SUPLEMENTO
(tanto el castellano-indiano como el patrio argentino) hizo tambin de la crcel un uso penal, y cada vez mayor: preferentemente, privaciones de la libertad por perodos cortos. En el siglo XVIII y una gran parte del XIX coexistieron las dos funciones, si bien con predominio de la cautelar o procesal. No hay que confundir, por lo tanto, pena privativa de la libertad con pena de crcel, y decir que la primera se practic nicamente en los ltimos siglos, porque, repito, siempre fue conocida, con el alcance que acabo de recordar: pocas veces como pena principal que se cumpliera en la crcel (Levaggi, Abelardo: Las crceles argentinas de antao (Siglos XVIII y XIX). Teora y realidad. Buenos Aires. Ad-Hoc, 2002, ps. 21-31). Las precedentes consideraciones nos llevan a preguntamos qu quisieron decir los constituyentes de 1853 cuando establecieron en el Art. 18 que las crceles sern sanas y limpias. para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de precaucin conduzca a mortificarlos ms all de lo que aqulla exija, har responsable al juez que la autorice. Salvo la exigencia de que sean sanas y limpias, de clara filiacin iluminista, y que figur por primera vez en el decreto de seguridad individual del 23 de noviembre de 1811, el resto, sobre todo la expresin para seguridad y no para castigo, es de origen romano, llegando al Derecho argentino de la mano de las Partidas de
Alfonso el Sabio. Deca el Digesto, con Ulpiano, que la crcel debe ser tenida para custodiar a los hombres, no para castigarlos (48.19.8.9), y tradujeron las Partidas que la crcel no es dada para escarmentar los yerros, mas para guardar los presos tan solamente en ella, hasta que sean juzgados (7.31.4). Interpretado el Art. 18 con criterio gentico, por sus orgenes romano-castellanos, habra que concluir, sin duda, que los constituyentes quisieron, por su intermedio, ratificar el concepto de crcel-custodia y proscribir el uso penal de la institucin. Empero, no debe olvidarse que al tiempo de sancionarse la Constitucin ya estaba en prctica, y se extenda cada vez ms, la funcin penal. Por ej., el Reglamento de Administracin de Justicia de Corrientes de 1849 facultaba a los jueces de paz para imponer penas correccionales de arresto (Art. 21). Esta realidad no se les ocultaba a los constituyentes, de modo que si su propsito hubiera sido, en efecto, prohibirla como pena, lo habran expresado abiertamente, tal como lo hicieron con las ejecuciones a lanza y cuchillo. Que se tena presente entonces, y se sigui teniendo, la doble funcin de la crcel lo demuestra la Constitucin cordobesa de 1855, con su distincin entre la crcel pblica destinada a los criminales y otro local designado para detencin o arresto (Art. 67). Y que no haba sido la intencin abolirla como pena se desprende, v. gr., del Reglamento
para las Crceles del Territorio Federalizado de Entre Ros, del mismo ao, cuando contempla la existencia en ellas, junto a procesados y presos por deudas, de rematados (Art. 1). Descartada, pues, la hiptesis de la prohibicin de la crcelpena, hay que inclinarse a pensar que los constituyentes, aunque mantuvieron la consagrada frmula de estirpe romana, ratificada por el decreto de 1811, quisieron darle un nuevo significado. La nocin de castigo ya no se referira a la funcin de la crcel, sino nicamente (digo nicamente, porque tambin la haban tenido en cuenta los romanos) a todo trato innecesariamente aflictivo dado a los presos, fueran stos encausados o condenados. As la mayora interpret la clusula desde el principio. Una de las raras excepciones fue el diputado nacional Cirilo Sarmiento, quien en 1878, apelando al buen sentido, ensay la siguiente interpretacin: las penitenciaras sirven para castigar; las crceles son puramente de detencin, no para castigar, y sirven para poner a los ciudadanos en seguridad. Mientras se les sigue juicio y se les condena, no deben ser castigados; las crceles no han de ser un tormento, y, por consiguiente, la Constitucin quiere que sean limpias y sanas. Debe aclararse que en 1853 la idea de penitenciara era, todava, vaga, y es de toda evidencia que la Constitucin no se refiri a ellas en absoluto.
