorporar al contrato a travs de clusulas especiales.

Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO Nota especial debemos hacer sobre las modalidades como elementos del contrato. Se entiende por modalidades las clusulas que se insertan en un acto jurdico con el fin de alterar los efectos que normalmente dicho acto produce. Por regla general son elementos accidentales del contrato. Pero excepcionalmente pueden ser elementos de la naturaleza como lo es la condicin resolutoria tcita de CCivil 1489, o de la esencia como la muerte del usufructuario que extingue al usufructo, siendo un plazo en CCivil 806, y el plazo o condicin que debe incluir toda promesa y que debe fijar la poca de la celebracin del acto o contrato prometido CCivil 1554. B. Clasificacin del Contrato.-

Luego de definir el contrato en CCivil 1438, nuestro CCivil entrega 5 clasificaciones de los contratos. Fuera de tales clasificaciones, hay otras relevantes que la doctrina ha ido decantando, como asimismo numerosas categoras contractuales que no corresponden necesariamente a clasificaciones. El objetivo de reunir las figuras contractuales en clasificaciones y categoras contractuales reside en la posibilidad de aplicar exigencias, principio o reglas particulares a cada grupo, con exclusin de los restantes. Ello no impide que un mismo contrato determinado pueda ubicarse en distintas clasificaciones, dado que stas no son excluyentes. B.1. Clasificaciones legales de los contratos.

B.1.a Bilaterales y unilaterales: atiende al contenido del contrato, a los derechos y obligaciones que genera. Si resulta obligada una de las partes, el contrato es unilateral; si resultan ambas, bilateral. CCivil 1439 seala que el contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligacin alguna, y es bilateral cuando las partes contratantes se obligan recprocamente. Esta clasificacin no debe confundirse con la principal clasificacin de los actos jurdicos, segn la cual son unilaterales o bilaterales en atencin al nmero de voluntades que concurren a la formacin del acto: si basta la voluntad de una parte, el acto jurdico es unilateral; si son necesarias por lo menos dos voluntades opuestas, el acto jurdico es bilateral. Todo contrato, desde el momento que es un acuerdo de voluntades, es un acto jurdico bilateral; pero segn las obligaciones resultantes, a su vez puede ser unilateral o bilateral (tambin conocido como sinalagmtico).10 Adems, debe tenerse presente que esta clasificacin no atiende al nmero de obligaciones que nacen, sino a las partes que resultan obligadas. Por ejemplo, en el mutuo con inters nacen dos obligaciones: la principal de restituir la cantidad recibida en mutuo, y la accesoria de pagar intereses; pero ambas obligaciones estn a cargo de una misma parte, el mutuario, por lo que es un contrato unilateral.
ABELIUK expone que el Cdigo Italiano ha reemplazado esta denominacin por contratos con prestaciones recprocas y para una sola de las partes.
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Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO Del mismo modo, no tiene importancia el nmero de personas que resultan obligadas, sino si quedan obligadas ambas partes o una de ellas. Debe recordarse CC 1438 que sostiene que cada parte puede ser una o muchas personas. En el contrato unilateral, aunque se requiere del consentimiento o voluntad de ambas partes, una sola de ellas resulta obligada. Esa parte asume el rol de deudora, y la otra el de acreedora. Ejemplos: depsito, comodato, mutuo, prenda con desplazamiento (todos contratos reales), donacin sin cargas y fianza. En el contrato bilateral o sinalagmtico, ambas partes resultan recprocamente obligadas. El contrato genera obligaciones contrapuestas, de tal modo que cada parte es deudora y acreedora de la otra, como en la compraventa, arrendamiento, mandato. En el contrato propiamente bilateral o sinalagmtico perfecto, todas las obligaciones surgen en el mismo instante, esto es, en el del perfeccionamiento del contrato por la formacin del consentimiento o en el de cumplimiento de las solemnidades exigidas por el legislador. Dichas obligaciones no slo se yuxtaponen entre ellas, adems son interdependientes: los sucesos que afectan a las obligaciones de una parte, repercuten sobre el destino de las obligaciones correlativas de la otra. La interdependencia de las obligaciones en un contrato bilateral surge en la gnesis del contrato y opera durante la fase de cumplimiento hasta la total extincin del contrato. Esta clasificacin es importante por los efectos particulares de los contratos bilaterales, que se basan en la interdependencia de las obligaciones que generan. Excepcin de contrato no cumplido: Si una de las partes vinculadas por un contrato bilateral exige el cumplimiento de su crdito sin haber ejecutado u ofrecer ejecutar su propia deuda, la contraparte puede negarse a cumplir, oponiendo la excepcin de inejecucin o exceptio non adimpleti contractus. Mediante esta excepcin, el demandado podr negarse a cumplir la prestacin que le corresponde, mientras el demandante no cumpla o no d principio a al ejecucin de la obligacin que le corresponde. Su base legal est en CCivil 1552, que impide que quede en mora un contratante en un contrato bilateral cuando deja de cumplir lo pactado, si su contraparte no cumple su parte o se allana a cumplirla en la forma y tiempo debidos. De esto se colige la regla comnmente denominada, la mora purga la mora. Si bien la norma hace alusin a una situacin de mora de un deudor que es un presupuesto de admisibilidad para una accin indemnizatoria del acreedor contractual, la jurisprudencia nacional ha interpretado extensivamente CCivil 1552, admitiendo esta excepcin tanto respecto a una demanda de indemnizacin de perjuicios como a una demanda de cumplimiento forzoso, o a una demanda de resolucin del contrato.11 Adems, se puede oponer cuando se exige el cumplimiento extrajudicialmente, mediante la pertinente negativa del requerido aduciendo la deuda recproca, de modo que
Tambin se puede invocar frente a una demanda ejecutiva. Aunque no est expresamente incluida en la lista de CPC 464, se admite por los trminos amplios de CPC 464 N7 como uno de los requisitos o condiciones exigidas por las leyes para que el ttulo tenga fuerza ejecutiva.
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Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO de esta negativa al cumplimiento no le derive consecuencia alguna, mientras el que pretende cobrar no pague o se allane el pago. Para la doctrina, los requisitos para que se acoja esta excepcin son: que se trate de un contrato bilateral, como se colige de CCivil 1552. ABELIUK seala que por esto, se ha rechazado su aplicacin en donacin y en Derecho de Familia, dado que es una excepcin netamente patrimonial. No es una excepcin exclusiva de la compraventa, aunque sta la trate especialmente en CCivil 1826. ABELIUK cita fallos que la admiten en arriendo y promesa. que la parte demandante, contra quien se opone la excepcin, no haya cumplido la prestacin que le corresponde ni se allane a cumplirla. As, no es necesario que el demandante cumpla su obligacin, sino que basta que manifieste su voluntad de cumplir que la excepcin deba ser rechazada por el tribunal. ABELIUK precisa que no basta que el demandante diga que est dispuesto a cumplir (o sera muy fcil burlar esta excepcin), sino que es necesario que d principio a la ejecucin, por ejemplo, depositando lo debido en poder de un notario. Se conoce como excepcin de cumplimiento no ritual o exception non rite adimpleti contractus. Aunque parezca obvio, se requiere que la obligacin incumplida emane del mismo contrato del que emana la obligacin que se quiere exigir y contra la cual se opone la excepcin. Si dos contratos estn ligados, incluso por un mismo instrumento, los incumplimientos y la aplicacin de esta excepcin deben analizarse por separado. Si lo que el demandante no ha pagado es insignificante, para LOPEZ SANTA MARIA no procedera esta excepcin, fundado en la buena fe objetiva (actuar de buena fe, observar la conducta necesaria para que se cumpla la expectiva ajena en la forma comprometida). Cita un fallo de la Corte Suprema, en cuanto a que el requisito de que el demandante no cumpla sus obligaciones se refiere a las obligaciones propias de la esencia y de la naturaleza del contrato, no a las accidentales que establezcan las partes y cuyos efectos son los que las partes fijen, de modo que no procedera la excepcin por incumplimiento de cosas accidentales a un contrato a menos que las partes as lo hubieren pactado expresamente. Otro fallo requiere que la inejecucin del demandante incida en una obligacin que tenga asignada una real trascendencia en el contrato, porque de otro modo se podra atentar contra el principio de la buena fe en la ejecucin de los contratos.12 Por su parte, un incumplimiento defectuoso o parcial del demandante permite oponer la excepcin, si el incumplimiento es de cierta envergadura. Corresponde a los jueces del fondo, caso a caso y segn las circunstancias de cada especie, determinar si el incumplimiento del demandante es grave o insignificante, para aceptar o no la exception non rite adimpleti contractus. En tal sentido, LOPEZ SANTA MARIA aconseja acudir al estndar de la buena fe ms que a la clasificacin de las cosas contractuales de CCivil 1444,
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Una posicin distinta tiene ABELIUK, quien permite que se oponga ante cualquier incumplimiento, estimando que la sancin no sera tan drstica, ya que al acreedor le basta con cumplir para exigir y porque cualquier abuso del que opone la excepcin se podra corregir con el requisito de la buena fe.

