Contratos Informticos

Carlos Gabriel Kaplan Universidad de Palermo 28 de Mayo, 2012

La informacin contenida en esta presentacin es de carcter general, desarrollada con fines educativos y no constituye asesoramiento jurdico.

Contratos Informticos

- Agenda
- Contratos Electrnicos (medio) - Caso prcticos - Aplicacin de principios de derechos de contratos - Contratos Informticos (objeto) - Casos prcticos

- Desafo
- Aplicacin de normativa existente a situaciones no previstas

Contratos Electrnicos

Intercambio de informacin entre personas mediante la utilizacin de algn elemento

electrnico en cualquiera de las etapas del contrato precontractual formacin ejecucin Dando lugar a una relacin contractual Cualquiera sea su objeto

Caso 1
Cliente: Encontr en internet un aviso de XY Sistemas, por un equipo informtico con implementacin llave en mano y con los requerimientos que necesito. Me comuniqu con la empresa, diciendo que aceptaba la operacin y me confirmaron que recibieron mi mensaje. Cancel las negociaciones por un equipo alternativo. Llam para coordinar la entrega y me dijeron que no tienen stock porque estn trabadas las importaciones.

Caso 1: Preguntas
Qu puede reclamar el Cliente? A quin? Qu puede responder XY Sistemas?

Caso 1: Anlisis

HAY UN CONTRATO?

Caso 1: Anlisis
Encontr en internet un aviso de XY Sistemas, por un equipo informtico con implementacin llave en mano, con los requerimientos que necesito.

OFERTA O PUBLICIDAD?
Me comuniqu con la empresa, diciendo que aceptaba la operacin y me confirmaron que recibieron mi mensaje.

CAPACIDAD? ACEPTACION? OFERTA?

Cancel las negociaciones por un equipo alternativo.

DAOS? PERDIDA DE CHANCE?

Llam para coordinar la entrega y me dijeron que no tienen stock porque estn trabadas las importaciones.

HECHO FORTUITO?

Caso 1: Anlisis

Comprador

Sitio

Vendedor

Caso 1: Jurisdiccin

Improrrogable, excepto asuntos exclusivamente patrimoniales. CPCCN, Art. 1. Prrroga expresa o tcita. Art. 2. Acciones reales sobre bienes muebles: lugar en que se encuentren o domicilio del demandado. Art. 5. Acciones personales: lugar donde deba cumplirse la obligacin, domicilio demandado, lugar del contrato si el demandado se encuentra en l, en momento de notificacin. CPCCN Art. 5.

Caso 1. Ley aplicable

Code is Law. http://harvardmagazine.com/2000/01/code-is-law-html No asumir ley Argentina! Dnde estn las partes? Cumplimiento? objeto o Capacidad: Ley del lugar del domicilio.
Art. 6 La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas en el territorio de la Repblica, sean nacionales o extranjeras ser juzgada por las leyes de este Cdigo, an cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en pas extranjero. Art. 7 La capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas fuera del territorio de la Repblica, ser juzgada por las leyes de su respectivo domicilio, aun cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en la Repblica.

o Contratos: lugar de celebracin

Art. 8 Los actos, los contratos hechos y los derechos adquiridos fuera del lugar del domicilio de la persona, son regidos por las leyes del lugar en que se han verificado; pero no tendrn ejecucin en la Repblica, respecto de los bienes situados en el territorio, si no son conformes a las leyes del pas, que reglan la capacidad, estado y condicin de las personas.

o Inmuebles: lugar donde estn situados

Art. 10. Los bienes races situados en la Repblica son exclusivamente regidos por las leyes del pas, respecto a su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos, y a las solemnidades que deben acompaar esos actos. El ttulo, por lo tanto, a una propiedad raz, slo puede ser adquirido, transferido o perdido de conformidad con las leyes de la Repblica.

o Bienes muebles: lugar situados, domicilio del dueo

Art. 11. Los bienes muebles que tienen situacin permanente y que se conservan sin intencin de transportarlos, son regidos por las leyes del lugar en que estn situados; pero los muebles que el propietario lleva siempre consigo, o que son de su uso personal, est o no en su domicilio, como tambin los que se tienen para ser vendidos o transportados a otro lugar, son regidos por las leyes del domicilio del dueo.

o Forma: Lugar de celebracin

Art. 12. Las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento pblico, son regidas por las leyes del pas donde se hubieren otorgado.

o Aplicacin ley extranjera: a solicitud de parte

Art. 13. La aplicacin de las leyes extranjeras, en los casos en que este cdigo la autoriza, nunca tendr lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser la prueba de la existencia de dichas leyes. Exceptanse las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la Repblica por convenciones diplomticas, o en virtud de ley especial.

Contrato: Ley Argentina

Presupuesto: Capacidad Elementos Consentimiento o Oferta o Aceptacin Objeto Causa

Principios

Libertad contractual

Art. 1197. Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma Art. 1198. Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin.