Por su parte, Joaqun V. Gonzlez, en su clebre Manual de la Constitucin, explic de manera no convincente la palabra castigo. Dijo que las crceles de la Nacin no constituyen por s mismas el castigo, sino un medio de asegurar al condenado, no reconociendo en esa cautela o prisin, que le quita la libertad, el carcter de pena o castigo. Es probable que lo haya desconcertado la afirmacin que hace el texto de la funcin de seguridad y, simultneamente, la prohibicin del castigo, y que, desconociendo el sentido histrico de la frase, haya intentado una hermenutica dotada de cierta lgica, como esa, pero, en verdad, reida con lo que sabemos acerca de la gnesis de la clusula y con la propia realidad carcelaria de la poca de la Constitucin. En cambio, bien dijo del objetivo de sta de rechazar las crueldades [pero no slo de las antiguas leyes, a las que sin razn se limit, sino de todas] [...] y evitar que los jueces, los gobernantes y cualesquiera agentes de la autoridad puedan ejecutar con los reos acto alguno que no corresponda a la pena legal del delito, que es la privacin de la libertad. Al exponer esta idea, Gonzlez no hizo sino participar en una multisecular y noble aspiracin, procedente del Derecho romano, y jalonada con notables testimonios, como las clsicas obras de Toms Cerdn de Tallada, Visita de la crcel y de los presos, y de Bernardino de Sandoval, Tratado del cuidado que se debe tener de los presos pobres, ambas del siglo XVI. (Levaggi: ob. cit., ps. 73 y 98-99).
Consejo de Redaccin Director: Mario Alberto Fornaciari Secretaria de Redaccin: Estefana Ins Martiarena Miembros: Romina Cavalli Mnica Del Ro Alejandro H. Martnez Meijide Martina L. Rojo Carlos Safadi Mrquez Santiago Schweitzer Silvia Ana Tosti Direccin: Tte. Gral. Juan Domingo Pern 1818 (C.P. 1040), 1 piso, Ciudad de Buenos Aires. Tel/fax: (054-11) 4372-6594/5308. E-mail: uds-juri@ salvador.edu.ar. Internet: http:// www.salvador.edu.ar. Facultad de Ciencias Jurdicas, Universidad del Salvador. Sede Centro: Tte. Gral. Juan Domingo Pern 1818 (C.P. 1040), Ciudad de Buenos Aires. Tel/fax: (054-11) 4372-6594/5308; Sede Mercedes: Calle 2 y 11 s/n, Mercedes, Prov. De Buenos Aires. Tel/fax: (02324) 420200; Sede Pilar: Champagnat 1599, Pilar, Provincia de Buenos Aires. Tel/fax: (02322) 431260/1/2.
Ingreso a abogaca
Como hace ms de 450 aos, la Compaa de Jess sigue esforzndose por proveer una mejor educacin que propende no slo a una exigente formacin profesional sino tambin al crecimiento humano con fuerte acento en los valores ticos. En virtud de ello, como todos los aos, se abre la inscripcin para el curso de ingreso a la carrera de abogaca para el ao acadmico 2003. El curso de ingreso consta de cuatro materias (Orientacin al Derecho, Historia de las Civilizaciones, Historia de las Instituciones Argentinas y Lenguaje tcnico jurdico), las cuales deben ser aprobadas para ingresar a la carrera de abogaca. El curso dura desde el 4 de noviembre hasta el 12 de diciembre de 2002 y hay un segundo turno del 17 de febrero al 28 de marzo de 2003. Quienes deseen mayor informacin sobre la carrera y el curso de ingreso pueden asistir a los talleres informativos Qu es estudiar abogaca?. Estos talleres estn destinados a quienes estn potencialmente interesados en las Ciencias Jurdicas. En el marco del taller, directivos y docentes explicarn tambin los aspectos salientes del proyecto educativo de la Facultad de Ciencias Jurdicas de la Universidad del Salvador. Los talleres se desarrollarn el lunes 7 de octubre a las 10 hs y el jueves 24 de octubre a las 18 hs. en el aula 213 de la Sede Centro de la Facultad de Ciencias Jurdicas, sita en Tte. Gral. Pern 1818, Ciudad de Buenos Aires. Para confirmar asistencia se debe llamar a los TEL: 4372-6594 / 4373-8305. Para inscribirse al curso de ingreso deben presentarse en el Departamento de Ingreso de la Universidad, en la Av. Callao 801 (esquina Av. Crdoba), con fotocopia legalizada del ttulo certificado nico de estudios secundarios, o constancia de legalizacin en trmite expedida por el colegio, o constancia de alumno del ltimo ao del secundario y cuatro fotos fondo blanco 4x4.
Un lugar de pertenencia...
