Anda di halaman 1dari 35

El comercio Por Nuri E. Rodrguez Olivera y Carlos E. Lpez Rodrguez "Comercio" y "mercadera" derivan de una raz latina comn.

En ese idioma, las expresiones "mex" o "mercis", significan "cosa mueble que se fabrica o se adquiere para ser vendida"[1]. No es tan sencilla, sin embargo, la definicin de "comercio", pues depende, para empezar, del punto de vista desde el que se le considere. I. Concepto econmico de comercio Desde el punto de vista econmico, se llama comercio a la intermediacin entre la oferta y la demanda de mercaderas, con el objetivo de obtener un lucro. Desde este punto de vista, la actividad mercantil, se distingue de otras actividades conexas a ella. Se distingue de la produccin y del consumo: los dos extremos del ciclo econmico. Se distingue de la transformacin (fabricacin) que no implica, necesariamente, intermediacin en el cambio de bienes. Se distingue del transporte, que tampoco supone dicha intermediacin. A. Etapa previa al comercio: el trueque o intercambio Al menos tericamente, se supone que en etapas rudimentarias de la civilizacin, existi lo que se denomina economa individual, en que cada individuo o familia, se bastaban a s mismos. El hombre produca lo que necesitaba. La familia era un ncleo que produca y consuma su propia produccin. Luego, cuando los hombres se organizaron en colectividades mayores, supuestamente, tuvo lugar otro fenmeno econmico: ciertas colectividades habran producido en exceso ciertos bienes, mientras carecan de otros, que eran producidos por otras colectividades. Habra nacido, entonces, el trueque. Los hombres adquiran las cosas que necesitaban a cambio de las cosas que haban producido en exceso, mediante el intercambio de unas por otras. El fenmeno anotado es una manifestacin de la divisin del trabajo. Cada clula social y econmica produce lo que puede producir mejor o ms fcilmente. Luego, cede lo producido en demasa obteniendo, a cambio, los productos que le hacen falta. En esta etapa, los cambios se operan directamente entre productores que, a la vez, son consumidores. Hasta aqu existe intercambio pero no intermediacin. El mero intercambio de productos no requiere de moneda, ni del crdito, ni de ninguno de los negocios jurdicos que, en cambio, s se desarrollan en torno de la intermediacin. En esta etapa, todava no existe comercio[2]. El fenmeno econmico denominado "intercambio" se corresponde con el contrato de permuta, que est regulado tanto en el Cdigo Civil (CC) como en el Cdigo de Comercio (CCom). B. El comercio como intermediacin Cualquiera sea la civilizacin de que se trate, existe un momento histrico en su evolucin, en el que el intercambio pasa a un segundo plano. Esta evolucin se encuentra vinculada con el establecimiento de relaciones entre civilizaciones que se encuentran separadas por una cierta distancia y, especialmente, cuando entre una civilizacin y otra existe un mar, un desierto o una cadena montaosa. En esa circunstancia es que aparece en escena un personaje, que percibe que puede adquirir la produccin local, transportarla hasta un lugar en el que el producto escasee y venderla all a un precio superior al que compr la mercadera. Esta persona, como fruto del servicio que presta, obtiene un lucro, que consiste en la diferencia entre el precio al que compra y el precio al que vende, deducidos sus gastos. La operacin que realiza esta persona se denomina "intermediacin". La intermediacin supone que la mercadera entra al patrimonio del intermediario y vuelve a salir, sea en el mismo estado, o sea despus de darle una forma de mayor o menor valor. 1. Intermediacin y compraventa El contrato por el cual una mercadera entra al patrimonio de una persona, con la finalidad de ser vendida luego, se denomina compraventa mercantil. ste constituye el acto de comercio por antonomasia y, por ello, encabeza la lista de los actos reputados comerciales por el art. 7 del CCom:

"La Ley reputa actos de comercio en general: 1. Toda compra de una cosa para revenderla o alquilar el uso de ella, bien sea en el mismo estado que se compr, o despus de darle otra forma de mayor o menor valor." 2. Intermediacin y comerciante De la especializacin en la intermediacin, como una nueva manifestacin del principio de la divisin del trabajo, aparece la figura del comerciante. La funcin de intermediacin la cumple, de una manera especializada, una persona o un grupo de personas. Se dibuja de este modo, junto a las figuras del labrador, del pastor, del leador, la figura del comerciante. 3. Distincin entre intermediacin y produccin A lo hasta aqu comentado corresponde agregar que, desde la ms remota antigedad, se gener una diferenciacin entre produccin y comercio, que se mantuvo y acentu con el transcurso del tiempo y, desde luego, se conserva hasta nuestros das. Mediante el comercio los bienes aumentan su utilidad. En efecto, la utilidad mayor de un bien, no slo se produce por las transformaciones que la industria pueda introducirle. Tambin, adquiere mayor utilidad cuando se le ubica en el momento y en el lugar necesario para su consumo. Es lo que se llama utilidad de tiempo y de lugar. Algunas veces el valor comercial de un bien puede llegar a ser mayor que el industrial, por lo costoso de su transporte y de hacerlo llegar a los lugares de consumo, porque de nada sirve un bien si no se encuentra en el lugar y en el tiempo adecuado para satisfacer necesidades del consumo. Resumen: La actividad comercial es una consecuencia del principio de la divisin del trabajo en virtud del cual ciertas personas, los comerciantes, se especializan en la funcin de intermediacin entre el ofertante - sea este productor, exportador, importador o mayorista - y el minorista o hasta incluso el consumidor, con una finalidad de lucro. Manejando, por ahora, conceptos simplificados, no es comercial la actividad de produccin del agricultor o del ganadero ni del industrial. C. La mediacin La actividad de mediacin supone generar las condiciones para que entre dos sujetos - diversos del mediador - se celebre un negocio jurdico. El mediador, por esa tarea, obtiene una comisin. Obsrvese que en el caso de la mediacin, el bien objeto de la mediacin no ingresa al patrimonio del mediador. El mediador no es parte en el negocio jurdico que se logra en virtud de la mediacin. Al mediador profesional nuestro CCom lo considera un auxiliar del comercio. El contrato por el cual se le encarga la mediacin se denomina corretaje. II. Concepto jurdico de comercio El comercio no es una creacin legislativa. El legislador reconoce un hecho econmico al que considera como comercio y sanciona la norma que debe regirlo. No obstante, existen algunos actos que se reputan comerciales porque as lo dispone la Ley, a pesar de que, de acuerdo con su naturaleza econmica, no lo sean. El comercio, desde el punto de vista jurdico, no coincide con su concepto econmico. La diferencia entre el concepto econmico y el jurdico, se explica por razones histricas y de poltica legislativa. En trminos generales, se observa que el Derecho comercial ha ido ampliando progresivamente su mbito de aplicacin. Por otra parte, el concepto jurdico de comercio vara segn el pas de que se trate. Por lo tanto, desde el punto de vista jurdico, para determinar qu es lo que constituye materia comercial, en ltima instancia, debemos corroborar qu es lo que la Ley considera como comercial. La Ley hace esto de dos maneras: enuncia lo que reputa comercial en el art. 7 del CCom y califica como mercantiles a ciertos contratos y a algunos otros negocios jurdicos en otras normas, especialmente en el libro II del CCom. El CCom vigente en nuestro pas, califica como actos de comercio a distintos negocios. Los enuncia en el art. 7. Algunos de ellos, responden al concepto econmico de comercio pero otros no.

Mencionaremos, a continuacin, aquellos actos enumerados en el art. 7, que coinciden con el concepto econmico de comercio. A. Compraventa mercantil Responde al concepto econmico la compraventa de bienes muebles para revender, mencionada en el n 1 del art. 7. Este negocio es comercial en la ciencia de la economa y en el Derecho pero, en los restantes incisos, se califica como comerciales a otros actos, aun cuando no responden al concepto econmico de comercio. Es por ello que, segn comprobaremos, no hay coincidencia entre el concepto econmico y el jurdico de comercio. El concepto jurdico de comercio es ms amplio y comprensivo que el econmico.

La compraventa de bienes inmuebles, aunque se realice con la intencin de su reventa o arrendamiento posterior, no es mercantil, puesto que el art. 516 del CCom as lo establece expresamente. B. Operaciones de banco Se considera comercial no slo la intermediacin entre la produccin y el consumo de mercaderas sino, tambin, la intermediacin en la circulacin del dinero que realizan los bancos y dems entidades de intermediacin financiera. Esto se encuentra recogido en el n 2 del art. 7, al referirse a las "operaciones de banco". La intermediacin en la actividad financiera es especialmente evidente si se contempla en su unidad funcional a los contratos de depsito y los contratos de prstamo. Con los primeros ingresa dinero al patrimonio del banco. Con los segundos, ese dinero egresa de su patrimonio. La ganancia bsica del banco se encuentra en la diferencia entre lo que paga por los depsitos y lo que cobra por los prstamos. C. Operaciones de cambio La operacin de cambio est incluida en el n 2 del art. 7. Qu es una operacin de cambio? Cambio es la sustitucin de una cosa por otra. Podra confundirse, entonces, con el contrato de permuta (art. 572 CCom) pero no es ese el sentido de la norma que comentamos. La doctrina unnime entiende que el art. 7 se refiere al cambio de moneda. Para que haya operacin de cambio, deben intervenir monedas de pases distintos. La moneda acta como mercadera; se compra y se vende. D. Comercio martimo El n 6 del art. 7, al referirse a todo lo relativo al comercio martimo peca de tautolgico. La Ley reputa comercio al comercio martimo. Por lo tanto, la Ley obliga a que el intrprete determine qu es el comercio, para lo cual ste no tiene ms opcin que recurrir al concepto econmico. E. Negociacin sobre letras de cambio y dems papeles endosables En la negociacin sobre letras de cambio y dems gneros de papeles endosables a que refiere en n 3, tambin, podra verse el concepto econmico de comercio. Obsrvese que lo que el art. 7 mercantiliza no es la propia letra sino la "negociacin" sobre tales documentos. La actividad comercial sera la intermediacin en estos documentos.

[1] Farina, "Presente y futuro del Derecho comercial", Revista de Derecho Comercial, ao 12, p. 649. [2] Advertimos que hay autores que discrepan con la posicin expuesta, por considerar que donde hay intercambio hay comercio. As, por ejemplo, ROCCA: "La actividad comercial surge con el hombre; esta es una verdad que no necesita demostracin. Donde hay hombres viviendo en sociedad, hay intercambio, y donde hay intercambio hay comercio." (ROCCA, Derecho comercial, t desde el punto de vista jurdico Por Nuri E. Rodrguez Olivera y Carlos E. Lpez Rodrguez Esquema Importancia de la enumeracin legal

De todos los trminos que habitualmente se utilizan para describir el fenmeno econmico comercial, preferimos el de intermediacin. Conceptos aparentemente similares como el de mediacin o el de intercambio, se aplican mejor a otros fenmenos diversos al comercio. Entonces, siguiendo dicho criterio, desde el punto de vista econmico, se considera comercio a todo acto de intermediacin entre la produccin y el consumo de mercaderas. El Derecho comercial ha preferido no definir al comercio. En lugar de una definicin, provee una enumeracin de los actos que consider conveniente someter al rgimen del CCom. Dicha enumeracin se encuentra en el art. 7 del CCom. Ahora bien, el CCom, tanto en su art. 7 como en otras de sus normas, ha atribuido naturaleza comercial a diversos actos. Algunos de estos actos se corresponden con el concepto econmico de comercio pero otros no. As, por ejemplo, el Derecho comercial considera como acto de comercio a ciertos actos que no son de intermediacin. Algunos, por ejemplo, son actos de mediacin (como el corretaje o el remate) o de produccin (como la empresa de fbrica). Por ello, decimos que, desde el punto de vista jurdico, son actos de comercio aquellos que la Ley declara tales en el art. 7 y, tambin, aquellos contratos regulados en el CCom, estn o no incluidos en el art. 7. La atribucin de naturaleza comercial a varios negocios que, en s, no la tienen, suele obedecer a razones histricas o a que algunos de ellos nacieron para servir al comercio o a que son frecuentemente utilizados por comerciantes. I. Actos que no coinciden con el concepto econmico de comercio

A. Empresas referidas en el art. 7 1. Empresa de fbrica El art. 7 dispone: La ley reputa actos de comercio en general: 4. Las empresas de fbricas, comisiones, depsitos o transportes de mercaderas por agua o por tierra. Ninguna de dichas empresas responden directamente al concepto econmico de comercio. As, para empezar, el CCom califica como comercial - en el n 4 del art. 7 - a la fabricacin, aun cuando, desde el punto de vista econmico, se encuentra en el mbito de la produccin. 2. Empresas de comisin, depsito y transporte La comisin, el depsito y el transporte, mencionados en el n 4, tampoco constituyen, en s mismos, actos de intermediacin. Cumplen una funcin accesoria o auxiliar respecto de lo que se considera comercio en sentido econmico. El art. 7 califica al transporte de mercaderas, por agua o por tierra, como actividad mercantil. Estas actividades se realizan, en principio, para facilitar el comercio pero la Ley, tambin, comercializa el transporte de personas por cualquier va.