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Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO dado que en ciertos casos puede que el incumplimiento de una cosa accidental pueda ser gravsimo para el demandado. Lo que impide aplicar esta excepcin sera nicamente la insignificancia o pequeez del incumplimiento del demandante, no el carcter de cosa accidental de la obligacin contractual que qued incumplida. ABELIUK destaca que se produce una variante cuando el acreedor cumple su obligacin, pero su cumplimiento no es perfecto, porque ha cumplido en forma defectuosa o tarda. Sostiene que hay fallos que excluyen esta excepcin si hay solo retardo en el cumplimiento, dado que lo que corresponde es una indemnizacin de los perjuicios por tal retardo. Por el contrario, en caso de cumplimiento defectuoso, esta excepcin procedera. que la obligacin del demandante, que se afirma incumplida, sea actualmente exigible. De lo contrario, esta excepcin permitira reclamar pagos prematuros o anticipados. LOPEZ SANTA MARIA sostiene que hay ciertos contratos bilaterales en que no procede esta excepcin porque no es actualmente exigible la obligacin incumplida por el demandante, de modo que CCivil 1552 resulta desplazado por otra regla general. Cita el caso del arrendamiento, en que CCivil 1977 primara sobre CCivil 1552. Cita a la Corte Suprema que determin que las obligaciones del arrendador de mantener la cosa en estado de servir para el fin a que ha sido arrendada y de efectuar todas las reparaciones necesarias tienen una aplicacin eventual y su cumplimiento est sujeto a la declaracin de exigibilidad y a la determinacin de su monto que se haga en cada caso en un juicio. Por su parte, la obligacin de pagar la renta es necesaria y generalmente determinada, lo que la hace exigible peridicamente. Pero CC 1977 tiene disposiciones especiales en caso de mora en el pago de la renta, de modo que el ejercicio de la mora del pago de la renta en arriendo no estara sujeta al cumplimiento de las obligaciones correlativas. ABELIUK previene que hay situaciones en que el incumplimiento an no se ha producido, pero los antecedentes hacen presumir que lo habr. Esta excepcin slo se puede ocupar cuanto el crdito contra el acreedor es exigible. Salvo CCivil 1826 para el vendedor que se haya en peligro de perder el precio, nuestra legislacin no contempla alguna institucin que proteja a la parte en riesgo. ABELIUK precisa que CCivil 1826, dado su carcter de excepcin, no puede extenderse a situaciones no previstas, por muy justificado que resulte. ABELIUK agrega como requisito que el que opone la excepcin est de buena fe, para evitar que la excepcin se transforme en una herramienta del deudor para retardar o eludir su propio cumplimiento. Esto evitara que se oponga a incumplimientos insignificantes o no imputables al acreedor. Si el incumplimiento fortuito del acreedor llega a ser definitivo, la obligacin del acreedor se habra extinguido por la imposibilidad, de modo que debe aplicarse la teora de los riesgos, no esta excepcin. Respecto de la prueba de las circunstancias que permiten oponer la excepcin (existencia de obligacin no cumplida por el acreedor demandante), ABELIUK sostiene que deben aplicarse las reglas generales de CCivil 1698: el deudor que se excepciona debe acreditar que por parte del acreedor hay una obligacin derivada del contrato bilateral; por

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Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO su parte corresponder al acreedor probar el cumplimiento de tal obligacin si quiere desvirtuar la excepcin.13 En principio, el efecto de esta excepcin es provisorio, al suspender la condena a que el demandado pague su prestacin, hasta que el demandante cumpla o se allane a cumplir lo que debe en virtud del contrato bilateral. Con ello adems se presiona al demandante a cumplir lo que le corresponde segn el contrato.14 Pero esta suspensin transitoria puede prolongarse si ninguno de los contratantes cede, con lo que el contrato se paraliza. Nuestra legislacin no regula esta situacin permanente de incumplimiento de ambas partes. Para LOPEZ SANTA MARIA, lo ms razonable es que el tribunal proceda a la resolucin del contrato, sin indemnizacin de perjuicios, citando dos fallos de la Corte Suprema al respecto que aplican la resolucin como lo ms conforme al espritu general de la legislacin y equidad natural para salvar el vaco legal. ABELIUK aclara que esta excepcin es patrimonial, por lo que puede transmitirse y renunciarse. Pero precisa que es discutible que se pueda renunciar en el mismo contrato, ya que importara una limitacin a las defensas del demandado en el posible futuro proceso. Resolucin por Inejecucin: Si uno de los contratantes voluntariamente se ha abstenido de ejecutar las prestaciones a que se encuentra obligado y estuviere en mora, el otro puede demandar el cumplimiento forzado de lo que se adeuda o, si lo prefiere optar por desligarse el contrato, solicitando la resolucin judicial, un aniquilamiento retroactivo del contrato bilateral. Puede que las circunstancias conduzcan al acreedor, ante la inejecucin del deudor, a demandar la resolucin del contrato, como cuando el deudor cae en insolvencia y no tiene activos para hacer frente al incumplimiento. La resolucin, al aniquilar retroactivamente el contrato, puede llegar a permitir al acreedor recuperar el cuerpo cierto que haba entregado y que se encuentra en el patrimonio del deudor. La resolucin por inejecucin se encuentra esencialmente enlazada con la condicin resolutoria tcita que establece CC 1489 en todo contrato bilateral, de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Esta resolucin es una resolucin judicial, que presupone un proceso declarativo. No opera de pleno derecho, para evitar que quede al arbitrio de las partes desligarse de los contratos celebrados con la mera inejecucin de las obligaciones generadas. Es un beneficio que CC 1489 otorga al acreedor cuyo crdito no ha sido satisfecho, quien es libre de invocarlo o no. Si quiere ejercerlo, debe solicitar la resolucin judicialmente por medio de una demanda en que entable precisamente la accin resolutoria. Para que se decretar judicialmente la resolucin se requiere que el incumplimiento sea reprochable al deudor, esto es, que le sea imputable a su culpa o dolo, no sirviendo que se haya producido por caso fortuito o fuerza mayor.
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ABELIUK reconoce que hay jurisprudencia distinta a este respecto. ABELIUK tambin sostiene que es un privilegio para el que se excepciona que evita concurrir a la quiebra a cobrar lo que le deben, con el riesgo de no obtener un pago completo.