Entrevista a Luis Mndez
Por Estefana Ins Martiarena y Alejandro Martnez Meijide
Mndez, Luis Mndez egresado de la Facultad de Ciencias Jurdicas de la Universidad del Salvador, Especialista en Minoridad y Familia, actualmente Profesor en las materias de Derecho de Familia y Derecho Civil I en la Carrera de Grado, y Profesor Asociado en la Especializacin de Derecho de Familia, y autor de numerosas obras de Derecho, nos cuenta sus pasos por esta Casa de Altos Estudios. Cmo lleg a esta Casa? Yo empec en esta Universidad en 1964, cuando tena 16 aos; la Facultad quedaba en la sede del Colegio del Salvador. Mi familia tena un confesor, el Padre Bermdez, que era jesuita, y me dijo: "and al Salvador". Yo era catlico practicante. En esa poca haba dos lneas muy diferenciadas en el catolicismo: la lnea de la Iglesia, que podramos llamar progresista, y lo que era la lnea tradicional. La educacin catlica estaba muy asociada con la lnea tradicional de la Iglesia, lo que no me gustaba mucho. El Padre Bermdez llam al Decano de Derecho, que tambin era un jesuita, y fui a verlo, pero con todos los prejuicios de alguien con un pensamiento progresista. Cuando llegu all v a un seor que estaba haciendo un revoque, y le dije: "...busco al Padre..." y me respondi: "mucho gusto!". Y as decid quedarme en el Salvador. En cuanto a este tema, en la poca en que yo estudi y siempre hubo absoluta libertad de pensamiento en la Universidad del Salvador. Como vivi su formacin? Bueno... yo me form con Borda, Llambas, Spota, Carams Ferro, Fontn Balestra, Goldschmidt, es decir, "la biblioteca completa"... adems tenamos mucho trato con ellos, el mismo que hoy se tiene con los profesores... El tiempo en el que transcurr por la Universidad fue un tiempo en el que haba mucho movimiento poltico y cultural en la Argentina. Pero tradicionalmente, el Salvador nunca promovi internamente la actividad poltica. Cul fue su actividad en la Facultad despus de recibirse? Me recib y me qued en la Universidad. Me gustaba mucho el Derecho Laboral; hice un Doctorado en Derecho Social en la U.B.A. y estuve algn tiempo con el doctor Chirinos, trabajando en laboral. Despus pas al Derecho de Familia, en esta Universidad, con Baldeneu, que era Decano de la Facultad; tambin en la Universidad Catlica de la Plata d clases de derecho natural; y desde el ao 1978 nos instalamos en esta casa con Mara Teresa Estvez Brasa a dar Civil I y Familia. En ese ao fundamos el INSTITUTO DE DERECHO CIVIL, que primero se cre como una Coordinadora de Ctedras de Derecho Civil. Yo empec siendo el Secretario General. Ya haba existido un Instituto de Derecho Civil, pero haba quedado desactivado; lo pusimos en funcionamiento y sigue hasta hoy. Este ao el Instituto est haciendo un Seminario de Profundizacin en Derecho Civil; es una reunin mensual durante todo el ao, donde hay distintos expositores. Su Directora sigue siendo Estvez Brasa y yo sigo siendo el Secretario. Ahora estoy reactivando el Centro de Investigacin de Derecho Privado, creado por Yungano como un desprendimiento de la Ctedra, y era coordinado por l. Tiene una actividad interna, es decir, est dirigido especficamente para los alumnos, en cambio el Instituto tiene una actividad externa. Egresamos en 1969 y nos reunimos todos los aos, es decir, nos seguimos viendo y seguimos sabiendo que pas con cada uno, una suerte de espritu que tiene que ver con la Facultad como lugar de pertenencia. A esta casa de estudios la seguimos sintiendo como nuestra. Yo la siento como mi casa, yo nunca me fui... Tambin siento que hay una firme intencin de crear este sentido de pertenencia, y es importante, porque cuando uno opta por estudiar una determinada carrera, opta tambin por una forma de vida. Cmo ve a esta Facultad hoy en da? La historia individual a veces no coincide con la historia del pas... Desde hace algunos aos hay ciertas cosas que me gustan, hay como una nueva filosofa: se est realizando un reacomodamiento a nivel docente que est privilegiando una serie de valores que para mi son positivos, que tiene que ver con el conocimiento y la dedicacin. El Salvador, a diferencia de otras casas de estudio, posee un plan de estudios integral donde todas las materias son anuales y los profesores dedican muchas horas con sus alumnos, lo cual me parece fundamental. Cuando yo ingres a esta Facultad haba un factor distintivo en el docente porque ellos queran mucho a esta Facultad, se sentan pertenecientes a esto y te hacan sentirlo a vos. Es por ello que personalmente privilegio a este sistema. Qu valor agregado considera Ud. que esta Facultad tiene sobre otras, que sea de inters para cualquier padre al momento de elegir la Universidad para sus hijos? Si yo tuviera un hijo, lo mandara confiado a esta casa, porque para m, una universidad te tiene que brindar algo ms que el ttulo, una visin, una educacin, una formacin integral.
