Hermenutica e Argumentao Jurdica Dia 07/02/2012 Vamos estudar as referncias histricas ao termo hermenutica.

. comum fazer referncia a hermenutica exclusivamente como um modelo de interpretao. Pensam que ela unicamente interpretar. S que as referncias histricas a esse termo denotam algo mais que somente interpretar. A via da interpretao vai ser uma das referncias que vamos fazer, e talvez ela seja a menos importante. Esta via da interpretao, est no mbito de uma Escola que a idia de que a hermenutica se preocupa em verificar a interpretao das intenes. Hermes: a origem da palavra Hermes no tem uma etimologia confivel. Herma uma planta em linha reta que simboliza uma lembrana de algo que ali esteve. Maia era a mais jovem de um grupo de irms que foram encarregadas de ir para o planeta terra. A religio do Deus Hermes para que torna-se praticante dela devia se colher uma folha do salgueiro, mostrando que estava praticando um ato de fertilidade. O cristianismo acaba com isso pois para quem quiser praticar e ser de uma religio basta crer, no precisava praticar nenhum ritual de passagem. Diferente dessas religies com rituais iniciativos. O Deus Hermes: tinha a capacidade de ligar desligar. Conectar e desconectar. Uma caracterstica eternamente presente desse Deus que ele est mesmo quando se lembra dele mesmo quando ele esquecido. Tanto que quando no sabe o que faz ainda sim a pessoa interpreta. Hermes fabricou a lira pela primeira vez que instrumento musical. Hermes roubou o rebanho de Apolo, Apolo descobre manda os detetives fazer diligncia e Hermes nega e ento, eles vo a Zeus e Zeus interroga o filho (Hermes) e mesmo assim Hermes nega. Zeus convencido de que o filho estava mentindo, fez ele prometer que nunca mais iria dizer a mentira, e sim dizer a verdade. Hermes mata a tartaruga faz uma lira e com o som ele rouba o rebanho de Apolo que se sente encantado com o som da lira, logo o rebanho torna-se de Hermes , a mentira torna-se verdade. Hermes para entregar a flauta pede lies de adivinhaes. Na mitologia Romana Hermes chamado de Mercrio. Importante: Hermes parece ter sido de inicio um Deus agrrio, protetor do rebanhos. Os gregos no entanto ampliaram a funes de Hermes. Ele virou smbolo de astcia, ardil e trapaa isso porque ele roubou o rebanho de Apolo. Importante: logo, ele se torna o deus da fecundidade, deus da trapaa ou astcia, ardil. Torna-se o Protetor dos comerciantes e ladres. Hermes se torna pela fecundidade, pela adivinhao, pela referncia aos comerciantes e aos ladres, um Deus prximo aos homens, porque ele revela uma natureza humana indissocivel. Hermes torna-se mensageiro. Isso muito importante. Ele tornou o mais humano de todos os deuses. O menos olmpico dos imortais. Isso junto com Dionsio. Eles so os deuses menos deuses e

mais homens. So os que mais denotam o fato de o homem fecundo com seu ardil trapaa e astcia libera sua natureza. Ele o deus das estradas. Para os gregos Hermes regia as estradas porque ele andava com incrvel velocidade. Essa palavra velocidade muito importante. Hermes domina as trevas pois ele engana o Deus do sol. Ele vai do cu a terra, ao ades (inferno). Ele tornou-se o mensageiro predileto dos deuses, sobretudo de Zeus seu pai, de Ades (apaixonada por Percefalo) e Percefalo. Importante: Ele tornou-se um condutor de almas PSICOPOMPO. Tanto no mundo dos vivos para ades, quanto do ades para o vivos. Hermes era interprete da vontade. Hermes filho de Zeus era um sujeito em que seus contos no revelam um heri nem conquistas, ele no conquistou nada em prol da humanidade. Revela manuseio e manipulao. Voltando a Hermenutica: A hermenutica pode tambm ser explicada pelo verbo hermeneu ou hermeneia que no significa exclusivamente interpretar. Hermeneu existe por causa de Hermes. O verbo compreender, compreenso. Ele conduzia as vontades dos homens. Ele sabia adivinhar a vontade dos homens antes que ela se torna-se realidade. A palavra hermeu como verbo compreender ou entender e o verbo compreenso ou entendimento vo carregar uma relao com o conceito de verdade. Porque toda compreenso ou entendimento buscam o esclarecimento, tornar claro aquilo que antes era obscuro. Ser que a interpretao de fato uma busca pela verdade? A verdade est detida nas mos de um mensageiro. Interpretao do texto Moiss e Aro pera de Schoenberg Uma obra literria aquilo que transmite alguma coisa que nesse caso um libreto de ensaio de msica que conta uma histria. Moiss recebe os mandamentos de Deus. Seu irmo Aro tinha mais facilidade de se comunicar. O primeiro problema histrico da hermenutica que no est na mitologia mas sim no relato de um acontecimento dos primrdios do povo que funda: Moiss receber as leis de Deus e Aro contar ao povo mas o povo entender o que Aro fala mas no entender o que Moiss dizia. Tem o decreto divino que o homem no vai fazer nenhuma imagem de Deus mas desta comunicao surge o bezerro de ouro. Importante: A interpretao ela uma forma pura de transposio do contedo ou a interpretao precisa demonstrar de forma sensvel a inteno de quem transmite? Aqui tem um paradoxo hermenutico. Moiss tenta dizer a literalidade j Aro tenta transmitir de forma sensvel as intenes subjacentes a vontade divina. Importante: O paradoxo : a verdadeira compreenso exclusivamente da mensagem ou a verdadeira compreenso da mensagem e das intenes? Em todo o texto escrito existe uma vontade. Embate entra a razo divina ou a vontade da lei e a vontade do homem. No impasse da compreenso das leis se escolhe o bezerro de ouro para ser