Buena f

Libertad de las formas

Art. 974. Cuando por este cdigo, o por las leyes especiales no se designe forma para algn acto jurdico, los interesados pueden usar de las formas que juzgaren convenientes. Art. 975. Si requerimiento de contrato por escrito, no puede ser suplido de ninguna otra forma

Documento Digital

Ley 25.506 Ley de Firma Digital (11/Dic/2001) Documento digital escrito satisface requerimiento de escritura Documentos digitales firmados digitalmente son considerados originales con valor probatorio como tales. Art. 11. Firma digital satisface requerimiento de firma manuscrita. Art. 3.

procedimiento digital en control del firmante, susceptible de verificacin por terceros

Se presume, salvo prueba en contrario, que pertenece al titular Art. 7.

Firma electrnica: si carece de algn requerimiento para ser calificada de firma digital. Art. 5. Se admiten todos los medios de prueba, son evaluados por el juez por sana crtica. CPCCN: 378.

Oferta

Oferta:
o CCArt. 1148. Para que haya promesa, sta debe ser a persona o personas determinadas sobre un contrato especial, con todos los antecedentes constitutivos de los contratos. o CCom 454. Las ofertas indeterminadas, contenidas en un prospecto o en una circular, no obligan al que las ha hecho. Requisitos: Dirigida a persona/s determinadas Sobre un contrato en especial: identificar qu contrato Autosuficiente: todos los elementos para celebrar el contrato Debe reunir todos los antecedentes constitutivos del negocio en los trminos del 1148 C.Civ SCBA 9/11/71, ED, 400-577

Oferta

Ley 24.240 Defensa del Consumidor: rden pblico o Oferta dirigida a consumidores potenciales indeterminados, obliga a quien la emite durante el tiempo en que se realice, debiendo contener la fecha precisa de comienzo y finalizacin, as como tambin sus modalidades, condiciones o limitaciones (Art. 7).

Las precisiones formuladas en la publicacin obligan al oferente y se tienen por incluidas en el contrato con el consumidor (Art. 8 ) "quienes produzcan, importen, distribuyan o comercialicen cosas o presten servicios deben suministrar a los consumidores o usuarios, en forma cierta y objetiva, informacin veraz, detallada, eficaz y suficiente sobre las caractersticas esenciales de los mismos (art4)

Ley 22.802 lealtad comercial Prohibicin de engao por medio de identificacin de mercaderas y de publicidad engaosa. (art. 5 y 9)

Publicidad: Invitacin a ofertar

La publicidad en s misma tiene como fin lograr convencer al pblico de la necesidad de adquirir un bien o un servicio,

mostrando el producto o servicio de la manera ms persuasiva, poniendo de resalto sus ventajas o bondades, como as tambin debe informarlo de manera que pueda decidirse con conocimiento de los bienes y servicios, de sus cualidades, atributos y posibilidades.
El consumidor tiene derecho a que se lo informe en forma veraz, detallada, eficaz y suficiente sobre las caractersticas esenciales de los bienes y servicios que le son ofrecidos (conf. "Modart SACIF e I. c. Sec. de Com. e Inv. - DNCI N 2602/95". Causa N 12.728/96, CNFed. Contencisoadministrativo, sala IV, 19/11/96). Publicidad de un producto o servicio no constituye una oferta sino una invitacin a negociar. Fisher v. Bell. 1961

Aceptacin

Pura, simple y oportuna Mientras est vigente la oferta Entre Presentes: en el mismo lugar, al mismo tiempo Entre Ausentes: distinto lugar, distinto momento o Art. 1154. La aceptacin hace slo perfecto el contrato desde que ella se hubiese mandado al proponente. o Art. 1155. El aceptante de la oferta slo puede retractar su aceptacin antes que ella haya llegado al conocimiento del proponente. Contratacin Electrnica? o distinto lugar, Online: al mismo (entre presentes) Email: distinto tiempo (entre ausentes)

Caso 2
Cliente: Reserv online un automvil por medio de un sitio de venta de autos. Despus de cerrar la operacin en el concesionario advert que tena caractersticas distintas a las publicadas: no tena ABS, airbags, etc. Quiero denunciar al sitio por violacin a la ley 24.240.

Caso 2

Decisin: o Autoridad de aplicacin: Multa por artculos 7 y 8 (requisitos de oferta) y 37 (prohibicin de clusulas abusivas). o Cmara: Revoca sancin por artculos 7 y 8 (requisitos de oferta), mantiene por 37 (prohibicin de clusulas abusivas). Revocar sancin por 7 y 8: el servicio prestado por la actora (DeAutos.com) consisti en publicar la informacin proporcionada por la concesionaria Sancin por art. 37: se tendrn por no convenidas clusulas abusivas o Clusula en Trminos y Condiciones: la firma no asume ninguna obligacin respecto del usuario es contradictoria con las condiciones del servicio al negar responsabilidad respecto de su deber de publicar fielmente los datos que los proveedores le aportan.
Deautos S.A. c. Ciudad de Buenos Aires, Cmara de Apelaciones en lo Contencioso-Administrativo y Tributario de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, sala I, 05/11/2003

