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FUNDAMENTACIN FILOSFICA DE LAS GARANTAS INDIVIDUALES Sumario: I.La persona humana. II.La libertad humana. III.

El in- - dividuo, la Sociedad y el Derecho. IV.Individualismo y Colectivismo. V.El Marx-leninismo. VI.El bien comn. VII.La Justicia Social. VIII.Conclusin.
I.

LA PERSONA HUMANA

Si analizamos sin ningn prejuicio ideolgico los actos, las aspiraciones, las inquietudes, las tendencias y, en general, la vida del hombre, podemos observar claramente que todo ello gira alrededor de un solo fin, de un solo propsito, tan constante como insaciable: superarse a s mismo, obtener una perenne satisfaccin subjetiva que pueda brindarle la felicidad anhelada. Si se toma en consideracin esta teleologa, Inherente a la naturaleza humana, se puede explicar y hasta justificar cualquier actividad del hombre, quien, en cada caso concreto, pretende conseguirla mediante la realizacin de los fines especficos que se ha propuesto y que se determinan, particularmente, de acuerdo con una vasta serie de causas concurrentes que sera prolijo mencionar. De esta guisa, podemos decir, sin salimos de la normalidad, que los seres humanos, por ms diversos que parezcan sus caracteres y sus temperamentos, por ms dismiles sus fines particulares, por ms contrarias sus actitudes, coinciden en un punto fundamental: en una genrica apiracin de obtener su felicidad, que se traduce en una situacin subjetiva consciente de bienestar duradero, que no es otra cosa que una satisfaccin intima permanente. As, para el egosta, la felicidad estribar en procurarse a s mismo los mayores beneficios posibles, aun en perjuicio de sus semejantes; para el altruista, para el filntropo, en cambio, la felicidad, que se revela, repetimos, genrica y formalmente como una satisfaccin vital subjetiva de carcter durable, consistira en hacer el bien a sus congneres, a su pueblo, a la sociedad de que forma parte. Con toda intencin hemos sealado estos dos ejemplos, cuya materia la constituyen precisamente dos tipos opuestos de individuos, para subrayar la circunstancia indubitable y apodctica de que todo hombre tiene un fin. supremo, al cual estn subordinados, normalmente, todos los dems fines concretos y sucesivos que se forje: conseguir su propia felicidad, apreciada sta en la forma ya anotada, lista finalidad ltima del ser humano, esta teleologa genrica del individuo, se revela en cada caso concreto mediante los propsitos privativos y particulares que cada quien conciba, y cuya pretendida consecucin determina los actos exteriores del sujeto, que en su conjui.to constituyen el desenvolvimiento de h personalidad humana. Hemos dicho que todo hombre aspira a algo, que todo ser humano concibe determinados fines por realizar y que implican la manera de conseguir su felicidad particular; que normalmente es imposible siquiera representarse a un individuo que no tenga aspiraciones, propsitos y anhelos, hacia cuya verificacin encauza

sus esfuerzos vitales, subjetivos y objetivos. Por consiguiente, debe colegirse indubitablemente que la teleologa de la vida del hombre normal es consubstancial a su propia ndole y condicin naturales. En otras palabras, la vida humana misma es, en esencia, la propensin de obtener la felicidad. Nadie acta consciente y deliberadamente para ser infeliz.' ' s En la conducta inmanente y trascendente de todo hombre hay siempre un querer o volicin hacia la consecucin de propsitos o fines que denoten la felicidad, aunque sta no se logre. De ah que el vivir humano tiene como causa determinante el deseo y como fin la realizacin de lo deseado. Recascns Siches, citando a Ortega y Gasset, afirma que la vida es intimidad con 2 LAS GARANTAS INDIVIDUALES nosotros miamos, traducindose en un hacer algo, determinado, positivo o negativo, un determinar qu voy a hacer, por consiguiente, en este sentido un hacer. Exponiendo el pensamiento del ilustre filsofo espaol, concluye dicho autor que la esencia del hacer, de todos los humanos hacercs, no est en los instrumentos corporales y psquicos que intervienen en la accin, sino en la decisin del sujeto, en su determinacin, en un puro querer previo al mismo mecanismo evolutivo.1 r Para Santo Toms de Aquino, la finalidad que toda persona debe perseguir estriba en la consecucin del bien, el cual es consubstancial a su naturaleza de ser racional. En otras palabras, parafraseando las ideas del doctor Anglico, se puede afirmar que el objetivo vital del hombre estriba eri desenvolverse a s mismo, en realizar su propia esencia y, por ende, en actuar conforme a la razn; de ah, la mxima del ilustre aquinatense que prescribe Obra de acuerdo con los dictados de su naturaleza racional. Sin embargo, independientemente de cul sea el desidertum deontol- gico del hombre, tema que corresponde a la axiologia, lo cierto es que, segn aseveramos con antelacin, el individuo humano propende hacia la felicidad, revelada sta formalmente como una situacin subjetiva de satisfaccin permanente originada por una serie de actos mltiples concatenados entre s hacia el logro de un propsito vital fundamental. El contenido de la mencionada situacin subjetiva depende de diversos factores de ndole variada y de .caracteres eminentemente personales, los cuales estn predeterminados, a su vez, por la accin que sobre el hombre ejerce el medio ambiental social en que se desenvuelve, por lo cual ste es el que legitima el aludido estado de satisfaccin cuando su substratum no pugna con las ideas morales, polticas y jurdicas socialmente sustentadas en una poca y en un lugar histricamente dados. Por ende, para que una determinada felicidad individual sea socialmente permisible y consiguientemente, no susceptible de impedicin u obstruccin, debe incidir en un mbito de normalidad humana que autorice al sujeto a perseguir una finalidad que no sea extica a las dimensiones morales de la sociedad en que la persona se desarrolla. Ahora bien, hemos aseverado que cada ser humano se forja fines o ideales particulares, que determinan subjetivamente su conducta moral o tica y dirigen objetivamente su actividad social. Pues bien, en la generalidad de los casos, el

hombre hace figurar como contenido de su teleologa privada la pretensa realizacin personal y objetiva de valores, esto es, cada sujeto, en la esfera de su actividad individual interior y exterior, procura obtener la cristalizacin en su persona de determinado valor, en el amplio y filosfico sentido de este concepto. As, verbigracia, habr individuos a quienes seduzca notable y relevantemente el valor belleza, cuya ansiada consecucin engendrara su respectiva conducta; existirn otros a quienes les preocupe realizar el valor justicia, y, por ltimo, para no ser prolijos en la ejemplificacin, no faltarn sujetos cuya teleologa consista en procurar la realizacin concreta de valores de menor jerarqua y aun de valores negativos. GARANTAS DE IGUALDAD 3 De todo y por todo lo expuesto, creemos haber demostrado otro supuesto que, como el contenido en prrafos que anteceden, es inseparable de la naturaleza humana, enuncindolo de la siguiente manera: al integrar su propia finalidad vital, el hombre pretende realizar valores, independientemente de que sean positivos o negativos.2 La circunstancia de que todo ser humano tenga o deba tener una teleologa axiolgica, el hecho de que el sujeto encauce su actividad extema e interna hacia la obtencin concreta de un valor o hacia su realizacin particular, ha provocado la consideracin de la personalidad humana en su sentido filosfico, esto es, ha suscitado la concepcin del hombre como persona. En efecto, se ha dicho que el hombre es persona en cuanto que tiende a conseguir un valor, a objetivarlo en actos y sucesos concretos e individuales, por lo que de esta guisa, el concepto de personalidad resulta de la relacin entre el hombre como ser real y biolgico y su propia teleologa axiolgica, esto es, del vnculo finalista que el ser humano, como tal, entable con el reino o esfera valorativa o, como dira el doctor Recasns Siches, el criterio para determinar la personalidad es el constituir una instancia individual de valores, el ser la persona misma una concreta estructura de valor, agregando: El hombre es algo real, participante de las leyes de la realidad; pero al mismo tiempo es distinto de todos los dems seres reales, pues tiene una conexin metafsica con el mundo de los valores, est en comunicacin con su idealidad. Como lo hace notar el mismo autor, en Kant el concepto de persona surge a la luz de una idea tica. Esto es, la persona se define no atendiendo slo a la especial dimensin de su ser (v. gr., la racionalidad, la individualidad, la identidad, etc.), sino'descubriendo en ella la proyeccin de otro mundo distinto al de la realidad, subrayando que persona es aquel ente que tiene un fin propio que cumplir por propia determinacin, aquel que tiene su fin en s mismo y que cabalmente por eso3 posee dignidad, a diferencia de todos los dems, de las cosas, que tienen su fin fuera de s, que sirven como mero medio a fines ajenos y que, por tanto, tienen precio.

Comentando el pensamiento de Jacqucs Maritain, Recascns Siches aade: Cuando decimos que el hombre es persona, con esto significamos que no es solamente un pedazo de material, un elemento individual en la naturaleza, como un tomo, una espiga de trigo, una mosca o un elefante. Cierto que el hombre es un animal y un individuo; pero no como los dems. El hombre es un individuo que se caracteriza por la inteligencia y la voluntad. No existe slo de un modo biolgico, antes bien, hay en l una existencia ms rica y ms elevada; superexiste igualmente en conocimiento y en amor. CAPTULO CUARTO GARANTAS INDIVIDUALES LAS GARANTAS DE IGUALDAD Sumario: I.Idea jurdica de igualdad. II.-*La igualdad como garanta individual: A.Concepto. B.Antecedentes histricos. III.Garantas especficas de igualdad: anlisis de los artculos l9, 29, 49, 12 y 13 constitucionales. A.Artculo primero. B.Artculo segundo. C.Artculo cuarto. D.Artculo 12. E.Artculo 13.
I.