B. Remate y corretaje Se reputa acto de comercio, asimismo, al remate y al corretaje, a pesar de que, en ambos casos, el rematador o el corredor "median" entres quienes realmente realizan el negocio. Paradjicamente, el corretaje inmobiliario o el remate de inmuebles, es un acto de comercio, en tanto la compraventa de inmuebles con la intencin de revenderlos o arrendarlos, no se considera acto de comercio. C. Otros actos previstos en el art. 7 que no coinciden con el concepto econmico de comercio 1. Seguros

Tambin, se considera comercial los contratos de seguros. Rocco ve en esto una intermediacin en los riesgos por parte de las empresas aseguradoras. En nuestra opinin, considerar que existe intermediacin en la actividad de seguro es forzar un tanto el concepto de intermediacin. El seguro es mercantil no porque el legislador haya visto en l un acto de intermediacin sino porque, histricamente, el seguro es una actividad estrechamente vinculada a la actividad mercantil. 2. Sociedades annimas En cuanto a las sociedades annimas, el art. 7 puntualiza "cualquiera fuera su objeto", con lo cual acenta la distancia respecto del concepto econmico de comercio. Las sociedades annimas son comerciales aunque su objeto no sea realizar una actividad mercantil. Esto se encuentra ratificado en la Ley de Sociedades Comerciales n 16.060 de 1989 (LSC) y ampliado a todo el resto de las sociedades comerciales. En el art. 4 de la LSC se establece: "Las sociedades con objeto no comercial que adopten cualquiera de los tipos previstos por esta ley, quedarn sujetas a sus disposiciones, considerndose sociedades comerciales." 3. Compraventa de buques Por otra parte, es mercantil toda compraventa de buques, aunque no haya intencin de intermediar en dichos bienes o se trate de embarcaciones de paseo o deportivas (art. 7, n 6). 4. Convenciones sobre salarios de dependientes En cuanto al n 8 del art. 7, que atribuye carcter comercial a las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes, ello es materia actualmente del Derecho laboral. II. Actos calificados como comerciales en otras disposiciones del CCom y leyes mercantiles La enunciacin de actos de comercio no se agota en el art. 7. Para realizar la actividad comercial, se celebran contratos calificados como comerciales que no fueron enumerados en el art. 7. El Libro II del CCom contiene una normativa que regula obligaciones y contratos que se utilizan en el ejercicio de la actividad comercial y son comerciales a pesar de que algunos de ellos no estn incluidos en la nmina del art. 7. Tenemos, entonces, que la Ley comercial regula contratos que, tambin, estn regulados en la Ley civil, que no fueron mencionados en el art. 7, como el mandato y diversos contratos de garanta, pero que tienen determinados caracteres que los distinguen de los contratos civiles homnimos. Hay particularidades en el rgimen jurdico comercial de esos contratos, lo cual hace trascendente y decisivo conocer los matices y diferencias de la regulacin comercial. Tambin, se regulan en las leyes comerciales contratos no disciplinados en el Cdigo Civil y tampoco mencionados en el art. 7, como el crdito de uso (leasing) y el factoraje. La Ley comercial regula otros actos jurdicos de naturaleza no contractual y que son tpicamente mercantiles. Nos referimos a los ttulos valores y a sus distintas variedades, en que la fuente de las obligaciones es la voluntad unilateral de quien los crea. Damos un ejemplo: es una operacin mercantil la firma de un vale. Quien celebra un contrato de prstamo, documenta su obligacin de restituir el dinero prestado en un vale. El vale es una especie de ttulo valor, regulado por el Decreto Ley de Ttulos Valores n 14.701 de 1977. Se lo considera un acto comercial, prescindiendo de quin lo firma o de quin lo recibe o de su conexin con actividades mercantiles. Tambin, es comercial el libramiento de cheques, utilizado por comerciantes y civiles en distintos mbitos de actividad. Cuando un civil firma un cheque, se somete a la Ley mercantil, en lo que respecta a ese negocio (Decreto Ley de Cheques n 14.412 de 1975). Al respecto, sealamos que la actividad comercial supone una actividad habitual. Sin embargo, en nuestro Derecho positivo, un acto aislado puede ser comercial y estar regido por el Derecho comercial. Claro que, aunque tenga una cuenta corriente y firme, por ello, varios cheques diarios, ello no constituye una actividad comercial, en la ciencia de la economa. III. Otros negocios jurdicos mercantiles

Por otra parte, al lado de los contratos comerciales nominados tenemos varios contratos innominados. Algunos de ellos que son innominados o atpicos, son socialmente tpicos porque se usan frecuentemente en la prctica comercial. Nos referimos a contratos como la concesin, la agencia y la franquicia "franchising". En el mundo de los negocios han aparecido nuevos instrumentos de crdito y de pago, como la tarjeta de crdito y el uso de tarjetas magnetizadas para el empleo de los cajeros automticos que instalan los bancos. Tambin, es frecuente la celebracin de contratos conexos. Para realizar una determinada actividad, dos o ms personas celebran, simultneamente, varios contratos coligados entre s e interdependientes (emisin de tarjetas de crdito). En un sentido similar, con relativa frecuencia, se celebran redes de contratos: damos como ejemplos los contratos de distribucin y los contratos celebrados para el funcionamiento de los shopping centers o hipercentros. Conclusiones 1. La enumeracin legal no se corresponde con un concepto doctrinario en particular A pesar de los encomiables esfuerzos doctrinarios, como el realizado por Rocco, analizada la enumeracin de actos de comercio que hace el CCom, encontramos que ella no responde a un concepto nico. Algunos responden a un concepto econmico (ej. la compraventa); otros han sido declarados comerciales por motivos histricos o tradicionales (ej. letra de cambio); otros son declarados tales por su forma (las sociedades que adoptan tipos comerciales) y otros lo son por conexin con una actividad mercantil (ej. corretaje, comisiones, mandato, depsito). Concordamos con Barrera Graf que expresa que el contenido de una disciplina se puede hacer con criterios a priori, cuando su existencia derive de exigencias lgicas, pero debe hacerse a posteriori cuando, como ocurre con el Derecho comercial, su razn de ser estriba en razones histricas siendo su contenido diverso, contingente y variable. De manera que el problema de fijar el contenido del acto comercial es un problema de Derecho positivo. 2. No es posible formular un concepto de acto de comercio En el CCom no existe una definicin del acto de comercio. Son muchos los autores que han renunciado a la posibilidad de dar un concepto unitario de acto de comercio. Por citar algunas opiniones de los autores ms prestigiosos, recordaremos que Vivante sostiene que no es posible resumir en un solo concepto los diferentes actos a los que el legislador imprime carcter comercial y la doctrina debe renunciar francamente a una definicin. Vidari sostiene, textualmente, que entre los actos civiles y los actos de comercio no hay ninguna diferencia esencial. Bolaffio expone: El acto de comercio tpico no existe. Es acto de comercio, aqul que el legislador ha querido como tal. Delamarre y Le Poitvin declaran que los actos de comercio no tienen otra razn de ser que el arbitrio del legislador que los ha creado. Esta tesitura levant crticas pues no se concibe que la delimitacin de una rama jurdica pueda quedar librada al simple arbitrio del legislador. Por ello, Lyon Caen et Renault sealan que los actos de comercio enumerados por la Ley son sustrados al Derecho civil por motivos de utilidad prctica. stos y muchos otros autores, concluyen que no puede definirse doctrinariamente el acto de comercio y slo cabe una interpretacin exegtica de los textos legales que los enumeran. Derecho Mercantil. Concepto E Historia. Categoria: Derecho Propiedad del contenido: Ediciones Rialp S.A. Propiedad de esta edicin digital: Canal Social. Montan Comunicacin S.L. Prohibida su copia y reproduccin total o parcial por cualquier medio (electrnico, informtico, mecnico, fotocopia, etc.) D. m. o Derecho comercial (Droit commercial; diritto commerciale; Handelsrecht; commercial o mercantile Law) es el conjunto de normas, predominantemente privadas que, dentro de un ordenamiento determinado, regulan, como D. especial constituido bajo los principios derivados de la actividad de empresa, el estatuto del empresario, incluido el ejercicio de su poder de empresa, as como las relaciones con terceras personas (empresarios o no), mediante la emisin de ttulos-valores y la celebracin de contratos. l. Historia. El D. m., como conjunto de normas coordinadas por principios comunes, es un fenmeno histrico (ni constante ni necesario) y su concepto, por tanto, una categora histrica, cuyo significado y contenido hay que captar en un contexto histrico en funcin de su evolucin.

La doctrina ms numerosa niega la existencia en Roma de un D. m. especial (Goldschmidt; Thaller), porque sus funciones las cumpla el D. honorario, aun cuando Huvelin admite que exista D. internacional del mercado que se ha convertido en D. interno. Superada la crisis econmica que produjo la cada del Imperio romano, el florecimiento del comercio sobre todo interlocal evidenci lo inadecuado del envejecido D. romano para satisfacer las nuevas necesidades, desatendidas tambin por el nuevo D. feudal, predominantemente agrario. Para remediar la insuficiencia e inadecuacin del D. romano y del feudal, y eliminar los inconvenientes del lento proceso romanocannico, as como para responder al conflicto suscitado por la prohibicin cannica de la usura (Endemann), las corporaciones y gremios (v.), tan enraizadas en el desarrollo poltico de las ciudades, comienzan a formar y a recoger su propio D., de origen consuetudinario, y a aplicarlo a travs de sus tribunales, que desenvuelven la costumbre mercantil, fijada en los estatutos de las corporaciones y completada por las disposiciones del poder estatal. Nace as un D. especial, para la clase de los comerciantes, que crea, sin interferencias del poder pblico, principios nuevos e instituciones adecuadas a las necesidades de la profesin. La competencia de los tribunales consulares se determina subjetivamente: el D. especial se aplica a los comerciantes inscritos en la matrcula de la corporacin. No se aplica a todas las cuestiones entre los comerciantes, sino a las controversias nacidas del trfico, ratione mercaturae, a problemas del mercado. Este D. especial, de clase, experimenta durante su evolucin un proceso de extensin subjetiva y objetiva. Subjetivamente se aplica no slo a las controversias entre comerciantes, sino a las nacidas de negocios en que slo una de las partes lo es, siempre que el demandado no comerciante consienta en ello; por otro lado, se aplica no slo a los comerciantes inscritos, sino a los que se dedican realmente al comercio, y a quienes, por razn de su estado (clrigos, nobles) no pueden serlo. Objetivamente su campo de aplicacin no se redujo al comercio en sentido estricto, como intermediacin, sino tambin a operaciones conexas: trfico cambiario, transportes, comercio martimo (V. DERECHO MARTIMO), etc. Con la aparicin de las nacionalidades el D. m. se nacionaliza y el fortalecimiento del poder central estataliza este D. Las corporaciones pierden su autonoma jurdica y es el poder real quien aprueba las ordenanzas corporativas. En cambio, en el terreno del D. m. se verifica por primera vez la unificacin jurdica, consecuencia de la creacin de un mercado nacional, cuya expresin es la Ordonnance touchant le commerce de Luis XIV en 1673 (Code marchand o Code Savary) y la Ordenanza de la Marina de 1681. Esta primera y verdadera codificacin mercantil no signific un cambio sustancial del estado anterior; continuaba siendo un D. de clase, con su propia jurisdiccin, que afectaba a la produccin en la limitada medida en que exista (artesanos y artfices). En esta direccin se producen las Ordenanzas del Consulado de Bilbao (1737). Se consolida la tendencia, aparecida en la poca anterior, a aplicar el D. m. a determinadas categoras de operaciones en los procesos de intermediacin, pero en otros supuestos contina requirindose la intervencin de un comerciante. El cuadro de instituciones se enriquece con la privatizacin de la sociedad annima, atendindose tambin las necesidades del crdito y su circulacin mediante la creacin del billete de banco y la admisin del endoso de las letras de cambio. Con la ruptura del orden gremial y estamental se disuelven las corporaciones (en Italia, en 1770-81; en Francia, en 1791; en Espaa, por el Decr. de 8 jun. 1813). La libertad de comercio hace accesibles estas profesiones a todo ciudadano. Careca, por tanto, de sentido un D. de clase. El proceso codificador que se desarrolla durante todo el s. XIX apenas cambia el contenido del D. m. Pero innova profundamente su espritu, que pretende ahora desprenderse de toda referencia subjetiva, centrando el sistema sobre el acto de comercio (v. ACTO JURDICO 11). El fracaso de las recopilaciones generales -en Espaa, con la Novsima Recopilacin; en Alemania con el Allgemeines Landrecht fr die Preussischen Staaten de 1794-, la existencia de colecciones nacionales -en Espaa eran de general aplicacin las Ordenanzas de Bilbao- y la general postura ideolgica de la abolicin de clases y privilegios condujeron a la codificacin mercantil (v. CDICOS LEGALES IV). El Code de commerce de 1807 es el primer cuerpo legal que irradiar su influencia hasta casi finales del s. XIX y que, llevado por los ejrcitos napolenicos, estar vigente, con varias modificaciones, en algunos Estados alemanes e italianos, incluso despus de la derrota de Napolen. Tal pervivencia fue posible porque exista una previa coincidencia o, al menos, analoga de los principios que inspiraban el anterior stylus mercatorum del trfico internacional (Raisch). La aportacin fundamental del Code de commerce es la de que la competencia de los tribunales no se determina por la calidad de las personas, sino por la naturaleza de los actos de que nace la controversia sometida a su conocimiento. El comerciante juega un papel secundario. El D. m. se ha convertido en un D. especial de una clase de operaciones, accesibles a todo ciudadano, y sometidas a su rgimen en razn a su naturaleza. El acto ocasional o aislado, realizado por un no comerciante fuera del trfico profesional, se somete al mismo rgimen que el trfico profesional. El proceso codificador inspirado en el francs contina en Espaa con el primer C. de c. de 1829, debido a Sainz de Andino, que manifiesta la contradiccin entre la concepcin objetiva al acotar la jurisdiccin mercantil y las supervivencias subjetivas al determinar la aplicacin de sus preceptos. De una extensin considerablemente superior a la del francs, fue juzgado favorablemente por los autores contemporneos (Saint-Joseph) e influy no slo sobre las legislaciones hispanoamericanas, sino tambin sobre el propio Cdigo alemn de 1861: (en la parte de comisin: Raisch). El C. de c. portugus de 1833, debido a Jos Ferreira Borges, y el C. de c. holands de 1838 son las etapas de un proceso objetivador que alcanza su punto culminante en el Allgemeines Deutsches Handelgesetzbuch de 1861. Este Cdigo, al que se llega despus de varios proyectos, es la culminacin de la direc, cin objetiva, ya que pasa desde el acto de comercio como delimitador de la competencia de los tribunales mercantiles

