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DIREITO AMBIENTAL
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Contedo: 1. O Direito Ambiental no Brasil e os seus princpios gerais; 2. A Constituio Federal e o meio ambiente; 3. Meio ambiente no ordenamento jurdico brasileiro; 4. Sistema Nacional do Meio Ambiente; 5. Poltica Nacional do Meio Ambiente e os instrumentos jurdicos; 6. Tutela jurdica da fauna e da flora; 7. Crimes contra o meio ambiente; 8. Responsabilidade criminal ambiental; 9. Responsabilidade administrativa por danos ao meio ambiente; 10. O dano ambiental e a responsabilidade civil; 11. Instrumentos Processuais de defesa do meio ambiente; 12. Tutela jurdica do meio ambiente cultural.
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Sumrio
O Direito Ambiental no Brasil e os seus princpios gerais ..................................................5
A relao entre o Homem e a natureza disciplinada por meio do Direito ..............................................5 A origem do Direito Ambiental no Brasil...............................................................................................7 A autonomia do Direito Ambiental.........................................................................................................8 Os princpios gerais do Direito Ambiental .............................................................................................9 Concluso ...............................................................................................................................................12
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Referncias...........................................................................................................................125
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Doutorando em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina (UFSC). Mestre em Direito pela Universidade Federal de Pernambuco (UFPE). Juiz Federal, professor da Universidade Federal do Maranho (UFMA) e da Universidade de Ensino Superior Dom Bosco (UNDB). Membro da Comisso de Direito Ambiental da International Union for Conservation of Nature (IUCN).
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Direito Ambiental
meio que o cerca, passando ao status de controlador e posteriormente destruidor de suas prprias conexes1. Nos primrdios podemos identicar uma poca em que a natureza impunha sua fora sobre todos os animais, e o homem nada mais podia fazer do que se submeter aos caprichos dela. Com a evoluo do conhecimento, fruto da capacidade de raciocnio e de produo cultural que diferencia o Homem dos demais animais, o controle sobre a natureza tornou-se cada vez mais acentuado. No nal da Idade Mdia e durante toda a Idade Moderna, era possvel ver com clareza que o meio comeava e ser subjugado pelo Homem, deixando de representar um obstculo ao progresso da humanidade. As conquistas do Homem sobre a natureza terminaram por superar o estgio do equilbrio, em que a natureza no mais representava uma ameaa ao progresso da humanidade e nem o Homem era capaz de feri-la de morte. No comeo da Idade Contempornea, mais precisamente na Revoluo Industrial, a cultura humana passou a ser a maior ameaa possvel natureza e mais que nunca se tornou necessria a existncia de um sistema de normas de conduta humana que limitasse as atuaes danosas ao ambiente. A periculosidade dessa relao, tanto para o Homem quanto para a natureza, gerou a necessidade de se estabelecerem regras para disciplinar a maneira como a espcie humana interage com seu habitat natural. Isso no ocorre porque haja direitos da natureza direitos dos animais, dos vegetais ou dos minerais , mas porque existem direitos de todos os homens sobre esses recursos naturais. Tornou-se necessrio, em um dado momento, preservar o direito de todos para que a natureza se mantenha equilibrada no uso correto dos seus recursos por parte de todos os habitantes do planeta. O Direito Ambiental surge como tcnica de preservao da natureza. Como sistema de controle social que tem por objeto as conexes que a natureza nos doa, e por objetivo a sua preservao para esta e para as futuras geraes.
Num prazo muito curto e que se torna sempre mais curto so dilapidados os patrimnios formados lentamente no decorrer dos tempos geolgicos e biolgicos, cujos processos no voltaro mais. Os recursos consumidos e esgotados no se recriaro. O desequilbrio ecolgico acentua-se cada dia que passa. (MILAR, 2001, p. 38)
Essas normas so, na verdade, regras oriundas da moral, dos costumes, da religio e que tomam compreenses acerca da essncia do Homem e da natureza para justicar as suas existncias como determinaes de dever ser que tm por objeto a natureza. Por amplo espao de tempo, era majoritria a compreenso de que direito era fruto da essncia do homem, era um conjunto de atribuies inerentes natureza humana e no fruto de sua capacidade de criar e atribuir normas a si mesmo.