ral y Especial en la carrera de grado y, a partir de 1972 en la de Especializacin y Doctorado en Derecho Penal y Ciencias Penales, cuya direccin tambin ejerci hasta su deceso. Asimismo, se desempe como docente titular de Derecho Penal II en la Pontificia Universidad Catlica de Santa Mara de los Buenos Aires y en la Universidad de Morn. A partir de 1997 fue titular de Derecho Penal I en la Facultad de Derecho de la Universidad Policial de la ctedra de Aspectos Legales del Peritaje en el Instituto Superior de la Polica Federal. Nunca olvidar las eruditas preguntas relacionadas con la evolucin del concepto de tipicidad y la funcin de los tipos penales que me formul en el ao 1974, como integrante del tribunal acadmico en ocasin de presentarme a las oposiciones por las cuales acced a mi cargo de profesor en esta Casa de Altos Estudios. Desde entonces y hasta 1990, compart su ctedra con la emocin y la pasin que supo transmitir su vocacin por el ejercicio de la educacin universitaria. Sostena que el doctorado significa, en verdad, ttulo de investigador, pues el aspirante a doctor investiga las disciplinas jurdicas con el designio de crearlas o de descubrir en ellas inditos aspectos. Poseedor de una dinmica personalidad, viva en l un temple activo y finamente festivo, que retozaba primero en su mirada y en una peculiar sonrisa, para encarnar despus en frases plenas de ingenio. Hace unos aos cuando le pregunt la razn por la cual su pluma haba quedado tan terca como inactiva, respondi: Cabe ridculo mayor que el de un abogado defensor, fiscal o juez, a quien se rebate con sus propios textos?. Luego me record versculos del libro sapiencial que predica sobre la fragilidad humana: "Vanidad de vanidades, todo vanidad...nada nuevo hay bajo el sol ... si algo hay ... aun eso ya era en los siglos que nos prece-
dieron..." (del Eclesiasts 1 - primera parte - prlogo). Lo apasionaban el tenis y el ftbol. Siempre expresaba el amor por su familia. Cultivaba la amistad. Nunca olvid a uno de sus maestros, Don Luis Jimnez de Asa, a quien profes respeto, gratitud y afecto. Buena prueba de ello es que en sus clases lo recordaba al decir que un derecho penal garantizador lo que tiene que evitar a toda costa es cargar la responsabilidad por el simple hecho material, e incluso atribuir como dolosa la simple representacin de la posibilidad del resultado, que no es otra cosa que la culpa consciente. Particip como integrante de la Comisin Redactora del Cdigo Penal Tipo para Latinoamrica, en las reuniones plenarias realizadas en Santiago de Chile, Lima, Bogot, Medelln, Caracas, San Jos de Costa Rica, Mjico, San Pablo, Buenos Aires y Madrid. Fue miembro de las Comisiones redactoras de las leyes nros.14.394, 15.244, 22.177, 22.178 y 22.803. En la Administracin de Justicia inici su trayectoria (1949) como secretario del Juzgado de Faltas de la Provincias de Buenos Aires y del Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Criminal de Instruccin nro. 7 (1951-1958). Posteriormente actu como Juez Nacional en lo Criminal de Sentencia y vocal de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal (1960-1977). Como abogado de la matrcula practic la profesin en forma ininterrumpida desde 1977 e integr el Tribunal de Etica Forense durante el perodo 1981-1982. Perteneci a diversas entidades cientficas entre ellas fue cofundador y vicepresidente honorario del Centro de Estudios Penales Profesor Carlos Fontn Balestra y dict gran nmero de cursos y conferencias en el pas y en el extranjero. Mario Hctor Pena fue un ferviente creyente catlico convencido que Dios es justo y que se han de aceptar de sus manos tanto las pruebas como las alegras.
Capacitacin universitaria
El 14 y 21 de agosto pasados se dictaron en la sede Pilar de la Universidad del Salvador dos clases Terico-Prcticas sobre Procedimiento Penal; las mismas fueron presentadas por el Profesor Mario Masciotra, quien expuso sobre Accin Penal, Defensa Penal, Declaracin Indagatoria, Declaracin Informativa, la Rebelda en el Proceso Penal y el Defensor en el Proceso Penal. Tambin estuvieron a cargo de Daniel Ranuschio y Martn Bargall, miembros del Instituto de Derecho Procesal. El Instituto de Derecho Romano, que dirige Nelly Louzan de Solimano, comenz su Ciclo de Actividades el 13 de agosto, presentando una Jornada Interdisciplinaria de Derecho Romano: Historia, Derecho, Filosofa y Economa en Roma en los Siglos I y II de nuestra Era; disertaron en esa oportunidad, adems de la Directora, Jos Carlos Costa, Horacio Garca, Alicia Pereyra y Patricia Bastidas. El 10 de septiembre se llev a cabo una reunin sobre Los delitos privados en Roma y su Recepcin en el Derecho Penal Argentino; expusieron Nelly Louzan de Solimano y Mara Elvira Villavicencio. Para finalizar, el 15 de octubre est previsto