imagem e lembrana da vontade da lei. O puro dever ser e a norma jurdica atual sofre desse problema: alm que medida a atual dimenso semntica fiel a dimenso sinttica. Primeiro tem que entender o que linguagem. Ela tudo que permite a expresso humana. O homem expressa as suas convices. A ausncia de fala, de gestos, as escritas isso tudo linguagem. Desde o momento em que nascemos estamos expressando nossa linguagem atravs do corpo. A morte significao da linguagem da lembrana daqueles que vo lembrar que fomos. A linguagem para fins de forma de comunicao pode ser divida em trs: Sinttica (forma) a possibilidade dos smbolos serem portadores de uma mensagem. Forma pela qual os smbolos so alocados para produzir palavras e sentenas. Aqui estuda a grafia das palavras, as locaes de virgulas e pontos. Sintaxe forma. Uma mesma forma pode ter sentidos diferentes. Ento vem a semntica. Semntica- (sentido)- uma mesma forma pode ser dotada de diversos sentidos. O termo equidade em qualquer campo do direito tem um significado. Agora no ramo do direito a equidade fonte. Apenas no ramo do direito do trabalho que ela tem esse sentido. Pragmtica: se a semntica a investigao do sentido. A pragmtica a possibilidade de produo de resultados. A analogia em direito penal ela tem as suas especificidades. Mesmo que a analogia tenha a mesma semntica e a mesma sinttica ela se da de forma diferente. Enunciado da normas jurdicas um juzo hipottico segundo Kelsen. O dever no necessariamente se relaciona com o que . O dever decorrente de algo hipottico. Mas o respeito, a obrigao se submeter as normas ela um juzo categrico, deves P. O dano admite semnticas diferentes. Porque o que dano civil no dano criminal. O devido processo legal a pragmtica no processo do trabalho desvirtuada em proteo ao empregado. Nos obedecemos as normas jurdicas porque a obedincia um juzo categrico. No obedece porque s se for punido. Agora o enunciado hipottico no decorre dele necessariamente um dever. A textualidade da lei puro dever ser. Voltando ao texto: A semntica do que Aro fala para o povo uma semntica distorcida. Em relao a frase do texto: preciso valer do sensvel para comunicar inteligvel: ser que o impasse entre o Moiss e Aro no o impasse entre legislativo e judicirio? A interpretao de mero aborrecimento para danos morais do judicirio dado como exemplo. Um dos problemas fundamentais da hermenutica jurdica: compreender a lei mediante sensibilidade sem deturpao da racionalidade. Deus a pura expresso da norma a racionalidade. Quem representa a racionalidade Moiss que da uma interpretao restrita. No existe pura razo. Ela precisa se compatibilizada com o elemento da sensibilidade. O problema fundamental da hermenutica no porque a sensibilidade se sobrepe a razo. Mas porque a sensibilidade lida

com a razo e quais so as justificativas do exerccio da sensibilidade? O elemento da sensibilidade inafastvel. Logo , o problema quais so os critrios para o exerccio dessa sensibilidade. Os critrios so lgicos? So racionais? A democracia no vontade da maioria. Ela um conjunto de procedimentos institucionalizados que garantem alternncia. A democracia como alternncia pressupe uma pretenso de justia. O problema hermenutico fundamental esse: como que a razo convive com a emoo? A lei que entregue ela a pura razo. Essa pura razo tem que compatibilizar com seu carter inteligvel. o problema da inteligibilidade: aquilo que se falado ser entendido. Como conciliar a razo do puro dever com a sensibilidade do humano? Compreender as leis com a razo mas ser capaz de cumpri-las tendo em vista a emoo? A interpretao jurdica no consegue realizar seu propsito. Dai decorre a disputa entre interpretao autentica e doutrinaria. A autentica aquela realizada pelos autorizados pela prpria norma a fazer a interpretao. (executivo, legislativo e judicirio) j a doutrinaria tem um carter problematizante.

14/02/2012 Discusso sobre razo e sensibilidade que perpassa todo o problema hermenutico. O paradoxo: possvel ser s razo ou possvel isolar-se da razo ou ser s sensibilidade? um paradoxo uma vez que a resposta no pode ser dado de plano. At que ponto a pura razo consegue sobreviver sem a sensibilidade: paradoxo hermenutico jurdico. A razo tem que se compatibilizar com a sensibilidade (as circunstncias do caso concreto). O realismo jurdico norte americano: o direito e as normas so produto daquilo que os juzes entendem que o direito . O perigo do movimento do ativismo judicial Hermes como porta voz da mensagem que vai da razo para a sensibilidade. Tem-se que abandonar a idia de que a tarefa da hermenutica unicamente os mtodos de interpretao do texto. Em uma disciplina que se chama hermenutica o texto do Richard nos conduz que a hermenutica no seria apenas interpretar mas tambm compreender. O que a verdadeira compreenso? O texto do tercio Sampaio nos serve para; o exerccio da atividade hermenutica em direito no pode ser feito sem o exerccio de hermenutica filosfica. impossvel se antes falar s que hermenutica. E o Richard vai nos levar a uma aproximao da hermenutica com a hermenutica filosfica. A hermenutica como disciplina geral teria inicio nas investigaes hermenuticas bblicas e tnhamos a hermenuticas particulares: a da literatura, a da musica, a jurdica.