IDEA JURDICA DE LA IGUALDAD

Jurdicamente la igualdad se traduce en que varias personas, en nmero indeterminado, que se encuentren en una determinada situacin, tengan la posibilidad y capacidad de ser titulares cualitativamente de los mismos derechos y de contraer las mismas obligaciones que emanan de dicho estado. En otras palabras, la igualdad, desde un punto de vista jurdico, se manifiesta en la posibilidad y capacidad de que varias personas, numricamente indeterminadas, adquieran los derechos y contraigan las obligaciones derivados de una cierta y determinada situacin en que se encuentran. Toda persona, segn la ndole de las relaciones jurdicas que haya entablado o con la que se hayan formado, goza de diferentes situaciones de derecho determinadas (como patrn, trabajador, causante, etc.). Podemos afirmar, en consecuencia, que la persona jurdica, en su aspecto integral y completo de derecho, es susceptible de colocarse en tantas situaciones jurdicas determinadas como relaciones o actos pueda entablar o realizar. En vista de esta, multiplicidad de situaciones de derecho determinadas que puede ocupar una persona, sta puede ser objeto de una estimacin igualitaria tambin variada, formulada en atencin a los dems sujetos que esten colocados en un parecido estado. Tratar igual a los iguales y desigual a los desiguales La existencia de esas diferentes situaciones jurdicas determinadas en que una persona puede hallarse, obedece a un sinfn de factores, elementos y circunstancias (sociales, econmicos, jurdicos, etc.), que el orden jurdico estatal toma en cuenta para regular las diversas relaciones que de las primeras se derivan, originndose en esta forma los distintos cuerpos legales, cuyo contenido

lo constituye precisamente esa regulacin. Todo ordenamiento, Especficamente considerado, tiene como campo o mbito de formacin un conjunto de relaciones entre dos o ms personas numricamente indeterminadas que se encuentren en una determinada situacin jurdica o en dos estados de derechos correlativos (patrn-trabajador; donante-donatario; arrendador-arrendatario, etc.). Pues bien, al imponer un ordenamiento los mismos derechos y las mismas obligaciones a cualquier persona colocada en una determinada situacin jurdica por l regulada, que los que establece para otros sujetos que en sta se hallen, surge el fenmeno de igualdad legal. sta se traduce, por ende, en la imputacin que la norma de derecho hace a toda persona de los derechos y obligaciones que son inherentes a una situacin determinada enIGUALDAD sta pueda encontrarse. 5 GARANTAS DE que Esta situacin no acontese en la vida real, ya que de por ejemplo: en el caso del arrendamiento o compraventa el que has el contrato y para los servicios es el que mayormente sale beneficiado. Por consiguiente, la igualdad se refiere a la calidad o naturaleza de los derechos y obligaciones propios de un estado jurdico especfico. La igualdad (o equidad) y la proporcionalidad de todo impuesto son las caractersticas que a ste imprime la Ley Fundamental en el artculo 31, fraccin IV, que dice: Son obligaciones de los mexicanos: IV. Contribuir para los gastos pblicos, as de la Federacin como del Estado y Municipio en que residan, de la manera proporcional y equitativa (igualitaria) que dispongan las leyes. Segn este precepto, un impuesto, para que no sea inconstitucional, debe ser igual o equitativo, es decir, decretarse para todo individuo que se encuentre en la situacin determinada que aqul grava. Por ende, no sera equitativo un impuesto que debiese pagar una persona que no se encuentre en la situacin especfica para la que fue creado. (Por ejemplo, si se exigiere a un arrendatario el pago de contribuciones prediales que se reclaman al propietario o poseedor originario.) En este sentido es dable detrminar que el impuesto predial volver gravemente la garanta de igualdad. En sntesis, la igualdad desde un punto de vista jurdico implica la posibilidad o capacidad que tiene una persona de adquirir derechos o contraer obligaciones, cualitativamente, propios de todos aquellos sujetos que se encuentren en su misma situacin jurdica determinada. (dictar) Cmo nace la igualdad? Antecedentes histricos de la igualdad como situacin del individuo. La igualdad no siempre ha existido contemplada como derecho subjetivo pblico o como garanta individual, pues anteriormente exista la esclavitud como ndice negativo de la igualdad humana. La condicin del esclavo era, principalmente en Roma, no un estado personal, o sea, imputable a una persona, sino un estado real, esto es,

referible a una cosa. LA IGUALDAD COMO GARANTIA INDIVIDUAL Concepto. Hemos dicho que la igualdad slo debe tener lugar, como relacin comparativa, entre dos o ms sujetos pertenecientes a una misma y determinada situacin jurdica, la cual se consigna por el orden de derecho mediante diversos cuerpos legales, atendiendo a factores y circunstancias de diferente ndole: econmicos, sociales, propiamente jurdicos, etc. Ahora bien, cmo se revela la igualdad a LAS GARANTAS INDIVIDUALES ttulo de garanta individual? 6 sta, segn aseveramos en un captulo precedente, se traduce en una relacin jurdica que media entre el gobernado por una parte y el Estado y sus autoridades por la otra, constituyendo el primordial contenido de los derechos subjetivos pblicos que de dicho vnculo se derivan, las prerrogativas fundamentales del hombre, o sea, aquellos elementos indispensables para el desenvolvimiento de su personalidad y el logro de su felicidad. Una de las condiciones sine qua non para conseguir estos fines es la igualdad jurdica, tomada sta como conjunto de posibilidades y capacidades imputables al sujeto, en el sentido de que est en aptitud de adquirir los mismos derechos y contraer las mismas obligaciones, desde un punto de vista cualitativo, que corresponden a otras personas colocadas en idntica situacin determinada. Pues bien, el criterio se debe eliminar toda diferencia entre grupos humanos e individuos desde el punto de vista de la raza, nacionalidad, religin, posicin econmica, etc. Ejemplo: los indgenas que vendan sus artesanas, los salvadoreos, los pordioseros. La igualdad como garanta individual es, por ende, un elemento consubstancial al sujeto en su situacin de persona humana frente a sus semejantes todos, independientemente de las condiciones jurdicas parciales y particulares que aqul pudiese reunir. En conclusin, podemos decir que la igualdad no ha sido creada de forma particular para un grupo de personas, sino para ver jurdicamente a todos por igual. Por tal motivo, la igualdad, como contenido de la garanta individual, es una situacin en que est colocado todo hombre desde que nace. Hemos afirmado que toda garanta individual, se han creado para el gobernado y para el Estado y sus autoridades. Cules son esos derechos y obligaciones en la garanta individual de igualdad? Desde luego, el gobernado tiene el derecho o potestad jurdica de exigir al Estado y a sus autoridades el respeto de esa situacin negativa en que se traduce la igualdad como garanta individual, (ojo) consistente en la ausencia de diferencias y distinciones frente a los dems sujetos desde un punto de vista estrictamente humano. En otras palabras, atendiendo a ese derecho pblico subjetivo, las autoridades del Estado, y este mismo, tienen la obligacin de considerar a todos los gobernados, bajo el aspecto de la

personalidad humana y jurdica pura, situados en un mismo plano, sin atribuir distinciones y diferencias por concepto de raza, religin, nacionalidad, etc. En resumen, la igualdad como garanta individual tiene como centro de imputacin al ser humano en cuanto tal, es decir, en su implicacin de persona, prescindiendo de la diferente condicin social, econmica o cultural en que se encuentre o pueda encontrarse dentro de la vida comunitaria. Por ejemplo: los agentes de inmigracin, los salvadoreos, pese al artculo uno de la constitucin GARANTAS ESPECFICAS DE IGUALDAD: ANALISIS DE LOS ARTICULOS 1, GARANTAS DE IGUALDAD CONSTITUCIONALES 7 4, 12 Y 13
A.

Artculo primero constitucional

Este precepto dice: En los Estados Unidos Mexicanos todo individuo gozar de las garantas que otorga esta Constitucin, las cuales no podrn restringirse ni suspenderse sino en los casos y con las condiciones que ella misma establece Consagra una garanta individual especfica de igualdad, puesto que considera posibilitados y capaces a todos los hombres, sin excepcin, de ser titulares de los derechos subjetivos pblicos instituidos por la propia Ley Fundamental. El alcance personal o subjetivo de esta garanta especfica de igualdad se extiende, como dice el artculo V constitucional, a todo individuo; es decir, a todo ser humano independientemente de su condicin particular congnita (raza, sexo, etc.) o adquirida (estado jurdico o fctico, proveniente de la realizacin de un hecho o acto previo: estado de arrendatario, casado, propietario, etc.). As, pues, de acuerdo con nuestra Ley Fundamental, toda persona tiene capacidad de goce y ejercicio (para emplear el lenguaje del Derecho Civil) de las diversas garantas individuales especficas que consagra la Constitucin en sus respectivos artculos. Por otra parte, la titularidad de las. garantas individuales se entiende extensiva jurdica, legal y jurisprudencialmente, a las personas morales de orden privado, y, en casos determinados a las oficiales artculo 9 de la Ley de Amparo, a travs de la procedencia del juicio constitucional a su favor, as como a las personas morales de derecho social y a los organismos descentralizados, segn afirmamos en el captulo segundo de esta obra. Por lo que concierne a la extensin espacial de vigencia o imperio de las garantas individuales, el artculo 1 constitucional establece que su goce y ejercicio prevalecern para todo individuo en los Estados Unidos Mexicanos, esto es, en todo el territorio de la Repblica (territorio continental, insular, mar territorial, etc.). Ahora bien, el propio artculo l9 de la Constitucin declara que las garantas individuales slo pueden restringirse o suspenderse en los casos y bajo las