un Panel sobre Ruptura de los Contratos. Teora de la Imprevisin (Derecho Romano, Economa, Derecho de las Obligaciones); lo integrarn la Directora del Instituto, Mirta Ponti, Isabel Ceppi y Graciela Martnez Cuerda. Continuando con el Seminario sobre Actualizacin de Derecho Civil, en la Sede Centro, el 16 de agosto disert Jos W. Tobas sobre Perfiles Actuales de la Lesin; el 19 de setiembre lo hizo Anbal Piaggio acerca de Responsabilidad de los Mdicos y de los Entes Asistenciales; el 24 de octubre expondr Susana Lambois, sobre Clubes de Campo y Barrios Cerrados, culminando el 14 de noviembre con la conferencia de Mario O. Arraga Penido acerca de Rgimen de las cosas muebles. Exclusiones, bienes registrales. El 11 de septiembre tuvo lugar en nuestro Campus de Pilar la Conferencia pronunciada por Arodn Valcarce sobre Revisin de la Cosa Juzgada Irrita, propiciada por el Instituto de Derecho Procesal. El 27 de septiembre, tambin en el Campus Nuestra Sra. del Pilar, se desarroll el Encuentro sobre VIOLENCIA FAMILIAR, organizado por la Profesora Martha Gmez Alsina, a cargo de la ctedra de Derecho de Familia; disertaron la referida Profesora, Leonor Van, Jorge Navarro Quantn y Luis Comparatore, ste ltimo por el Instituto de Derecho Procesal. Los das 3 y 4 de octubre, con gran xito de pblico y alto nivel acadmico, se llev a cabo el Segundo Seminario Internacional sobre El Rgimen Tributario de los Gobiernos Locales. Anlisis comparado y Propuestas de Reforma en nuestra sede Pilar. El Seminario fue organizado conjuntamente por nuestra Universidad y la Universidad de Lomas de Zamora y suscit gran inters, contando con la concurrencia de pblico de Municipios de todo el pas.
Distincin a profesora
Lydia Calegari de Grosso ha sido distinguida por la Federacin Interamericana de Abogados, en el marco de la XXXVIII Conferencia, con el Primer Premio al Mejor Libro por su obra El contrato de Leasing, como contribucin al desarrollo de la doctrina jurdica de Amrica. Dicha distincin le fue otorgada el da 13 de julio de 2002, en Cochabamba, Bolivia.
Jornadas de reflexin
Con gran concurrencia de pblico y la presencia de renombradas personalidades del Derecho, se desarrollaron en la Facultad de Ciencias Jurdicas las Jornadas de Reflexin sobre Derecho, Poltica y Economa. El pasado 7 de agosto fueron inauguradas por el Rector de la Universidad, Juan Alejandro Tobas; en el mismo acto disertaron Claudio Escribano y Augusto Mario Morello, quien recibi del Decano de esta Casa, Prxedes M. Sagasta, el Diploma de Profesor Honorario de la Universidad del Salvador. La Segunda Jornada se llev a cabo el da 14 del mismo mes y fueron dictadas por Julio Csar Rivera y Julio Csar Cueto Ra; el 21 de agosto expusieron Jorge Aja Espil y Andrs Cisneros; Juan Jos Guaresti, Aldo Ferrer y Mariano Gonzlez Palazzo disertaron el da 28 de agosto; el 4 de septiembre se desarrollaron con la presencia de Carlos Ghersi y Ral Motta; Jorge Bacqu, Daniel Sabsay y Pablo Gonzalez Bergez desarrollaron las de da 11 de septiembre; Oscar Puiggrs, Jos Osvaldo Cass y Fernando Sabsay las del 18 de septiembre. Finalmente, la Jornada del 25 de septiembre estuvo a cargo de Ricardo Lpez Murphy, dando cierre a las mismas el Decano de esta Facultad. La Segunda y la Tercera Jornada fueron cubiertas por los alumnos Marcela Eugenia Bernis, Natalia Pastorutti e Ignacio Taccone. Consultar el sitio Aequitas Virtual de la Pgina www.salvadoredu.ar/ ua 1-4.htm.
Charles OKelley
Durante la inauguracin de las Jornadas, el Univ niversidad Juan Tobas (derecha) R ector de la Universidad Juan A. Tobas (derecha) y Claudio Escribano. Augusto Mario Morello, luego de su disertacin, junto al Decano de la Facultad de Ciencias Jurdicas, Prxedes M. Sagasta (derecha).
La Facultad de Ciencias Jurdicas de la Universidad del Salvador recibi la visita de Charles OKelley, catedrtico de The University of Georgia (EE.UU.), especialista en Derecho Societario. OKelley, destacado profesor y tratadista de la temtica de las Corporations, dict durante un mes clases para los estudiantes de cinco comisiones de Derecho Comercial I y II de la Carreras de Abogaca y de la Licenciatura en Mercados de Capitales. Los temas comprendidos en las clases fueron: Constitucin de Sociedades en los EE.UU., Relacin entre Accionistas, administradores y directores de las Corporations y Evolucin Histrica del Derecho Societario en los EE.UU. A solicitud de los estudiantes, el visitante se refiri tambin a las candentes cuestiones actuales de las sociedades por acciones estadounidenses, como el Caso ENRON. Tambin disert para los maestrandos de la Maestra en Derecho Econmico Privado. En este caso cubri las problemticas de las Fusiones y Adquisiciones de Empresas y la Responsabilidad de los directores y administradores de las Corporations.