 IMPORTANTE: Quando fala da disciplina hermenutica jurdica tem que entender que ela espcie da hermenutica geral. ela no vai nos ajudar apenas a compreender textos jurdicos mas sim a interpretar e compreender. A hermenutica no se reduz as tcnica de investigao do texto. Mas ela permite tambm a essa investigao. Richard: a linguagem um meio da compreenso de uma compreenso que no se esgota no texto ou no sujeito que produz o texto. um projeto maior que s um conjunto de mecanismos de investigao maior sobre o conjunto do texto. O que Richard esta falando que quando se olha o sentido do texto isso apenas um dos postulados da hermenutica. A existncia do sujeito uma existncia hermenutica, uma tentativa de produo e significao, e nesse contexto que a parece linguagem ela um conjunto de mecanismos que vai emitir a significao da coisas. Ela um forma humana de comunicao dos sentidos, ela a pretenso de evidncia de uma determinada vontade. Ela se manifesta para Richard: com pretenses hermenuticas em trs vis; dizer, explicar a e traduzir. At mesmo na ausncia de atos de fala existe uma linguagem. Richard: dizer os sentidos ou enunciar os sentidos das coisas agente costuma achar que quanto o maior palavra de coisas escritas melhor o sentido das coisas, quando na verdade a escrita a delimitao da realidade, escrever reduzir a significao das coisas a palavras que sempre vo ser insuficientes. Quem o sujeito da interpretao? Quem a voz que dona do dizer? O que interpretar? Escrever se separar do mundo, reduzir a significao das coisas, delimitar algo no limitvel. Esse sentido do dizer postula uma tarefa hermenutica que vigora na pergunta sobre quais so os postulados da hermenutica como interpretao e o que interpretar. O dizer nunca nunca acontece em solo esteiro. IMPORTANTE: Princpio da imparcialidade no significa neutralidade porque o sujeito ao dizer j interpreta. No existe nenhum dizer que no seja produto das convices. Principio da imparcialidade no significa neutralidade porque nenhum dizer neutro. O simples modo de dizer j o exerccio da interpretao. O que dogmtica jurdica? dogmtica o estabelecimento de ponto de relao do discurso que incontrastvel. O dizer gasta estrita relao com o traduzir. Richard: pretende-se atacar a idia segundo qual a hermenutica um conjunto de estudos para investigao de tcnicas de interpretao do texto. Ela maior que a reduo ao texto escrito. Heresia da parfrase: o problema da explicao exatamente um problema da heresia da parfrase. O sentido da palavra parfrase dizer a palavra de algum em outra verso. A pessoa reproduz as ideias da outra. Heresia algum que contraria o postulado. A parfrase pretende ser fiel a idia original s que na sua pretenso de fidelidade a idia original ela no reproduz as palavras. Isso heresia porque toda parfrase um ato interpretativo , pois vai gerar novas idias. Qual a pretenso da hermenutica enquanto significao da vontade?

resgatar a vontade original do sujeito ou ser capaz de dar significao? Parafrasear contar as idia de algum. Se faz a parir da vontade do original ou se faz a partir duma perspectiva que faz as ideias? Na heresia da parfrase mais verdadeira resgatar a voz da verdade que vem do passado. A heresia da parfrase que toda parfrase uma distoro do objeto. A hermenutica no um resgaste da voz do sujeito e tambm no pode pretender o isolamento do objeto. Ela se preocupa com a linguagem com a significao do interprete no momento do ato. A importncia hermenutica a significao do ato presente. Ou como a leitura presente uma espcie de significao. Josef diz que Gadamer contribuiu com a histria porque: o que compreender e quais so os modos de compreender. A hermenutica jurdica no tem haver com o movimento de codificao. Importante. Os movimentos de codificao do direito na modernidade tornaram a convergncia de uma forma de pensar que veio na fundao do racionalismo e assim a ressignificao da linguagem. Gadamer: toda pr compreenso permite um compreenso. Gadamer constitui um referencial na hermenutica fundada na linguagem e no na exegese. S pode ser compreendida por meio de uma tradio. Gadamer tem um contribuio importante. Pelo conceito de paradoxo permite entender que toda compreenso produto de pr compreenses. Elas no se justificam em razo de seu contedo mas sim pela tradio. Tradio diferente de contexto. O que se chama de contexto para ele na verdade um postulado de significaes pela tradio 05/03/2012 A hermenutica deixa de ser um verificao de pressupostos de compreenso do texto, leva a um percepo segundo o qual o ampliar o objeto de investigao da hermenutica, faz com que agente perceba que o ponto fundamental relao que existe entre o que compreender e a linguagem. A hermenutica no s um postulado de interpretao do texto. Richard: quando passamos a trabalhar a hermenutica como compreenso. Duas aplicaes existem nisso; conhecer os mtodos ou as formas do exerccio daquilo que seja a compreenso. Ou seja como se da a compreenso. A compreenso esta divida em trs momentos: dizer, explicar a traduzir. O segundo que o que de fato compreender alguma coisa? Bom, deve fazer uma verificao da influencia do pensamento de Gadamer. Seu pensamento uma mudana fundamental daquilo que tido como compreenso. Ele tem um pensamento legatrio daquilo que chamamos de filosofia fenomenolgica. Tem-se um problemas histrica na filosofia que a discusso entre nominalismo e realismo. Nominalismo: diz que a importncia do conhecimento das coisas esta na importncia da designao que damos as coisas. As coisas so a nomenclatura que damos as coisas. O prprio positivismo jurdico parte disso. A importncia do mundo uma importncia que decorre da designao. O realismo: a realidade uma realidade antes ou independente do mundo pensado. As coisas so aquilo que de fato nos mostram pela sua natureza e pela verdade que independe da linguagem . Um discpulo do Heiddeger chamado Gadamer a contribuio dele repensar