condiciones que dicho ordenamiento supremo establece. Cules Esta cuestin la tratamos con la debida amplitud en El Juicio de Amparo, captulo VIII. Cules son los casos de restriccin de garantas individuales? R= En el captulo segundo de este trabajo dijimos que las limitaciones o restricciones a las garantas individuales slo pueden establecerse por la misma Ley Fundamental y reglamentarse por ordenamientos secundarios, o sea, por la legislacin ordinaria per se. En este ltimo caso aseveramos que la reglamentacin de una garanta individual ser inconstitucional y, por tanto, carente de validez jurdica, cuando la altere sustancialmente o la haga nugatoria. Por lo que toca a 8 LAS sta slo puede llevarse a cabo los casos de suspensin de garantas individuales, GARANTAS INDIVIDUALES en los trminos del artculo 29 constitucional, que ya estudiamos en el captulo tercero, remitindonos a las consideraciones que en esa ocasin expusimos. Se presenta el problema de si las garantas individuales se pueden despojar de su vigencia definitivamente, esto es, si es posible jurdicamente hablando, derogar o abrogar los preceptos constitucionales que las contienen. Interpretando literal y gramaticalmente el artculo l9 constitucional, llegaremos a la conclusin de que este precepto de la Ley Fundamental nicamente autoriza la restriccin y la suspensin de las garantas individuales, mas no su derogacin o abrogacin. Por ende, de conformidad con dicha interpretacin, este acto no est permitido por la Constitucin a ninguna autoridad estatal. Sin embargo, se presenta una objecin a la anterior conclusin: la derogacin o la abrogacin de una garanta individual presupone necesariamente una reforma al precepto constitucional respectivo que la consigna. Ahora bien, de conformidad con el artculo 135 constitucional, el Congreso de la Unin y las legislaturas de los Estados, estn capacitados para adicionar o reformar la Constitucin. Pueden dichas autoridades legislativas suprimir una garanta individual en ejercicio de la facultad reformativa de la Ley Fundamental con que sta las inviste? En otras palabras, los mencionados rganos legislativos federales o locales a los cuales suele denominarse, de acuerdo con algunos tratadistas, Poder Constituyente Permanente slo para el efecto de distinguirlos del Poder Legislativo Ordinario en sus respectivas funciones pueden ad libitum, sin ninguna restriccin, alterar totalmente la Constitucin, cambiando los principios jurdicos y sociales que la inspiraron y que la informan, sustituyendo, verbigracia, un rgimen federativo por un centralista o uno republicano por un monrquico o eliminando el sistema de garantas individuales? De acuerdo con la interpretacin gramatical que suele sustentarse respecto del artculo 135 constitucional (127 de la Constitucin de 57), se desprende que, teniendo el Congreso de la Unin y las legislaturas de los Estados la facultad de reformar la Constitucin sin restriccin o salvedad alguna, es lgico que pueden modificarla totalmente, desde el momento en que una reforma, en el sentido amplio de la palabra, implica toda alteracin.

Sin embargo, nosotros no estamos de acuerdo con esta interpretacin meramente gramatical de los trminos relativos del precepto constitucional aludido, en primer lugar, porque la interpretacin de tal ndole es la menos idnea de las interpretaciones y, en segundo, porque las conclusiones a que nos conduce estn desmentidas por diversas consideraciones, tanto de naturaleza constitucional como doctrinal. En efecto, el concepto de reforma implica necesariamente una modificacin parcial, puesto que si fuere total, se tratara de una sustitucin o transformacin. Una reforma es algo accesorio o anexo a lo principal, que es precisamente su objeto; por consiguiente, cuando se elimina lo principal, la reforma no tiene razn GARANTAS DE IGUALDAD 9 de ser. Por tanto, la facultad reformativa que el artculo 135 confiere al Congreso de la Unin y a las legislaturas de los Estados slo equivale a una alteracin parcial de la Constitucin, por las razones ya dichas. Una reforma implica la adicin, la disminucin o la modificacin parcial de un todo, pero nunca su eliminacin integral, porque entonces ya no sera reforma, ya que sta altera, pero no extingue. Por otra parte, el nico soberano, el nico capaz de alterar o modificar la forma de gobierno o la posicin general que adopta, el Estado frente al individuo (que seran los casos de alteraciones totales), es el pueblo como lo dispone el artculo 39 constitucional en su norma respectiva, que textualmente dice: El pueblo tiene en todo tiempo el inalienable derecho de modificar o alterar la forma de su gobierno. Interpretando los artculos 39 y 135 constitucionales en la relacin lgica que entre ambos existe, resulta que el segundo de ellos no se refiere a ninguna facultad de alterar el rgimen gubernativo que el pueblo ha elegido como depositario real del poder soberano, posibilidad que concede el primero a la nacin, por lo que debemos concluir que las atribuciones de modificar y reformar la Constitucin con que estn investidos el Congreso de la Unin y las legislaturas de los Estados, en manera alguna involucran la de sustituir los principios polticos que informan a dicho ordenamiento, los cuales en su conjunto integran la forma de gobierno, o sea, la representativa, democrtica y federal (art. 40). Adems, siendo propia de la soberana popular la facultad de alterar el rgimen de gobierno, y teniendo aqulla por caracterstica la inalienabilidad, tal como lo declara el artculo 39 constitucional, es lgico y evidente que el pueblo no pudo haberse despojado o desposedo de ella para conferirla al Congreso de la Unin y a las legislaturas de los Estados, rganos que slo son titulares del ejercicio del poder soberano, limitado por la propia Constitucin y por la legislacin ordinaria en general.
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Doctrinalmente, ca todos los autores estn contestes en la idea de que las atribuciones que la Ley Fundamental imputa a los poderes legislativos federal y locales, en el sentido de llevar a cabo reformas y adiciones a la Constitucin, de
1 El actual artculo 135 constitucional corresponde al artculo 127 de la Constitucin de 57. El proyecto respectivo, en su artculo 125, estableca un verdadero referndum popular, operante en las elecciones de diputados, para ratificar o desautorizar las reformas o adiciones constitucionales. Dicho articulo 125 dispona lo siguiente: La presente Constitucin puede ser adicionada o reformada. Mas para que las adiciones o reformas lleguen a ser parte de la Constitucin, se requiere: que un congreso por el voto nominal de dos terceras

ninguna manera equivalen a la posibilidad jurdica de alterar a sta sustancialmente en sus principios esenciales y caractersticos, y menos an abrogarla, pues siendo aqullos entidades autoritarias engendradas por ella, es ilgico y absurdo que la destruyan sin destruirse ellos mismos. As, Recasns Siches refirindose a la cuestin que ocupa nuestra atencin, sostiene que el caso de reforma constitucional est limitado por barreras infranqueables. La reforma, para que merezca la calificacin de tal y no caiga bajo el concepto de otra alteracin totalmente distinta, no puede llegar a cambiar la esencia de la Constitucin, no puede comprender la modificacin del supremo poder del Estado; esto es, por ejemplo, no LAS GARANTAS INDIVIDUALES puede transformar un rgimen 10 democrtico en un rgimen autocrtico, ni viceversa; tal alteracin no puede ser contenido de una reforma, sino que requiere un acto primario del Poder Constituyente, uno, indiviso e ilimitado. Esto es, as, sencillamente por la siguiente consideracin, harto clara y fundamental. El rgano o poder autorizado para reformar la Constitucin, es tal, porque recibe su competencia de la Constitucin: de ella, por consiguiente, podr modificar todo aquello que no se refiere esencialmente a la titularidad del supremo poder (que es la soberana, agregamos nosotros), pero de ninguna manera este punto, pues en el momento en que tal hiciese, negara la fuente de su propia existencia y competencia, y lo que resultase representara la fundacin originaria de un nuevo sistema jurdico, sin conexin ni apoyo en el anterior, aunque se produjese pacfica e incruentamente. Por su parte, Len Duguit1M afirma que sobre la potestad reformadora y legislativa de los poderes pblicos, existen ciertas ideas, principios y tradiciones jurdicas y sociales que no pueden ser vulneradas por las autoridades. Se expresa as dicho autor: Dondequiera que haya un legislador, incluso en los pases que no practican el sistema de constituciones rgidas, estar siempre limitado por un poder supremo al suyo. En la propia Inglaterra, donde la omnipotencia del Parlamento est considerada como un principio esencial, hay ciertas reglas superiores que la conciencia misma del pueblo ingls se resiste a dejar violar por el Parlamento. Ms claramente resuelve el problema que nos hemos planteado, el tratadista alemn Cari Schmitt587 aseverando: que la Constitucin puede ser transformada, no quiere decir que las decisiones polticas fundamentales que integran la sustancia misma de la Constitucin puedan ser suprimidas y sustituidas por otras cualesquiera mediante el Parlamento (en nuestro Derecho por el Congreso de la Unin y las legislaturas de los Estados). Los lmites de la facultad de reformar la Constitucin resultan del bien entendido concepto de reforma constitucional. Una facultad de reformar la Constitucin, atribuida por una norma legalconstitucional, significa que una o varias regulaciones legal-constitucionales pueden ser sustituidas por otras regulaciones legal-constitucionales; pero slo bajo el supuesto de que queden garantizadas la identidad y la continuidad de la Constitucin, considerada como un todo. La facultad de reformar la Constitucin contiene, pues, tan slo la facultad de practicar, en las prescripciones legal-

constitucionales, reformas, adiciones, refundiciones, suDresiones, etc.; pero manteniendo la Constitucin, no la facultad de dar una nueva Constitucin, ni tampoco la de reformar, ensanchar o sustituir por otro el fundamento propio de esta competencia de revisin constitucional. En sntesis, implicando la abolicin de las garantas individuales una transformacin radical del sistema jurdico estatal, puesto que se erigira el Estado en totalitario en el sentido actual del vocablo} el Congreso de la Unin y las legislaturas de los Estados no tienen facultad para suprimirlas; pueden, si, modificarlas o restringirlas pero siempre conservando su finalidad tutelar esencial. Se presenta el problema de si los gobernados, sujetos activos de las garantas GARANTAS DE IGUALDAD 11 individuales, pueden renunciar en su propio y exclusivo perjuicio los derechos pblicos subjetivos que aqullas les confieren. Ahora bien, siendo la Constitucin el ordenamiento supremo de eminente Derecho Pblico y estando las garantas individuales que contiene en una situacin de orden pblico, esto es, con prevalencia inviolable, la voluntad de los particulares, por un lado, y la del Estado como sujetp de Derecho Internacional Pblico, por otro, deben acatar sus imperativos. De esta guisa, ni los particulares entre s, bajo la sancin de nulidad absoluta, pueden concertar pactos en que renuncien en su exclusivo perjuicio a los derechos subjetivos pblicos que emanan de las garantas individuales, ni el Estado mexicano est capacitado para celebrar tratados ni convenios internacionales en los que se alteren dichas garantas. As, la segunda parte del artculo 15 constitucional establece que no se autoriza la celebracin de convenios o de tratados en virtud de los que se alteren las garantas y derechos establecidos por esta Constitucin para el hombre y el ciudadano, disposicin que viene a ser el complemento de la contenida en el artculo le de la Ley Fundamental.2 El artculo primero de la Constitucin vigente y el correlativo de la Constitucin de 57 varan sustancialmente, no slo en cuanto a su redaccin, sino tambin por lo que toca a su sentido mismo. Al tratar la cuestin relativa al origen formal de las garantas individuales, por lo que toca a su consagracin por el orden constitucional, estudiamos ]a diferente posicin que adopta el Estado en relacin con ellas; por tanto, en obvio de repeticiones, reiteramos las consideraciones que al respecto formulamos en aquella oportunidad en el captulo segundo de este trabajo.
B.