D e derecha a izquierda, el V ice Decano derecha izquierda, Decano de la Facultad de Ciencias Jurdicas, Carlos Ignacio Salvadores de Arzuaga, Julio Csar Cueto Ra y Julio Csar Rivera, durante la Segunda Jornada de Reflexin.
Como es habitual tambin, el profesor particip en varias reuniones con directivos, docentes y profesionales invitados.
LA LEY
Suplemento de la UNIVERSIDAD DEL SALVADOR Facultad de Ciencias Jurdicas
Encuadradas en la tan reclamada REFORMA POLITICA, la ciudadana ha tenido oportunidad de conocer recientemente la Ley 25.611 y su decreto reglamentario 1397/2002, con su modificatorio 1578/2002 (1), que implementan las llamadas ELECCIONES INTERNAS ABIERTAS y SIMULTANEAS. Con ellas se agota la reforma poltica?, son un primer paso?, o quizs una tentativa frustrada? Originadas en los Estados Unidos (Wisconsin, 1905), se han extendido a la mayora de los Estados de aqul pas, y a buena parte del continente americano (2). En Argentina su gran promotor fue Alberto Antonio Spota, quien realiz un trabajo pionero como miembro de la Comisin Asesora para el Estudio de la Reforma Institucional, organizada por el ministro Mor Roig, en pocas de la llamada Revolucin Argentina (3). Se las caracteriza como un mecanismo democratizador de la poltica, en la medida en que implican una mayor incidencia del electorado en la vida interna de los partidos. Sustancialmente, consisten en admitir el voto de los no afiliados para nominar a los candidatos partidarios, como paso previo a la eleccin en que han de intervenir. Resalta la enorme importancia de esta cuestin en las modernas comunidades, en que se considera a los partidos polticos como instituciones fundamentales del sistema democrtico (art. 38 de la Constitucin Nacional, incorporado por la reforma de 1994), o di(*) No es petulancia tanto apellido, es un homenaje a mi madre. (**) Massini Oliveros Escola, Juan A. S.: Profesor de Historia y Derecho Constitucional de la Facultad de Ciencias Jurdicas de la Universidad del Salvador. (1) Publicados en Boletn Oficial el 4 de julio, y el 6 y 28 de agosto de 2002, respectivamente. La
Internas abiertas
Escribe: Juan A. S. Massini Oliveros Escola (*) (**)
cho de otra manera, si de democracia se trata, hablamos en verdad de un Estado de Partidos (Kelsen)(4). Pero aqu cabe una reflexin que me parece clave: no quiere decir que la democracia sea exclusivamente lo que los partidos dicen que es, porque stos, como la propia Constitucin, son en funcin de aqulla, y no a la inversa. Son como un traje para un cuerpo (en este caso el social) y sera completamente absurdo pretender amoldar ste a una medida rgida y preconcebida de vestimenta (5). Para ser tal, el partido poltico de la democracia debe ser transparente y a su vez democrtico, actuando como puente entre la comunidad y el poder, y evitando la tendencia al microclima del caciquismo, las prebendas y el amiguismo. Sumado a lo dicho, bueno es reafirmar que antes de la eleccin general (o en ella misma) debe apuntarse a una seleccin de los candidatos, en orden a valores como capacidad de trabajo, inteligencia, capacitacin, tica, y fundamentalmente, amor a la patria. En este orden de ideas conviene marcar una diferencia fundamental entre nuestras flamantes internas y el que parece ser su modelo, es decir, el de PRIMARIAS, abiertas o cerradas, del derecho estadounidense: en aqul pas rige
ley se origin en un proyecto de De la Ra, Colombo y Storani (Expte. 390-PES-2000), estudiado en comisin junto a otros numerosos legisladores. Los decretos llevan la firma del actual presidente Duhalde y de los ministros Matzkin, Jaunarena (el primero) y Atanasof (el segundo). (2) Para ms datos, consultar el valioso trabajo de HARO, Ricardo: Elecciones Primarias Abier-
contrapeso y control del todopoderoso Presidente de la Nacin y de la Corte Suprema de Justicia. En cuanto a las frmulas presidenciales, el conocimiento cabal de la personalidad de los candidatos es todava ms importante (se trata de la primera magistratura), por lo que deberan ser radiografiadas por la prensa y organizarse debates (no optativos) con especialistas en cada materia de gobierno, evitando la superficialidad del aviso publicitario. Como una forma real de apertura hacia el conocimiento ciudadano. Finalmente, una cuestin terminolgica: me parece poco clara la denominacin elegida, ya que de por s la palabra interna sugiere el voto exclusivo del afiliado al partido poltico de que se trate, en cambio, abierta se traduce en el voto del no afiliado al mismo partido, por lo que la coexistencia de ambos trminos resulta por lo menos contradictorio. Para ser originales (7), podramos nombrarlas preliminares, que quiere decir antes de, porque su caracterstica principal es que se han de realizar como paso previo a las de renovacin temporal de mandatos . CONCLUSIONES: Con la legislacin que comento se ha dado un tmido paso hacia la reforma poltica, consistente en abrir alternativas electorales a la ciudadana. Pero, como queda dicho, es inmenso el camino por recorrer. Mejorar las instituciones es el instrumento legtimo para intentarlo. La Argentina est poblada de prceres, de bronce y de los otros. Es imperioso que encontremos hroes.