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Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO En principio, basta un incumplimiento parcial para que pueda recabarse la resolucin del contrato al tribunal competente. En caso que el incumplimiento parcial sea de poca monta, LOPEZ SANTA MARIA seala que nuestra jurisprudencia considera que el juez debe pronunciar la resolucin, incluso si el incumplimiento del deudor es pequeo y relativo a una obligacin secundaria. LOPEZ SANTA MARIA discrepa, sosteniendo que este problema debe zanjarse de manera casustica y flexible, siendo posible que el tribunal rechace la resolucin cuando la buena fe as lo aconseja. Para que la resolucin prospere, se necesita que el actor haya cumplido sus obligaciones, ya que de lo contrario la demanda resolutoria puede ser enervada mediante la excepcin de incumplimiento de contrato. Debe tenerse presente que la resolucin no slo es facultativa para el acreedor demandante, sino tambin para el deudor demandado, que puede neutralizar la accin resolutoria mediante la ejecucin de la prestacin debida durante el mismo juicio. Basta que el demandado cumpla tardamente y oponga la excepcin de pago efectivo de la deuda, que CPC 310 permite oponer hasta antes de la citacin para or sentencia en primera instancia o antes de la vista de la causa en segunda instancia. LOPEZ SANTA MARIA sostiene que esta facultad del demandado de destruir la pretensin de resolucin hace que el derecho de opcin del acreedor que da CC 1489 sea un derecho dbil, ya que finalmente puede ocurrir que el demandante, deseando la resolucin, se vea forzado a contentarse con el cumplimiento del contrato. Sin perjuicio de las crticas a esta situacin, CPC 310 prima. El efecto de la resolucin acogida por sentencia firme es la desaparicin retroactiva del contrato. Si una de las partes ya haba ejecutado su obligacin, procede la devolucin de lo pagado, por lo que se aplican las reglas de las prestaciones mutuas de CCivil 904 a 915. Debe tenerse presente que si la resolucin afecta a un contrato de tracto sucesivo, no hay efecto retroactivo, sino que pasa a llamarse terminacin, que slo opera para el futuro. Adems de la resolucin, el demandante puede solicitar indemnizacin de perjuicios sufridos en razn del incumplimiento. El actor pide que se deje sin efecto el contrato, se le restituya consecuencialmente lo pagado y que se le pague la cantidad que indica o determine el tribunal por los daos sufridos. Esta indemnizacin contractual de perjuicio se rige por las reglas generales en cuanto a los requisitos que deben concurrir como en la evaluacin del monto de la reparacin.15 A diferencia de la nulidad que en general, como se ver ms adelante, genera accin contra terceros poseedores (CCivil 1689), la resolucin judicialmente declarada slo da accin contra terceros poseedores de mala fe. CCivil 1490 y 1491 regulan los efectos de la resolucin del contrato frente a terceros.16 Mientras un contrato puede ser en parte vlido y en parte nulo (nulidad parcial), LOPEZ SANTA MARIA aclara que un contrato no puede ser resuelto parcialmente, dado

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Lo que se revisa en el curso de Responsabilidad Civil. Los que se revisan en el curso de Obligaciones.

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Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO que la resolucin es indivisible. Cita a la Corte Suprema que ha fallado que es contrario a CCivil 1489 pedir en parte el cumplimiento y en parte la resolucin de un contrato. Teora de los riesgos: La palabra riesgo evoca en materia contractual el acaecimiento de un caso fortuito o fuerza mayor, o sea, conforme CCivil 45, la ocurrencia de un imprevisto al que es imposible resistir, como un terremoto, acto de autoridad ejercido por un funcionario pblico, actos terroristas, epidemia (CCivil 788) o avenida (crecida impetuosa de un ro de CCivil 934). Debe tenerse presente que estos hechos sern o no genuinos casos fortuitos en funcin de las circunstancias, por ejemplo lluvias torrenciales invernales en el sur no constituyen fuerza mayor. En la prctica, tales riesgos pueden causar una prdida patrimonial, siendo necesario determinar quien debe soportarla. Cuando se produce la prdida fortuita de una cosa que no es objeto de obligacin o relacin personal alguna, dicha prdida slo se producira para su dueo (res perit domino), La teora de los riesgos se aplica a circunstancias distintas de los riesgos de las cosas vinculadas con el titular por un derecho real; se aplica a los riesgos que hacen imposible el cumplimiento de una de las prestaciones emanadas de un contrato bilateral. Si bien CC 1670 regula la aplicacin del caso fortuito como modo de extinguir las obligaciones, su anlisis considera aisladamente a la obligacin que se extingue. La teora de los riesgos busca determinar quien responde de la imposibilidad de ejecucin en razn del caso fortuito; en concreto, determinar si, al extinguirse la obligacin de un contratante por imposibilidad de ejecucin, se extingue tambin la obligacin correlativa del otro. Si la respuesta es afirmativa, significa que el riesgo es para el deudor de la obligacin que expir por caso fortuito, que perder lo pagado o por pagar y no recibir nada en compensacin. Si la respuesta es negativa, el riesgo sera para el acreedor de dicha obligacin, ya que el deudor, a pesar de no cumplir lo debido, obtendra el pago de su crdito correlativo.17 Para que se aplique la Teora de los Riesgos, se requieren dos condiciones: que exista un contrato bilateral en curso, cuyo cumplimiento est pendiente, al menos en parte. que se extinga la obligacin de uno de los contratantes por imposibilidad de ejecucin, o sea, a consecuencia de un caso fortuito o fuerza mayor. 18 LOPEZ SANTA MARIA analiza la teora de los riesgos segn el tipo de obligacin que se extingue por imposibilidad de ejecucin, segn sea de dar, hacer o no hacer.

LOPEZ SANTA MARIA aclara que la teora de los riesgos no se aplica a los contratos unilaterales, porque cuando en el nico deudor no puede ya cumplir su obligacin por caso fortuito, no es correcto afirmar que el riesgo es para el acreedor, sino que ello es mera aplicacin de las normas sobre el modo de extinguir de imposibilidad de ejecucin, que es suficiente para solucionar esta situacin. As, en los contratos unilaterales, basta la regulacin de CCivil 1670 y ss que se ver en el curso de Obligaciones. 18 LOPEZ SANTA MARIA seala que Alessandri y Meza Barros limitan esta exigencia a la prdida fortuita de la especie o cuerpo cierto debido, lo que critica porque circunscribe el problema de los riesgos a las obligaciones de dar. LOPEZ SANTA MARIA estima que la teora de los riesgos tambin opera respecto de las obligaciones de hacer o de no hacer.

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Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO Teora de los Riesgos en caso de extincin de una obligacin de dar: El CCivil slo resuelve el problema de los riesgos para estas obligaciones. Al respecto, por la interdependencia que existe entre las obligaciones de las partes, lo ms equitativo sera admitir que cuando se extingue la obligacin de una de las partes por imposibilidad de ejecucin, tambin deba extinguirse la obligacin correlativa, de modo que el riesgo sera para el deudor (res perit debitori), quien perder la cosa debida sin recibir nada en cambio. Sin embargo, CCivil 1550 contempla la solucin opuesta, con el principio res perit creditori, en cuanto a que el riesgo de la prdida fortuita es para el acreedor, salvo las excepciones de esta norma. As, no obstante la extincin de la obligacin del deudor por la prdida fortuita de la cosa debida, el acreedor debe cumplir su contraprestacin. CCivil 1550 es reforzado por CCivil 1820 en compraventa, que establece que el riesgo es para el comprador, esto es, el acreedor de la obligacin de entregar la especie o cuerpo cierto vendido. As, si la cosa vendida perece por caso fortuito, el vendedor queda exonerado de entregar, debiendo sin embargo el comprador cancelar el precio estipulado, salvo las excepciones de esta norma.19 La regla res perit creditori de CCivil 1550 tiene las siguientes excepciones, por las cuales el riesgo de la prdida fortuita para al deudor: cuando el deudor se encuentra en mora de entregar el cuerpo cierto debido. cuando el deudor se ha comprometido a entregar la misma cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas. ABELIUK sostiene que el legislador sanciona esta doble venta privando al deudor del beneficio del riesgo. cuando el deudor ha tomado sobre s las responsabilidad del caso fortuito por un pacto expreso, lo que es lcito. cuando la cosa se debe bajo condicin, CCivil 1486 impone el riesgo de su prdida fortuita al deudor. As, si la cosa perece pendiente la condicin, aunque sta se cumpla posteriormente, el acreedor ya no est obligado a ejecutar su prestacin. Igual CC 1820. en las obligaciones de gnero (CCivil 1508 a 1510), el deudor soporta el riesgo de la prdida de algunos individuos del gnero, mientras exista otro individuo de dicho gnero limitado. Por otro lado, si la obligacin es de gnero ilimitado, la teora de los riesgos no opera. en arrendamiento, CCivil 1950 N1 dispone que se extingue por la destruccin total de la cosa arrendada, de modo que dicha destruccin pone fin a las obligaciones de ambas partes. El riesgo slo sera para el arrendador, que usualmente es el dueo, por lo que se estara aplicando el principio res perit domino.