Artculo segundo constitucional

El contenido dispositivo de este precepto consagra otra garanta especfica de igualdad. Establece en efecto tal artculo: Est prohibida la esclavitud en los Estados Unidos Mexicanos. Los esclavos del extranjero que entren al territorio nacional, alcanzarn, por este solo hecho, su libertad y la proteccin de las leyes. La esclavitud es, en trminos generales, una situacin en la que un individuo
lB8 La prohibicin constitucional a la que aludimos fue propuesta como adicin al proyecto del artculo 15 de la Constitucin de 57 (igual al de nuestra Ley Suprema vigente), por don Francisco Zarco, arguyendo que tratados que se celebran con precipitacin, y se discuten de la misma suerte, suelen producir graves alteraciones en los derechos civiles y polticos de los ciudadanos de un pas; por eso eminentes autores de derecho internacional recomiendan a los negociadores, que se abstengan de aceptar estipulaciones que modi* fiquen las leyes de la nacin que representan. Las grandes potencias tienden generalmente a influir en los negocios de los pases dbiles; las alianzas, los protectorados y las intervenciones, producen estos resultados. En virtud de un tratado pueden, pues, perderse ciertos derechos polticos, o perderse otras libertades, como la de comercio, la de trnsito, etc..

ejerce sobre otro un poder de hecho ilimitado, en virtud del cual este ltimo se supedita incondicionalmente al primero. El esclavo, de esta guisa, no tiene ningn derecho frente al amo; ste tiene sobre l una potestad omnmoda, cuyo ejercicio est exento de condiciones, a tal grado que, como suceda en el rgimen romano, el servus era conceptuado como una cosa u objeto del derecho y no como una persona o sujeto del mismo. Cul es el derecho subjetivo pblico que se deriva de esta garanta especfica de igualdad y, por correlacin, cul es la obligacin estatal y autoritaria respectiva? Tal derecho estriba en exigir del Estado y de sus autoridades una estimacin, un trato parejo para todos los hombres como tales; para el individuo 12 LAS GARANTAS INDIVIDUALES singular consistir, por ende, en reclamar tal exigencia del Estado y de sus autoridades, en una situacin equivalente a la que guardan sus semejantes, independientemente de cualquier gnero de condicin accidental. Esta garanta especfica de igualdad, que impone al Estado y a sus autoridades la obligacin negativa de no reputar a nadie como esclavo, sino como persona jurdica, o sea, como sujeto capaz y susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones, se extiende a todo hombre que habita el territorio nacional, abstraccin hecha de su estado jurdico o fctico particular. Congruente con esta prescripcin, el propio artculo 2 constitucional dispone que todo hombre que haya sido esclavo en el extranjero, por el mero hecho de entrar al territorio nacional, alcanza su libertad y la proteccin de las leyes. Sobre este particular, se presenta una cuestin que no deja de tener importancia: Para la adquisicin de la libertad y proteccin legal, el sujeto que haya sido esclavo en el extranjero debe entrar legalmente al pas, de conformidad con la legislacin migratoria y con la autorizacin de las autoridades de la Secretara de Gobernacin, o bien, es suficiente que penetre al territorio nacional sin reunir tales requisitos? Estimamos que el trmino entre empleado en el artculo 2 constitucional est utilizado en un sentido real. Por ende, no hay necesidad de que el extranjero regularice su estancia en el pas, de acuerdo con la Ley General de Poblacin, para que sea titular de la garanta individual que consagra el mencionado precepto constitucional, toda vez que esta ltima hiptesis se refiere ms bien a la residencia o estancia dentro de nuestro suelo y no al hecho de entrar o penetrar en l, que es la condicin que establece la Constitucin para que un extranjero adquiera su libertad y goce de la proteccin de las leyes de Mxico. Antecedentes histricos de la esclavitud. En los pueblos primitivos la esclavitud era un fenmeno normal en su vida social y generalmente obedeca a motivos de carcter blico por virtud de los cuales los vencedores sometan a los vencidos a su poder omnmodo, emplendolos en su servicio personal. Sin embargo, no falta quien afirme, como Spencer, que la esclavitud era rara en los pueblos cazadores, es decir, en los que se procuraban el sustento mediante la caza, pues habiendo sido dichos pueblos generalmente nmadas, su actividad principal se desarrollaba indistintamente en diversos sitios o parajes en los que, merced a una labor estrictamente personal, obtenan los elementos indispensables para la satisfaccin de sus necesidades primaras, habiendo sido intiles los esclavos, mxime si se

consideraba la facilidad de su evasin por el recorrido constante que se tena que realizar a travs de grandes extensiones territoriales. No suceda lo mismo con los pueblos sedentarios que, por lo comn, ya se dedicaban a la agricultura y a industrias incipientes, y en los que, atendiendo a la permanencia en determinados lugares, se facilitaba el trabajo personal que se encomendaba a los esclavos. Igualmente, en los pueblos orientales, como la India y la China, as como en los del Medio Oriente, Egipto, Caldea y Babilonia, la esclavitud era una institucin hondamente arraigada en la vida social, y que adems de reconocer como causas, motivos blicos, obedeca a concepciones de tipo religioso. As, verbigracia, se ha afirmado que en la India la esclavitud surgi por el destino divino que se depar a determinada clase social, que IGUALDADla de los sudra, compuesta por individuos que se GARANTAS DE era 13 deca haban emanado de los pies de un gigante primitivo llamado Purusha, segn aparece en el himno XIX del libro X del Rig-veda, el cual fue posteriormente reiterado por el Cdigo de Man, en donde se encuentra la divisin de la sociedad hind en cuatro castas, siendo una de ellas la de los sudras o servidores, cuya obligacin consista en servir a las dems. Entre los pueblos hebreos tambin descubrimos la esclavitud regulada por diferentes libros sagrados, tales como el Levtico, el Gnesis, el Exodo y el Deuteronomio, establecindose distintas modalidades a la situacin del esclavo, la cual no era tan ardua como en otros regmenes sociales primitivos y, adems, asuma un carcter temporal, pues el individuo no poda permanecer en estado de esclavitud por ms de seis aos, obligndose el amo, al libertar al esclavo, a suministrarle algunos medios de sustento mientras consolidara su estado de liberto. Tampoco era desconocida la esclavitud en las diferentes ciudades griegas. habiendo sido la causa general, que determin dicho estado, la propia guerra, que con frecuencia tena por objeto obtener esclavos (dmos). En casi todas las polis, la sociedad estaba dividida en diversas clases, y as, en Esparta, era la de los ilotas a la que se conceptuaba reducida a la esclavitud. sta lleg a ser una importante materia de regulacin por el derecho positivo, lo mismo que en Roma, y cuyo estudio en realidad corresponde a la disciplina jurdica civil.188 b,s Con el advenimiento del cristianismo se suaviz bastante la condicin del esclavo, y aunque la esclavitud no fue desgraciadamente abolida, merced a sus enseanzas, los postulados del Divino Maestro destruyeron la base de desigualdad sobre la cual descansaba, al afirmar que todos los hombres estaban colocados en la misma situacin por la sola circunstancia de ser hijos de Dios. Sin embargo, como a la esclavitud se la consideraba en la Edad Media como una institucin temporal y regulada en los diferentes pueblos por diversos ordenamientos positivos, el cristianismo, y en general la Iglesia, se contrajeron a predicar un tratamiento generoso y humanitario en favor del esclavo, cuya condicin, sin embargo, no fue totalmente repudiada. No fue sino ya muy entrada la Edad Modemz* cuando en los diferentes pueblos de Europa comenz a observarse una tendencia abolicionista de la esclavitud, subsistiendo, no obstante, el inhumano y oprobioso comercio de is8 biB En el pensamiento antiguo destacan las ideas de Sneca quien se mostr adversario de la esclavitud, proclamando una especie de igualdad entre todos los