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O Direito Ambiental no Brasil e os seus princpios gerais
A partir desse modo de perceber o Direito, o Direito Ambiental seria apenas o conjunto de regras de conduta oriundo da prpria natureza humana, constituindo-se em normas antecedentes prpria espcie, e que disciplinariam as possibilidades de relacionamento entre o Homem e a natureza. Um Direito Ambiental jusnaturalista seria fruto dessa concepo. Prxima dessa ideia de Direito Ambiental aquela que o toma como sinnimo do reexo das formas de relao existentes entre o Homem e a natureza. Ou seja, o que caracteriza o verdadeiro Direito Ambiental o conjunto das formas de atuao do Homem, tendo por objeto a natureza. Quer pensemos o Direito Ambiental por meio do jusnaturalismo, ou do realismo jurdico, foroso reconhecer que uma viso mais positiva e menos losca do Direito Ambiental fundamental para a sua efetivao no mundo contemporneo. O Direito moderno o Direito escrito, o Direito que possui referenciais de certeza e traz segurana jurdica. Por tal razo, e tambm por se tratar de um Direito que se congurou desde necessidades oriundas da Revoluo Industrial, quando nos referimos a Direito Ambiental nos referimos a Direito Positivo Ambiental, que possui como caracterstica essencial o fato de estar escrito e ter sido criado por um poder legislativo, tomando forma de regras jurdicas. Direito Ambiental o conjunto de regras escritas que disciplinam as relaes entre o homem e a natureza, com o objetivo de preservar o meio ambiente e os recursos naturais2. O objeto das normas jurdicas ambientais a relao entre o Homem e a natureza, mas uma caracterstica essencial para que determinada norma seja considerada uma norma ambiental diz com o seu objetivo, que deve ser sempre o de preservar o meio ambiente e os recursos naturais.
Para dis Milar, Direito do Ambiente o complexo de princpios e normas coercitivas reguladoras das atividades humanas que, direta ou indiretamente, possam afetar a sanidade do ambiente em sua dimenso global, visando sua sustentabilidade para as presentes e futuras geraes (2001, p. 109).
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Direito Ambiental
patrimonial e o meio ambiente no era tratado como um valor em si, mas apenas como um objeto. Na segunda fase que vai da metade do sculo passado at comeo dos anos 80 quando podemos perceber o nascimento de normas jurdicas escritas cujo objeto era a relao Homem-natureza, e o objetivo era a preservao ambiental. Em tais diplomas legislativos o meio ambiente comea a ser tratado como um valor, mas as leis so esparsas e sem unidade sistmica. O que se observa nessa fase um tratamento isolado de alguns microbens jurdico-ambientais e no um tratamento jurdico vasto e sistmico de todo o ambiente. Na terceira fase dos anos 80 at os dias de hoje o Direito Ambiental adquire as suas caractersticas atuais, que o solidicam como ramo do Direito3. O seu objeto o meio ambiente consolida-se como um valor autnomo. Isso signica dizer que o ambiente passa a ser preservado e protegido por normas jurdicas no por ser um meio de consecuo de um outro objetivo, mas por ser a sua sanidade o objetivo da norma. O direito ao ambiente deixa de ser instrumento de tutela de um outro bem jurdico, como a propriedade ou o comrcio, e passa a ser protegido porque se constitui em um bem jurdico em si mesmo. Na fase do Direito Ambiental em que vivemos, construdo um sistema de Direito Ambiental, uma vez que a preservao passa a ser examinada globalmente, e no mais limitadamente como na fase antecedente. Muito embora o tratamento global e amplo do Direito ainda esteja longe de se concretizar, podemos dizer que a ampla sistematizao j faz parte do roteiro bsico de caractersticas necessrias para a existncia de um Direito Ambiental eciente.
Isso se deve, especialmente, edio das Leis: a) 6.938, de 31/08/1981, que instituiu o Sistema Nacional do Meio Ambiente (SISNAMA); b) 7.347, de 24/07/1985, que criou a ao civil pblica como instrumento processual de defesa do ambiente e de outros interesses difusos e coletivos; c) 9.605, de 12/02/1998, que disps sobre as sanes penais e administrativas aplicveis s condutas e atividades lesivas ao meio ambiente. Alm disso, a Carta Magna de 1988 representou um enorme avano para a positivao de normas protetoras do meio ambiente, dedicando matria o Captulo VI do seu Ttulo VIII.