LOPEZ SANTA MARIA expone el origen histrico de esta regla, desde el Derecho Romano en que las obligaciones de comprador y vendedor emanaban de actos jurdicos distintos e independientes, lo que justificaba que la extincin de uno por caso fortuito no afectara el otro. Esta regla se mantuvo en Francia, pero fundada en los efectos reales de los contratos, de modo que el riesgo era sufrido en definitiva por el dueo de la cosa en virtud del contrato (res perit domino). ABELIUK seala que, dado que nuestra legislacin distingue entre ttulo y modo para la adquisicin del dominio, la aplicacin de la regla res perit creditori qued sin justificacin.

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Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO LOPEZ SANTA MARIA destaca que nuestra legislacin no regula los efectos de la teora de los riesgos en caso de prdida fortuita parcial de la especie o cuerpo cierto que se debe en virtud de un contrato bilateral. Siguiendo a ABELIUK, se debe mantener la regla general de CC 1520 y 1820, de modo que la prdida parcial la soporta el acreedor, salvo los casos excepcionales antes indicados. Teora de los Riesgos en caso de extincin de una obligacin de hacer o de no hacer20: CCivil 1550 slo soluciona el problema de los riesgos en las obligaciones de dar. Si se aplicara por analoga CCivil 1550 y 1820, en las obligaciones de hacer y de no hacer el riesgo sera para el acreedor. ABELIUK y LOPEZ SANTA MARIA rechazan tal alternativa,21 dado que los fundamentos de los efectos particulares de los contratos bilaterales (la interdependencia de las obligaciones generadas) permiten postular que en estas obligaciones el riesgo debiera soportarlo el deudor.22 Teora Clsica de la Causa: para esta teora, en los contratos bilaterales, la obligacin de una de las partes es la causa de que la otra se obligue a su vez. Sin perjuicio que ms adelante veremos otras opiniones al respecto, ABELIUK destaca que hay una marcada interdependencia en las obligaciones de las partes, lo que no ocurren en los contratos unilaterales, en que slo hay deuda para una de ellas. LOPEZ SANTA MARIA explica que la doctrina ha intentado explicar tcnicamente los efectos particulares de los contratos bilaterales. Por ejemplo, que sera contrario a la equidad y buena fe contractual exigir el pago a la contraparte, sin cumplir lo que uno debe. Para LOPEZ SANTA MARIA, el principal fundamento de estos efectos particulares est en la idea de causa final, como fin perseguido por las partes. Dicho fin sera siempre el mismo en los contratos de una determinada categora, sin que la personalidad de los contratantes sea relevante. La causa no agotara al momento de nacimiento del acto jurdico, sino que su influencia se deja sentir hasta cuando el contrato ha sido puesto en completa ejecucin. La obligacin no tendra vida sino mientras est sustentada por su causa. Adems, para que la relacin obligatoria que surge del contrato siga obligando al deudor, es necesario que se realice el resultado que quiere. De otro modo, el lazo
ABELIUK precisa que para la aplicacin de la teora de los riesgos en obligaciones de hacer o de no hacer es necesario que sean infungibles, porque en caso contrario no se dar la imposibilidad absoluta. 21 ABELIUK agrega que impide la aplicacin analgica de esta regla el hecho que CCivil 1550 tiene por fuente el derecho francs, que se basa en el principio res perit domino, que es ajeno a las obligaciones de hacer y de no hacer. 22 ABELIUK agrega que, en el contrato de confeccin de obra material, CCivil 1996 inc. 2 dispone que, cuanto el artfice suministra la materia para ello, el contrato es de venta, y el peligro de la cosa corresponde al artfice hasta que el que orden la obra la apruebe. As, el acreedor (comprador que orden la obra) no podr reclamar la obligacin al artfice, pero el artfice tampoco podr reclamar su remuneracin, salvo en los casos de CCivil 2000. ABELIUK interpreta como un caso que CCivil ha regulado el riesgo en una obligacin de hacer. Compartimos el principio que rige esta materia, pero rechazamos que pueda considerarse como una obligacin de hacer, dado que el mismo CCivil 1996 dispone que este caso es una venta.
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Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO obligatorio no puede subsistir. As, el contratante que no ha recibido la prestacin que le ha sido prometida, puede oponer a la reclamacin la defensa de la exceptio non adimpleti contractus. Del mismo modo, si por consecuencia de un acontecimiento posterior al origen de la obligacin (caso fortuito o fuerza mayor, falta de cumplimiento de la otra parte), el fin requerido por el deudor no puede tener cumplimiento, cesa su obligacin de la que queda liberado, dado que desaparece con su causa. En los contratos bilaterales, el contratante se obliga a fin de obtener la prestacin que en cambio le ha sido prometida. Si la fuerza mayor o la mala voluntad de la otra patre se oponen a la ejecucin de esta prestacin, su obligacin cesa de tener causa, por lo que se ve liberado con pleno derecho o puede pedir la resolucin del contrato y restitucin de lo que haya dado. Debe tenerse presente que las partes pueden libremente transformar un contrato unilateral por su naturaleza en bilateral, agregando cargos o condiciones que deben ser cumplidas por aqulla de las partes que normalmente no habra debido asumir obligacin alguna. Por ejemplo, que el donatario se obligue para con el donante o un tercero con una carga por la donacin. CLARO SOLAR seala que esta posibilidad no admite otra restriccin que el orden pblico y las buenas costumbres, dado que el carcter unilateral del contrato es una cuestin de mero inters privado. Por otro lado, debe tenerse presente que se ha denominado contratos sinalagmticos imperfectos a aquellos que nacen como contratos unilaterales, pendiendo obligaciones a cargo de una sola de las partes, pero a propsito de las cuales ulteriormente emerge obligacin para la parte que originalmente estaba dispensada. LOPEZ SANTA MARIA los ejemplifica con el depsito y el comodato, que en su nacimiento son unilaterales, dado que slo resulta obligado el depositario o el comodatario a restituir o devolver la cosa recibida; estos contratos pueden a posteriori dar lugar a una obligacin para el depositante o para el comodante, de reembolsar a la contraparte los gastos de conservacin de la cosa en que pudiere haber incurrido, o en indemnizarle los perjuicios que la mala calidad del objeto le hubiere irrogado, CCivil 2235, 2191 y 2192. En el mutuo, igual, CCivil 2203. LOPEZ SANTA MARIA critica la caracterizacin de sinalagmticos imperfectos, dado que dara la idea de estar frente a contratos bilaterales, lo que es inexacto. En efecto, es al momento de su nacimiento o formacin cuando un contrato pasa a revestir el carcter de unilateral o bilateral, segn si resulta obligada una sola de las partes o ambas. Un contrato unilateral no pierde tal calificativo si por eventos sobrevinientes llega a quedar obligada la parte que inicialmente no lo estaba. Ello porque la nueva obligacin no deriva del contrato, sino de la ley, siendo independiente de la obligacin original. As, el contrato sinalagmtico imperfecto es un contrato unilateral, en el que en principio no tienen lugar los efectos particulares antes sealados de los contratos bilaterales. En especial, se ha sealado que debiera proceder al menos por analoga la excepcin de contrato no cumplido, lo que LOPEZ SANTA MARIA rechaza dado que, para garantizar el cumplimiento de las obligaciones sobrevenidas, CCivil 2193 en