hombres, en la que nadie es amo ni siervo. (El Pensamiento Antiguo de Rodolfo Mondolfo, Tomo II, pg. 191.) negros, quienes eran vendidos en los mercados pblicos como si fueran viles mercancas, desconocindoles su condicin de hombres. Inglaterra y Francia fueron los pases que a fines del siglo xvm y a principios del xix descollaron en ese trfico execrable, que fue severamente condenado por la Iglesia Catlica, la cual, a travs de Len XIII y en la Encclica In Plurimis, declar que la trata de negros contravena de manera ostensible las leyes divinas y humanas. En Mxico, como ya lo hemos hecho notar, en los pueblos precortesianos, divididos en clases sociales, exista tambin la condicin de esclavo, aunque no con los caracteres tan 14inhumanos con que se LAS GARANTAS INDIVIDUALES presentaba en Roma y en otros pases de la antigedad. Durante la poca colonial subsisti la esclavitud, de la cual estaban en casos generales expresamente excluidos los indios, a quienes no slo no se consideraba por el derecho neo-espaol como materia de propiedad, ano como objeto de cristianizacin, tal como lo dispuso en su testamento la reina Isabel la Catlica. Adems, durante la Colonia, diversas disposiciones reales pretendieron suavizar el trfico de esclavos negros o, al menos, impedir su abuso, al determinarse que stos no deberan introducirse a las Indias sin licencia del rey, de Ja justicia y oficiales reales. (Leyes de 21 de junio de 1595 y 17 de marzo de 1557, dadas por Felipe II, y que aparecen compiladas en el ttulo XVIII del libro VIII de la Recopilacin de Leyes de Indias.) En cuanto a los indios, la tendencia que generalmente inspir a la legislacin neo-espaola, integrada por ordenanzas, cdulas reales y pragmticas, se enfoc, segn hemos dicho, hacia la exclusin de nuestros aborgenes de la esclavitud, sin que, desafortunadamente, este infame e infamante estado haya sido abolido absolutamente. Sobre este tpico es pertinente reproducir las palabras del doctor Silvio Zavala, quien afirma: La segunda Audiencia de Mxico, nombrada en el ao de 1530, trajo, entre otras instrucciones y cdulas reales, una que prohiba la esclavitud de los indios. Estaba fechada en Madrid, el da dos de agosto de aquel ao; en su parte expositiva, el emperador don Carlos y su madre doa Juana decan que, desde el principio del descubrimiento de las islas y tierra firme del mar Ocano hasta entonces, se permiti, si algunos de los indios no queran admitir la predicacin de la fe catlica y resistan con mano armada a los predicadores de ella, que se Ies hiciese guerra y los presos fuesen esclavos de los espaoles que los prendiesen. Tambin se haba dado licencia a los cristianos espaoles para que pudiesen rescatar y haber, de poder de los indios, los esclavos que stos tenan, as tomados en las guerras que entre s libraban, como hechos de acuerdo con sus leyes y costumbres. La codicia desenfrenada de los conquistadores y otras personas que procuraron hacer guerra y cautivar a los indios, aunque estuviesen en paz, haba causado gran dao a la poblacin de las Indias y a los naturales, que no hacan cosa alguna por donde mereciesen ser esclavos ni perder la libertad que de derecho natural tenan. Visto en el Consejo de las Indias y consultado con el Emperador, fue acordado para el remedio que, en adelante, hasta, tanto que expresamente no se revocara

o suspendiera lo conetnido en esta carta real, ninguna persona en tiempo de guerra, aunque justa y mandada hacer por la corona, fuese osada de cautivar a los indios ni tenerlos por esclavos. Quedaban revocadas las licencias dadas anteriormente para prender o cautivar indios. En cuanto al rescate de los esclavos que los indios tenan por tales, se prohiba igualmente hacerlo en adelante... Esta cdula hera gravemente los intereses de los espaoles radicados en las Indias, y los cabildos y vecinos de Nueva Espaa elevaron quejas clamorosas al Emperador... La legislacin de Indias era de naturaleza casustica, y as como los razonamientos de los esclavistas impresionaron al rey y a su consejo cuando se GARANTAS DE IGUALDAD 15 expidi la cdula de 1530, los argumentos presentados por los partidarios de la esclavitud dieron por fruto que en Toledo, el 20 de febrero de 1534, Carlos V derogara la prohibicin anterior y autorizara de nuevo el cautiverio en guerra justa y el rescate de los indios esclavos, bajo ciertas reglas. . . Habiendo considerado el Consejo de Indias una y otras razones, se resolvi y decret que en las guerras justas, hechas por mandato real o de las personas que tuvieron poder para ello, los indios que se prendieran podan ser esclavos y contratarse como habidos en buena guerra, pero no haban de ser sacados a vender fuera de las Indias. Las mujeres y los nios menores de 14 aos no serian cautivados^ serviran como naboras en las casas y otras labores, como personas libres, recibiendo mantenimiento y otras cosas necesarias. En lo tocante a los indios de rescate, se vera en los pueblos la matricula; seran herrados los que resultaran legalmente esclavos, y se podran rescatar y contratar, en algunos casos aun sacndolos con destino a las islas y otras partes del continente. 3 Por otra parte, en las postrimeras de la dominacin espaola en Mxico, las cdulas de 14 de abril de 1779 y de 25 de marzo de 1801 declararon libre a todo individuo que entrase a Espaa y sus dominios con el objeto de recobrar su libertad. Es importante subrayar, adems, como documentos abolicionistas de la esclavitud, la proclama de don Miguel Hidalgo y Costilla de 6 de diciembre de 1810; los Elementos Constitucionales de don Ignacio Lpez de Rayn de 1811 (art. 24); la Constitucin espaola de 1812 que consideraba como espaoles a todos los hombres libres nacidos y avecindados en los dominios de las Espaas, y los hijos de stos (art. 5); los Sentimientos de la Nacin de don Jos Mara Morelos de 14 de septiembre de 1813 (art. 15); la Constitucin de Apatzingn,
Ideario de Vasco de Quiroga. Pgs, 11-15. Obra citada por Rubn Landa en su libro intitulado Vasco de Quiroga. Pgs. 60 y 61. Edicin 1965. ase bis Al comentar la situacin del esclavo en diversos Estados integrantes de la Unin Norteamericana antes de que se introdujese la citada enmienda XIII, el distinguido tratadista francs, Eduardo Laboulaye, afirmaba: Al mismo tiempo que tratan al esclavo como un bruto, no pueden olvidar que tiene un alma que podra aspirar a la libertad; as es que no se limitan a castigar al negro, sino que todas ellas tienden a anonadar su inteligencia, haciendo de l un animal tmido y obediente. Si se encontraba un esclavo fuera de la colonia sin un permiso de su dueo, poda arrestrsele, y castigrsele en el acto, y si se resista era permitido matarle. La razn de este rigor es clara; el negro prfugo era un enemigo comn. A1 recibirse una queja contra un esclavo, desde el hurto ms insignificante hasta el asesinato, todo juez de paz deba arrestar al acusado y llevarlo ante un jurado, compuesto de algunos propietarios de la vecindad. La ley pona la vida del esclavo en manos de sus enemigos naturales, y bastaba la simple mayora para aplicar la pena de muerte. Todo castigo menor quedaba a arbitrio del jurado, (1 cual deba fijar la fnrma V la duracin En caso de muerte el mismo tribunal deba sealar la clase de suplicio y poda proceder a la ejecucin, con tal que se indemnizase al propietario a expensas del pblico. Tal es el procedimiento sumario que an hoy pone al esclavo en manos de sus verdugos. De esta manera estos republicanos tan celosos de su libertad y tan envanecidos con su jurado protegen la vida de un hombre y de un cristiano culpable tan slo del color de su piel. Despus de haber castigado el motn, era necesario prevenir el ms extrao de los crmenes, la fuga, es decir, el robo que el esclavo haca de su propia persona, recobrando la libertad que Dios le haba dado. La muerte para el esclavo que intentaba abandonar la provincia, y la misma pena para el cmplice que le ayudaba en su fuga. "Todo esclavo que desapareca durante veinte das por la primera vez, era pblica y severamente azotado. Si el dueo no aplicaba el castigo, cualquier juez de paz poda hacerlo a costa de aqul. En caso de reincidencia, el fugitivo era marcado en el carrillo derecho con una R, pudendo todo juez de paz ordenar la marca. De lo contraro, el dueo incurra en una mulla de diez libras esterlinas. En la tercera ofensa, el esclavo perda una oreja, y la cuarta era castrado. Todo seor que dejaba pasar ms de veinte das sin aplicar estos crueles castigos, perda la propiedad del esclavo, que corresponda a cualquiera que lo denunciase dentro de seis meses. A1 simple aviso de la presencia de un negro cimarrn, todo oficial de la fuerza pblica deba en el acto perseguirlo, presentndolo vivo o muerto mediante una recompensa de dos a cuatro libras. El que era herido en una de estas expediciones, reciba una indemnizacin pblica; de suerte que se consideraba al fugitivo como una bestia salvaje de que era preciso librar a la comunidad. An cuando no se temiese la resistencia o la fuga, la ley tomaba sus precauciones contra todo lo que pudiera despertar en el corazn de estos desgraciados, sentimientos de humanidad. La Ley de la Carolina, ms cruel que la ley romana, prohiba al esclavo el peculio. No ie era permitido sembrar para l: trigo, ni arroz, ni poseer animales domsticos. Ms severa todava una acta de 1740, declaraba que los esclavos y sus descendientes permanecieran perpetuamente en servidumbre. No slo se quitaba toda esperanza al negro, sino que se privaba al seor del derecho de manumitir an a los hijos que hubiera tenido de alguna esclava. Esta disposicin fue admitida ms tarde por una ley de Georgia. Hoy para manumitir se necesita autorizacin pblica. Ahora, como segn la ley, la nacencia de este rebao humano perteneca al propietaro de la madre, se llegaba gradualmente a este resultado por la unin de blancos y de las mulatas: que haba esclavos, cuya sangre era tan pura como la de sus mismos seores. Qu espectculo ms triste que la venta pblica de mujeres tan blancas como las criollas y esclavas; sin embargo, en un pas cristiano y civilizado! (Historia de los Estados Unidos. Tomo I. Pgs. 247 y 248. Traduccin de don Manuel Dubln, 1870.)
3