na hermenutica a partir no da matriz da designao da coisa da conscincia ou no s da existncia das coisas . Ele vai tentar conciliar a nominalismo com o realismo. Logo, no s pela investigao da pureza da realidade, e tambm no s pela denominao das coisas. Ele vai tentar conciliar esse debate naquilo que ele chama de linguagem Ele o sujeito da chamada virada ontolgica da linguagem ontologia uma palavra que se contrape a deontologia ela o estudo do dever der, ou o estudo daquilo que impe o fazer. A ontologia o estudo do ser. Talvez o dever impe critrios de agir que mudam o ser. O que Gadamer esta tentando fazer ter o ser independentemente o dever. E vai ser pela linguagem que vai permitir o conhecimento daquilo que de fato e verdadeiramente as coisas me do como verdade. A questo da virada ontolgica da linguagem que para Gadamer: a condio de conhecimento de todas as coisas no esta numa verdade pura do objeto mas esta na linguagem. A condio previa para existncia e conhecimento sobre o pincel no esta s no objeto esta sobretudo na linguagem. A linguagem se da entre o sujeito e o objeto. Logo, ele tenta entende o nominalismo como algo ontolgico, a nominalismo para ele propriedade do ser e no do dever ser. Deve entender como que a linguagem constitutiva da realidade. Para ele linguagem algo que acontece em relao ao meio entre sujeito e objeto. A linguagem um meio entre o sujeito e o objeto. a questo a significao para ele que se da por meio da linguagem. A grande contribuio de Gadamer: a possibilidade de conhecimento do ser ou do que as coisas so esto atravs da linguagem O que as coisas so, ela no se fecham em conceitos fechados. Elas so sempre uma significao do que esto por vir. Gadamer: linguagem aquilo que se modula a partir de dois elementos: tradio e da historicidade. A condio de compreenso das coisas est nas prprias coisas como tradio e historicidade. Para Gadamer a ideia de significao esta na leitura da tradio e historicidade que no necessariamente a uma investigao arqueolgica do passado. Quando fala do conceito de carter reprovvel da conduta esta falando da verdade produzida pela tradio e historicidade. 12/03/2012 ler os dois textos cap. 2 margarida e cap. 8 teoria pura do direito. A nossa discusso sobre os 4 primeiros textos ela foi uma discusso sobre a hermenutica filosfica. Trata do que compreender o que interpretar. Vimos nela que a discusso sobre o interpretar e o compreender principalmente como o que se chama giro de linguagem ou virada lingustica: Gadamer: a compreenso ou a interpretao ela produto da linguagem. Strek: as condies da compreenso no esto reunidas no texto, ou no esto reunidas somente no autor do texto. Gadamer: a linguagem um produto presente de significao do texto. Interpretar no retirar o sentido do texto porque no se valer da voz de Hermes para nos contar a verdade. O professor quer desconstituir que a interpretao um esforo do exerccio da existncia. Uma vez que a partir do momento que a pessoa j existe ela j esta interpretando. Gadamer: no existe verdade da coisa sem a concepo do sujeito que percebe essa verdade.

O nosso marco histrico pensar na hermenutica na contemporaneidade como desdobramento do positivismo jurdico. As escolas histrica vo nos ensinar algumas interessantes sobre a delimitao de uma hermenutica sobre o positivismo e o ps positivismo Vamos trabalhar com os movimentos histricos na perspectiva kelsianiana Positivismo jurdico no um movimento de leitura do texto exclusivamente compreender o texto. O movimento inicial que trabalhamos a escola da exegese: ela tem inicio com o cdigo de napoleo. Mas entender o movimento da exegese tem que entender que toda leitura do que vem ps revoluo francesa e constitucionalismo norte americano uma tentativa de afirmar das referencias, da certeza cartesiana (a ideia do individuo capaz de conhecer a realidade e reduzir a algo compreensivo) e tambm toda uma crena do que suficiente para a vida humana se sujeitar a uma institucionalizao estatal. Quando revoluo francesa cria os ideias, eles so decorrentes na crena do individuo. O acordo que se firma o acordo que se preserva as individualidades em prol de um poder que no gravita nas esferas das individualidades , mas sim no soberano. Vem uma estrutura estado nacional ps burgus que vai ser regido pela ideia de justia , segurana e certeza. Segurana e certeza legatrios do pensamento cartesiano. A ideia sobre qual a justia um valor imanente a estrutura do estado. Na franca : a certeza a segurana seria melhor moduladas se elas fossem certeza e segurana de um cdigo, uma compilao escrita sobre aquilo que so os deveres do estado. No significa ate ento que no existia cdigo. necessrio quantificar as condutas e estabelecer essa quantificao em um documento nico disponvel para todos. Isso foi feito pelo cdigo civil de napoleo. O movimento da exegese na sua ascenso sobre a certeza do texto leva a sua certeza do direito , ela foi divida em trs fases. Mas a grande contribuio do modelo da exegese foi a ideia do racionalismo, o individualismo e a preservao do individualismo com a coexistncia do poder estatal. Logo foi permitir que o racionalismo e o individuo se compatibilizassem com a existncia do poder estatal. Tem-se um cdigo e para alm do cdigo no ha nada que se precisa saber. IMPORTANTE: Aqueles que confundem o positivismo jurdico tenta descreve-los pela exegese. S que isso exegese e no positivismo. Tem uma diferena muito grande em direito positivo e positivismo. O valor chamado justia nesse perodo decorre da postura do estado em indicar aquilo que obrigatrio. S que tem um declnio radical mas no s por elemento: a Europa cultural do sculo XIX conviveu com outros movimento da problematizao disso. A critica de um tambm francs a esse movimento da exegese que foi muito importante. Positivismo jurdico diferente de direito positivo. A exegese foi uma escola pr positivista. A critica de francoa que ele vai apontar na perspectiva da exegese um movimento de mutao em relao a deia de que o direito decorre da existncia do texto. A critica quanto as lacunas e quanto as antinomia jurdicas. Dizia o exegticos que aquele fato que no estava no cdigo no era direito. aqui se trabalha com literalidade ao extremo. Aquilo que no tem correspondncia no cdigo no existe no mundo jurdico. Est fora do cdigo esta