al acto de comercio con funcin material o sustancial, delimitador de la materia mercantil, que la doctrina francesa, sin real apoyo positivo, haba ido construyendo sobre los textos del C. de c. de 1807. Por otro lado, tambin marca el final de la gran extensin que en esta familia de Cdigos tena la parte de obligaciones y contratos como consecuencia de que la codificacin mercantil, anterior a la civil, careca de un D. general codificado en ese sector jurdico. En Italia, despus de una breve vigencia del C. de c. francs (desde 1818 hasta la Restauracin), el Cdigo albertino de 1842 adquiere vigencia general. El Codice di commercio del Regno de Italia de 1865, modificado en la parte de sociedades, mediadores y letra de cambio, da paso al Codice di commercio de Zanardelli promulgado el 31 oct. 1882, que acenta la direccin objetiva al colocar en primer plano sistemtico al acto de comercio -cuya enumeracin adquiere riqueza mayor- con funcin material. En Espaa, despus de un laborioso proceso, el C. de c. de 1829 es sustituido por el promulgado el 22 ag. 1885, que rige desde 1 en. 1886. Este Cdigo, deliberadamente objetivista, era inferior al anterior en calidad y extensin. Ha sido complementado por numerosas leyes especiales. Sus 955 artculos estn divididos en cuatro libros: de los comerciantes y del comercio en general; de los contratos especiales de comercio; del comercio martimo; de la suspensin de pagos, de las quiebras y de las prescripciones. La tendencia objetivista del proceso codificador se quiebra con la promulgacin del Handelsgesetzbuch de 1897, que, pese a no ser en muchos puntos ms que una reelaboracin y reduccin del de 1865, reintroduce la direccin subjetiva, al basar su sistema sobre el comerciante, definido previamente en alguna de sus categoras. Criticado primeramente por juzgarse que constitua una regresin en el proceso objetivador, ha constituido con posterioridad el primer eslabn para formular la doctrina de la empresa (v.), superadora de la contraposicin entre teoras subjetivas y objetivas. La codificacin independiente del D. m. se cierra en este momento. El D. privado se haba unificado en el sistema ingls por razn de su especial evolucin histrica. La codificacin suiza, a principios de siglo, y el Codice civile italiano de 1942 representan los acontecimientos ms importantes en esta direccin unificadora. Con posterioridad, la redaccin de un nico Cdigo mercantil tropieza con la quiebra de los principios de la economa de mercado (v.) y la consiguiente legislacin que interviene en el proceso de la economa -se ha llegado a proponer la redaccin de un Cdigo de la economa: Casanova- y tambin con la urgencia de la tarea legislativa, que, reforzada por la rapidez de las transformaciones econmico-sociales, tiene que renunciar a una visin de conjunto, limitndose a formular leyes especiales, con lo que parece adquirir vigencia la tesis de la disolucin del D. m. de Nussbaum. Por otra parte, para satisfacer las necesidades del trfico internacional (Goldstain), la unificacin internacional se realiza con mbito regional (D. m. de la Comunidad europea) y se pretende un D. m. universal, cuyo principal rgano es la Comisin de la ONU para el D. m. internacional. Un programa mnimo es la armonizacin del D. m. En Iberoamrica ha sido decisiva la influencia espaola en la formacin de su D. m. Hasta la codificacin estuvieron vigentes las Leyes de Indias promulgadas por Carlos II en 1680 (cuyo captulo IX lo constituan las Ordenanzas del Consulado de Sevilla de 1564), las Ordenanzas de Bilbao de 1737 y la Novsima Recopilacin, promulgada por Carlos IV en 1805. Durante la primera mitad del s. XIX rega la legislacin anterior. a la independencia hasta que se formaron cuerpos propios: el C. de c. de 1829 rigi en Argentina (donde alcanz una autoridad comparable a la de los autores) y en Mxico, inspirando, slo o en unin con el C. de c. francs, los Cdigos de Ecuador (1831), Paraguay (1846), Per, Costa Rica y Colombia (1853), Bolivia (1835), Brasil (1850) y Mxico (1854). El C. de c. de 1885, menos afortunado que su antecesor, se aplic en Honduras (1890), Per (1902), Puerto Rica y Cuba (1886). Los Cdigos que se han promulgado con posterioridad son de muy desigual valor. Los ms importantes son, segn Barrera: el de Brasil (1850), impulsado por la obra de Ferreira Borges y de Silva Lisboa; el de Argentina (1859), en cuya redaccin intervino Vlez Sarsfield; el de Chile (1867) redactado por Ocampo y que despus influy sobre muchos de los Cdigos posteriores. Los ltimos Cdigos son el de Nicaragua, el de Panam (1916) y el de Honduras (1950) redactado por J. Rodrguez con influencia italiana. La influencia espaola y la francesa es sustituida por la italiana, por la alemana y, sobre todo, por la anglosajona. Esta ltima, perceptible primeramente en el D. cambiario, p. ej., en Argentina, y en el martimo, se insina tambin en el D. de sociedades. La tendencia se refuerza por la extensin de la vigencia del Uniform Commercial Code, redactado en 1952 por iniciativa privada. En este sentido el INTAL realiza estudios para la unificacin de algunos campos del D. m. para Iberoamrica: p. ej., D. de ttulosvalores, de sociedades, etc. 2. Derecho mercantil y Derecho civil. Con la privatizacin del poder de iniciativa econmica, el D. m. se privatiza y, dogmticamente, se hace problema de sus relaciones con el D. civil. La autonoma del primero se basa, ms que en la casi desaparecida jurisdiccin mercantil o en la reciente y contingente separacin formal de Cdigos, en la existencia de principios especiales -de hallazgo difcil y de vaga y cambiante formulacin- y de un sistema especial de fuentes, manifestadas sobre todo a travs del uso o costumbre mercantil y, acaso recientemente, de las condiciones generales de la contratacin. A esta autonoma sustancial o jurdica se hace acompaar una cientfica y, en fecha cercana, una didctica. Despus de la desaparcin de la autonoma legal, ha quedado reducida a una especialidad, compatible con la supresin del sistema de fuentes, con la objetivacin de la materia mercantil y con la parcial unificacin del D. de obligaciones en el Codice civile italiano. La dualidad del D. privado se explica, desde Riesser, seguido por Go1dschmidt y, recientemente, por Ascarelli, como una manifestacin de la existente en todos los ordenamientos jurdicos entre un D. estricto y otro ms flexible, ms adaptable al

cambio social. El D. m. sera as el pionero del D. privado, en cuyo mbito se ensayan soluciones, que, una vez comprobada su bondad, se generalizan, extendindose a todo el ordenamiento que s comercializa al recibir instituciones inspiradas en principios comerciales. Para otros (Rubio, Lyon-Caen) la extensin del D. m. es funcin de la extensin en la sociedad de los principios en la economa capitalista o de mercado, a cuyo nacimiento y desarrollo est vinculado el D. m., que no es sino el derecho de las instituciones especficas del rgimen econmico denominado capitalismo (LyonCaen), producido por la adaptacin del D. patrimonial a las necesidades del mismo (Rubio). El D. m. se concepta tomando como base una categora histrica, el capitalismo, y no una categora de la ciencia econmica como sera la produccin (Ascarelli). Su expansin denuncia el cambio que experimenta el patrimonio de las personas; diferencia una poca en que la divisin del trabajo (v. TRABAJO HUMANO in) supone la concentracin de los sujetos productores de los bienes ofrecidos en el mercado de la poca en que la produccin se verificaba en pequeas comunidades autrquicas (Ascarelli). La tesis de la relatividad histrica del D. m. conduce lgicamente a postular la unificacin del D. privado. Defendida por Endemann, Molengraff, Thaller y difundida por Vivante, la unificacin, total o parcial, referida al procedimiento concursal o al D. contractual, expresa el final de la expansin de los presupuestos del capitalismo en la sociedad, y, congruentemente, el trmino del proceso de comercializacin del D. civil, que, pese a la aparente retraccin del D. m., desaparece o queda reducido a un D. marginal, especialmente en relacin al D. comn en que se ha convertido el D. m. 3. Criterio delimitador. El acto de comercio fue pronto abandonado como criterio delimitador del D. m. por su falsedad histrica, por su incongruencia con los datos econmicos, por su insuficiencia para abarcar toda la posible materia mercantil y por su artificiosidad. Un retorno al comerciante (v.) suscitaba los recelos de la vuelta a un D. clasista, de privilegio, por lo que, a pesar del creciente prestigio del Handelsgesetgbuch de 1897 careca de viabilidad. Para salir de las dificultades suscitadas por la contraposicin entre sistema objetivo y sistema subjetiva, Wieland, criticando y al mismo tiempo aprovechando los resultados de la teora de los actos en masa de Hueck, formula, en 1921, su teora del D. m. como D. de la empresa. No careca de antecedentes doctrinales (Pisko), pero se constituye metdica y sistemticamente, con su Handelsrecht. Encuentra inmediatamente un expositor, apasionado y tenaz, en Mossa, quien logra alcanzar buen nmero de adhesiones (Escarra) sobre todo en Espaa (Polo, Garrigues, Ura, Girn Tena...). Su consagracin legislativa sucede, un poco inesperadamente, en el Codice civile de 1942, donde la empresa se convierte en un elemento comn a todo el D. privado. El ejercicio de una actividad profesional organizada (impresa) caracteriza a una persona como empresario. El empresario (v.), heredero del viejo comerciante, extiende, objetivamente, la esfera de accin del D. m., ya que, junto al comercio en sentido estricto, abarca tambin la produccin industrial. Si el comercio (v.) haba transformado durante la Edad Media las ruinas del mundo romano, la produccin industrial transformaba los restos del Ancien Rgime. Se haba venido considerando como comerciante no slo a quien compra para revender, sino tambin a quien hace trabajar a otros para vender el producto obtenido. Cuando la actividad artesana es sustituida por la fbrica -que agrupa varios artesanos en las dependencias de quien por propia cuenta los hace trabajar-, la doctrina -y el mismo C. de c. art. 631- intentan reconducir la empresa a la teora de los actos de comercio, caracterizndola por la intermediacin en el trabajo o en los factores de la produccin. La admisin de la empresa como criterio delimitador supone reconocer que el empresario, aun no realizando formalmente una actividad comercial stricto sensu, acta igual que el comerciante, puesto que, econmicamente, utiliza los mismos mtodos y asume los mismos riesgos, cumpliendo la misma funcin, razones por las cuales debe, en definitiva, quedar sometido a una serie de normas que se aplican al comerciante (estatuto general del empresario), sin perjuicio de que, por razn del objeto de su actividad, le sean aplicadas tambin las normas propias de su estatuto especial (asegurador, bancario...). Sin abandonar el criterio objetivo, conquista irrenunciable de la evolucin histrica del D. m., se vuelve a una concepcin subjetiva profesional, sin incurrir en el privilegio de una clase o estamento, que permite hallar el principio que justifica, histrica y lgicamente, la agrupacin de ciertas normas del ordenamiento estatal en el sistema del D. m. Al mismo tiempo refleja el puesto relevante que en la vida de las comunidades actuales tiene la produccin industrial, colocada en lugar preferente al comercio (Fanelli). 4. Derecho mercantil y Derecho de la economa. El D. m. se refiere a una de las partes del acontecer econmico. ste, en su totalidad, est regido por la constitucin econmica, formalmente integrada en la estatal, mediante la cual se determinan los titulares del poder econmico, los lmites y la responsabilidad por su ejercicio. Las intervenciones en la economa durante la guerra se perpetan despus de su terminacin para paliar las consecuencias de la derrota o para organizar la paz y, una vez concluidas estas tareas, para promover el cambio social mediante el cambio de valores que permitan la ms extensa realizacin de la justicia social. Se adquiere conciencia de un fenmeno. Es el nuevo aspecto que toma el D. m. en los pases de economa centralizada (Goldstain, Hanes, Benko). El D. econmico es as la concrecin de la constitucin econmica, de la misma manera que el D. administrativo lo es de la poltica (Bruggemann). Concebido como una nueva forma de entender el D. (Hedemann), su mbito coincide con el de todo el ordenamiento bajo la luz de un nuevo espritu ms justo. Pero no faltaron los intentos de delimitar el naciente D. econmico mediante su objeto; si se consideraba como el que se refiere a las relaciones econmicas (Dochow), el D. m. es una de sus partes. Pero no faltan intentos de definirlo como el que rige unas peculiares formas de

organizacin econmica (Westhoff) o como el D. de los empresarios (Kaskel), con lo cual coincide, en parte o totalmente, con el D. m. Al contraponerse el D. m. (y el civil) como D. de la libre iniciativa individual frente al D. de la economa organizada (Goldschmidt), resulta la funcin de este ltimo como consecuencia de la extensin creciente del protagonismo del Estado en la vida econmica; por los motivos y con las finalidades indicadas, el D. econmico representa la irrupcin de principios extraos a los que regan el funcionamiento de una economa de mercado, realizando as la funcin de avanzadilla que haba cumplido el D. m. en la experimentacin de nuevas instituciones (Ascarelli) que, encerrando una mayor justicia, pasan a integrarse en el D. comn mercantil: es, pues, un D. que regula, en aras de una mayor realizacin de la justicia social, los conflictos en la vida econmico-social entre la libertad econmica y los deberes sociales del individuo (Huber). .1 El Estado y el derecho Hecho el anterior esquema del desarrollo de las sociedades, viene ahora la pregunta: cuando surge el Estado y al servicio de quin se mueve la maquinaria estatal, incluyendo el derecho y la justicia? Este aspecto de al servicio de quin ser un pilar fundamental en el desarrollo del presente trabajo. Federico Engels, en su obra El origen de la familia, la propiedad privada y el Estado, sienta las bases para la respuesta: La codicia vulgar ha sido la fuerza motriz de la civilizacin desde los primeros das hasta hoy; su nico objetivo determinante es la riqueza, otra vez la riqueza y siempre la riqueza, pero no la de la sociedad, sino la de tal o cual miserable individuo (...) Siendo la base de la civilizacin la explotacin de una clase por otra su desarrollo se opera en una constante contradiccin. Cada progreso es al mismo tiempo un retroceso en la situacin de la clase oprimida, es decir de la inmensa mayora. Cada beneficio para unos es por necesidad un perjuicio para otros; cada grado de emancipacin conseguido por una clase es un nuevo elemento de opresin para la otra (...) y as como hemos visto, entre los brbaros apenas puede establecerse la diferencia entre los derechos y los deberes, la civilizacin seala entre ellos una diferencia y un contraste que salta a la vista del hombre menos inteligente, en el sentido de que da casi todos los derechos a una clase y casi todos los deberes a la otra (...) En una palabra, introduce una hipocresa convencional que no conocan las primitivas formas de la sociedad, ni aun los primeros grados de la civilizacin, y que llega a su cima en la declaracin: La explotacin de la clase oprimida es ejercida por la clase explotadora exclusiva y nicamente en beneficio de la clase explotada; y si esta ltima no lo reconoce as y hasta se muestra rebelde, esto constituye por su parte la mas negra ingratitud hacia sus bienhechores, los explotadores. Contina Engels Veamos el juicio que acerca de la civilizacin emite Morgan: Desde el advenimiento de la civilizacin ha llegado a ser tan enorme el acrecentamiento de la riqueza, tan diversas las formas de este acrecentamiento, tan extensa su aplicacin y tan hbil su administracin en beneficio de los propietarios, que esa riqueza se ha constituido en una fuerza irreducible opuesta al pueblo; la inteligencia humana se ve impotente y desconcertada ante su propia creacin. Pero, sin embargo, llegar un tiempo en que la razn humana sea suficientemente fuerte para dominar a la riqueza, en que fije las relaciones del Estado con la propiedad que este protege y los lmites de los derechos de los propietarios. Los intereses de la sociedad son absolutamente superiores a los intereses individuales, y unos y otros deben concertarse en una relacin justa y armnica. La simple caza de la riqueza no es el destino final de la humanidad, a lo menos si el progreso ha de ser la ley del porvenir, como lo ha sido la del pasado. El tiempo transcurrido des el advenimiento de la civilizacin no es ms que una fraccin nfima de la existencia pasada de la humanidad, una fraccin nfima de las pocas por venir. La disolucin de la sociedad se yergue amenazadora ante nosotros, como el trmino de una carrera histrica cuya nica meta es la riqueza, porque semejante carrera encierra los elementos de su propia ruina. La democracia en la administracin, la fraternidad en la sociedad, la igualdad de derechos, y la instruccin general, inaugurarn la prxima etapa superior de la sociedad, para la cual laboran constantemente la experiencia, la razn y la ciencia. Ser un renacimiento de la libertad, la igualdad, y la fraternidad de las antiguas genes, pero bajo una forma superior. V. I. Lenin, en su obra El Estado y la revolucin, aborda el problema en forma descarnada: El Estado es el producto y la manifestacin del carcter irreconciliable de las contradicciones de clase. El Estado surge en el sitio, en el momento y en el grado en que las contradicciones de clase no pueden objetivamente, conciliarse. Y viceversa: la existencia del estado demuestra que las contradicciones de clase son irreconciliables. Contina Lenin, citando a Marx: Segn Marx, el Estado es un rgano de dominacin de clase, un rgano de opresin de una clase por otra, es la creacin de un orden que legaliza y afianza esta opresin, amortiguando los choques entre las clases. Sobre el tema que se trata agrega Jos Stalin, en su obra Cuestiones del leninismo:

La historia conoce cinco tipos fundamentales de relaciones de produccin: el comunismo primitivo, la esclavitud, el feudalismo, el capitalismo y el socialismo (...) En el comunismo primitivo an no haba surgido la idea de la propiedad privada sobre los medios de produccin, exceptuando la propiedad personal de ciertas herramientas, que al mismo tiempo que herramientas de trabajo eran armas de defensa contra las bestias feroces. No exista an explotacin, no existan clases. (...) En el esclavismo el esclavista es el primero y fundamental propietario con plenitud de derechos. Ricos y pobres, explotados y explotadores, hombres con plenitud de derechos y hombre privados totalmente de derechos; una furiosa lucha de clases entre unos y otros tal es el cuadro que presenta el rgimen de la esclavitud. (...) Bajo el rgimen feudal durante este periodo, la propiedad privada hace nuevos progresos. La explotacin sigue siendo tan rapaz como bajo la esclavitud, aunque un poco suavizada. La lucha de clases entre los explotados y los explotadores es el rango fundamental del feudalismo. () El capitalismo lleva en sus entraas la revolucin, una revolucin que est llamada a suplantar la actual propiedad capitalista sobre los medios de produccin por la propiedad socialista (...) Bajo el rgimen socialista, la base de las relaciones de produccin es la propiedad social sobre los medios de produccin. Se toma como base de este trabajo, las anteriores definiciones sobre la aparicin de la propiedad privada y del Estado y su papel como rgano de opresin de una clase contra otra, y no como garanta de derechos y justicia para los hombres. El mismo carcter reviste el derecho. Es innegable que su aplicacin es y ha sido poltica de una clase para subyugar al resto, y no cientfica y dialctica para llevar a la humanidad a la tierra prometida. Claro que existe una parte del derecho que por su carcter y su forma es cientfica, como lo es, por ejemplo, la investigacin judicial, o la medicina legal, la grafologa, la dactiloscopia, la prueba de ADN, el mapa del genoma humano y toda la tecnologa de punta que sirva para que en el proceso de investigacin no se condene al inocente sino al culpable, tal cual debe ser uno de los papeles fundamentales del Estado, vale decir, la aplicacin recta de la justicia y el derecho, tanto ms cuando ese Estado se precia constitucionalmente de ser un Estado Social de Derecho, pilar en que se asienta, por lo menos en teora, el derecho positivo. Qu es el derecho positivo? Germn Conde Betancur y Javier Gonzaga Valencia, profesores de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, CREAD, de la Universidad de Caldas, dicen: Derecho positivo es el conjunto de normas que realiza en cada comunidad jurdicamente organizada y en una determinada poca de la historia, el ideal del derecho, segn el concepto que se tenga de justicia. Y Manuel Felipe Tamayo, en Introduccin a la ciencia del derecho, agrega: Es el derecho en vigor en cada pas. Debe agregarse que el derecho positivo es el derecho en vigencia, no slo en un pas sino tambin en una regin determinada de un pas o Estado. As, se tiene que el Cdigo de Rgimen Poltico y Municipal de Caldas puede tener normas diferentes y legalizar algo que el Cdigo similar de Cundinamarca o Antioquia prohben, ejemplo tpico: el chance. LIBRO I DERECHO MERCANTIL 1. DEFINICIN DE DERECHO MERCANTIL: Es el conjunto de normas jurdicas, codificadas o no, que rigen la actividad profesional de los comerciantes, las cosas o bienes mercantiles y la negociacin jurdica mercantil. 1.1. Caractersticas: Poco formalista Inspira rapidez y libertad en los medios para traficar Adaptabilidad Tiende a ser internacional Posibilita la seguridad del trfico jurdico. 1.2. Principios: Buena fe guardada.

Verdad sabida. Toda prestacin se presume onerosa Intencin de lucro Ante la duda deben favorecerse las soluciones que hagan ms segura la circulacin 2. FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL La Costumbre La Jurisprudencia La ley La doctrina El contrato 3. SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL El Comerciante: para que una persona sea considerada como comerciante, deben concurrir los siguientes elementos: Ejercer en nombre propio. Con fines de Lucro. Debe dedicarse a actividades calificadas como mercantiles: Industria dirigida a la produccin o transformacin de bienes y prestacin de servicios. Intermediacin en la circulacin de bienes y prestacin de servicios. La banca, seguros y fianzas. Auxiliares de las anteriores. Art. 2 C.Com. Debe ser hbil para obligarse conforme el art.6 del C.C. Extranjeros Comerciantes: Los extranjeros pueden dedicarse al comercio en Guatemala, pero deben para ello, tener residencia en el pas y obtener autorizacin del Organismo Ejecutivo. Art. 8 Cnyuges Comerciantes: Los cnyuges pueden dedicarse en forma separada o en conjunto al comercio, y si lo hacen juntos, los dos son considerados como comerciantes, a menos que uno de ellos sea auxiliar del otro. Art. 11 Profesiones u oficios excluidos del trfico comercial: (art. 9) Profesiones liberales Labores Agropecuarias y similares Artesanos. Comerciantes sociales especiales: deben cumplir requisitos adicionales a los establecidos en el Cdigo de Comercio, los cuales se encuentran regulados en leyes especiales, para poder operar, son ellos: Sociedades Annimas financieras.

Sociedades Annimas de Seguros. Sociedades Annimas para almacenes generales de depsito. Sociedades Annimas Bancarias. 4. SOCIEDADES MERCANTILES Es la agrupacin de varias personas que mediante un contrato se unen para la comn realizacin de un fin lucrativo, crean un patrimonio especfico y adoptan una de las formas establecidas por la ley. 4.1. Sociedad Civil (Art. 1728 C.C.) La sociedad es un contrato por el que dos o ms personas convienen en poner en comn, bienes o servicios para ejercer una actividad econmica y dividirse las ganancias. 4.2. Clases de Sociedad Mercantil: Sociedad Colectiva. Sociedad en Comandita Simple Sociedad en Comandita por Acciones. Sociedad Annima. Sociedad de Responsabilidad Limitada 4.3. Caracteres del Contrato de Sociedad. Es consensual porque se perfecciona con el simple consentimiento de las partes. Es plurilateral: Las partes se obligan entre s en una misma posicin cualitativa y a veces cuantitativa. Es principal porque subsiste por s mismo. Es oneroso: se recibe un beneficio como contrapartida del aporte Es absoluto: No est sujeto a condicin Es de tracto sucesivo: Sus efectos se prolongan en el tiempo Es solemne: Porque en su celebracin deben cumplirse los requisitos en el artculo 1730 del Cdigo Civil y 46 del Cdigo de Notariado. Debe constar en escritura pblica. 4.4 Aspectos generales de la sociedad: Debe presentarse al Registro Mercantil, el testimonio de la escritura constitutiva, dentro del mes siguiente a la fecha de escrituracin. Los cnyuges pueden constituir entre s y con terceros, sociedades mercantiles. (19) No pueden constituirla los declarados en quiebra. (21) 5. ELEMENTOS DE LA SOCIEDAD: 5.1 Elemento personal: los socios 5.2 Elemento patrimonial: Patrimonio y Capital.

Capital social: es la suma del valor de las aportaciones o del valor nominal de las acciones en que est dividido. (ver Pg. 16 Patrimonio Social) 6. OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS: 6.1 Obligaciones de hacer o dar el aporte Cada socio tiene la obligacin de aportar a la sociedad el trabajo o el capital a que se haya obligado en la escritura social. 6.1.1 Clases de Aporte: Aporte de Industria: Consiste en el trabajo que debe realizar el socio industrial para que la sociedad pueda cumplir con el objeto para el que fue creada. Aporte de capital: Puede darse como aporte dinerario o como aporte no dinerario. Art. 27 del Cdigo de Comercio. Aporte dinerario: Entrega de dinero en efectivo en la cantidad, forma y plazo pactado en la escritura social. Aporte no dinerario: Pueden ser inmuebles, muebles, patentes de invencin, marcas de fbrica, nombres comerciales, valores inmobiliarios, acciones. 6.2 Obligaciones de no hacer Consiste en abstenerse de observar una conducta. 7. DERECHOS DEL SOCIO Derechos de contenido patrimonial. Derecho a participar en las utilidades y obtener ganancias. Derecho del socio a exigir a la sociedad el reintegro de los gastos en que incurra por el desempeo de sus obligaciones para la misma. Derecho de tanteo. Derecho a reclamar la forma de distribuir las utilidades o las prdidas. Art. 38, inciso 4. del Cdigo de Comercio. Derechos de contenido corporativo. Tienen la finalidad de hacer efectivos los de ndole patrimonial. Art. 38, incisos 1. y 2. del Cdigo de Comercio. 8. ELEMENTOS PATRIMONIALES Patrimonio y capital. El patrimonio social se constituye por todos los bienes, derechos y obligaciones de la empresa. El capital social es una cifra o expresin de valor monetario fijo. 9. PRDIDAS DE CAPITAL Y SUS EFECTOS Si la prdida sobrepasa el sesenta por ciento del capital social, el efecto inmediato es la disolucin y liquidacin de la sociedad. Art. 32 y 237 inciso 4. Cdigo de Comercio. 10. AUMENTO Y REDUCCIN DEL CAPITAL SOCIAL El aumento y la reduccin de capital, adems de ser resuelto por el rgano correspondiente, adems implica el otorgamiento de una escritura que modifica el inicial negocio constitutivo. Art. 203 y 212 Cdigo Comercio. Formas de aumento Art. 207 Cdigo Comercio

En dinero o en otra clase de bienes Por compensacin de crditos que tengan en contra de la sociedad cualquier clase de acreedores Por capitalizacin de utilidades o reservas 10.2. Formas de reduccin (210) Si se trata de sociedades en las que el capital se divide en aportes, se autorizar la escritura en la que se haga constar la reduccin acordada. Si la reduccin es en sociedades accionadas, la operacin se hace reduciendo el valor de las acciones o por amortizacin de algunas de ellas. 11. ORGANOS DE LA SOCIEDAD MERCANTIL rgano de Soberana: Es el rgano supremo de la sociedad. En la Sociedad annima y en la de Comandita por acciones se le denomina Asamblea General y en las dems sociedades, Junta General. rgano de Administracin. Ejercen la representacin legal de la sociedad y puede ser ejercida por uno o varios administradores o gerentes que pueden o no ser socios. La representacin es un poder que se concede a una persona para celebrar actos jurdicos a nombre de otra y sobre todo el ejercicio de tal poder frente a terceros. rgano de Fiscalizacin: Su funcin es la de establecer el correcto funcionamiento de la sociedad, de acuerdo con la ley y el contrato, as como velar por el cumplimiento de la voluntad social. 12. FUSION, TRANSFORMACIN Y ESCISION DE SOCIEDADES 12.1. Fusin de sociedades La fusin de sociedad es la reunin de dos o mas sociedades que forman una nueva sociedad. Puede ser por medio de integracin (se fusionan en una sola y desaparecen las dems) o por absorcin (una de las sociedades subsiste porque absorbe a las dems). Efectos de la fusin: La fusin surte efectos sobre los elementos personales y patrimoniales de la sociedad. Con relacin a los socios se produce la reunin de un solo grupo humano y con relacin al patrimonio y el capital, se unifica en una sola unidad econmica. Transformacin de sociedades El Cdigo de Comercio establece en su artculo 262 que las sociedades constituidas conforme dicho cdigo pueden transformarse en cualquier otro tipo de sociedad mercantil, manteniendo la misma personalidad jurdica de la sociedad anterior, o sea que, una sociedad colectiva se puede transformar en limitada, una annima en comanditaria, etc. Efectos de la transformacin: En primer lugar, si se acepta que la transformacin de la sociedad extingue la personalidad jurdica del ente transformado, la nueva sociedad cuenta con una nueva personalidad jurdica. En segundo lugar, si la transformacin es una simple modificacin de la estructura legal de la sociedad, que no afecta la personalidad jurdica ya existente en l sociedad transformada, lo nico que se

obtiene es una investidura legal diferente. La ley guatemalteca se orienta por el segundo criterio. Artculos 258 al 262 del Cdigo de Comercio. 12.3 Escisin de Sociedades: El fenmeno contrario a la fusin de sociedades es la escisin. Si la fusin es una poltica de concentracin de empresas, la escisin es una operacin de divisin empresarial en la que se da un desmembramiento de los medios de produccin de una sociedad, en provecho de otra u otras que se forman con base en el patrimonio de la sociedad escindida. Se conocen las siguientes formas de escisin: Falsa escisin: ocurre cuando una sociedad cede parte de su patrimonio a otra que se forma, la que le devuelve acciones o cuotas de capital, segn el caso. En esta forma la sociedad matriz sigue existiendo. Escisin pura: Es aquella en que la sociedad matriz se extingue y de su patrimonio de liquidacin se forman otras. 13. DISOLUCION Y LIQUIDACION DE SOCIEDADES La sociedad mercantil, por ser persona jurdica, al igual que la persona individual, tiene un perodo de vida que se inicia al estar definitivamente inscrita en el Registro Mercantil (24) y se principia a extinguir cuando se disuelve. Para que se d la disolucin se requiere la presencia de una causa prevista en la ley o en el contrato social. O se que todo hecho que afecte la existencia jurdica de la sociedad se conoce como causa de disolucin. 13.1 Disolucin parcial: En dos casos est contemplada legalmente la disolucin parcial de una sociedad: por exclusin y por separacin de uno o ms socios. La diferencia entre exclusin y separacin radica en que la primera, el socio es retirado de la sociedad por incurrir en infraccin al contenido de la escritura constitutiva o lo que establece el Cdigo de Comercio. En cambio, la separacin proviene de la voluntad del socio, el socio se separa por causas que nicamente a l es dable conocer. 13.1.1 Exclusin: Se produce cuando un socio comete un acto contrario a la escritura, a la ley o a un acuerdo social. Artculos 28, 29 y 40 del Cdigo de Comercio. 13.1.2 Separacin: Causas de separacin de las no accionadas: 1) Por no estar de acuerdo con la modificacin de la escritura social (Art.16); 2) Por no estar de cuerdo con el nombramiento de administradores extraos (Art.58); 3) Por no estar de acuerdo con la fusin de la sociedad (Art. 261); 4) Cuando no se repartan las utilidades (Art.229). Causas de separacin de las accionadas: 1) Cuando no se repartan utilidades en la forma que lo establece el inciso 1. del artculo 229 del Cdigo de Comercio; 2) Cuando la sociedad cambie de objeto, prorrogue su plazo, traslade su domicilio al extranjero, se transforme o se fusione (Art. 231). 13.1.3. Disolucin total: La disolucin total afecta la existencia jurdica de la sociedad y su principal efecto es provocar la liquidacin total del patrimonio de la persona jurdica. El artculo 237 del Cdigo de Comercio seala las siguientes: Vencimiento del plazo, salvo que se prorrogue. Imposibilidad de realizar el objeto social o consumacin del mismo. Por resolucin de los socios tomada en junta general o asamblea general extraordinaria. Prdida de ms de 60% del capital pagado Reunin del capital en una sola persona o socio Tambin puede considerarse como causa de disolucin total la nulidad del contrato La difusin en cuanto a las sociedades que desaparecen