exhaustivo de los sistemas electorales, vase el excelente El Poder de nuestro voto (Todo lo que hay que saber sobre la reforma que exige el rgimen electoral argentino), de Vera Villalobos, Enrique. Editorial Planeta, Buenos Aires, 1994. (7) En la tierna infancia de la Constitucin de 1853, SARMIENTO incurri en el absurdo de proponer aplicar en Argentina la jurisprudencia estadounidense. Lo peor es que le hicieron caso.
el sistema electoral uninominal, para integrar las cmaras del Congreso, que bsicamente consiste en que cada porcin del electorado, delimitado por su pertenencia a un territorio electoral llamado circunscripcin, elige a un nico representante por perodo. Ello crea un vnculo concreto y abierto entre el mandatario, que se ve conminado a rendir cuentas y cumplir sus promesas preelectorales, y los mandantes, que pueden efectuar un seguimiento personalizado y un control ms eficaz de la gestin de aqul. Pero adems, el inters del representante viene a coincidir con el del electorado, ya que un buen desempeo le ha de permitir la renovacin de su mandato (6). En cambio, el sistema de LISTA CERRADA, que en Argentina instal la autodenominada Revolucin Libertadora, da un rol preponderante al partido poltico, que es donde esa lista se confecciona, provocando que el electo responda precisamente al partido que lo nomin y del cual depende su reeleccin. Situar a un candidato meditico encabezando la lista, permite al partido ubicar en los lugares subsiguientes a los que surgen de los acuerdos internos, de mritos desconocidos para la ciudadana. As, el sistema representativo se diluye en una relacin abstracta entre los
tas (Aportes para una mayor democratizacin del sistema poltico). El Derecho, 144, ps. 799 y sigtes. (3) Publicado en Comisin Asesora de la Reforma Institucional. Dictmenes y Antecedentes. Ministerio del Interior. Mayo de 1971. Imprenta del Congreso de la Nacin, y en La Ley del 6 y 7 de agosto de 1990 (La Ley, 1990-D, 744).
representantes y el pueblo todo (o la Nacin), para dar paso al vnculo concreto con el partido, al que se le permite determinar el sistema de nominacin de candidaturas (Confr. Artculo 29 bis, ltimo prrafo de la Ley Orgnica de Partidos Polticos, incorporado por Ley 25.611, art. 4to., y artculo 18 del decreto 1397/2002), obviamente el ms funcional a los mencionados acuerdos. Este vnculo de poder y favores, cerrado al electorado, desemboca en un rgimen de cpulas, que acumulan cada vez ms poder, para poder negociar con las otras cpulas o, (lo que es peor) con ncleos de poder internacional, haciendo realidad la ley de hierro de la oligarqua, que Michels profetizara hace casi un siglo. Instalados en las relaciones polticas, estos mecanismos se trasladan al resto de la sociedad, y hacen perder de vista los valores comunitarios (el bien comn es desplazado por los bienes sectoriales o individuales), y el aspecto constructivo de la funcin pblica, tendiente a lograr los fines y objetivos histricos que como Nacin nos propusimos. Este me parece el nudo gordiano de la reforma poltica (que las internas estn lejos de cortar), en cuanto a la eleccin de legisladores, componentes fundamentales de la estructura poltica como representantes de la sociedad,
(4) HARO, op. cit. (5) Esta frase no me pertenece, hablando de unitarios con su estilo apasionado, sola utilizarla en la USAL, en sus clases de Historia de las Instituciones Argentinas, el recordado Jorge Elas Piero. (6) No estoy recomendando, sino comparando. No tengo dudas que cualquier cambio debera orientarse en el sentido expuesto. Para un estudio
e) la cantidad de personal que se desempea en la empresa y el nmero de trabajadores afectados, detallando respecto de estos ltimos, nombre y apellido, fecha de ingreso, cargas de familia, rea donde revista, categora, especialidad y remuneracin mensual; f) el convenio colectivo aplicable y la entidad gremial que representa a los trabajadores; g) los elementos econmico- financieros probatorios tendientes a acreditar la situacin de crisis. Ser obligatoria la presentacin de los estados contables correspondientes a los ltimos tres aos, los que debern estar suscriptos, por contador pblico y certificados por el respectivo Consejo Profesional. Las empresas que ocupen a ms de 500 trabajadores debern acompaar el balance social; h) en caso de contar con subsidios, exenciones, crditos o beneficios promocionales de cualquier especie otorgados por organismos del Estado Nacional, Provincial o Municipal, deber adjuntarse copia certificada de los actos y/o instrumentos que disponen los mismos; i) las empresas que cuenten con ms de 50 trabajadores debern cumplir, adems, con lo dispuesto por el decreto 2072/1994 (B.O. 29/11/1994). Este decreto dispone que si el procedimiento se inicia a instancias del empledor y se trata de empresas de ms de 50 trabajadores, en la presentacin se deber indicar las medidas que propone para superar