que reput como ciudadanos de Amrica a todos los nacidos en ella (art. 13); el Plan de Iguala de 24 de febrero de 1821, que declar que todos los habitantes de la Nueva Espaa, sin distincin alguna de los europeos, de africanos ni de indios, eran ciudadanos de la monarqua mexicana, con opcin a todo empleo, segn su mrito y virtudes; el Reglamento Provisional Poltico del Imperio Mexicano de 10 de enero de 1822, que consider como mexicanos a todos los habitantes del imperio sin distincin de origen (art. 7); el Decreto Congresional de 13 de julio de 1824, que aboli para siempre la esclavitud en Mxico, prohibiendo el trfico de esclavos y declarando que los individuos que en el extranjero hubiesen tenido esta condicin, deberan quedar libres con slo el hecho de pisar territorio mexicano; los tratados entre Mxico e Inglaterra de 16GARANTAS INDIVIDUALES de diciembre de 1826, que 16 LAS sancionaron lo mismo; la ley de 15 de septiembre de 1829, expedida por don Vicente Guerrero, que, adems de suprimir la esclavitud, reiterando as los documentos anteriores, puso a cargo del erario la indemnizacin a favor de los muy pocos propietarios de esclavos que existan; la ley de 5 de abril de 1837 que reafirm la abolicin de la esclavitud decretada en los ordenamientos que la precedieron; las Bases Orgnicas de 1843, que en su artculo 9 establecieron que ninguno es esclavo en territorio de la nacin y que el que se introduzca quedar en clase de libre y bajo la proteccin de las leyes; el Estatuto Orgnico Provisional de 15 de mayo de 1856 expedido por don Ignacio Comonfort, que enfatiz que: En ningn punto d la Repblica Mexicana se podr establecer la esclavitud y que los esclavos de otros pases quedan en libertad por el hecho de pisar territorio de la nacin. La Constitucin Federal de 1857, en su artculo 2, dispuso que en la Repblica todos nacen libres. Los esclavos que pisen el territorio nacional recobran, por ese solo hecho, su libertad, y tienen derecho a la proteccin de las leyes. Este precepto difiere ligeramente en su redaccin del artculo 2 de nuestra Ley Fundamental vigente, mismo que, en sustitucin del verbo pisar, emplea el de entrar que nos parece ms acertado, pues tiene una acepcin ms amplia y apropiada, comprendiendo el caso de penetracin al mar territorial que forma parte del territorio nacional en su implicacin jurdica. De la simple referencia a los documentos jurdico-polticos que suprimieron en Mxico la inhumana condicin de esclavo, se advierte la invariable y constante tendencia a establecer la garanta de igualdad de que tratamos. Esta circunstancia coloca a nuestro pas en una situacin histrica de superioridad frente a los Estados Unidos de Amrica, en que slo hasta el ao de 1865, y a travs de la enmienda XIII que se introdujo a su Constitucin, se aboli la esclavitud, como consecuencia de la despiadada guerra civil de secesin entre los Estados del norte y los sureos, que pugnaban por mantener tan infame condicin.1*9 bl Debemos reconocer, adems, que dicha superioridad no nicamente corresponde a Mxico, sino a los pases latinoamericanos, los que coetneamente a nuestro pas, declararon en sus documentos pblicos respectivos la supresin de la esclavitud, en la poca en que naciones europeas, como Francia e Inglaterra principalmente, se dedicaban al ignominioso trfico de esclavos. Cabe concluir, por ende, que el artculo 2 constitucional es trasunto de la tendencia humanista que siempre ha caracterizado al constitucionalismo mexicano

frente al infame trfico de negros que varios pases, durante el siglo pasado, auspiciaban o toleraban, haciendo subsistir la esclavitud. Las prohibiciones que el precepto citado involucra, deben conservarse como principios que expresan dicha tradicin, a pesar de que en la actualidad hayan dejado de ser operantes, pues hoy en da en ningn pas del mundo existe la situacin de esclavo. Sin embargo, aunque ya no exista la esclavitud ni haya esclavos en el sentido ortodoxo del concepto y de la palabra, el hombre desafortunadamente se encuentra muchas veces en verdaderos estados de servidumbre de carcter econmico o poltico. Por consiguiente, estimamos que para actualizar dicho artculo segundo constitucional, se deben agregar dos prrafos a su texto vigente GARANTAS DE IGUALDAD 17 al travs de los cuales se declarara que en Mxico no deber existir la mencionada servidumbre. Tales prrafos podran estar concebidos en los siguientes trminos: En la Repblica Mexicana tampoco habr servidumbre econmica ni poltica. Todo hombre tendr derecho a la proteccin de las leyes en materia de trabajo en los trminos que stas dispongan y todo ciudadano mexicano podr ejercitar libremente sus derechos polticos y cumplir las obligaciones correlativas para con el Estado que establecen esta Constitucin y las leyes que de ella emanen. El artculo 4 constitucional Tradicionalmente, desde que se expidi la Constitucin Federal de 1917, este precepto haba consagrado la libertad de trabajo y conforme a este contenido lo analizamos en ediciones anteriores de la presente obra. Por Decreto Congresional de 27 de diciembre de 1974, publicado en el Diario Oficial de la Federacin correspondiente al da 31 del mismo mes y ao, el artculo 4 constitucional dej de referirse a dicha libertad para instituir la igualdad juridica entre el hombre y la mujer**, habindose desplazado las normas relativas a la citada libertad, al artculo 5 de nuestra Ley Fundamental, que examinaremos posteriormente.
C.

El artculo 4 de la Constitucin, segn qued concebido por el mencionado decreto, establece lo siguiente: eeEl varn y la mujer son iguales ante la ley. sta proteger la organizacin y el desarrollo de la familia Toda persona tiene derecho a decidir de manera libre, responsable e informada sobre el nmero y el espaciamientO' de sus hijos La disposicin constitucional transcrita es justificadamente criticable por diferentes razones que vamos a exponer a continuacin: a) La igualdad jurdica entre el hombre y la mujer ha existido en Mxico desde hace varios lustros, por lo que su proclamacin en la Ley Fundamental de la Repblica result innecesaria. En efecto, desde el punto de vista civil, poltico, administrativo y cultural, la mujer ha tenido los mismos derechos y obligaciones que el varn, bastando la simple lectura de diferentes ordenamientos concernientes a dichas materias para corroborar este aserto. En lo que concierne a la materia laboral y penal, la legislacin respectiva ha sido protectora de la situacin de la mv.jer 'en su carcter de trabajadora y de vctima de los delitos llamados sexuales, tales como el estupro, la violacin y el rapto. Esa proteccin jurdica se ha implantado tomando en cuenta las diferencias naturales de carcter

sico-somtico entre el varn y la mujer y las cuales jams deben ser desatendidas por el orden jurdico, que, por otra parte, nunca puede variarlas ni eliminarlas. As, verbigracia, las condiciones fsicas de la mujer como trabajadora que desempea principalmente labores materiales, no le permiten la realizacin de tareas en las que se requiere la fuerza y la destreza varoniles y una determinada capacidad de resistencia para desplegarlas. Adems, la mujer, durante cierto periodo del embarazo, debe ser relevada del trabajo que desempee, mientras no se verifique el alumbramiento, relevacin que tambin opera durante algn lapso prudente posterior a este fenmeno natural. Por ello, tanto el artculo 123 constitucional como la Ley Federal del Trabajo, consignan las garantas adecuadas 18 LAS para la proteccin femenina en las situacionesGARANTAS INDIVIDUALES anteriormente apuntadas. De acatarse absolutamente la decantada igualdad jurdica entre el hombre y la mujer, lgicamente se tendra que desembocar en cualquiera de estos dos extremos absurdos: o se protege al varn en los mismos casos sealados, lo que sera francamente inconcebible y descabellado, o se dejara a la mujer sin la referida proteccin, lo que se antoja injusto. Desde el punto de vista penal, sera grotesco y ridculo que el varn pudiese ser vctima del delito de estupro o que la mujer fuera agente del delito de rapto, de donde se colige que nunca puede existir ninguna igualdad jurdica absoluta e inexcepcional entre ambos sexos por su diversidad natural sico-somtica. La declaracin dogmtica que contiene el artculo 4 constitucional en el sentido de que el varn y la mujer son iguales ante la ley, es contraria a la condicin natural de las personas pertenecientes a ambos sexos, pues como se acaba de demostrar, la igualdad legal absoluta entre ellas no puede jams existir. Por otra parte, lo innecesario de dicha declaracin tambin se deduce de la circunstancia de que tanto la mujer como el varn, en su carcter de gobernados, son titulares de las mismas garantas que consagra la Constitucin, destacndose entre ellas las de seguridad jurdica, como son las de audiencia y de legalidad, que imparten Su tutela a todas las materias susceptibles de normarse por el Derecho. b) La prescripcin de que Toda persona tiene derecho a decidir de manera Ubre, responsable c informada sobre el nmero y el espaciamiento de sus hijos merece tambin algunos importantes comentarios. El ejercicio de ese derecho, es decir, la decisin que comprende, se desempea de comn acuerdo entre el varn y la mujer. Por ende, taJ derecho no se despliega frente a ningn acto de autoridad, o sea, ningn rgano del Estado es, en puridad lgico-jurdica, el titular de la obligacin correlativa. En efecto, ya hemos afirmado que las garantas individuales entraan en su motivacin y teleologa diques, frenos o valladares que la Constitucin opone al poder pblico del Estado para asegurar una esfera en favor de todo gobernado dentro de