13.2. Liquidacin total de la sociedad. Jurdicamente es la realizacin de su unidad patrimonial para cubrir el pasivo social y repartirse el remanente entre los socios por medio de las cuotas de liquidacin, en proporcin a la parte de capital que corresponda a cada socio o en la forma que se haya pactado. La sociedad en liquidacin conserva su calidad de persona jurdica durante el plazo en que debe liquidarse, el que no debe exceder de un ao, y debe agregarse a la denominacin o a la razn social las palabras en liquidacin (241). El orden que deben observar en el pago de las acreeduras de la sociedad en liquidacin se contemplan en el artculo 248 del Cdigo de Comercio. PROCEDIMIENTO CONSTITUTIVO DE LA SOCIEDAD MERCANTIL Organizacin e inscripcin de sociedades en Guatemala: Autorizacin de la escritura pblica por el Notario, debiendo cumplir con lo establecido en los arts. 1730 del C.C., 46 del C.Not. y todos aquellos del C. de Com, que prevn lo que debe constar en el contrato social. Dentro del mes siguiente a la fecha en que se autoriza el contrato de sociedad, debe presentarse el testimonio al Registro Mercantil, solicitando la inscripcin de la sociedad. (17) Si la escritura cumple con los requisitos legales, el Registrador Mercantil hace una inscripcin provisional y ordena que se publiquen edictos en el Diario Oficial y otro de mayor circulacin, por tres veces dentro de un mes y a costa del solicitante, haciendo saber al pblico un resumen de la sociedad que se pretende registrar. Quince das despus de la ltima publicacin, si no hubiere objecin de terceros, se ordena la inscripcin definitiva, con efecto retroactivo a la fecha de la inscripcin provisional. Inscrita definitivamente la sociedad, es razonado el testimonio y se extiende la patente de comercio por parte del registrador. Inscripcin de sociedades extranjeras. Solicitud de autorizacin que se presenta al Registro Mercantil, acompaando la documentacin requerida por el artculo 215 del C. Comercio. Calificacin de la legalidad de la documentacin y si no hay contravencin a la ley guatemalteca, se ordenan las publicaciones correspondientes. No se hace inscripcin provisional. Concedida la autorizacin, regresa al Registro Mercantil procedindose a su inscripcin y extensin de la patente de comercio. Inscripcin de sociedades extranjeras para operaciones temporales. Solicitud de autorizacin para operaciones temporales que se presenta al Registro Mercantil. Publicacin de un aviso de la solicitud en el Diario Oficial y otro de mayor circulacin. El ejecutivo resuelve, por medio del Registro Mercantil autorizando las operaciones temporales, siempre que se haya cumplido con probar la existencia legal de la sociedad en el pas de origen, de haber constituido mandatario y constituir el capital adecuado para responder de sus operaciones (Artculo 215, inciso 1, 4 y 5. ) 15. CLASIFICACION DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES Atendiendo a la importancia del capital aportado. Sociedad de Personas: Dentro de estas se encuentran la colectiva y las comanditas; y una de sus caractersticas es que se identifican con razn social, lo que permite que el pblico las conozca por medio de los nombres o apellidos de sus socios, los que generalmente son conocidos en el trfico comercial.

Sociedad de Capital. El ejemplo es la sociedad annima, lo que cuenta es el capital que aporte, la cantidad de acciones que compra y ese volumen de capital determinar su influencia dentro de la sociedad mixta. Sociedad Mixta Es la sociedad de responsabilidad limitada que puede tener razn social o denominacin, su nmero limitado de socios permite el conocimiento entre los mismos y se aplica en su organizacin la naturaleza personalista como la capitalista. Atendiendo al grado de responsabilidad del socio frente a las obligaciones de la sociedad. Sociedades de Responsabilidad limitada Son aquellas en las que por las obligaciones sociales, nicamente se responde con lo que aport al capital, excluyendo el patrimonio particular. Ejemplo: sociedad annima y la de responsabilidad limitada. Sociedades de Responsabilidad Ilimitada Es aquella en que el socio, por las obligaciones de la sociedad, responde con lo que haya aportado el capital social y con su patrimonio particular, ejemplo: La colectiva. Por la forma de representar el capital. Sociedades por acciones: El aporte del socio se representa por un documento o ttulo valor llamado accin, el que representa y da la calidad de socio. Ejemplo de ellas son todas las sociedades mercantiles. Sociedades por aportaciones El capital se divide en aportaciones cuyo monto consta en la escritura constitutiva, siendo prohibido representar estos aportes por acciones o ttulos semejantes. Ejemplo: sociedad de responsabilidad limitada, colectiva y comandita simple. Sociedades de capital fijo y de capital variable. Sociedades de Capital Fijo son aquellas que, para modificarse su capital, necesitan modificar su escritura constitutiva. Ejemplo: Todas las sociedades mercantiles. Sociedades de capital variable: pueden modificar su capital sin alterar su instrumento constitutivo, ejemplo la cooperativa. Sociedades irregulares y sociedades de hecho Una sociedad es irregular por dos motivos: primero por tener fin lcito, en cuyo caso existiendo irregularidad, aunque est inscrita, debe disolverse y liquidarse de inmediato. Artculos 222 y 223 del Cdigo de Comercio. Tienen escritura constitutiva pero no estn inscritas, no tienen existencia legal. Las sociedades de hecho son irregulares porque no tiene personalidad jurdica, ya que sta deviene de la inscripcin registral. La ley establece la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios frente a las obligaciones contradas en nombre de la sociedad irregular. Estas no tienen escritura constitutiva. Producen Nulidad Absoluta. 15. LA NACIONALIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES Tesis Afirmativa de la Nacionalidad Reconoce que la sociedad, como persona jurdica, al igual que la individual, tiene nacionalidad. Esta tendencia radica fundamentalmente en intereses de tipo econmico del pas exportador de capital. Tesis Negativa de la Nacionalidad Sustenta que la sociedad no puede tener nacionalidad, en virtud de que no son personas naturales sino nicamente ficciones jurdicas. FORMAS DE SOCIEDADES MERCANTILES SOCIEDAD COLECTIVA Es una sociedad mercantil, de tipo personalista, que se identifica con una razn social, (nombre o apellido de uno o apellidos de dos o ms socios seguido de las palabras S.C.) en la que los socios, por las obligaciones sociales, responden de modo subsidiario, ilimitada y solidariamente.

La convocatoria a Junta General se hace con citacin personal escrita, con 48 horas de anticipacin. Los socios pueden representarse por otras personas, ante la Junta General. 1.1. Ventajas: Su organizacin es fcil y econmica La responsabilidad ilimitada de los socios es una garanta para los acreedores sociales Tiene una administracin flexible Su funcionamiento no es complicado. 1.2. Desventajas: La responsabilidad ilimitada no es atractiva para los socios Por su carcter personalista, la falta de unidad en el criterio social, crea dificultades y divergencias que hacen incierta e inefectiva su existencia. 2. SOCIEDADES EN COMANDITA: Es una sociedad mercantil de tipo personalista, (aquellas que se organizan tomando en cuenta circunstancias personales de los socios, como por ejemplo, el crdito comercial) que se identifica con razn social, que requiere de un capital fundacional y en la que coexisten dos tipos de socios con diferente grado de responsabilidad. Clases: 2.1.1. Sociedad en Comandita simple Es la compuesta por uno o varios socios comanditados que responden en forma subsidiaria, ilimitada y solidaria de las obligaciones sociales; y uno o varios socios comanditarios que tienen responsabilidad limitada al monto de su aportacin. Su capital se divide en aportaciones cuyo valor consta en la escritura constitutiva, al igual que en la limitada y en la colectiva. El capital social debe pagarse completo al constituirse la sociedad. Se identifica con razn social (Ca S. en C.) nicamente los socios comanditados pueden ser administradores. Sociedad en Comandita por acciones Es aquella en la cual uno o varios socios comanditados responden en forma subsidiaria, ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales y uno o varios socios comanditarios tienen la responsabilidad limitada al monto de las acciones que han suscrito, en la misma forma que los accionistas de una sociedad annima. Se identifican con razn social (y Ca., S.C.A) El capital social se divide y representa por acciones. Socios comanditados son administradores. Es obligatorio establecer en la escritura constitutiva, un rgano de Fiscalizacin, nombrado exclusivamente por Socios Comanditarios. El pago del capital puede hacerse en forma parcial, y debe pagarse en una cantidad no menor de Q.5,000.00 3. LA SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

Es una sociedad mercantil que tiene un capital fundacional dividido en aportes no representables por ttulos valores y en la que los socios limitan su responsabilidad por las obligaciones sociales, hasta el monto de sus aportaciones y de otras sumas que hayan convenido en la escritura social. Art. 78 Co.Co. Se identifica con razn social o con denominacin social, (seguido de Ltda o Ca Ltda) si se omite la anterior leyenda, lo socios respondern de modo subsidiario, ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales. La aportacin del capital debe hacerse en forma ntegra. No puede haber socio industrial (el que aporta maquinaria y no capital) 4. LA SOCIEDAD ANNIMA Es una sociedad formalmente mercantil, de carcter capitalista, se identifica con denominacin social (S.A.), tiene un capital dividido y representado en ttulos llamados acciones y los socios limitan su responsabilidad hasta el monto total de las acciones que son de su propiedad. Formas de constitucin Para constituir una sociedad annima existen dos procedimientos o formas de constitucin: Constitucin sucesiva. No queda fundada en un solo momento, pues preceden una serie de actos organizativos y preparatorios que convergen en el momento de la sociedad. Constitucin simultnea. Se caracteriza porque el acto de fundar una sociedad annima es uno solo, se celebra el contrato con la comparecencia de todos los socios fundadores. CAPITAL SOCIAL Y ACCIN 5.1. Capital social El capital social en la sociedad annima, es la suma del valor nominal de las acciones en que est dividido. El capital est regido por los siguientes principios: De determinacin: Debe ser determinado en la escritura social. De integracin o de Estabilidad, solo puede ser alterado mediante el procedimiento legal (203-212) De desembolso mnimo: debe ser el 25% del capital suscrito (89 y 90) De efectividad o realidad: debe ser realmente entregado y comprometido a la soc. De unidad: constituye una unidad econmica y contable. Formas de capital Capital autorizado: Es la suma hasta donde la sociedad puede emitir acciones sin modificar su capital social, puede estar parcialmente suscrito. Capital suscrito: Puede de pagarse tambin total o parcialmente, para el segundo caso, la ley establece que debe pagarse un mnimo del 25% del capital suscrito, porcentaje que no debe ser menor de Q5,000.00. (Principio de desembolso mnimo). Capital pagado: Se entiende que es para las sociedades annimas especiales como los bancos, las aseguradoras, las financieras y los almacenes generales de depsito. El Capital pagado mnimo de una sociedad no puede ser menor a Q.5,000.00. Patrimonio Social: suma de valores reales posedos por la sociedad en un momento dado.