fora da realidade. A critica desse cara: foi a permisso dos modelos que permitiram a superar essa viso. O primeiro modelo foi a escola histrica. A escola historia : foi desenvolvido na Alemanha. J se tinha uma postura critica quanto ao iluminismo. O iluminismo foi um movimento que veio a superar a cultura renascentista e o romantismo anterior. A idia dele a razo humana levada as ultimas consequncias. A racionalidade humana capaz de explicar todas as coisas. ]agora os alemes j estavam numa desconstruo dessa perspectiva tentando retomar alguns valores do romantismo. Ela comea nesse tentativa de encontra cultura ao individualismo em um movimento que foram os pandequitistas. Os pandequitistas retomam ao direito romano para criticar o cdigo civil de napoleo e o fato dele ser usado como critrio nico da verdade. A corrente sistemtica: Os neoglosadores vo criar as ideia dos conceito jurdicos aquilo que esta entre o enunciado e a historia. Para conhece o direito tem que partir de uma diversidade de fatos que cria uma cadeia segundo a qual quanto mais gerais so os conceitos eles existem em menor numero e quanto mais especfico so eles existem em maio numero. A cadeia do conceitos funciona vertical e horizontal. A jurisprudncia dos conceitos o que acabo foi fazer uma deia de pirmide. Movimento para o direito livre: Nos no precisamos de codificao mas sim das convices humanas. O texto da margarida: que na verdade esse turbilho de escolas do sculo XIX esse dilogo era um problemas relativo as necessidades da situaes refletirem justia mas isso ser compatvel com a certeza e a segurana jurdica. porque para o exegetas isso estava resolvido no texto legislativo. O que vamos ver que o problema do positivismo jurdico decorrncia desse debate das escola hermenuticas do sculo XIX, elas so hermenutica porque elas tentavam compreender o que o direito . Para o historicismo o direito era as instituies romanas. Para jurisprudncia dos valores era o texto legislativo a partir das convices estabelecidas. O que o positivismo vai comear a fazer tentar criar uma teoria realizando justia segurana e certeza. O texto dessa autora um pressuposto para no confundir o positivismo jurdico com essa escolas. Ele vai ser um movimento de tentativa de soluo desse problema que o dilogo entre essa escolas. O positivismo vai problematizar segurana e certeza contendo todas as discusses dessas escolas. O texto dessa autora para que se entenda quem so essas escolas e no confudi-las com o positivismo jurdico. Ele vai tentar solucionar o problema contendo segurana e certeza. No historicismo: neoglosadores, jurisprudncia dos valores. Essa discusso que vai desde a exegese ate o movimento do direito livre: para entender como que o sculo foi um cenrio de problematizao dos conceitos de

certeza e de segurana jurdica, e como que a institucionalizao do poder estatal em texto legislativo. Como que trabalha a possibilidade de entender como valido ato que no tem correspondncia na estrutura legislativa ? Tem-se um inicio de um esforo que tenha conciliar os modelos da certeza e da segurana jurdica encabeados principalmente pela escola da exegese , sendo conciliado com um modelo de realizao da justia que decorre do historicismo e seus desdobramentos. O que importa entender como que o positivismo jurdico capaz de fazer essa conciliao. interessante saber sobre o positivismo jurdico: ele no uma verso jurdica do positivismo filosfico. O positivismo filosfico ou da cincia: uma ideologia para combater o referencial de cincia que se tinha na idade mdia que era o referencial negativista ou ausncia de certezas. Uma vez que o conhecimento ele no era esclarecido, fundando na crena. No existia certeza sobre o conhecimento (negativista). O movimento do empirismo vem com possvel descrever uma discrio do mundo que caiba na inteligncia humana. O positivismo filosfico: a possibilidade de existir no mundo depende do conhecimento sobre o mundo, que a nica maneira no qual pode domina-lo mas transforma-lo. Influencia no positivismo jurdico: necessidade de prev o objeto e controlar as consequncias da utilizao do objeto. a pretenso do descritivismo (decorre do empirismo e num sabe projetado para prever o resultado) O primeiro positivista jurdico no foi Kelsen. Movimento chamado positivismo jurdico analtico: John Austin comea com a tentativa de separao dos conceitos. O direito impe ideias de comportamento que so regras. Direito um conjunto de regras. As regras so obedecidas por dois fundamentos: pelo habito constitutivo e segundo pelo soberano (ele pode altere-la pois ele no submete a essas regras). Os hbitos de obedincia e o exerccio de soberania so conceitos que se for lanar numa investigao o fundamento de um conjunto de hbitos est no mbito da sociologia. O fundamento de um hbito s pode ser conhecido na sociologia. A soberania esta no campo de politica. Logo, o positivismos jurdico no uma verso jurdica do positivismo filosfico e ele no comea em Kelsen. Pois tem elucidaes anteriores a ele e que fundamentam sua teoria. A inciativa de Kelsen na obra chamada teoria pura do direito: essa teoria no s o nome da obra, um esforo conceitual de purificar a cincia do direito desses elementos. Ou seja, em dar continuidade a soluo do problema entre exegese e historicismo mas tambm descrever o direito pelo prprio direito. Logo, ele fala que a teoria do direito esta emparelhada por diversos outros saberes (politica, sociologia, economia). fato que o desdobramento do final do sec. XIX sintetiza em demarcar o direito com outras matrias. O esforo de purificao da teoria do Kelsen saber se pode explicar o direito pelo prprio direito, sem saber de outros saberes.