GARANTAS I>E IGUALDAD

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la que ste pueda actuar libremente. La mera repeticin normativa de lo que el hombre y la mujer puedan hacer desde el punto de vista fsico y mental, no representa ninguna garanta en puridad jurdica. La Constitucin, en lo que atae al rgimen de garantas individuales que instituye, no debe prescribir, como no prescribe, lo que los gobernados pueden hacer, sino lo que las autoridades estatales no deben hacer o dejar de hacer en su detrimento. Creemos, por consiguiente, que al redactarse el segundo prrafo del artculo 4 constitucional que comentamos, no se tom en cuenta la implicacin esencial de la garanta individual, por lo que indebidamente se incluy tal prrafo en el ttulo correspondiente de nuestra Ley Suprema. Si se hubiese advertido la naturaleza jurdica de las garantas del gobernado, el texto del multi- citado prrafo se habra concebido en los siguientes trminos: No se podr impedir a nadie el derecho a decidir de manera libre, responsable e informada sobre el nmero y espac'xamienio de los hijos.J> Esta redaccin, en el supuesto no admitido de que los actos determinativos de dicho nmero y espaca- miento pudiesen ser materia legislable, hubiese adecuado, al menos terminolgicamente, el propsito de quienes alentaron el segundo prrafo del actual artculo 4 constitucional, dentro del contexto de las garantas individuales.4
4 Segn Miguel Mora Bravo, el texto del multicitado segundo prrafo se inspir en la Declaracin de los Jefes de Estado fechada el 10 de diciembre de 1966, as como en los acuerdos tomados en la Conferencia sobre Derechos Humanos celebrada en la ciudad de Tehern, al verificar su sesin plenaria el 12 de mayo de 1968. Tales acuerdos fueron ratificados por resolucin de la Organizacin de Naciones Unidas de diciembre de 1968. (Cfr.: "Control de la Natalidad y Planeacin Familiar.) Debemos hacer notar, por otra parte, que con mucha anterioridad el jesuita Toms Snchez en su obra De Snelo Matrimonio, disculp a los casados ^e la abstencin de tener hijos en el supuesto de que no pudieren subvenir a sus necesidades, al afirmar que cuando se teme que las facultades de los casados no alcancen a mantener un nuevo hijo, cuando ya tienen varios a quienes ser preciso desatender por el nuevo, es lcito negarse a la solucin de la deuda matrimonial (citado pur don Blas Jos Gutirrez en su importante obra "Cdigo de la Reforma. Tomo II, tercera parle, pg. 18), iHo bt s Dei mjsni0 parecer es el doctor Alfonso Noriega al afirmar que El precepto constitucional contenido en el segundo prrafo del artculo 4 o, en mi opinin, f'ene el carcter doble de crear un derecho individual en favor de las personas al reconocerles el derecho a planear su familia y, con ello, ponerlas a cubierto de cualquier accin del Estado que pretendiera imponer un control coactivo de la natalidad, y, al mismo tiempo, crear un derecho social que impone al poder pblico, adems del respeto a la libertad de las personas, la obligacin de otorgar a los particulares prestaciones positivas de informacin, educacin y servicios. Seala, con precisin, el sentido y la finalidad de la poltica en materia de poblacin del Estado Mexicano. (Prlogo de la obra El Derecho a la Planeacin Familiar de MIGUEL MORA BRAVO. Edicin 1984.)

i9o <1 Este prrafo se convirti en e! quinto de dicho precepto por adiciones posteriores que al artculo 4V constitucional se introdujeron y a las cuales aludiremos. *" El llamado derecho a la proteccin de la salud fue incorporado al artculo 4* de la Constitucin mediante Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin correspondiente al 13 de febrero de 1983. La gestacin parlamentaria de la iniciativa correspondiente, as como las de los prrafos anteriores del artculo 4 V constitucional se pueden consultar en la obra de MIOUEL MORA BRAVO, El Derecho a la Planeacin Familiar
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LAS GARANTAS INDIVIDUALES

Prescindiendo de la redaccin que debi darse a dicho segundo prrafo, ste, en substancia, proclama la libertad de procreacin, imponiendo simultneamente a los rganos del Estado la obligacin pasiva de no determinar, por ningn acto de autoridad, el nmero de hijos que desee tener la pareja humana. La disposicin que comentamos es la base constitucional de lo que se llama planeacin familiar, la cual de ninguna manera entraa el desconocimiento de la aludida libertad, sino una poltica de persuacin que se debe implantar y desarrollar legislativa y administrativamente por el Estado tendiente a infundir en el varn y la mujer una conciencia de responsabilidad en cuanto a la procreacin de los hijos con el objeto primordial de controlar el crecimiento demogrfico que tan graves problemas sociales, econmicos, sanitarios y ecolgicos provoca 100 bi B y cuyo estudio y pretendida solucin han originado diversos eventos de carcter internacional en os que nuestro pas ha participado.180 c c) Por iniciativa presidencial de 28 de noviembre de 1979 se agreg un tercer prrafo al artculo 49 constitucional concebido en los siguientes trminos: Es deber de los padres preservar el derecho de los menores a la satisfaccin de sus necesidades y a la salud fsica y mental. La ley determinar los apoyos a la proteccin de los menores, a cargo de las instituciones pblicas. 100 d Esta disposicin consigna meras declaraciones cuya operatividad prctica depende de la legislacin secundaria que establezca la manera de cumplir las obligaciones en favor de los menores a cargo de los padres y de las instituciones especializadas, as como las sanciones que se pueden imponer por su incumplimiento y por referirse a los derechos de los menores, s justifica su

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rango constitucional como declaracin dogmtica de carcter social. La proteccin del menor ha sido la motivacin y la teleologa de varios ordenamientos secundarios en cuanto a su situacin civil, penal, educacional y laboral, por lo que, para revestirla con mayor fuerza y respetabilidad, se elev al rango mencionado. Es ms, en la exposicin de motivos de la iniciativa presidencial, origen de la declaracin mencionada, se aducen diversos precedentes internacionales en que se determin tutelar a los menores jurdicamente. En efecto, la aludida exposicin de motivos sostiene que: Ante la panormica del nacimiento y evolucin de las garantas sociales en nuestro pas, es de destacarse que el artculo 4* Constitucional est exigiendo que se le complemente con el sealamiento del deber de los padres para preservar los derechos del menor y la proteccin subsidiaria que al mismo propsito presten las instituciones pblicas. Ello debe ser as. aceptando las declaraciones de carcter internacional que se han sucedido y que ha hecho propias el Estado Mexicano. En efecto, en 1924 la Sociedad de las Naciones se refiri a la necesidad de atender al ser ms indefenso de la sociedad, como lo es el nio; consideracin nuevamente adoptada por la Organizacin de las Naciones Unidas al proclamar el 20 de noviembre de 1959, su Declaracin sobre los Derechos del Nio. Despus, a cerca de 20 aos de distancia, y con el inters de subrayar los alcances de aquella Declaracin, el !3 de agosto de 1976 la Asamblea General de las Naciones Unidas instituy el de 1979 romo el Ao Internacional del Nio, y se solicit a los pases miembros que revisaran las acciones internas, la estrategia establecida y las disposiciones legales

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existentes, a fin de procurar nuevos programas a beneficio de la niez, buscando su mayor bienestar. Atendiendo a la citada solicitud, se integr en Mxico, con representantes de diversas Secretaras de Estado y de varias Instituciones Pblicas y Privadas, la Comisin Nacional para el Ao Internacional del Nio, misma que surgi al Ejecutivo de mi cargo el proyecto de adicin al artculo 4 constitucional, que no he tenido inconveniente en considerar para presentar esta iniciativa ante ese H. Congreso de la Unin, a fin de lograr un franco profreso legislativo. El mismo artculo 4" constitucional conticnc, adems, la declaracin de que Toda familia tiede derecho a disfrutar de vivienda digna y decorosa, previniendo que ser la ley secundaria la que establezca los instrumentos o apoyos necesarios a fin de alcanzar tal objetivo. El derecho subjetivo que proclama tal declaracin est subordinado, en cuanto a su goce y ejercicio, a las condiciones econmicas y sociales que permitan su efectividad prctica, ya que sin ellas tal derecho se antoja onrico o quimrico. A mayor abundamiento, la obligacin correlativa a tal derecho estar a cargo del Estado o de las entidades paraestatales que la legislacin ordinaria determine, por lo que la declaracin constitucional que comentamos no deja de ser un mero sano propsito para mejorar los niveles de vida de las grandes mayoras que integran la poblacin mexicana. e) Anlogas consideraciones pueden formularse en lo que atae a la declaracin de que (<Toda persona tiene derecho a la proteccin de la salud, ya que tambin el goce y ejercicio de este derecho subjetivo depende de las bases y modalidades para el acceso a los servicios de salud que la legislacin
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secundaria defina, tal como se indica en la misma disposicin constitucional que comentamos.100 * Artculo 12 constitucional Este precepto consigna otra garanta especfica de igualdad al disponer que en los Estados Unidos Mexicanos no se concedern ttulos de nobleza, ni prerrogativas y honores hereditarios, ni se dar efecto alguno a los otorgados por cualquier otro pas. La prevencin constitucional transcrita implica la negacin de la diferencia entre los individuos integrantes de la poblacin mexicana preveniente de una artificiosa jerarqua social. En Mxico, en atencin a tal precepto de nuestra Ley Fundamental, ninguno es noble ni plebeyo; todos los hombres estn colocados en una situacin de igualdad social. Todo individuo, como persona humana, tiene los mismas derechos y la misma capacidad jurdica. En la vida social, dentro de los usos y convencionalismos sociales, no existen en nuestro pas privilegios y prerrogativas para un grupo. Todo hombre, humilde o potentado, es susceptible de ser objeto del mismo trato social. Por tal motivo, el artculo 12, al prohibir la concesin del ttulo de nobleza, tcitamente proscribe las prerrogativas y privilegios de que gozaban en otros tiempos los individuos pertenecientes a un grupo social favorecido. Para el orden jurdico mexicano todos los hombres son personas, colocadas en una situacin de igualdad como tales, es decir, todos los individuos, desde el punto de vista de la personalidad humana, merecen el mismo trato, tanto en las relaciones sociales propiamente dichas como ante las autoridades estatales. La ausencia de distinciones entre los individuos, proveniente de la prohibicin constitucional de conoceder ttulos
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de nobleza, prerrogativas y honores hereditarios, en realidad establece la igualdad entre los hombres desde que el punto de vista eminentemente humano, esto es, con independencia de su posicin social, religiosa, econmica, etc. La proscripcin de la jerarqua social, consiste en la existencia de dos o ms capas dentro de la sociedad compuesta por sujetos pertenecientes a distinto origen desde el punto de vista estrictamente humano, es un fenmeno observado en los regmenes democrticos, los cuales desde la Revolucin francesa descartaron toda distincin entre nobles y plebeyos. Antes de esta revolucin, uno de cuyos postulados bsicos fue la igualdad humana, la sociedad estaba dividida en capas sociales desde el punto de vista puramente humano. Independientemente de su posicin econmica, intelectual, etc., todo sujeto, por razn misma de su nacimiento, deba pertenecer a cualquiera de esas categoras sociales: a la nobleza, a la plebe (pueblo en sentido despectivo) o a la dase media, la cual se fue gestando entre las dos primeras por causas y fenmenos propiamente econmicos. La aparicin o surgimiento de la nobleza tuvo lugar, en sus orgenes, por la voluntad real, subsistiendo y renovndose posteriormente por la transmisin hereditaria. En efecto, por hazaas meritorias o por cualquier otro hecho digno de encomio, el individuo generalmente era premiado por el monarca mediante la concesin de un ttulo que permanentemente indicara su gloria. En un principio, pues, el ttulo nobiliario presentaba el aspecto de una recompensa, de un galardn, en reconocimiento de obras de mrito. Sin embargo, dicho ttulo era transmisible por herencia a los descendientes del procer, merecindolo stos o no. Fue as como los ttulos de nobleza dejaron de ser testimonio de rccompeasa por obras