Diferencia: El Capital permanece invariable y el patrimonio es fluctuante. La accin como fuente de derechos y obligaciones para el socio. Los derechos y obligaciones del socio annimo son los mismos que genricamente estudiamos en la parte general. En el caso de la sociedad annima, la ley confiere al titular de la accin un mnimo de derechos, adems se confiere la condicin de socio. Estos derechos son los siguientes: Participar en el reparto de utilidades sociales y del patrimonio resultante de la liquidacin. El derecho de suscripcin preferente, es aquel por el cual el socio tiene derecho a adquirir las nuevas acciones que se emitan, antes de que sean suscritas por terceros extraos a la sociedad. Votar en asambleas generales, pues es el derecho de voto es fundamental dentro de los derechos corporativos y se regula porque el voto se emite con relacin al nmero de acciones que se tienen y no con relacin a la persona. Existen los derechos de minoras que tienen los socios que representan el 25% de las acciones con derecho a voto. 5.3. La accin como ttulo La accin viene a ser el documento literal que emite la sociedad a favor del socio. En su redaccin debe tener los siguientes elementos: La denominacin, el domicilio y la duracin de la sociedad, La fecha de la escritura constitutiva, lugar de su otorgamiento, notario autorizante y datos de su inscripcin en el Registro Mercantil. Nombre del titular de la accin, si es nominativa Monto del capital social autorizado y la forma en que ste se distribuir El valor nominal, su clase o nmero de registro Los derechos y obligaciones particulares de la clase a que corresponden y un resumen inherente a los derechos y obligaciones de las otras clases de acciones si las hubiere. La firma de los administradores que conforme a la escritura social deban suscribirlas. Clasificacin de las acciones: Por su forma de pago Acciones liberadas son las que estn totalmente pagadas en su valor. Acciones no liberadas son aquellas que se pagan mediante abonos. 5.3.2 Por la naturaleza del aporte Acciones dinerarias y Acciones de industria segn que el equivalente al valor de la accin se entregue en efectivo, en otro tipo de bienes o se emitan en razn del trabajo que se presta a la sociedad. 5.3.3 Segn los derechos que genera la accin Acciones ordinarias son las que confieren derechos comunes para todos los socios, sin que existan diferencias cuantitativas. Acciones privilegiadas o acciones preferentes estas acciones dan ciertas preferencias de orden patrimonial o corporativo. (100)

Por la forma de emitirse y transmitirse (108) Acciones nominativas son aquellas en las que consta el nombre del socio en el documento. Acciones al portador son aquellas que no se emiten a favor de una persona determinada, pues el nombre del adquiriente no aparece en el documento. 5.4. Destruccin y prdida de acciones (129) La ley establece los mecanismos para reponerlas segn se trate de acciones nominativas o al portador. En las nominativas la sociedad lleva un registro de las acciones y de sus propietarios, solicitando la reposicin. En las acciones al portador nicamente se pueden reponer previo trmite en la va voluntaria ante Juez de Primera Instancia. 5.5. Adquisicin de acciones (111) Se adquieren nicamente en el caso de que un socio se separe de la sociedad o se le excluya de la misma. OTROS TTULOS QUE PUEDE EMITIR LA SOCIEDAD ANNIMA Bonos de fundador: (98) Son los ttulos que se le extienden a los socios fundadores, para estimular y reconocer la labor de organizacin y fundacin de una sociedad. 6.2. Cupones: (121) Es un documento accesorio que se desprende de la accin y se entregan a la sociedad contra el pago de dividendos. Viene a ser una especie de recibo y puede emitirse al portador, an cuando el documento principal sea nominativo. RGANOS DE LA SOCIEDAD ANNIMA ASAMBLEA GENERAL DE ACCIONISTAS: Es el rgano supremo de la sociedad y expresa la voluntad social en las materias de su competencia; se conforma por los socios legalmente convocados y reunidos, de acuerdo a las normas especficas del Cdigo de Comercio y las que hayan establecido en el contrato social. 7.1.1 CLASES DE ASAMBLEAS: La siguiente clasificacin tiene inters terico. Asamblea constitutiva: Es la que sirve para fundar la sociedad. No puede existir un rgano que nazca antes de la entidad de la cual forma parte. Asamblea de gestin: Son las que se celebran durante la vida de la sociedad y su nombre obedece a que en stas se discute y se traza la gestin empresarial de la sociedad. Asamblea de disolucin y de liquidacin: Son las asambleas que ponen fin a la sociedad. Disolucin y liquidacin son un proceso jurdico contable de realizacin patrimonial; los socios se renen para disolver la sociedad y su posterior liquidacin. Adems es ms corriente la siguiente clasificacin: Asamblea general ordinaria: Es la que se celebra por lo menos una vez al ao, luego que se hayan practicado las operaciones contables que delimitan el ejercicio social. (134) Asamblea general extraordinaria: Se celebra en cualquier tiempo y sus resoluciones, generalmente afectan la existencia jurdica de la sociedad. El artculo 135 del Cdigo de Comercio establece que en esta asamblea se puede resolver:

Modificacin de la escritura, aumento o reduccin del capital y prrroga del plazo; Creacin de acciones de voto limitado o preferentes, as como la emisin de obligaciones sociales o debentures; Aumento o disminucin del valor nominal de las acciones Asambleas especiales: Es la reunin de un determinado grupo de accionistas con relacin a la clase de acciones que tienen en propiedad. (155) Asamblea totalitaria: Llamada universal, es aquella que se celebra sin convocatoria previa. Se encuentra regulada en el artculo 156 del Cdigo de Comercio. PROCEDIMIENTO PARA LA CELEBRACIN DE LA ASAMBLEA Convocatoria. Para considerar que una asamblea funciona legalmente, deber ser convocada con no menos de quince das de anticipacin a la fecha de su celebracin, mediante avisos que se publican por dos veces en el diario oficial y en otro de mayor circulacin. (138) Quin convoca? La convocatoria la hace el rgano administrativo o el de fiscalizacin, cuando se considere oportuno celebrarla segn la ley o el contrato. Un 25% de los socios con derecho a voto, pueden pedir al rgano que corresponda que se convoque a una asamblea. Artculos 140 al 142. Lugar de reunin La asamblea debe reunirse en la sede social de la persona jurdica o sea el lugar sealado como asiento principal de la empresa. (143) Agenda de la asamblea (144) Es preparada por la autoridad que convoque y debe contener los puntos que se sometern a discusin y aprobacin de la asamblea. Otros aspectos preparatorios (145) Durante los quince das anteriores a la asamblea, debe ponerse a la vista de los socios la documentacin necesaria de lo que se discutir en la asamblea la cual se refiere al balance general del ejercicio fiscal y el estado de prdidas y ganancias. QURUM DE LAS ASAMBLEAS Se refiere a la presencia de los socios o sus representantes para la celebracin de una asamblea. 7.1.3.1 Asamblea ordinaria (148) Qurum de presencia Lo constituye como mnimo, la mitad de las acciones con derecho a voto. Qurum de votacin Es la mayora simple de votos. 7.1.3.2 Asamblea extraordinaria (149) Qurum de presencia: Se forma con el 60% de las acciones con derecho a voto, salvo que la escritura fije un porcentaje mayor. Qurum de votacin: Se requiere ms del 50% de las acciones con derecho a voto, a menos que la escritura fije un porcentaje mayor. 7.1.3.3 Asambleas especiales:

Para estas asambleas no existe una norma especfica que establezca los porcentajes de acciones que forman el qurum de presencia y el de votacin. El artculo 155 establece que a stas se les aplicarn las reglas de las ordinarias. 7.1.4 DESARROLLO DE LAS ASAMBLEAS. Regularmente la dirige el administrador nico o el que preside el consejo de administracin, en otros casos la asamblea puede designar a un socio para que presida. 7.1.5 DERECHO DE IMPUGNACIN. El artculo 157 confiere el derecho a impugnar los acuerdos sociales. La accin de impugnacin caduca en seis meses a partir de la fecha en que tuvo lugar la asamblea. 7.2 EL RGANO DE GESTIN: LA ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD Su misin es ejecutar la gestin social de conformidad con los lineamientos del contrato y de las resoluciones que se tomen en las asambleas. Artculos 162 al 183. 7.2.1 Formas de administracin. La administracin de la sociedad puede estar confiada a una o a varias personas. En el primer caso una administracin unipersonal, denominada Administrador nico y en el segundo caso, ante una administracin colegiada que en la prctica se le llama Consejo de administracin o junta directiva. El administrador nico o el consejo de administracin en su caso, tendrn la representacin legal de la sociedad en juicio y fuera de l y el uso de la razn social. El Consejo de Administracin podr otorgar poderes a nombre de la sociedad. El Administrador nico podr otorgar poderes nicamente si estuviere facultado para ello en la escritura social o por la asamblea general. 7.2.2 Nombramiento, facultades, prohibiciones y responsabilidad del administrador. Los administradores pueden ser o no socios. Son electos en asamblea ordinaria por un perodo de tres aos, aunque pueden ser reelectos. Las facultades que tienen por el hecho de su nombramiento estn reguladas por el Cdigo de Comercio, pero la escritura debe especificar aquellas que los socios otorguen con especialidad. Como prohibicin manifiesta existe la de que el administrador no puede participar en un acto que va a realizar la sociedad. En materia de responsabilidad, los administradores la tienen frente a la sociedad, los socios y los terceros, si en el ejercicio de su funcin causa dao o perjuicio. 7.2.3 Los gerentes. (181) Puede tener las mismas facultades que un administrador, pero tcnicamente es un sub-administrador. Si no fueran delimitadas las facultades, en la El gerente, si bien pue de tener atribuciones de gestin y de representacin, no es rgano de la sociedad, como lo es la administracin. Al gerente lo nombra la asamblea o la administracin si tiene facultades para ese efecto y puede ser revocado en cualquier tiempo por la asamblea general o por los administradores, segn sea el caso. Es un cargo personal e indelegable y sus atribuciones deben fijarse en la escritura o en el acuerdo de nombramiento. En caso contrario, tiene las facultades de un auxiliar de comerciante(factor): amplia, pero en relacin directa con la actividad econmica a que se dedica la sociedad. 7.3 EL RGANO DE FISCALIZACIN. Este rgano tiene la misin de controlar la funcin administrativa, con el fin de garantizar y ofrecer seguridad en el buen manejo de la gestin social, que redunde en la confianza que el accionista siente al invertir su capital en la adquisicin de acciones. Se encuentra regulado en los arts. 184 al 194, pudindose dar en tres formas: a) fiscalizacin ejercida por los mismos socios; b) por medio de uno o varios contadores o auditores y c) por medio de uno o varios comisarios. LOS SUJETOS AUXILIARES DEL COMERCIANTE

El carcter esencial de la funcin del auxiliar del comerciante es No ejercer en nombre propio, de manera que no es l el sujeto de la imputacin proveniente de los actos en que interviene, porque ellos revierten en el comerciante a quien represent o por quien actu el auxiliar. 1. FACTOR. (263 y 173) Es el sujeto que en calidad de auxiliar, dirige una empresa o un establecimiento mercantil. El factor, en esencia, representa al comerciante propietario de la empresa o establecimiento, y por lo mismo para poder serlo, debe tener la capacidad necesaria para representar a otro conforme el cdigo civil, eso quiere decir que el fallido o el condenado por cualquier delito, por no poder ejercer el mandato, no podran ser factores. El factor es, en otras palabras, el gerente. Puede constituirse por mandato especial con representacin, por nombramiento o por contrato de trabajo. En los tres casos, el documento que acredite esa relacin debe inscribirse en el Reg. Mercantil. Si se omitieran en el documento constitutivo, las funciones el factor, se entiende que est investido de todas aqullas que tengan relacin con los negocios de la empresa del comerciante principal, o sea que es una representacin general circunscrita al giro comercial de al empresa. 2. DEPENDIENTES. (273 al 278) Es un empleado subalterno del principal, con quien le liga, generalmente, un contrato de trabajo verbal o escrito. Las facultades del dependiente devienen del funcionamiento normal de la empresa, de manera que cualquier limitacin a las mismas deben hacerse saber al pblico para que surtan efectos. Dependientes viajeros: (275) Comnmente se les denomina agentes viajeros y estn facultados para operar en nombre del principal, recibiendo incluso el precio de las mercancas vendidas o de los servicios prestados. Cualquier limitacin a sus facultades deben constar en los documentos que usen para actuar como auxiliares del principal. 3. AGENTES DE COMERCIO. (280 al 291) Es un auxiliar que promueve o celebra contratos mercantiles en nombre y por cuenta de un principal. Pueden ser: Agentes dependientes, cuando estn a la orden directa del principal y de hecho forman parte del personal de la empresa, estando ligados por una relacin laboral, y Agentes Independientes, llamados tambin agentes representantes, que se caracterizan por funcionar con empresa propia y ligados al principal, no por una relacin laboral, sino por una mercantil que se materializa en el llamado contrato de agencia. 4. CORREDORES Este es un auxiliar que se caracteriza porque acta en forma independiente y por lo mismo tiene su propia empresa; funciona habitualmente por impulso propio y previa autorizacin e inscripcin en el Registro Mercantil. La funcin del corredor consiste en contactar a las partes interesadas en la celebracin de un negocio, sin estar ligado a ninguna de ellas por relaciones de colaboracin, dependencia o representacin. Art. 292 al 301. 5. BOLSA DE VALORES Art. 302 Como institucin es auxiliar del comerciante y del trfico comercial. Para Vivante, la bolsa sirve: Como centro de reunin de comerciantes para concluir contratos; Como centros de publicidad comercial; Como centros en donde se fomentan nuevos usos mercantiles

Para fijar valores a mercancas y ttulos valores de acuerdo a las leyes del mercado. COMISIONISTA Es un auxiliar cuya funcin, ocasional o habitual, consiste en realizar actividades mercantiles por cuenta ajena. La comisin puede provenir de un mandato otorgado en escritura pblica o de un acto verbal o escrito, pero en este ltimo caso, el comitente debe ratificar la comisin antes que se realice cualquier negocio dentro de esta funcin. Si el comisionista acta habitualmente debe obtener autorizacin del Reg. Mercantil. En su actuacin, el comisionista puede manifestar que acta en nombre de un principal o hacerlo en nombre propio, en este caso la relacin jurdica resultante no obliga al principal. Como consecuencia de la comisin, el comisionista tiene derecho a una remuneracin por parte del comitente, asimismo, al reembolso de los gastos en que incurra por el desempeo de la comisin. OBLIGACIONES PROFESIONALES DEL COMERCIANTE 1. EL REGISTRO MERCANTIL La funcin del registro es dar publicidad a la materia sujeta a inscripcin. La actividad registral en general se sujeta a ciertos principios que tienden a introducir orden y seguridad para la misma. Esos principios son los siguientes: Principio de Inscripcin Principio de Publicidad Principio de Fe pblica Principio de Rogacin Principio de Determinacin Principio de Legalidad Principio de Prioridad Principio de Tracto Sucesivo. El Registro Mercantil en Guatemala Es una dependencia estatal que funciona dentro del rol administrativo del Ministerio de Economa. Al frente del registro se encuentra el Registrador Mercantil, quien debe reunir las siguientes calidades: ser Abogado y Notario, colegiado activo, guatemalteco natural (de origen) y tener un mnimo de 5 aos de ejercicio profesional. Para el control de la materia objeto de registro se deben llevar los siguientes libros: De comerciantes individuales De sociedades mercantiles De empresas y establecimientos mercantiles De auxiliares de comercio De presentacin de documentos ndices y libros auxiliares Obligaciones de Registro:

El artculo 334 del Cdigo de Comercio establece la obligatoriedad de la inscripcin en el Registro Mercantil de lo siguiente: Comerciantes individuales: Para el comerciante individual existe esta obligacin si su capital es de dos mil quetzales en adelante. Sociedades mercantiles: Se hace en base en el testimonio dela escritura constitutiva. Las sociedades que para poder funcionar necesitan autorizacin especial, (bancos, aseguradoras, almacenes generales de depsito y financieras) es necesario adems, acompaar el documento que apruebe su autorizacin. Empresas y establecimientos mercantiles: La empresa mercantil tiene la calidad de un bien mueble y el establecimiento viene a ser el lugar en donde tiene el asiento la empresa. La importancia de controlar registralmente a estos bienes es que, adems de darle seguridad a la organizacin empresarial, es una garanta para el trfico jurdico, ya que en determinadas ocasiones estos bienes pueden responder por el comerciante titular de la empresa. Auxiliares de comercio: Todos los auxiliares del comerciante estn obligados a inscribirse en el Registro Mercantil. Cualquier hecho o relacin jurdica que indique la ley: El derecho guatemalteco, deja genricamente la obligacin de registrar lo que cualquier ley relacionada con el trfico mercantil ordene que se haga pblico. El artculo 338 del Cdigo de Comercio establece que debe registrarse lo siguiente: Mandatos otorgados por el comerciante para operaciones de la empresa. Revocatoria o limitacin de facultades a un mandatario del comerciante Cualquier acto o disposicin sobre la empresa o establecimiento. Capitulaciones matrimoniales del comerciante individual y el inventario de los bienes de las personas que tenga bajo su tutela o patria potestad. Modificacin a la escritura constitutiva de sociedad, o su disolucin, liquidacin, fusin o transformacin. 1.2.6. Inscripcin de sociedades extranjeras. 1.3 Plazo para cumplir con la obligacin del registro. Toda obligacin de registro debe cumplirse dentro del plazo de un mes, que se cuenta a partir de la fecha en que el sujeto se inicia como comerciante o la apertura de la empresa o establecimiento, o en el caso de las sociedades, a partir de la fecha de la escritura. (17) 1.4 Efectos del incumplimiento de la obligacin. Si la persona obligada a pretender un registro no lo hace dentro del plazo estipulado o lo omite en definitiva, se producen los siguientes efectos: Se le impone una multa que se grada entre 25 y 1000 quetzales, impuesta por el registrador. Omitirla en forma permanente, es motivo para que el comerciante no pueda pertenecer a cmaras de comercio, no puede desempear el cargo de sndico de quiebras ni acogerse a los beneficios de la suspensin de pagos. 1.5 Constancia de la inscripcin. Se prueba la inscripcin, mediante documentos especiales expedidos por el Registro Mercantil, entre los que se cuenta la patente de comercio. 1.6 Funcin calificadora del registrador. Tiene la obligacin de estudiar los documentos que se le presenten y si llega a la conclusin de que el documento y lo solicitado contraviene la ley, niega la inscripcin. En caso contrario, concede la inscripcin.