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Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO comodato y 2234 en depsito otorgan al acreedor el derecho legal de retencin. Si bien el derecho legal de retencin es parecido a la exceptio non adimpleti contractus, configura una regla o institucin diferente. 23 Finalmente, ABELIUK hace presente que la doctrina moderna ha elaborado el concepto del contrato plurilateral en que, al igual que en el bilateral, todas las partes resultan obligadas, pero no en la forma en que ocurren en el bilateral (la una en beneficio de la otra), sino contrayendo todas ellas obligaciones anlogas y con una finalidad comn. El ejemplo tpico es el de la sociedad, en que todos los socios contraen la misma obligacin: efectuar sus aportes. ABELIUK precisa que la importancia de distinguir los contratos multilaterales de los bilaterales es que si la obligacin de alguna de las partes no se cumple, ello no afecta a la relacin contractual entre las dems, salvo que la intervencin del incumplidor sea esencial. Por ejemplo, si la sociedad pudiera subsistir sin el aporte que no se va a recibir, los socios que han enterado el suyo debieran estar facultados para excluir al moroso, dejando subsistente la sociedad entre ellos.24 B.1.b. Onerosos y gratuitos: Esta clasificacin legal atiende a un criterio econmico, en cuanto si el contrato resulta til o provechoso para uno solo de los contratantes o para ambos. Conforme CCivil 1440, el contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; mientras que es oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del otro.25 ALESSANDRI explica que esta clasificacin no se refiere a reciprocidad de obligaciones, sino de beneficios que el contrato puede engendrar. Adems dice que la utilidad puede ser: pecuniaria o moral (como el arte o la msica), cierta o aleatoria, y actual o futura. Agrega finalmente que un contrato puede ser parte oneroso y parte gratuito. Habitualmente los contratos unilaterales son gratuitos (donacin) y los bilaterales onerosos (compraventa), pero es posible encontrar hiptesis de contratos unilaterales onerosos como el mutuo en que slo el deudor se obliga a devolver el objeto que le fue provechoso pero con inters que es el beneficio para el acreedor o un comodato celebrado en provecho de ambas partes (CCivil 2179)26. Asimismo, existen hiptesis de contratos
Sobre la aplicacin de la Teora de los Riesgos, LOPEZ SANTA MARIA por una parte aclara que los contratos sinalagmticos imperfectos son contratos unilaterales, en que la obligacin que surge despus del nacimiento del contrato sera una obligacin de carcter legal y no contractual, por lo que no se aplicara la teora de los riesgos. Sin embargo, en teora se muestra partidario su aplicacin a estos contratos. BELIUK tambin es partidario de la aplicacin de la teora de los riesgos en los contratos sinalagmticos imperfectos. 24 Aunque ABELIUK reconoce que la jurisprudencia sostiene lo contrario, fallando la resolucin ipso facto de la sociedad por aplicacin de CCivil 2101. 25 LOPEZ SANTA MARIA seala que habra contratos neutros, respecto de los cuales no cabe esta clasificacin, como el pacto de separacin total de bienes. 26 MEZA BARROS lo ejemplifica con el prstamo de un perro de caza con obligacin del comodatario de amaestrarlo.
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Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO bilaterales gratuitos como el mandato civil sin remuneracin, en que el mandatario se obliga a ejecutar los negocios sin beneficio alguno, mientras el mandante se obliga a proporcionar lo necesario que el mandatario ejecute su contenido y recibiendo el beneficio de la ejecucin del encargo.27 En cuanto a la transcendencia de esta obligacin, se puede destacar: La norma sobre prestacin de la culpa de CCivil 1547, que rige en silencio de las partes, y que nuestro legislador reitera en varios contratos nominados. Conforme a esta norma, el deudor responde de la culpa leve en los contratos onerosos, mientras que el contratos gratuitos el deudor responde la culpa levsima si slo l reporta utilidad (como en el comodato), o bien de la culpa grave si la utilidad es exclusivamente de la contraparte (como en el depsito). La obligacin de saneamiento es caracterstica de los contratos onerosos, imponiendo la necesidad de sanear la eviccin, como CC 1838 para la compraventa, CC 1928 para el arrendamiento y CC 2085 para la sociedad28. Los contratos gratuitos normalmente se celebran en consideracin a las personas intervinientes, de modo que son intuito personae. En tal caso, el error en la identidad de la persona vicia el consentimiento, permitiendo la rescisin del contrato (CCivil 1455 y 1682). Slo excepcionalmente los contratos onerosos son intuito personae, como en la transaccin de CCivil 2456. Los contratos gratuitos imponen deberes de reconocimiento a quienes reciben los beneficios. Esto se aprecia en las donaciones entre vivos que son revocables por ingratitud del donatario (CCivil 1428) y que el donatario es obligado a proporcionar alimentos al donante que le hizo una donacin cuantiosa (CCivil 321 N5). La accin pauliana permite a los acreedores solicitar la revocacin de los actos fraudulentos concluidos con terceros por el deudor que ha cado en insolvencia. Los presupuestos de admisibilidad de la accin pauliana son menos estrictos cuando el acreedor demandante pretende dejar sin efecto un contrato gratuito celebrado por el deudor demandado, bastando probar la mala fe del deudor; mientras que en las demandas revocatorias de contratos onerosos, el deudor debe probar la mala fe del deudor y del tercero adquirente (CCivil 2468).29 Cuando el arrendador transfiere la cosa arrendada, CCivil 1962 obliga al adquirente a ttulo gratuito a respetar el contrato de arrendamiento, mientras que el adquirente en
ABELIUK, por su parte, hace presente que esta clasificacin atiende al contenido del contrato, a los derechos y obligaciones que de l emanan. Por ello, si bien reconoce que esta clasificacin no debe ser confundida con la que distingue entre contratos unilaterales y bilaterales, sostiene que los contratos bilaterales seran siempre onerosos, ya que en ellos hay obligaciones recprocas, ambas partes resultan obligadas. Mientras los contratos unilaterales podran ser gratuitos u onerosos. 28 LOPEZ SANTA MARIA agrega que la Corte Suprema ha llegado a considerar que la obligacin de saneamiento de eviccin es una cosa de la naturaleza de todos los contratos onerosos. 29 Debe tenerse presente que hay reglas adicionales al respecto en las acciones revocatorias concursales que se analizan en el curso de quiebras. En definitiva, se establece una mayor proteccin a terceros frente a actos gratuitos dado que es ms fcil que ellos lesiones sus intereses.
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Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO virtud de un ttulo oneroso no est obligado a respetar el arrendamiento preexistente, salvo que el contrato de arrendamiento se hubiere celebrado mediante escritura pblica.30 B.1.c. Conmutativos y Aleatorios: Los contratos onerosos se subclasifican en conmutativos cuando cada una de las partes se obliga a dar o a hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a la vez, y aleatorio si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida. BARCIA aclara que no es equivalencia matemtica o exacta. LOPEZ SANTA MARIA critica CCivil 1441 destacando los siguientes defectos: adoptar como elemento determinante la equivalencia de las prestaciones recprocas, lo que supone que el contrato oneroso es siembre bilateral, lo que no siempre ocurre. Adems, la equivalencia supone igualdad entre las utilidades o provechos que recibe cada una de las partes, cuando todo contrato oneroso implica un riesgo o incertidumbre, que conduce a cierto grado de desigualdad entre la ventaja econmica que se otorga a la contraparte y la ventaja econmica que se recibe de ella. Nuestro derecho reconocera esta desigualdad de utilidad, de modo que slo en ciertas hiptesis cuando al momento de formacin del contrato se rompe violentamente el equilibrio entre el provecho econmico para cada contratante, se aplica la institucin de la lesin enorme que puede conducir a la rescisin del contrato conmutativo o a la reduccin de la prestacin excesiva. CCivil 1441 excluye sin motivo los contratos que creen obligaciones de no hacer. Es contradictorio afirmar en los contratos aleatorios tienen un equivalente que consiste en una incertidumbre. LOPEZ SANTA MARIA precisa que en los contratos conmutativos las partes pueden, durante los tratos preliminares y al concluir el contrato, apreciar, estimar o valorar los resultados econmicos que el contrato les acarrear; pueden pronosticar si la convencin les resultar beneficioso, en cunto y por qu. Ello no obsta que esta estimacin a priori debe ser contrastada a posteriori, para desmentirla o ratificarla, sin perjuicio de lo cual este contrato oneroso seguir siendo conmutativo. ABELIUK complementa en que las prestaciones se miran como equivalentes, porque la ley no exige una igualdad 100%, ya que ambas partes buscan su propia utilidad y, si la obtienen, las prestaciones no son totalmente equivalentes. Por su parte, en los contratos aleatorios no es posible calcular racionalmente las consecuencias econmicas que la operacin producir, las que quedan supeditadas al azar. ALESSANDRI aclara que el contrato debe ser aleatorio para ambos contratantes. El contrato aleatorio es distinto del contrato generador de obligacin condicional. Mientras la condicin, como hecho futuro e incierto, es un elemento habitualmente
BARCIA resume esta lista en que el contrato oneroso merece mayor proteccin que el gratuito, de modo que el ordenamiento jurdico fija mayores condiciones para dejar sin efecto un contrato oneroso que un contrato gratuito.
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Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO accidental que las partes agregan al contrato y al cual supeditan el nacimiento o extincin de una obligacin; la contingencia de ganancia o prdida propia de los contratos aleatorios tambin es futura e incierta, pero forma parte de la estructura esencial de los contratos aleatorios, que no puede ser eliminada por las partes sin alterar lo aleatorio del contrato. En el contrato aleatorio, la existencia o inexistencia de obligaciones no queda supeditada a la suerte, sino la mayor o menor utilidad o provecho (distinta es una venta condicional que una renta vitalicia). Lo anterior, sin perjuicio de situaciones de mayor analoga entre el contrato condicional y el contrato aleatorio cuando no solo la extensin de lo que corresponde a una parte pagar depende del lea, sino tambin si tiene o no que pagar. La mayora de los contratos onerosos son conmutativos, como la compraventa, arrendamiento, mutuo con inters. CCivil 2258 menciona como contratos aleatorios el prstamo a la gruesa ventura, el juego, la apuesta, la constitucin de renta vitalicia y la constitucin del censo vitalicio. Adems, incluye como contrato aleatorio el seguro, lo cual es refutado por la moderna doctrina comercial, que considera que la obligacin de la compaa de seguro es de asumir el riesgo contratado lo cual es equivalente a la prima que se obliga a pagar el asegurado, dado que dicha prima representa el valor de la asuncin del riesgo, calculada por la aseguradora en virtud de los clculos actuariales y las estadsticas. Hay contratos que, segn las circunstancias, pueden ser conmutativos o aleatorios. Es el caso de la compraventa de cosas que no existen, pero se espera que existan. Conforme a CCivil 1461 y 1813, si las partes nada dicen (compra de todas las cras que tenga un animal), se entiende que el contrato es condicional (que nazca alguna cra del animal) y conmutativo. Pero si las partes expresan que lo que se compra es la suerte o se colige de las circunstancias concretas del contrato, esta compraventa ser pura y simple, y aleatoria. En cuanto a la importancia de esta clasificacin, hay dos instituciones que slo se aplican en los contratos conmutativos: la lesin enorme, cuyo exceso slo permite en algunos contratos que la parte afectada solicite la nulidad relativa del mismo (compraventa de bienes races CCivil 1888, permuta de bienes races CCivil 1900) o la reduccin de la prestacin excesiva (mutuo con inters CCivil 2206 y Ley 18010 y depsito irregular CCivil 2221 y Ley 18010, anticresis CCivil 2443).31 la doctrina de la imprevisin, que permite que, en caso de ruptura de la estructura econmica del contrato en razn de un cambio imprevisto de las circunstancias externas, el juez revise o modifique el contrato conmutativo a fin de evitar la ruina de una de las partes. LOPEZ SANTA MARIA sustenta esta revisin judicial del contrato en argumentos como el principio de la buena fe objetiva de CCivil 1546.