A pretenso de purificao a ideia de isolar a cincia jurdica de outros saberes. A cincia do direito tem incio com a norma jurdica valida. o dever ser . Kelsen no esta preocupado com o ser Norma jurdica valida um postulado de dever ser institucionalizado pelo poder estatal. O legislativo discutindo o projeto de lei para Kelsen isso no direito isso poltica. A cincia do direito: norma jurdica valida que dota de institucionalizao , se modula o dever ser e estabelece o imperativo hipottico. Agora, o respeito a esse juzo categrico, respeita pelo dever. A eficcia: o fato do estado disponibilizar instituies capazes de fazer atuar a sano. Eficcia diferentes de efetividade. A discusso sobre o tamanho do aparato ou como ele deve funcionar no uma discusso do direito mas sim para administrao publica. Agora o fato das pessoas se realizam ou no isso no discusso da cincia do direito. Para Kelsen efetividade um problema de sociologia ou antropologia. A cincia do direito uma cincia que se preocupa com o sentido objetivo do dever ser. diferente do sentido subjetivo. O subjetivo encerra os motivos determinantes do sujeito para praticar o ato. Objetivo; que encerra a partir da validade uma determinada consequncia. Os atos de vontade ara ele so; celebrar um contrato, pagar um tributo. Para ele isso est em temos da cincia do direito se for capaz de corresponder a uma norma que autoriza a sua existncia. Para Kelsen o sistema dinmico. Esttico seria na religio exemplo. Que quando se refere diretamente a um principio hierarquicamente superior. De acordo com o modelo piramidal um contrato considerado valido se ele corresponder a uma lei ordinria ate que chegue na constituio. Para Kelsen o carter autorizado. Os atos fatos e negcios jurdicos so tolerados se eles correspondem a uma validade produzida nessas cadeias. O problema que para Kelsen ele faz depender da validade o critrio de eficcia da outra norma. Validade: como pertinncia uma decorrncia de subsuno? Ideia de tipicidade estrita? Kelsen nunca disso isso. Para ele validade a delimitao de um referencial. Uma conduta considerada valida se ela esta contida dentro do limite dos quadrantes da realidade que funciona como uma moldura (delimitando o espao). Logo, Kelsen jamais reduziu o positivismo ao legalismo. Uma vez que esse quadrante funciona como delimitao na qual tem a descrio dos tipos normativos, exemplo a pessoa tem que ser presa agora o cdigo no fala com que ele vai ser preso, so vrias formas para se prender que so consideradas validas. um quadrante dentro do qual que tem-se um certa esfera de possibilidade do exerccio dos atos diante dum conceito legal. Kelsen diz valido aquilo que reconhecido pelo interprete autentico como valido. Os sujeitos da interpretao: intrpretes autnticos: executivo, legislativo ou judicirio. No autnticos: as partes, os advogados, e a doutrina. Para ele quem esta autorizado pelo prprio ordenamento a interpreta a autorizao vem do modelo piramidal. O problema disso: essa tese vigente at hoje. Essa perspectiva ela tem que ser

superada. Logo, essa tese do interprete autentico reproduzida por uma serie de dispositivos do ordenamento brasileiro. Ento o supremo como guardio da constituio trabalhar nessa perspectiva do interprete autentico. A interpeetacao pode se dar como ato de conhecimento: compreender o sentido da autorizao hierarquicamente superior. investigar a limitao. O modo de existir um existir na pespectiva de um sujeito que nao existe sanao pela linguagem linguegem o conjunto de modos da manifestao humana. A norma juridic apara Kelsen A teoria de Kelsen uma teoria semntica porque a norma aquela que decorre sentido objetivo do dever ser. A interpretao jurdica pode ser dividia quanto ao sujeito e quanto a anatireza do ato. Sao os autnticos. Sao aqueles o prprio sistema autoriza. Esse modelo nao permite um questo democrtica quando divide em sujeitos autetnticos e nao autnticos. Uma vez que para gadamer o existir de todos e existir interpretar. Gadamer vai impor uma critica a esse tese dp interprete autentico porque interpretar nao o exerccio de poder. 26/03/12 como Kelsen lida com a ideia de seguranaa jurdica se a interpretao cria um carter voluntario. Porque a interpretao como um ato de vontade a interpretao no deixa de ser uma escolha do juiz. Comea a gravitar num panorama de discricionariedades. A tese do interprete autentico cria um modelo que vai se tornar um desafio para a segurana jurdica. S que dar segurana e certeza saber prev como os juzes decidiro. O problema anterior era reduzir o direito ao texto legislativo. Ou ento, vontade do povo e vontade do legislador. Esse problema fechado por Kelsen mais cria outra problema uma teoria que tenta resolver a segurana jurdica mas cria outra insegurana jurdica. uma hiptese fora do quadrante se for escolhida pelo interprete autentico torna-se valido. Ento, precisa de um ato de vontade do interprete autentico. O costume s valido quando o judicirio o reconhece. Ento tem um problema muito serio. Parece que Kelsen resolve o problema do sc. mas ele cria o problema de amarrar as elucidaes do direito na deciso do interprete autentico. O primeiro texto vai entrar com uma critica exatamente sobre isso. Torna-se a interpretao jurdica dependendo ato de vontade do sujeito. (interprete autentico). Outro problema: como ic o valor democrtico tendo em vista os movimentos constitucionalista que despontam no sec. XX. Cria uma leitura da validade refm do interprete autentico.