la crisis o atenuar sus efectos; en caso de incluir la reduccin de personal deber especificar el nmero y categora de los trabajadores que se propone despedir y el monto de las indemnizaciones ofrecidas. El decreto 265/2002 tambin prev que cuando la apertura del procedimiento sea solicitada por la asociacin sindical representativa de los trabajadores de la empresa en crisis, deber fundar su peticin por escrito, indicando la prueba necesaria para la tramitacin de las actuaciones (art. 2). Inclusive, la autoridad administrativa del trabajo podr iniciarlo de oficio cuando la crisis implique la posible produccin de despidos, en violacin a lo determinado por el art. 98 de la ley 24.013 (art. 1). 2) En caso de no existir acuerdo en la audiencia prevista en el artculo 100, L.N.E., dentro del trmino de cinco das de celebrada la misma, la autoridad administrativa del trabajo examinar la procedencia de la peticin (art. 5, decreto 265/2002), antes de abrir un perodo de negociacin entre el empleador y la asociacin sindical que tiene una duracin mxima de diez das (art. 101, L.N.E.). El art. 101 de la ley 24.013 faculta del Ministerio de Trabajo para que de oficio o a peticin de parte pueda recabar informes aclaratorios o ampliatorios respecto de los fundamentos de la peticin y a realizar investigaciones, pedir dictmenes y asesoramiento, y cualquier otra medida para mejor proveer.
Si las partes llegan a un acuerdo, lo deben elevar al Ministerio de Trabajo, el cual, dentro del plazo de diez das, procede a su homologacin con eficacia de convenio colectivo o a su rechazo. Vencido el plazo sin pronunciamiento administrativo se lo tiene por homologado, esto es homologacin ficta (art. 103). 3) El procedimiento concluye con la homologacin del acuerdo, con su rechazo o con el vencimiento de los plazos sin llegar al acuerdo (art. 105). Si se homologa, resulta aplicable a todos los trabajadores del establecimiento o empresa. En caso de no ser homologado se podr recurrir administrativa y/ o judicialmente, o bien, vencidos los plazos, se dar por concluido el procedimiento de crisis, y las partes quedarn en libertad de ejercer sus derechos. Vzquez Vialard considera que la exigencia de la homologacin administrativa no tiene sentido, ya que no se trata de un acuerdo que tenga efecto erga omnes, sino reducido exclusivamente a una empresa, por lo que no ve razn para que el acuerdo al que han llegado las partes deba ser homologado y, en su caso, rechazado por la autoridad administrativa. Efectos del procedimiento de crisis: La creacin de este procedimiento agrega una etapa procesal y produce una suerte de estabilidad para los trabajadores afectados, ya que a partir de la notificacin, y hasta la conclusin del procedimiento de crisis, el empleador no puede ejecutar las medidas objeto del procedimien-
to, ni los trabajadores ejercer la huelga u otras medidas de accin sindical. La violacin de esta norma por el empleador determina que los trabajadores afectados mantengan su relacin de trabajo y que se les paguen los salarios cados. En caso de que los trabajadores ejercieren la huelga u otras medidas de accin sindical, se debe aplicar lo previsto en la ley 14.786 (art. 104). La ley 14.786 faculta a la autoridad de aplicacin, al tomar conocimiento del diferendo, para disponer que el estado de cosas se retrotraiga al existente con anterioridad al acto o hecho que hubiere determinado el conflicto (art. 10), y podr intimar que se disponga el cese inmediato de las medidas adoptadas (por ejemplo, medidas de accin directa, art. 8) y que la huelga o la disminucin voluntaria y premeditada de la produccin por debajo de los lmites normales traern aparejada para los trabajadores la prdida del derecho a percibir los salarios correspondientes al perodo de cese o reduccin de trabajo, si no cesaren despus de la intimacin de la autoridad de aplicacin. Asimismo, dispone que vencidos los plazos establecidos sin el acuerdo de partes, se dar por concluido el procedimiento de crisis (art. 105), y el empleador quedar en libertad de adoptar los despidos o suspensiones que fueron objeto del procedimiento de crisis. Bibliografa: Grisola, Julio Armando. Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Lexis Nexis Depalma, 6ta. edicin ampliada y actualizada, marzo 2002.