Otras instituciones que pueden ser afectadas por la lesin enorme son la particin (CCivil 1348), la clusula penal (CCivil 1544) y la aceptacin de asignaciones hereditarias (CCivil 1234). Cabe agregar que los contratos mercantiles nunca puede existir lesin enorme (CCom 126).

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Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO Por otro lado, respecto de los contratos aleatorios, algunos autores sostiene que seran mal mirados por el legislador o que no daran accin al acreedor para exigir el cumplimiento de sus obligaciones. En verdad, ello slo se presenta en el juego y la apuesta, CCivil 2260. Vinculado a esta clasificacin, debe tenerse presente los contratos de futuros, que son aquellos que obligan a las partes contratantes a comprar o vender un nmero determinado de bienes o valores (activo subyacente) en una fecha futura y determinada y con un precio establecido de antemano. Existen principalmente dos motivos para contratar un futuro: Operaciones de cobertura: una parte tiene o va a tener el bien subyacente en el futuro (petrleo, gas, naranjas, trigo, etc.) y lo vender en un futuro. Con la operacin quiere asegurar un precio fijo hoy para la operacin de maana. Operaciones especulativas: la parte que contrata el futuro slo busca especular con la evolucin de su precio desde la fecha de la contratacin hasta el vencimiento del mismo. B.1.d. Principales y accesorios: CCivil 1442 dispone que un contrato es principal cuando subsiste por si mismo, sin necesidad de otra convencin, esto es, corresponde a un contrato independiente o autnomo, que se basta por si mismo pues no precisa de uno diverso. Ejemplos: compraventa, arriendo, depsito. Por otro lado, un contrato es accesorio cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no puede subsistir sin ella, esto es, presuponen otra obligacin, cualquiera sea la fuente de la cual sta emane, sea un contrato, delito o cuasidelito civil, ley, etc. Ejemplos: las cauciones conforme el concepto de CCivil 46, incluyendo la hipoteca, la prenda, la anticresis, la fianza. Las cauciones pueden ser reales o personales. En las cauciones reales, con una cosa determinada se asegura al acreedor que se le pagar ntegra y oportunamente la obligacin principal, como la cosa mueble de la prenda o el inmueble de la hipoteca o la anticresis. En las cauciones personales, un nuevo sujeto se compromete a cumplir la obligacin principal si el deudor no lo hace, de modo que l responde en general con todos sus bienes. LOPEZ SANTA MARIA seala que en Chile, es la esencia del contrato accesorio garantizar el cumplimiento de otra obligacin. Por ello, los contratos dependientes no son contratos accesorios, esto es, los contratos que estn supeditados a otra convencin, pero sin garantizar su cumplimiento, como las capitulaciones matrimoniales (CCivil 1715).32 ALESSANDRI aclara que la regla general es que los contratos sean principales.

ALESSANDRI aclara que los contratos dependientes, aunque no sean accesorios, participan de algn modo de sus caractersticas: si suponen la existencia de un contrato previo, lgico es que si el contrato al cual se subordinan no existe, no puedan producir sus efectos. Asimismo, rechaza que los contratos dependientes puedan ser considerados contratos condicionales, como en el caso de las capitulaciones matrimoniales que el matrimonio fuera su condicin. Lo anterior porque, si fueran condiciones, ellas operaran retroactivamente, con el absurdo de que la capitulacin matrimonial producira efectos antes del matrimonio.