Pode-se armar, sem medo de errar, que, no Brasil, o Direito do Ambiente na realidade um Direito Adulto. Conta ele com princpios prprios, com assento constitucional e com um regramento infraconstitucional complexo e moderno. Alm disso, tem a seu dispor toda uma estrutura administrativa especializada e instrumentos ecazes de implementao. (MILAR, 2001, p. 126)
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direito ao ambiente sadio e ecologicamente equilibrado est previsto na Constituio da Repblica Federativa do Brasil (CF) em seu artigo 225 (MILAR, 2001. p. 98).
O fato de o sistema normativo reservar assento constitucional para a proteo do ambiente signica, antes de tudo, a constatao da importncia que possui a preservao do ambiente para a vida de todos e, em seguida, a conrmao do grau de importncia que as normas jurdicas, cujo objeto o ambiente, possuem no sistema normativo. Prever constitucionalmente a tutela do ambiente signica admitir que a preservao ambiental funo do Estado e que decorrem direitos dos particulares frente ao Estado e a outros particulares do fato de a sanidade ambiental ser protegida pela ordem jurdica. A previso constitucional signica a constatao da existncia de um direito intimamente ligado opo poltica da sociedade brasileira e, tambm, de a preservao ambiental ser elemento constitutivo do Estado Democrtico de Direito, sendo possvel falar-se, ento, em Estado Democrtico de Direito Ambiental. A previso constitucional da tutela ao ambiente direciona toda a sua proteo infraconstitucional, apresentando-o como bem protegido por uma norma de importncia superior s normas infraconstitucionais, sem prejuzo de que, abaixo da norma constitucional, outras normas protejam o mesmo objeto.
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Direito Ambiental
Constituio um sistema que se compe de realidade e de texto, de especial modo de ser de uma sociedade e de normas escritas que indicam como proceder. Reete o que h de mais importante no espao social e prope o que h de fundamental para toda a sociedade.
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A Constituio Federal e o meio ambiente
Por quarto e derradeiro, o constituinte armou de forma cristalina a obrigatoriedade da preservao no apenas para o Estado, mas para toda a sociedade. Criou-se uma obrigao constitucional de natureza pblica que impe ao Estado condutas de preservao, proibindo-o de, por intermdio do Legislativo, do Executivo ou do Judicirio, praticar ofensas ao ambiente que agridam o ncleo essencial do direito ou do interesse. E mais ainda, imps ao Poder Pblico a obrigao de praticar atos administrativos que tenham por objetivo preservar o ambiente. Dessa maneira, a preservao ambiental passa a ser uma funo e ao mesmo tempo uma obrigao do Estado, alm de um elemento de constituio do prprio modelo de Estado Democrtico de Direito, realizando-se, tambm, como direito e um interesse de todos.
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or positivao do direito ao ambiente compreende-se a previso, em normas jurdicas, de um direito decorrente direta ou indiretamente do direito fundamental ao ambiente previsto na Constituio. Estar positivado signica estar previsto em normas escritas congurando-se como um direito no sentido moderno da palavra, muito mais ecaz que sua armao como uma regra de educao ou como uma determinao moral (MILAR, 2001, p. 93). O meio ambiente foi denido constitucionalmente como um bem jurdico e um valor jurdico. Isso implica na existncia de efeitos que irradiam da ordem constitucional para toda a legislao ptria, estabelecendo a obrigatoriedade no tratamento legal do ambiente, tendo por objetivo a sua preservao (SILVA, 2002, p. 46-53). As primeiras demonstraes legais de proteo natureza foram norteadas mais pela inteno de proteger o patrimnio do que propriamente preservar o ambiente. Apenas a partir da Lei do Sistema Nacional do Meio Ambiente, conhecido como Sisnama, possvel vislumbrar um tratamento legal do objeto ambiente que realmente cumpra as funes e os objetivos que caracterizam o Direito Ambiental como um ramo autnomo do Direito.