En caso de negativa, el solicitante tiene la facultad de interponer un recurso, conocido en la doctrina como Recurso de reclamo, el cual se encuentra contemplado en el art. 348 y se plantea ante un Juez de 1. Instancia del ramo civil tramitndose como incidente. 1.7 Oposicin a inscripciones. Esta oposicin, se tramita tambin en incidente y es de competencia jurisdiccional. 2. PROTECCIN A LA LIBRE COMPETENCIA La Constitucin Poltica de la Repblica en su artculo 43, establece la libertad de comercio, sin mas limitacin que lo que el inters social aconseje. Con base en ello, el cdigo de Comercio en sus arts. 361 y 367, en los cuales se contemplan como actos en contra de la libertad de competencia: Prohibicin de los monopolios. Competencia desleal. Toda conducta que genera actos o hechos contrarios a la buena fe comercial y al normal desenvolvimiento de las relaciones comerciales. 3. OBLIGACIN DE LLEVAR CONTABILIDAD Y CORRESPONDENCIA MERCANTIL El sistema de contabilidad utilizado en nuestro medio es el de Partida Doble, o sea que todo proceso de jornalizacin a una cuenta deudora, corresponde una acreedora y viceversa. Este sistema se detecta principalmente en el libro de diario en el que se da fe de la legalidad de una contabilidad en cuanto al procedimiento establecido en la ley. Los libros que debe llevar el comerciante son: (368) Inventario: su finalidad es comparar el activo y pasivo, para conseguir la cifra del capital patrimonial. Diario: o de primera entrada, en donde por partida doble se anotan las operaciones que realice el comerciante. Mayor o centralizador: recoge todas las operaciones del libro diario y. De estados financieros: es el que resume todas las operaciones anteriores y determina el estado financiero del comerciante. Los comerciantes que tengan un activo total que exceda de Q.25,000.00 pueden omitir en su contabilidad los libros o registros enumerados anteriormente, a excepcin de los que obliguen leyes especiales. Los comerciantes individuales cuyo activo total exceda de Q.20,000.00 y toda sociedad mercantil, estn obligados a llevar su contabilidad por medio de contadores. Ejercicio contable: Es el tiempo que media entre la prctica de un balance general y otro; y que informa el estado financiero del comerciante o de su empresa; se realiza cada ao cuando menos, (374). Las sociedades mercantiles deben publicar su balance en el Diario Oficial. (380) Correspondencia y Documentacin. Todo comerciante o sociedad mercantil debe conservar en archivo durante un mnimo de 5 aos, los documentos de su empresa, salvo disposicin legal en contrario. LA EMPRESA MERCANTIL 1. CONCEPTO (art. 655) Se entiende por empresa mercantil el conjunto de trabajo, elementos materiales y de valores incorpreos coordinados, para ofrecer al pblico, con propsito de lucro y de manera sistemtica, bienes o servicios.

La empresa mercantil ser reputada como bien mueble. 2. NATURALEZA JURIDICA Teora Atomista: segn esta teora, la empresa es una yuxtaposicin de ingredientes particulares carentes de unidad jurdica, los que mantienen su individualidad. Teora unitaria: la empresa es una entidad que solo es dable estudiarla como totalidad que sustituye a los elementos particulares que contribuyen a formarla. Teora intermedia: La empresa es en principio, una unidad; pero tambin puede ser considerada en sus elementos. En el art. 662, encontramos que se reconoce la unidad de la empresa, pero si esta deja de funcionar injustificadamente, sus elementos dejan de estar ligados a una unidad. 3. ELEMENTOS DE LA EMPRESA El Establecimiento. (Art. 665-667) Se constituye por el lugar en donde tiene su asiento la empresa. La clientela y la fama mercantil. La clientela sera el conjunto indeterminado de personas individuales o jurdicas que mantienen relaciones de mercadeo con la empresa. La fama es el reconocimiento que las personas le tienen al establecimiento por las reglas, mtodos y sistemas de organizacin que tenga. El nombre comercial y los dems signos distintivos de la empresa y del establecimiento. Regulado en el Convenio Centroamericano para la Proteccin de la Propiedad Industrial. Los contratos de arrendamiento. En el caso del arrendamiento de inmuebles, la ubicacin de ellos tiene importancia econmica y se le asigna valor comercial, ya que la clientela por diversas razones gusta celebrar transacciones en determinados lugares. A esto se le denomina Derecho de Llave. El mobiliario y la maquinaria. Los contratos de trabajo. Las mercaderas, los crditos y dems bienes valores similares. 4. TRANSMISIN DE LA EMPRESA Establecida la naturaleza mueble de la empresa mercantil, es entonces un objeto de negocios jurdicos definitivos o temporales que se pueden dar mediante los siguientes contratos: compraventa, usufructo y arrendamiento. Compraventa de la Empresa. No es el contrato exclusivo para la transmisin de la empresa mercantil, ya que puede ser objeto de una Donacin o de un acto de ltima voluntad, regularmente es objeto de compraventa. Produce efectos especiales y se sujeta a formalidades especficas. Por ejemplo, si el vendedor es una sociedad mercantil se sigue el procedimiento para fusionar sociedades; y si el enajenante es un comerciante individual, deber publicarse en el Diario Oficial y en otro de mayor circulacin, con dos meses de anticipacin, el ltimo balance de la empresa por vender, y el sistema establecido para solventar el pasivo. Ver art. 260. Los efectos de la transmisin son: El adquiriente se subroga en los contratos celebrados por el enajenante.

El adquirente se sustituye en los crditos a favor de su enajenante con motivo del funcionamiento de la empresa y es responsable de las deudas frente a terceros, circunstancia que no acepta pacto en contrario. Obliga al enajenante a no ejecutar actos de competencia desleal en contra del adquiriente, y durante 5 aos no puede organizar otra empresa que por su ubicacin, objeto y dems circunstancias especiales cause perjuicio al movimiento comercial del nuevo propietario, salvo pacto en contrario. Usufructo y arrendamiento de la empresa. Se puede transmitir el uso y disfrute del mismo conservando el comerciante la nuda propiedad del bien. El adquiriente, tanto como usufructuario o arrendatario, tiene la obligacin de conservar la organizacin empresarial con el fin de garantizar los resultados de la gestin econmica. Existen particularidades que no se dan en el campo civil, como ejemplo, el titular de un arrendamiento o usufructo de una empresa, ejercer su derecho conforme las siguientes bases: No puede modificar el nombre comercial Le es prohibido variar la actividad comercial Debe conservar su eficiencia. Es obligatorio el ejercicio del derecho de usufructo o arrendamiento para que la empresa no se extinga. 5. MEDIDAS PRECAUTORIAS SOBRE LA EMPRESA An cuando la naturaleza de la empresa es ser un bien mueble, por su peculiaridad de ser una empresa productiva, el embargo contemplado en el art. 661, tiene la calidad de una intervencin, que en ningn momento debe significar la paralizacin de funciones que tiene incidencia en el movimiento econmico del pas. Lo que s se pueden embargar, son los crditos, el dinero y las mercancas siempre y cuando ello no perjudique la marcha normal de los negocios perseguidos por el acreedor demandante. 6. SIGNOS DISTINTIVOS DE LA EMPRESA Es cualquier signo que constituya una marca, un nombre comercial, un emblema, una expresin o seal de propaganda o una denominacin de origen. Los signos distintivos de al empresa, se sujetan a determinados principios doctrinarios que deben tenerse en cuenta para conocerlos mejor: Principio de Novedad. Un signo distintivo debe ser precisamente distinto de otros preexistentes, ya que de lo contrario no puede pretenderse legitimar derechos sobre el mismo. Principio de Veracidad. Por este, ningn signo distintivo debe engaar a la clientela, su conformacin debe corresponder a la realidad. Principio de Accesoriedad. Este indica que la empresa tiene como accesorios a los signos, y que estos solo se transmiten dentro de la unidad. Nombre Comercial. Es el nombre propio de una persona individual, una creacin de fantasa o la razn social o denominacin que el sujeto comerciante usa para designar a una empresa o a un establecimiento. Las Marcas. Debe entenderse como marca un signo, una o varias palabras u otro medio grfico o material susceptible de distinguir los productos o servicios de una persona individual o jurdica. La funcin de las marcas es la de individualizar un producto o un servicio, en garanta del productor y del consumidor. Para pretender la exclusividad sobre una marca, debe concurrir lo siguiente: Novedad

Veracidad Especialidad 6.2.1 Clases de marcas La ley de propiedad Industrial regula las siguientes: Marcas colectivas, aquella cuyo titular es una persona jurdica que agrupa a personas autorizadas por el titular a usar la marca. son las que usan las asociaciones en cualquiera de sus manifestaciones: cooperativas, sindicatos, asociaciones gremiales y entidades pblicas o privadas tengan o no establecimiento o empresa. Marcas de certificacin, una marca que se aplica a productos o servicios cuyas caractersticas o calidad han sido controladas y certificadas por el titular de la marca. 6.2.2 Propiedad de las marcas La marca es un mueble y por lo tanto es objeto de derecho de propiedad. En nuestro sistema jurdico se orienta por considerar el derecho a la marca como un tpico derecho de propiedad. (art. 17 L.P.I) La vigencia de una marca es de diez aos a partir de la fecha de inscripcin y podr renovarse indefinidamente por perodos iguales. 6.2.3 Derechos conferidos por el registro de la marca. (art. 35 L.P.I.) Oponerse al registro de un signo distintivo idntico o semejante al de la marca. Hacer cesar judicialmente el uso de una marca o signo idntico o semejante que pueda causar confusin. Resarcimiento de los daos y perjuicios. Expresiones o seales de propaganda Es toda leyenda, anuncio, lema, frase, combinacin de palabras, diseo, grabado, siempre que sea original y caracterstico, que se emplee con el fin de atraer la atencin de los consumidores o usuarios sobre uno o varios productos, empresas o establecimientos mercantiles. LAS PATENTES Es el ttulo otorgado por el Estado que ampara el derecho del inventor o del titular con respecto a una invencin. La capacidad de inventar y el producto de esa capacidad es protegida por el derecho mediante la institucin de la patente que el Estado concede para garantizar la propiedad que se tiene sobre el invento, la que se ubica dentro de la llamada propiedad industrial. La patente de invencin tendr un plazo de veinte aos, desde la fecha de presentacin de la solicitud. Efectos de la patente El Estado reconoce un derecho de propiedad de carcter exclusivo, de manera tal que nadie puede utilizar un invento para piratear los beneficios que produce, o dicho de otra manera el derecho de impedir que terceras personas exploten la invencin patentada. Nulidad de la patente: La patente ser nula en los siguientes casos: Total o parcialmente, cuando la invencin no se ajuste a lo dispuesto en los artculos 91 al 98, 108 al 111 de la Ley de Propiedad Industrial. Si durante la tramitacin de la solicitud, hubiese ocurrido alguno de los casos en que la misma debi tenerse por abandonada. Extincin de la patente (140 L.P.I.) Por vencimiento del plazo Por renuncia a la patente por parte del titular Por falta de pago oportuno de una anualidad o en su caso del recargo por pago extemporneo de la misma.