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Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO El inters fundamental de esta clasificacin reside en las aplicaciones del aforismo lo accesorio sigue la suerte de lo principal. Por ello: - cedido el crdito principal por acto entre vivos (CCivil 1906) o transmitido por sucesin mortis causa, pasan tambin al cesionario o asignatario por causa de muerte los derechos que tena el causante en virtud de contratos accesorios o cauciones. - extinguida la obligacin principal, tambin se extingue el contrato accesorio y todas las obligaciones producidas por el ltimo. Es lo que ocurre con la fianza (CCivil 2381 N3) e hipoteca (CCivil 2434). Del mismo modo, extinguida la accin de la obligacin principal por prescripcin, CCivil 2516 extingue la accin que procede de la obligacin creada por el contrato accesorio.33 Sin perjuicio de lo anterior, por razones prcticas, el Derecho acepta que lo accesorio pueda tener nacimiento antes de lo principal. A veces el contrato accesorio puede legalmente celebrarse, a pesar de que la obligacin principal todava no existe, configurndose las clusulas de garanta general, como en fianza (CCivil 2339) e hipoteca (CCivil 2413), que pueden celebrarse para caucionar obligaciones principales futuras, que an no existen o que no es seguro que vayan a existir o cuyo monto es indeterminado. B.1.e. Consensuales, reales y solemnes: Esta clasificacin dice relacin con el momento del nacimiento o formacin de los contratos y con los requisitos que hay que cumplir en ese instante. Considerando que el consentimiento de las partes es requisito sine qua non de todo contrato, CCivil 1443 denomina consensuales a los contratos para cuya formacin basta el consentimiento de las partes, sin que sea preciso cumplir con formalidades ad solemnitatem, ni entregar la cosa materia del contrato; solemnes a aqullos en que es indispensable que el consentimiento se exprese cumpliendo con la formalidad objetiva preestablecida por la ley; y reales a aquellos en que el consentimiento debe ir aparejado a la entrega de la cosa, coetneamente al nacimiento del contrato. MEZA aclara que para el perfeccionamiento del contrato es indiferente que se hayan puesto en ejecucin las obligaciones resultantes. En CCivil, imbuido del dogma de la autonoma de la voluntad, el contrato consensual aparece como la regla general, dado que la voluntad tiene el poder de generar derechos y obligaciones, sin que pueda exigrsele que tenga que acatar o que vierta a travs de ritos o formar determinadas. En efecto, el principio del consensualismo se degrada cuando se exigen formalidades para la celebracin del contrato, lo que no solo ocurre con las formalidades tpicas del contrato real (entrega de la cosa) y del solemne (exigencia legal preestablecida en atencin a la naturaleza del acto), sino que hay varias otras especies de formalidades (de prueba, de publicidad, habilitantes y convencionales) que tambin deterioran la idea de que basta el acuerdo de voluntades de las partes para vincularlas.
En el mismo sentido, en materia de obligaciones, CCivil 1536 dispone que la nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clusula penal.
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Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO Sin perjuicio que en nuestra legislacin los contratos consensuales son aquellos que no requieren la entrega de la cosa ni el cumplimiento de una formalidad objetiva, con suma frecuencia en nuestro pas estos contratos consensuales son formales, ya que deben cumplirse otras formalidades para celebrarlo (ad probationem, de publicidad, habilitantes o convencional). As, en Chile slo a veces el contrato consensual es el contrato desnudo en que basta la voluntad de las partes, exterioridad verbal o tcitamente. LOPEZ SANTA MARIA sostiene que existen dos grupos de contratos consensuales: los contratos propiamente consensuales, que la doctrina moderna denomina pacto desnudo. Muchos se celebran cotidianamente (compra en fuente de soda o kiosco). los contratos consensuales formales, que estn inmersos en formulismos, dado que requieren, para tener plena eficacia, del cumplimiento de formalidades, como el contrato de trabajo que, siendo consensual, debe constar por escrito (CTrabajo 9). LOPEZ SANTA MARIA seala que las excepciones al consensualismo son los casos de los contratos solemnes y reales. En estos casos, en lugar de un acto desnudo, hay actos vestidos por la imprescindible formalidad ad solemnitatem o por el acto externo y sensible de la entrega material del objeto. Los contratos solemnes y reales son excepciones al consensualismo, dado que en lugar de regir el principio de que lo que obliga es el mero consentimiento o acuerdo de las voluntades de las partes, el ordenamiento jurdico exige, para el nacimiento y eficacia del contrato, que las partes se sometan a la ritualidad prescrita por el legislador. El consensualismo tambin pierde sentido cuando se exigen como vestimentas de los contratos formalidades distintas de las ad solemnitatem y la entrega real. Estas diversas formalidades son las habilitantes, las ad probationem, las de publicidad y las convencionales. LOPEZ SANTA MARIA seala que se les suele llamar en su conjunto las atenuantes del consensualismo, para expresar que la ruptura o quiebre del consensualismo sera menos intenso que en los casos de las excepciones. Pero reconoce que los efectos de los incumplimientos de estas formalidades son tan radicales que, en definitiva, tambin derogan el principio de que bastara el solo consentimiento de los contratantes. En general, VIAL seala que las formalidades son ciertos requisitos que exige la ley para la forma o aspecto externo de ciertos actos jurdicos. Formalidades Habilitantes: Son los requisitos exigidos por la ley para completar la voluntad de un incapaz o para protegerlo. Para exigir este requisito, la ley toma en cuanta la capacidad reducida de que adolecen los relativamente incapaces. Casi siempre consisten en la necesidad de obtener una autorizacin, para poder despus celebrar vlidamente un contrato dado. Cuando los incapaces relativos contratan personalmente, por lo general deben cumplir con la formalidad consistente en que su representante legal les autorice previamente para hacerlo. A su turno, cuando el representante legal acta a nombre del incapaz, relativo o absoluto, y se trata de celebrar un contrato de trascendencia patrimonial,

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Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO la ley resguarda los intereses del representado, exigiendo al representante que previamente obtenga una autorizacin judicial. CCivil 260 exige autorizacin del padre, de la madre o del curador adjunto para ciertos actos del hijo; CCivil 254 exige autorizacin judicial con conocimiento de causa para enajenar o gravar los bienes races del hijo; CCivil 393 exige autorizacin judicial para enajenar los bienes races o muebles preciosos del pupilo. Como sancin en caso de omisin de una Formalidad Habilitante, se contempla la nulidad relativa del acto o contrato, ya que se habra omitido una formalidad que las leyes prescriben para el valor del acto jurdico en consideracin de la calidad o estado de la persona que lo celebra, CCivil 1682. Se discuta si corresponde la misma sancin en caso de la enajenacin del bien raz del pupilo sin autorizacin judicial, donde algunos sostienen que es nulidad absoluta, ya que dice relacin con la naturaleza del acto o contrato. VIAL sostiene que la mayora de la doctrina mantiene la nulidad relativa dado que es una formalidad habilitante instituida en proteccin al incapaz. Formalidades por Va de Prueba: Aquellas en que la ley, para los fines de prueba de un acto no solemne, requiere de un documento, de modo que sin l, an cuando el acto es plenamente vlido, no podr probarse por testigos. As, CCivil 1709 dispone que deben constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de entrega de una cosa que valga ms de UTM 2, agregando que no ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere lo expresado en tal acto o contrato. Por su parte, CCivil 1710 inc 1 dispone que al que demanda una cosa de ms de UTM 2 no se le admitir la prueba de testigos, aunque limite a ese valor la demanda. Debe tenerse presente que, conforme CCivil 1701, todas las formas ad solemnitatem, al mismo tiempo que se exigen en atencin a la naturaleza de los actos jurdicos, juegan ad probationem. Como sancin en caso de omisin de una formalidad por va de Prueba, no se afecta la existencia ni la validez del acto jurdico, pero no se puede probar el acto por testigos, lo que no obsta a que la prueba se produzca por los otros medios legales. Esto provoca que para los contratantes cuidadosos, la libertad de expresar el consentimiento sin la forma documental es una libertad aparente, al punto que la preconstitucin de prueba mediante la escrituracin del contrato es un formulismo generalizado. Formas o Medidas de Publicidad: Estas formalidades tienen por objeto proteger a los terceros que pueden verse alcanzados por los efectos del acto jurdico, de modo que la ley exige la inscripcin del acto en un registro pblico, publicacin en un peridico, etc. Estas formas pueden ser: De Simple Noticia: tienen por objeto poner en conocimiento de terceros las relaciones jurdicas de otras personas, en que pueden tener inters. Por ejemplo, la notificacin por medio de tres avisos publicados en un peridico de los decretos de interdiccin provisoria o definitiva del demente y del disipador, CCivil 447 461. En caso