Exemplo; quando a lei for omissa o juiz decidir com analogia, princpios e costumes. Ou seja essa forma uma leitura do interprete autentico. So que o poder judicirio o menos legitimo dos trs porque ele no eleito. Parcela do poder judicirio nem escolhido por perspectiva tcnica mas sim por indicao por interesse polticos. Os modelos de controle de constitucionalidade eles pensam a ideia de que a conformidade de leis e atos normativos devem se dar de acordo com a constituio s que a constituio um conceito ela no um texto, ela no se resume ao texto da constituio. Agente pode trabalhar a constituio como valor, como instituio, como texto e como norma. Ento tem o problema que na perspectiva de Kelsen tem uma referncia da validade que pode ser alterada pela vontade do juiz mas no pode alterar a referncia constitucional. A validade agora se torna validade correspondncia a constituio. Ento tem um problema muito serio que pensar quis so os limites da normatividade constitucional e quem o interprete da constituio porque Kelsen fala que o interprete autentico s que os novos modelo vo dizer que a constituio emana de um poder do povo ento a alterabilidde dos pressupostos da constituio tem que vir do povo. Essa autora fala que toda criana tem uma autoridade coautora. Ela diz que historicamente e o povo ele precisa do superego. Todos os povos ocidentais elegeram um critrio de superego. Ele na antiguidade era o ditador ou o monarca. O povo inconscientemente se sentia confortvel nessa perspectiva. O povo na verdade aceita e precisa disso. Ele precisa de uma referencia porque ainda no que no seja imposta ele elege. O superego como fator de delimitao da vontade sempre constitudo pelo sujeito. Se ele no imposto o individuo elege algum. Ento comea essa cultura do ativismo judicial e politizaodo judicirio. Decorrem da hiper valorizao desse poder tendo em visto o descretido e fracasso do poder legialtivo e executivo. A argumentao jurdica a investigao sobre como que se constoori um argumaneto valido, reciaonl e verdadeiro. O problema que interpretao jurdica esta arregimentada por uma viso autentica e reduzindo a interpretao autentica em um modelo exclusivamente do judicirio. Essa autora: Ela vai analisar co o que os grpos sociais se projetam nesse soberano e como que essa projeo constitutiva dum fator limitador da sociedade. O judicirio se torna o superego da asociedade no espcao deixado pelo descredito do povo no legislativo e executivo. Sociedade rf A cultura do biografismo : o poder judicirio comea a aser constitudo na cultura da biografaia do juiz. O problema do biografirmo que ajustica comea a ser dependente da dimenso histrica do direito. A nossa leitura de Kelsen nos levou a fixao de um nico creiterio na moldura, racionalidade e ate que ponto a escolha que o interprete faz ela decorre de um critrio ou ela cria um critrio. Parace que Kelsen nao consegue responder o fato de i=o interprete autentico deix em discusso a aarbitrariedade e a discricionariedade levada as ultima consequencias.

Agora vamos ver a critica a Kelsen Existe um contedo mnimo de moralidade dentro da parte interna da regra de reconhecimento. Isso explica porque mesmo com a placa proibido entrar com veculo sno parque no tem problema entrar com um velotrol da criana. Dwork crtica hart. Hart nao entendeu que quando ele fala que as reras tem um contedo moral, que a o sistema nao so um conjunto de regras. O sistema nao A autora combate a pespectiva do biografismo , a doutrina que vem com o juiz hercules que o dwork pensa. Ja o autor ele defendeo juiz hermes enquanto dwork o herculres. 10/04/12 Dworkin Ele faz uma critica a 03 especieis de teoria. Teorias realistas, teorias do pragmatismo , e teorias do convencialismo. O convencionalismo se explica nas condies do historicismo e na correntes tericas que dizem que o juiz ao decidir ele resolve os problemas histricos. O juiz ele vai no amo da vontade social e no passado. No pragmatismo: o juiz tem que pensar no futuro, esquecendo do passado. Deve enchegar na resoluo do presente. O realismo: a nica possibilidade de entender o direito compreender que ele o produto de decises dos juzes, o direito aquilo que os juzes dizem que . Para conhecer o direito q=tem que conhecer a figura de quem decide. O direito norte americano contaminado por essa verso do realismo. A diferena que ele faz entre regras e princpios. A discusso sobre isso nao comea nele. Por que ele faz de regras e princpios? Pq ele faz uma critica a hart. Hart errou quando colocou os elementos morais no positivismo jurdico. Existe um diferena entre princpios e regras . regras sao os modelo de soluo de conflitos, so que esse conflitos sao resolvidos de maneira simples. Ao postular um sim ou nao sempre percebe qual regra aplicvel. Os principio setsao reacionadso aos conflitos de casos difceis que sao os casos que nao consegue relacionar qual a regra aplicvel. Os princpios dizem respeito a generalizao das regras. Atividade do jui hercules que auqle que tejm a coragem de escolher o princpio adeuado, funciona na discricionariedade moderada. A escolha dos princpios nao pode ser desconctada da tradio e da historidade. Para explicar como o juiz escolhe o princpio adequado ele vai dizer que nao se pode conceber uma convico sobre as coisas que nao se relaciona com o sujeito. como um romance em cadeia. Todos os princpios sao aplicveis, a resposta sobre o princpio aplicvel nao esta contido no prprio princpio mas sim na ecolha so juiz hercules, na interpretao. Vige entre ruptura e continuidade. A grande questo que a escolha sobre qual o principio adeuqado u ato interpretativo. A escolha interpretativa do principio nao uma defesa da dsicriocionariedade fraca nem da forte. Logo, ele esta criticando a tese do juiz autentico. Kelsen pensa qeu a discricionariedade e forte. Atravs do quadro. Hercules o sujeito da coragem mas a coragem nao o arbtrio extremo. Nao pode pensar no mundo desconectado de suas tradies. Ele tenta fundar uma teoria do direito que interpretatva conciliando com a teoria habermariana. Escolhe a partir de dois argumentos:

Os de politica: o que satsfaz maior numero d epessoas. Escolhe o princpio porque o princpio melhor para o interesse de todos. Os de princpio: aquele argumento que fala que esse o princpio que resolve melhor a situao.