La extincin opera de pleno derecho en el primero y tercero de los casos mencionados y a partir del da siguiente a aqul en que venci el plazo correspondiente o del perodo de gracia si fuere el caso. La invencin objeto de una patente que por cualquier causa se haya extinguido. O de una solicitud publicada que hubiese sido abandonada, pasar al dominio pblico. Modelos de utilidad Es toda mejora o innovacin en la forma, configuracin o disposicin de elementos de algn objeto o de parte del mismo, que le proporciones algn efecto tcnico en su fabricacin, funcionamiento o uso. Sern patentables cuando sean susceptibles de aplicacin industrial y tenga novedad. La patente de modelo de utilidad tendr una vigencia de diez aos, contado a partir de la fecha de presentacin de la respectiva solicitud. Autor: Libni Sudisada Jurez Lpez DESARROLLO HISTORICO DEL DERECHO MERCANTIL EN LA ANTIGEDAD :Se rigieron por costumbres, los egipcios, chinos fenicios, en esta etapa se instituyo el prstamo de lagruesa venturaactualmente ase le conoce como avera gruesa, el antecedente principal es el derechoromano, el Jusi Cvile, normaba actividades de carcter civil y mercantil. DERECHO MERCANTIL EN LA EDAD MEDIA: (FEUDALISMO) Surge la sociedad feudal el titular ejerca poder en su territorio y todo que ah se produca era de supropiedad, esta etapa se inicia la corporaciones asociacin mercantil se considera como antecedentede la sociedad mercantil. DERECHO MERCANTIL EN LA EDAD MEDIA: Despus del descubrimiento de Amrica no fue un accidente sino que buscaban nuevas rutas paranuevos mercado , y la principal va fue el mar, nace la etapa objetiva del derecho mercantil. SITUACIN ACTUAL DEL DERECHO MERCANTIL: Se vincula el sistema capitalista, debido al fuerte auge del crecimiento econmico del derechomercantil ha sido evolucionado y es un instrumento importante para el desarrollo de las sociedades. EN GUATEMALA: Desde la colonia, las leyes indianas, leyes de castilla las siete partidas contenan normas destinadasal comercio, el Doc. Mariano Glvez quiso modernizar, al derecho y sustituyo el derecho espaol por los llamados cdigo de Livinstong (Eduardo Livinstong).Se crea el primer cdigo de la revolucin liberal en el ao de 1877, al promulgarse los nuevos cdigosde Guatemala, incluyendo un Cdigo de comercio. CODIGO DE COMERCIO DE 1942: Decreto numero 2946 del presidente de la republica como una mejor sistematizacin a la vez reuni enun mismo cuerpo leyes dispersas y sobre todo las convenciones internacionales en materia de letra,de cambio, de pagar, y cheque. CODIGO DE COMERCIO DE 1970 DECRETO 2-70: Es un instrumento moderno adaptado a la nueva necesidad de trfico comercial de Guatemala tantoen el aspecto nacional e internacional, la idea de buscar la unificacin legislativa que hiciera el viable elmovimiento comercial que generara el llamado mercal comn centroamericano. Tomando en cuentaotros cdigos de Centro Amrica especialmente el de Honduras. AUTONOMIA: Tiene sus propias instituciones, principios, y doctrinas

DERECHO MERCANTIL: Es un conjunto de normas jurdicas de derecho privado, principios, y doctrinas, que regulan la actividadprofesional de los comerciantes, las cosas, o los bienes mercantiles, y la negociacin mercantil. SUBJETIVO: Es el conjunto de principios doctrinarios y normas jurdicas de derechos sustantivo que rige la actividadde las comerciantes en su funcin profesional. OBJETIVO: Es un conjunto de principios doctrinarios y normas de derecho sustantivo que rige los actos objetivosdel comercio. CARACTERSTICAS:1.- POCO FORMALISTA: los negocios mercantiles se concretan en simples formalidades slo explicables para un conjunto derelaciones. 2.-INSPIRA RAPIDEZ Y LIBERTAD EN LOS MEDIOS PARA TRAFICAR: se relaciona con la agilidad del trfico comercial, el comerciante debe negociar en cantidad y en elmenor tiempo posible, ello lo obliga a que el derecho funcione a la par de la realidad que se lepresenta. 3.- ADAPTABILIDAD: el comercio es una funcin humana que cambia da a da por diversos motivos (Polticos, cientficos,culturales).

4.- TIENDE A SER INTERNACIONAL: busca la uniformidad de los ttulos de crdito POSIBILITA LA SEGURIDAD DEL TRAFICO JURDICO: se basa en los principios filosficos de la verdad sabida y la buena fe certeza. PRINCIPIOS: 1.-buena fe2.-la verdad sabida3.-toda prestacin se presume onerosa4.-intencin de lucro5.-ante la duda deben favorecerse las soluciones que hagan mas segura la circulacin. FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL:LA COSTUMBRE: Se les llama USOS MERCANTILES uso repetitivo de conductas aplicables en el comercio. Ej. Elregateo el descuento. LA JURIDISPRUDENCIA: La Funcin es adecuar correctamente la norma a un caso concreto, es conjunto de fallos judiciales. LA LEY: Fuente unitaria formal del derecho es la nica fuente primaria del derecho. La CPRG; leyes tratadosleyes de seguros de almacenes de bancos etc. LA DOCTRINA: Coadyuvar al esclarecer el derecho vigente. EL CONTRATRO: Fuente del derecho sobre todo en el derecho privado es la ley, las partes que recoge la voluntad entrelas partes, dentro de la esfera de su autonoma. SUJETOS DEL DERECHO DEL COMERCIO: Al definir el derecho mercantil resulta obvio que el sujeto o sea el elemento personal es inherente a laactividad del comercio.Los sujetos del derecho mercantil son los comerciantes. COMERCIANTES: Son aquellas personas que desarrollan una actividad ya sea intermediadora entre el productor yconsumidor de bienes y servicios con el fin de obtener lucro.Def. legal. Art. 2 c. comercio CLASES DE COMERCIANTES: 1.- Individuales2.- Sociales QUIENES SON COMERCIANTES: 1.- la industria dirigida a la produccin o transformacin de bienes y a la prestacin de servicios.2.- la intermediacin de la circulacin de bienes y a la prestacin de servicios.3.- la banca, seguros, y fianzas.4.- los auxiliares de los anteriores. SUPUESTOS JURDICOS PARA SER COMERCIANTES: Elementos concurrentes para ser para ser comerciantes:a.- ejercer en nombre propio: para s no para otro (si es para otro es auxiliar de comerciante)b.- con fines de lucroc.- debe de actividades calificadas como mercantiles COMERCIANTES INDIVIDUALES: Es toda aquella persona individual, fsica que se dedica a la actividad comercial, como su funcinprofesional. Adems de los requisitos del Art., 2 de c .c. es que sea Hbil Art., 6 c. Civil. Paraobligarse capacidad de ejercicio ser sujeto de derecho y obligaciones mayora de edad. MENORES E INCAPACES: El juez decidir si la empresa sigue o no (excepcin al requisito de capacidad si el juez permite quecontinu por que un menor puede ejercer el comercio) SI ES DONACIN O HERENCIA: Se respetara la voluntad unilateral del donante o causante, excepto si causa perjurio. Art. 7 c.c.El juez puede permitir la continuidad de la empresa al menor pero no al inicio. EXTRANJERO COMERCIANTE: El requisito para que un extranjero sea comerciante guatemalteco es:1.- tener residencia en el pais2.- obtener autorizacin del ejecutivo.3.- inscribirse en el registro mercantil. Art. 8 c. C. CONYUGE COMERCIANTE :Pueden ejercer el comercio ambos en forma separadas o conjuntas. Art, 11 c.c. 113 y 114 c. c. ACTIVIDADES EXCLUSIVAS DEL COMERCIO: Profesionales liberalesLabores agropecuarias y ganaderasArtesanos COMERCIANTES SOCIAL: Es toda persona jurdica que se dedica a la actividad comercial como funcin profesional organizadosbajo una de las formas de sociedades mercantiles que regula nuestro cdigo de comercio COMERCIANTES SOCIALES ESPECIALES: Son todos aquellos comerciantes sociales organizados como sociedad mercantil que adems decumplir con lo estipulado en el cdigo de comercio se rige por su ley especial, sociedad annimabancarias, de seguros financieras almacenes generales de deposito. LEYES ESPECIALES:

Ley de bancos, ley de empresas aseguradas, ley de almacenes generales de deposito. Tieneobligaciones y derechos que no tiene las sociedades ordinarias. PERSONAS DE DERECHO PUBLICO: Pueden ejercer actividades comerciales pero no son sujetos de derecho mercantil se sujeta a las leyesde comercio no son comerciantes las municipalidades, las universidades, las farmacias. Etc. Art. 13 c.c. CARACTERISTICAS DEL COMERCIANTE SOCIAL: El comerciante social esta representado por sociedades mercantiles por tanto se constituye uncontrato de sociedad. CONCEPTO DE SOCIEDAD: Es un contrato por el cual dos a mas personas convienen en poner en comn bienes o servicios paraejercer una actividad econmica y dividir las ganancias. Art. 1728 c. Civil. SOCIEDAD MERCANTIL: Es la unin de personas y bienes o industrias para la explotacin de un negocio cuya gestin producecon respecto de aquellas una responsabilidad directa frente a terceros. CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD : ES CONSENSUAL: Se perfecciona con el simple consentimiento de las partes si no se tienen aportes el contrato no puedecelebrarse y si se celebra es nulo de derecho. ES PLURATERAL: Todos los socios tienen el mismo status jurdico, las mismas obligaciones. ES PRINCIPAL: Subsiste por si mismo no necesita de otro contrato accesorio. ES ONEROSO: Se busca lucro a cambio del aporte. ES ABSOLUTO: No esta sujeto a condiciones. ES DE TRACTO SUCESIVO :Sus efectos se prolongan con el tiempo. ES SOLEMNE. Porque deben ser en escritura pblica. Art. 16 c.c. 46 c .n. ASOCIACION: Es toda agrupacin de personas con responsabilidad jurdica, que se unen con el objeto de obtener beneficios para la propia asociacin, y su objetivos no son lucrativos, y se inscriben en el registro civil,y el vinculo es entre asociado y asociacin. Art. 15 c. c ASOCIACIN CIVIL: Si hay lucho, la diferencia es que se escriben en el registro civil. Art. 1728 c. Civil. DIFERENRCIA ENTRE SOCIADAD MERCANTIL Y CIVIL: Profesional, objetivo, y formal. CRITERIO PROFESIONAL:QUE ES UNA SOCIEDAD MERCANTIL : es un carcter de profesional se encuentra inscrita en elregistro mercantil se dedica habitualmente al comercio. LA SOCIEDAD CIVIL: no tiene calidad profesional y no se encuentra inscrita en el registro mercantil. CRITERIO OBJETIVO: La diferencia de los actos de comercio que realiza, si sus actos son los mencionados dentro de la leymercantil, es una sociedad mercantil. Si no estamos ante una sociedad civil. Art.- 2 c. c. CRITERIO FORMAL: Es el ms aceptado incluso por nuestra legislacinY dice que si se encuentra formada por una de las formas reguladas en el cdigo de comercio essociedad mercantil sino se encuentra en sociedad civil. Art. 3 y 10 c. c. ELEMENTOS PARA LA CELEBACION DEL CONTRATO SOCIAL:CAPACIDAD: La capacidad para el ejercicio de los derechos civiles se adquieren a la mayora de edad. Todapersona es legalmente capaz para hacer declaracin de voluntad en un negocio jurdico, salvo los quela ley especifique incapaces. Art. 8 y 1254 c. Civil. LIMITACIONES: No pueden constituir sociedad con sus representados mientras no haya terminado la minora de edad.Art. 20 c. com.Los declarados en quiebra mientras no hayan sido rehabilitados. Art. 21 c. Com.Solo podrn sus representantes constituir sociedad previa autorizacin judicial, por utilidadcomprobada. Art. 22 c. Com. CONSENTIMIENTO: Debe existir voluntad que debe manifestarse con discernimiento intencin y libertad, no debe haber simulacin error dolo y violencia. Art. 1257 civil. OBJETO LICITO: Licita, posible y determinada, es la actividad a la cual se dedicar el objeto es el aporte. Art. 13011538 1730 c. Civil.

PERSONAL: Son sujetos individuales que participan o celebran un contrato (socios) AFECCTIO SOCIELITIS: Elemento de carcter psicolgico y es la intencin de los contrayentes de formar una sociedadmercantil en un plano de igualdad entre los mismo. CLASIFICACION DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES:1.- ATENDIENDO A LA IMPORTANCIA DEL CAPITAL APORTADO: a.- las sociedades de personas, se identifican con su nombre y apellido, y sus socios son conocidosen virtud de su honorabilidad.b.- sociedades de capital, aqu lo que interesa es el crdito comercial del socio, si tiene o no famacomercial lo que importa es el capital que aport. MIXTA: Que es una persona y de capital de responsabilidad limitada tiene razon social o denominacin social. 2.- ATENDIENDO AL GRADO DE RESPONSABILIDAD DEL SOCIO FRENTE A LASOBLIGACIONES DE LA SOCIEDAD: a.- limitadas, son aquellas en que el socio solo responde con el capital aportado, sociedad colectiva.b.- ilimitadas, responde por el capital aportado y si no alcanzara lo cubre con su propio patrimonio,annima. 3.- POR LA FORMA DE REPRESENTAR EL CAPITAL: a.- sociedad por acciones, da el capital y representa el titulo llamados accionesb.- sociedades por aportaciones, el capital aportado se denomina aportacin colectiva. 4.SOCIEDADES DE CAPITAL FIJO Y VARIABLE: a.- fijo, son aquellas para modificar su capital social es necesario modificar su escritura social.b.- variable, puede modificar su capital sin modificar su escritura de constitucin.5.SOCIEDADES IRREGULARES Y DE HECHO: a.- irregulares, tienen fin ilcito, aunque este inscrito no tiene responsabilidad jurdica la responsabilidads solidaria e ilimitada de los socios, Art. 22 y 223 c.c.b.- de hecho, no ha llenado los requisitos de solemnidad en su formacin no escritura publica semanifiesta ante terceros genera responsabilidad limitada y solidaria de los socios NACIONALIDAD DE LAS SOCIEDADES: 1 .- TESIS AFIRMATIVA DE LA NACIONALIDAD: reconoce que toda sociedad como persona jurdica tiene una nacionalidad el fundamento es de tipoeconmico .a.- por la nacionalidad de los socios, es una persona jurdica diferente a la de los socios.b.-por el estado que los autoriza. (registro mercantil)c.-por el lugar de la sede social existe transnacionales.d.- por el lugar donde se constituyane.- por la nacionalidad que se da el contrato no tiene fundamento legal ni doctrinario.2 .- TESIS NEGATIVA DE LA NACIONALIDAD: 1.- nacionalidad vinculo jurdico, poltico y social que une a un individuo del estado.2.- varios vnculos que no0 tienen la persona jurdica esta teora sostiene que la sociedad no tienennacionalidades. EN GUATEMALA: Aqu se reconoce a las sociedades extranjeras tcitamente les da nacionalidad, es decir que lasconstituyen en Guatemala son Guatemaltecas. SOCIEDADES EXTRANJERAS: Requisitos:1.- comprobar que esta debidamente constituida de acuerdo con el pais que se constituyo.2.- presentar copia certificada de su escritura constitutiva y sus estatutos.3.- comprobar que a sido debidamente adoptada una resolucin por su rgano competente.4.- constituir en la Republica un mandatario con representacin con amplias facultades para realizar todos los actos y negocios jurdicos.5.- constituir un capital asignado para asignado para sus operaciones y una fianza a favor de tercerosno menor de 50 mil dlares de EEUU que se fijara en el registro mercantil que se mantendr vigentedurante todo el tiempo de dicha sociedad.6.- someterse a la jurisdiccin de los tribunales del pais presentar declaracin que ni la sociedad ni susrepresentantes podrn vinculare derechos de extranjera.7.- declarar que antes de retirarse del pais llenar los requisitos legales.8.- presentar una copia del ultimo balance generaly estado de perdidas y ganancias .deber llevar un timbre de Q.0.10 por hoja como nico impuesto.LOJ. Art. 215 del c.c. Decreto 2-70 No. de Art. 1039Libros: cuatro I de los comerciantes y sus auxiliare, II de las obligaciones profesionales de loscomerciantes III de las cosas mercantiles IV obligaciones y contratos mercantiles