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Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO de omisin, la persona que ha sufrido un perjuicio como consecuencia de la omisin puede demandar indemnizacin, ya que ser delito o cuasi delito civil. Sustanciales: tienen por objeto precaver a los terceros interesados, que son aqullos que estn o estarn en relaciones jurdicas con las partes de los actos que stas celebren. Por ejemplo, la notificacin al deudor de la cesin de un crdito CCivil 1902. En caso de omisin, la sancin es la inoponibilidad, ineficacia con respecto de terceros del derecho que ha nacido como consecuencia de la celebracin del acto jurdico34. Pero en el caso del pacto de separacin total de bienes, CCivil 1723 dispone que si la escritura pblica no se subsinscribe dentro de los 30 das siguientes a su otorgamiento, al margen de la respectiva inscripcin matrimonial, el acto es completamente ineficaz. Formalidades Convencionales: Son aquellas pactadas por las partes y cuyo ulterior cumplimiento permite que recin el contrato se repute definitivamente celebrado. Sin perjuicio que un contrato tenga carcter consensual, los contratantes pueden estipular que sea indispensable exteriorizar el consentimiento mediante el otorgamiento de un instrumento pblico o privado o a travs de otro ritual externo que sealen. El efecto caracterstico de estas formalidades es que cualquiera de las partes puede retractarse del contrato mientras la forma pactada no se haya cumplido. Nuestra legislacin slo tiene normas especiales sobre estas formalidades: compraventa de cosas muebles en que se puede decir que no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pblica o privada, CCivil 1802; lo mismo puede hacerse en el contrato de arrendamiento, CCivil 1921. LOPEZ SANTA MARIA considera que esta especialidad no obsta a que las partes establezcan formalidades convencionales en otros contratos. El hecho que las partes acuerden el otorgamiento de formalidades convencionales no hace que el contrato sea solemne, dado que si faltan las solemnidades legales el contrato es inexistente o nulo cmo se ver ms adelante, mientras que si faltan las formalidades convencionales, an el contrato puede producir efectos. LOPEZ SANTA MARIA destaca que la exigencia de formalidades para los contratos impide que las partes se vinculen a la ligera o con torpeza, dando tiempo para reflexionar. Los contratos solemnes requieren cumplir una solemnidad objetiva, tambin denominada ad solemnitatem o ad substantiam, exigida por el legislador en atencin a la naturaleza del acto y no a la situacin de las personas intervinientes (como las habilitantes), intereses de terceros (como las de publicidad), exigencias de prueba (como las de prueba) ni al pacto de los contratantes (convencionales). Estas solemnidades varan segn el contrato solemne de que se trate, pudiendo la exigencia legal consistir en escriturar el acto, en obtener una autorizacin o aprobacin judicial, o la intervencin de funcionarios.
LOPEZ SANTA MARIA destaca que se suele decir que la inoponibilidad sera una sancin menos grave que la nulidad, pero en la prctica no tiene diferencia ya que, en diversos casos, un contrato que las partes no pueden hacer valer frente a terceros es un contrato carente de relevancia jurdica.
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Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO VIAL las denomina formalidades propiamente tales o solemnidades, clasificndolas segn sean exigidas por la ley para la existencia misma o para la validez del contrato: Solemnidades requeridas para la existencia: son los requisitos externos que la ley exige para la celebracin de ciertos actos jurdicos, sin los cuales el acto no se perfecciona ni produce efecto alguno. Esta formalidad para a ser el nico medio a travs del cual el autor o las partes que celebren el acto pueden manifestar su voluntad. Son un requisito esencial para la existencia del acto jurdico, igual que la voluntad, objeto o causa, aunque algunos no lo ven como requisito independiente de la voluntad, ya que la solemnidad es la manera de manifestar la voluntad en ciertos actos. Mientras en el derecho primitivo casi todos los actos eran solemnes, hoy la regla general es que los actos sean consensuales, pudiendo manifestarse de cualquier forma la voluntad. Pero por excepcin hay actos solemnes en que si falta la solemnidad el acto no produce efecto alguno. Las solemnidades no se presumen: slo existen en virtud de texto expreso legal. Pero los particulares ejerciendo la autonoma de la voluntad pueden hacer solemne un acto consensual, como vimos con las formalidades convencionales. Casos de actos solemnes son CCivil 1554 N2 que exige que el contrato de promesa conste por escrito; CCivil 1801 inc. 2 para la compraventa de bienes races, servidumbres, censos y de una sucesin hereditaria que debe ser por escritura pblica; CCivil 2409 en cuanto a que la hipoteca debe otorgarse por escritura pblica; CCivil 767 en cuanto a que el usufructo sobre inmueble por acto entre vivos debe otorgarse por instrumento pblico inscrito. Como sancin en caso de omisin de una solemnidad requerida para la existencia, se impide que el acto exista, ya que no hay voluntad, la cual slo se poda expresar por ese medio. Solemnidades requeridas para la validez: la solemnidad no constituye el nico medio a travs del cual el autor o las partes deban manifestar su voluntad. Por ello, la ley exige la solemnidad en estos casos, no como requisito de existencia, sino como requisito de validez del acto en cuestin, de modo que su omisin no impide que el acto se perfeccione ni que produzca sus efectos, los que slo cesan si se declara la nulidad absoluta del acto por la causal de omisin de la solemnidad. Es el caso del testamento solemne abierto o cerrado, que requieren de presencia de nmero de testigos que seala la ley, CCivil 1014 y 1021, cuya omisin acarrea nulidad no inexistencia; as como la insinuacin en las donaciones de CCivil 1401, de modo que si no se insina la donacin tiene efectos hasta 2 centavos y en el exceso es nulo. Como sancin en caso de omisin de una solemnidad de validez, no se impide que el acto nazca a la vida del Derecho, pero nace con un vicio que hace posible que se puede declarar su nulidad absoluta. Los contratos reales requieren para su formacin la entrega de la cosa sobre la que versa el contrato. Sin esta entrega no hay contrato, no debiendo confundirse esta entrega,

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Facultad de Derecho Departamento de Derecho Civil Ramo Introduccin al Derecho Privado Prof. Jos Antonio Gaspar Candia MINUTA TEORIA GENERAL DEL CONTRATO integrante de la fase de nacimiento del contrato real, con la entrega de la cosa que en otros contratos integra la fase de cumplimiento. Lo que caracteriza al contrato real es la imprescindible entrega, con la cual nace el contrato. El que entrega la cosa se constituye en acreedor de una tpica obligacin restitutoria, como en el depsito, comodato, prenda civil, mutuo. Existe una corriente doctrinaria que postula la supresin de la categora de los contratos reales, transformndolos en contratos consensuales bilaterales. En verdad, la crtica al contrato real es propia del imperio del consensualismo y de la autonoma de la voluntad, que estn en retroceso. LOPEZ SANTA MARIA seala que el contrato real responde a una concepcin ms concreta de las relaciones contractuales, en que la entrega es un elemento material sensible y til para precisar el nacimiento del contrato.35 La importancia de esta clasificacin reside en la determinacin del momento en que se perfecciona el contrato y juega tanto para su validez como para su prueba. El consentimiento de las partes es requisito sine qua non de todo contrato. En los contratos consensuales, basta el consentimiento de las partes para su formacin, sin que sea preciso cumplir con formalidades o solemnidades objetivas, ni entregar la cosa materia del contrato. En los contratos solemnes es indispensable que el consentimiento se expresa cumpliendo las formalidades objetivas preestablecidas por la ley. En los contratos reales, el consentimiento debe ir aparejado de la entrega de la cosa, que es coetneo al nacimiento del contrato. * * *

Por su parte, BARCIA apoya la subsuncin de esta categora en los contratos consensuales o solemnes, dado que no ve inconveniente en alterar la situacin del contrato real, como si se acuerda que el acreedor entregar la cosa en el futuro. Sostiene que el contrato real slo tiende a encarecer la contratacin. ALESSANDRI y MEZA BARROS tambin critican esta categora.

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