A Lei do Sisnama
A Lei 6.938/81 representa o nascimento de uma compreenso jurdico-positiva do ambiente, que se apresente enquanto sistema. Em vigor at hoje, ela estabelece o tratamento legal da Poltica Nacional de Meio Ambiente e do Sisnama, criando instrumentos jurdicos para organizao e atuao da administrao ambiental brasileira (MARCHESAN; STEIGLEDER; CAPPELLI, 2005, p. 52-83). A Constituio Federal (CF) estabeleceu como dever do Estado a preservao ambiental por meio de atividades pblicas. A Lei do Sisnama cria esses rgos pblicos de atuao administrativa em cumprimento obrigao fundamental e cria instrumentos para que a Administrao Pblica melhor atue. Paralelamente a isso, a Lei 6.938/81 estabelece princpios plenamente compatveis Constituio, que lhe posterior, criando nortes e diretrizes de atuao que tm o objetivo de organizar a atividade administrativa ambiental.
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Direito Ambiental
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Meio ambiente no ordenamento jurdico brasileiro
O objeto da legislao tratar a fauna silvestre, muito embora haja alguma observao quanto fauna domstica. importante frisar que animais silvestres so aqueles que naturalmente se encontram livres do cativeiro, e que normalmente podem ser encontrados libertos na natureza e realizando seu ciclo reprodutivo sem dependncia do Homem. J os animais domsticos so aqueles que possuem uma relao de dependncia com os seres humanos e esto incorporados s atitudes e atividades culturais de toda a sociedade. Encontram-se normalmente no cativeiro. Como sucessora da legislao que tinha por objetivo regulamentar a atividade da caa muito comum entre os colonizadores europeus a Lei de Proteo Fauna, el aos seus objetivos de preservao, proibiu a caa prossional, estabelecendo a completa impossibilidade de ato administrativo permissivo dessa atividade. Conforme o mesmo diploma normativo, os animais silvestres passaram a ter um sistema pblico de tutela, constituindo-se em bens pblicos inapropriveis e de comrcio ilegal. Muito embora a criao em cativeiro, ou a utilizao de animais silvestres em atividades culturais possam ser regulamentadas, o seu simples comrcio se torna, a princpio, ilegal pela razo de os animais silvestres pertencerem ao Estado e no aos particulares. Todo o manejo de animais silvestres se submete a ato administrativo permissivo do Poder Pblico, no sendo atividade livre para o particular. O fato de a fauna silvestre ter se tornado patrimnio pblico no implica na total ilegalidade da caa. O sistema da Lei de Proteo Fauna o da caa relativamente permitida. O ato privado de coleta, de apanha, de perseguio ou de abate de patrimnio pblico carece de um ato administrativo que o permita. Existem modalidades de caa que so bencas para o ambiente, como a caa de controle e a caa cientca, e existem aquelas que embora no sejam absolutamente bencas no causam danos extremados se realizadas segundo determinadas limitaes. A Lei 5.197/67 sofreu diversas modicaes, principalmente no que diz respeito ao estabelecimento de ilcitos penais. Nesse caso, subsistem algumas contravenes cujo objeto a fauna.
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Direito Ambiental
A Lei de Crimes Contra o Meio Ambiente tutelou, pelo direito criminal, os bens ambientais estabelecendo duas formas de responsabilidade criminal variveis a depender do sujeito ativo. No sistema jurdico-penal-ambiental brasileiro, a responsabilidade por ilcitos ambientais tanto da pessoa fsica quanto da pessoa jurdica. No apenas o Homem que responde pelos seus atos de repercusso criminal, mas tambm as empresas que so concebidas no como uma co, mas como uma realidade. As omisses e as aes, os atos que causam resultado danoso e os atos que causam apenas perigo, os atos consumados e as meras tentativas, todos eles responsabilizam seus agentes, sejam eles pessoas fsicas ou pessoas jurdicas. A Lei 9.605/98 divide sua parte especial desde a diferenciao por bens jurdicos tutelados pela norma, ou objeto jurdico. Protege-se a ora, protege-se a fauna, a sanidade do ambiente, a cultura e a administrao ambiental brasileira. A forma de proteger atravs do Direito Penal implica em estabelecer condutas que quando praticadas do azo aplicao de uma pena, que pode ser simplesmente de multa, mas tambm de privao da liberdade ou restritiva de direitos. Com a Lei de Crimes Contra o Meio Ambiente pode-se dizer que o que h de mais rigoroso em matria de sano jurdica pode ser aplicado contra quem no cumpre os ditames constitucionais de preservao ambiental (COSTA NETO; BELLO FILHO; CASTRO E COSTA, 2000).