Fundamentos:

Contratos Informticos
o Objeto: bienes o servicios informticos
Software o o o o o o o o o o Compraventa Desarrollo a medida: locacin de obra Licencia: autorizacin de uso, locacin de cosa Garanta de acceso: escrow Publicidad Desarrollo / Mantenimiento / Asistencia tcnica / Consultora Suministro: acceso a base de datos, insumo de procesos Informacin: i.e base de datos de sistemas Hosting Cloud computing Aplicaciones Bases de datos Msica / Pelculas

o Clasificacin
Hardware o Compraventa o Locacin de cosa o Locacin de obra o Comodato o Leasing o Depsito (equipos necesarios para funcionamiento de varios clientes) o Garanta

Servicios

Caso 3
Cliente: Compr un cupn en Cupones.com, una empresa que cuenta con un sitio en internet donde los usuarios pueden adquirir cupones de descuento para productos y servicios publicados por Vendedores. Lo intent canjear pero me dijeron que no quedan ms unidades.

Caso 3: Anlisis
Contratos o Sitio Vendedor
$ / cupn Precio - comisin

Servicio: Publicidad Cobro

o Sitio Usuario
Comprador

Sitio

Vendedor

Trminos de uso

Servicio
Proteccin de Datos personales Responsabilidad de proveedores de servicios en internet

Cupn / Producto o servicio

o Vendedor Usuario Producto / servicio Garanta

Caso 4
Cliente: Represento a Empresa.com. Contrat a Desarrollador
para que desarrolle software y brinde soporte tcnico. Nosotros nos atrasamos en los pagos pero Desarrollador suspendi el cumplimiento y abri su propio sitio en competencia con Empresa.com. o Qu pueden reclamar? o Qu debera decir el contrato?

Considerar

Incumplimiento en pagos: pacto comisorio: cc 1201, 1203, 1204 o No puede exigir cumplimiento o Parte cumplidora puede resolver Actividad en competencia: o Violacin de propiedad intelectual, an cuando parte del contrato haya sido resuelto o Causal de despido en caso de empleado: Cmara Nacional de Apelaciones del
Trabajo, sala V Trabuchi, Carlos A. c. Internet Argentina S.R.L. y otro 27/02/2004 LA LEY 2004-D 2004 LA LEY 2004-D , 356 DT 2004 (septiembre)

Definiciones

Informacin confidencial
Reconocimiento y asignacin de Propiedad intelectual Plazos de cumplimiento Plazos de espera

Prohibicin de sub-locar
Clusulas de garanta Limitacin de responsabilidad Anexos: o especificaciones tcnicas de tareas equipos

Eleccin de jurisdiccin, tribunal arbitral Derecho aplicable Definiciones

Caso 5: Contrato laboral

Cliente: Tengo un empleado que se pasa el da en internet. Qu puedo hacer?

Caso 5

Dispendio de tiempo laboral Medidas disciplinarias previas Reglamento sobre uso de herramientas informticas
o o o Prohibicin de uso personal Notificar falta de privacidad sobre uso y cuentas de correo Notificar control de acceso

Clave personal indica expectativa de privacidad Despido desproporcionado

o o Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala X Villarruel, Roxana I. c. Vestiditos S.A. 17/11/2003 LA LEY 2004-C 2004 LA LEY 2004-C , 455 DJ 2004-1 DJ 2004-1 , 1006 AR/JUR/4700/2003 Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala VIII Guilhem, Gastn D. c. Netpro S.A. 30/06/2004 LA LEY 20/07/2004 LA LEY 20/07/2004 , 7 DJ 2004-2 DJ 2004-2 , 995 IMP 2004-B IMP 2004-B , 2622 TySS 2004 TySS 2004 , 613 AR/JUR/924/2004

Uso personal de internet es suficiente causal de despido. Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala X Garca, Delia M. c.

Yacimientos Petrolferos Fiscales S.A. 13/08/2003 LA LEY 2003-E LA LEY 2003-E , 926 TySS 2004 con nota de Claudio Sebastin Virgili TySS 2004 , 31 AR/JUR/1370/2003

Impuestos
Incentivos Impuesto a las ganancias:

Anualmente aplica la tasa del impuesto sobre el resultado neto

de la empresa Operaciones internacionales: Tratamiento especfico o Compraventa o Renta o Regalas o Servicios

IVA

Grava toda provisin de bienes o servicios en el pas

o Exportacin exenta o Importacin gravada

Conclusiones
Contratos electrnicos: medio Contratos informticos: objeto Investigar lo hechos. Identificar partes, terceros interesados, funciones y responsabilidades: entender la operacin. Verificar jurisdiccin y derecho aplicable No asumir informacin Aplicar los hechos al derecho

Muchas gracias
Carlos Gabriel Kaplan carloskaplan@kaplanabogados.com www.kaplanabogados.com +54-11-5235-5003