Trabalho de hermenutica para entregar 8 .. 1- Alexy defende, perante os postulados dowinianos, uma diferena entre regras e princpios que prope quais mudanas? demonstre a resposta exemplificado a partir do caso Luth. Primeiramente que a garantia constitucional de direitos individuais no simplesmente uma garantia de clssicos direitos defensivos do cidado contra o Estado, pois os direitos incorporam ao mesmo tempo uma ordem objetiva de valores. Dessa forma, a primeira mudana a afirmao de que os valores ou princpios dos direitos constitucionais aplicam-se no somente a relao entre cidado e o Estado, mas sim a todas as reas do Direito. ento, os direitos sociais tornam-se onipresentes. A outra idia encontra-se implcita na estrutura mesma dos valores e princpios, uma vez que ele tendem a colidir e isso s pode ser resolvido pelo baleceamento. Dessa forma, ele vem com a mudana que seria o fato de uma balanceamento de interesses tornar-se necessrio. Os princpios na pespectiva do peso admitem a escolha do principio aplicvel. o judicirio passou se conceber com legislador. Nova aula: 08/05/12 Uma discusso qeu decorre do constitucionalimo O pensamento de alexy tem que ser entendido para ver como ele chea na discusso de princpios e regras. Alexy comea a pensar como qeu fazer para lei as constituies nao so como resposta jurdicas mas tambm politicas. Para alexy se as regras podem ser cumpridas ou nao cumpridas a questo que diferencia as regras que eles existem para seu cumprimento integral. Elas sao aquilo que existem no grau mximo. As regras saoa quilos que existem para seu cumprimento integral se cumpre parte esta descumprindo. Os pricinpios: a questo netdner que as escolhas feitas sao escolhas d ehipotese d ecolisao, dentro das quias coliso nao pressupe uma anulao, tanto que ele trabalha com o sopesamento. Ler o voto do ministro Gilmar mendes 82424/02 Razoabilidade: os fins devem ser dotados de razo. Trabalha os fins ou os fin como fins produto da razo. Ja a proporcionalidade a ideia d enecessidade que naoo trabalhar fim mas sim trabalhar fim com os meio adotados. A adequao ideia dentro da qual os critrios gerias todos devem conter situacoe sparticulares. Proporcioalidad eem sentido estrito meio termo entre o execessos.

As concluses as quias alexy chega sao respostas de alguns problems mas sao tambm a proprosicoo de novas discusses. O principio algo trabalhad numa escala nao de peso como pensava dwoking

dentro qual todoas os princpios sao aplicveis, mas tem-se a aplicabilidade em um grau maior d ealguns princpios. Quanto tem a aplicao da discusso interpretativa em laexy entende que todos saoaplicaveis mas que numa situao concreta exigindo cada vez mais a aplicabilidade do princpuio ele comea a estar contraditrio a outro. Os princpios e as regras sao espcies de normas. Qual a discusso quando tem o enfretamento por coliso. A coliso parec que ela necessria para controle do estado. Alexy diz que tem que entender que a discusso tem um contedo que o contedo dos princpios sao valores. Prioridades tomadas pelas convenes sociais. essa convenes sao produtos de escolha racional. Proporcionalidade diferente de razoabilidade. Razoabilidade: capacidade de demonstrao da escolha de fins justificveis. A finalidades de escolha do estado devem ser razoveis. A razoabilidade esta sempre apontado no resultado obtido. Os princpios sao comenads para otimizar, para tornar algo melhor. A concluso que ele chega o principio nunca integralmente realizado e nunca integralmente descumprido. E dorw nao concordaa com isso porque a partir do momento que hercules escolhe um o outro descumprido. O caso luci citado por alexy. Proporcionalidade: Necessidade Adequacao Proporcionalidade Sentido estrito Como que o valor s einsere como parte de um todo? Nova aula O contedo da discussaode dois princpios aparentemente contraditrios essa discusso uma discusso que cujo o contedo diz respeito a valores. A constituio algo politico mas antes de qualquer coisa ela juricia e politica. Todos os filsofos da pos guerra falam isso. Habermas pena numa pespectiva que comea a discusso sovre valores e projtos sociais na pespectiva da teoria d alinguagem e da semeotica. Ele comea a trabalhar com o problema da linguagem e da fundamentao. faclacia falar que as ideias de Habermas nao tem fundamentao jurdica porque ele nao foi um jurista. Uma vez que ela acima de tudo um pensador da comunicao e da linguagem Ele vai investigar com possvel uma linguagem universal ou um especial modo de existir no mundo que le vai chamar de agir comunicativo. Nesse momento esta com a valorizao d smidias, a descontrucao do mundo polarizado, e das sociedades mutifacetarias. Ele encontra um problema relativo a interpretao das inctituicaos, das normas juricas e como que isso pode ser levado ao plano da universalizao.

O que pragmtica universal? A sitatica preocupa com a estrutura dos sgnos. A semntica os sentidos do sigbos. E a pargmatica: com a produo de resultados. Dentro da pragamtica universal: vai trabalhar a tentativa de no plano internacional se capaz de legitimar um contedo normativo comum a todos os estados nacionais A reconstruo dos estados nacionais pos segunda geurra carregou um sentido de reconstruo. O debate de Habermas com AppelAppel- vinha com a pespectiva da pragmtica universal. A tentaiva do alexy dotar os direitos fundamentais numa smeatica comum. So que o problema pragmtica como diz galupo. a questo dos resultados. Critica de Habermas a pragmtica universal: como que a concebe uma vez que ela nao aceita o termoa de negao de seu ditames. Ele quer que seja reconstrudo peo aquilo que chama de sistemas de direitos. Appel que trabalaha com a pragmatuca universal. Habermas os dirtios humanos nao podem ser visto como algo previamente determinados. O sistema de direitos um conjunto de direitos fundamentais mnimos cuja a existncia vsta como condio de possibilidade so que nao pode imaginar que o contedo e o sentido desse direitos sao a categoria a pripri, mas sim a via pelo qual uma comptencia da sociedade assegurada. A contituicao um pacto de direitos humanos minimamente assegurados, que sao os direitos fundementais. Que vai legitimar uma capacidade discursiva. A capacidade d euma sociedade democrtica permitir a laternacia, que a reconstruo de algus sentidos. Critica do Habermas a laexy: o problema como se da delibirecao e como ela torna legitima. Clus guinter diz a laexy justificar ua norma algo diferente que aplicar no caso concrreto. A justificao rege por um principio da universalizao. Agora, uma norma justificvel nao necessariamente aplicado aos casos concretos. Como que vai inserir na universalidade da lei o caso concreto? Guinter; como que percebe a concretude: as decises dse faz pelo melhor argumento, e todos podem crtica. Habermas vai pensar na ideia da qual o sistema de direitos formula um contedo que nao pode ser visto como pre concebido mas como contittutivo do principio do discursso. Os direitos fundamentais sao produzidos pela participao .