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elogiables, para convertirse en elementos que denotaban una mera posicin social creada por sucesivas transmisiones hereditarias. De esta manera frecuentemente se daba el caso de que el poseedor de un ttulo nobiliario era el menos noble de los mortales, el ms protervo, depravado y vil, sujeto, no obstante, de toda clase de privilegios y prerrogativas que a su vez transmita a sus descendientes.190 f Como protesta racional contra la existencia de la nobleza, y en vista de que lgicamente no haba ningn motivo para considerar a un individuo noble y a otro no, por el solo hecho de tener padres diferentes, casi todos los pensadores que precedieron ideolgicamente a la Revolucin francesa proclamaron la igualdad humana. Los ordenamientos jurdicos que se derivan de ese gran acontecimiento histrico consideraron a todo hombre igual frente a sus semejantes, frente a las autoridades y frente a la ley. Por ende, la garanta individual que consagra el artculo 12 constitucional implica la obligacin para el Estado y sus autoridades de reputar a todo sujeto, en cuanto hombre, situado en la misma posicin que los dems, sin que sea dable otorgar prerrogativas ni privilegios a unos en detrimento de otros, o viceversa. Claro est que la prohibicin constitucional de conceder ttulos de nobleza, honores y prerrogativas hereditarias a un individuo, no excluye la posibilidad de que a un sujeto se le recompense por obras meritorias realizadas, mediante el otorgamiento de menciones honorficas de diversa ndole. Lo que prohbe la Constitucin es que se haga distincin entre grupos sociales o entre individuos de diferente origen social, y que esa distincin se prolongue a una descendencia indefinida; los ttulos de nobleza, prerrogativas y honores que no permite el artculo 12 constitucional son aquellos que se atribuyen a un grupo social, esto

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es, a una serie indeterminada de individuos de anlogo origen o extraccin social. Por el contrario, los ttulos u honores que se confieren a un individuo con carcter exclusivamente personalesto es, sin susceptibilidad de transmisin a sus descendientes, y cuyo otorgamiento obedezca a una obra meritoria, no estn en manera alguna prohibidos por la Constitucin. Tan es as, que el artculo 12 de la Constitucin de 57 contena una prevencin (que desgraciadamente por omisin inexplicable no la incluye la Constitucin vigente) en el sentido de que Slo el pueblo legtimamente representado puede decretar recompensas en honor de los que hayan prestado o prestaran servicios eminentes a la patria o a la humanidad. Por otra parte, la posesin de un ttulo honorfico, en los trminos acabados de indicar, no destruye la garanta especfica de igualdad que consagra el artculo 12 constitucional, puesto que no reporta para su titular ningn privilegio o prerrogativa frente a sus semejantes, a la ley o a las autoridades, sino slo implica un timbre de gloria o galardn como testimonio de la realizacin de una obra meritoria. El desconocimiento de los ttulos de nobleza, de las prerrogativas y honores hereditarios ha sido en nuestra historia constitucional la consecuencia inherente al principio de igualdad ante la ley proclamado en casi todos los documentos jurdicos pblicos de Mxico. As, en los Elementos Constitucionales de Rayn, de agosto de 1811 y en Los Sentimientos de la Nacin, de Morclos, de 14 de septiembre de 1813, se proscribi toda clase ,H0 r Segn relata don Artemio de Valle Arizpe, don Victoriano Halado Alvarez emite esta opinin e la llamada "nobleza mexicana: . . .si bien creo en muchas cosas por la fe, no he podido encontrar manera de creer por la fe en la

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nobleza mexicana. Prescindamos de si la nobleza es buena o mala, justa o injusta; no quiero meterme en tal reconditeces, porque difcilmente sabra salir de ellas. Pongmonos slo en el caso de Ja nobleza mexicana, que es lo que niego, y veamos cmo es un ente de sin razn que han inventado los vanidosos (Cita en la obra La Gera Rodrguez, pg. 275).

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de linaje y toda distincin de castas (arts. 15 y 25, respectivamente). De manera expresa, en la Constitucin de Apatzingn de 22 de octubre de 1814 se declar que ningn ciudadano podr obtener ms ventajas que las que haya merecido por servicios hechos al Estado y que stos no son ttulos comunicables ni hereditarios.. (art. 25); el decreto de 2 de mayo de 1826, que declar extinguidos para siempre los ttulos de conde, marqus, caballero y todos los de igual naturaleza, cualquiera que sea su origen, habiendo ordenado que se destruyeran por los dueos de edificios, coches y otros muebles de uso publico, los escudos de armas y dems signos que recuerden la antigua dependencia o enlace de esta Amrica con Espaa; el Estatuto Orgnico Provisional de la Repblica Mexicana, de 15 de mayo de 1856, prohibi los empleos y los cargos vendibles, hereditarios y los ttulos nobiliarios (art. 76); el Proyecto de Constitucin Federal de 1857, elaborado en 16 de junio de 1856 por la comisin respectiva encabezada por don Ponciano Arriaga, Len Guzmn y Jos Mara Mata, entre otros, consideraba en su artculo 2, antecedente inmediato del artculo 12 de dicha Constitucin, iguales en derechos a todos los habitantes de la Repblica, sin distincin de clases ni de origen, declaracin que fue aprobada unnimemente por los ochenta y siete diputados presentes en el Congreso Constituyente. La comparacin entre el artculo 12 de la Constitucin de 57 y el correspondiente a la Constitucin de 17, nos inducen a algunas someras reflexiones. En aqulla, la declaracin prohibitiva de ttulos de nobleza, prerrogativas u honores hereditarios era ms categrica que en sta, al haber establecido que en Mxico no existen ni se reconocen. En cambio, el artculo

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12 constitucional vigente simplemente veda la concesin futura de dichos ttulos, prerrogativas y honores hereditarios, negando eficacia total a los otorgados en el extranjero. Interpretando estrictamente el precepto actual, se llega a la conclusin de que los ttulos de nobleza, prerrogativas y honores hereditarios concedidos en la Repblica Mexicana con anterioridad, no deben ser desconocidos ni ineficaces. Sin embargo, esta conclusin slo tiene validez aparente por derivarse de una inapropiada frmula preceptiva, menos clara y enftica que la utilizada en el artculo 12 de la Constitucin de 57, pues la tendencia invariable y precisa de ambos ordenamientos supremos en esta materia, auspiciada por la tradicin jurdica de nuestro pas, se ha enfocado siempre hacia el establecimiento de la igualdad a travs de la prohibicin de dichos ttulos, prerrogativas y honores. Artculo 13 constitucional Este precepto contiene varias garantas especficas de igualdad, que son: a) la de que nadie puede ser juzgado por leyes privativas; b) la de que nadie puede ser juzgado por tribunales especiales; c) la de que ninguna persona o corporacin puede tener fuero; d) la de que ninguna persona o corporacin puede gozar de ms emolumentos que los que sean compensacin de servicios pblicos y estn fijados por la ley. a) Para delimitar el alcance de la primera de las garantas de igualdad que comprende el artculo 13 constitucional, hay que precisar el concepto fundamental que se emplea en su redaccin: el de leyes privativas. Qu es una ley privativa? Toda disposicin legal desde el punto de vista material, es un acto jurdico creador, modificativo, extintivo o regulador de situaciones jurdicas
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abstractas, esto es, impersonales y generales. Por ende, el acto jurdico legislativo establece normas que crean, modifican, extinguen o regulan de cualquier otro modo estados generales, impersonales, es decir, sin contraerse a una persona moral o fsica particularmente considerada o a un nmero determinado de individuos. Las caractersticas de la ley son, pues, la abstraccin, la generalidad y la impersonalidad o indeterminacin individual o particular. La doctrina ha caracterizado a la ley con los atributos que se acaban de indicar. As, Duguit sostiene que: La ley es una disposicin Establecida por va general. Queremos decir con esto, que la ley constituye en s misma una disposicin que no desaparece despus de su aplicacin a un caso previsto y determinado previamente, sino que sobrevive a esta aplicacin y que sigue aplicndose mientras no se derogue, a todos los casos idnticos al previsto. Este carcter de generalidad subsiste aun cuando de hecho no se aplique la ley ms que una sola vez. La disposicin dictada por va individual se establece, en cambio, en atencin a un caso determinado exclusivamente. Una vez aplicada, desaparece la ley, puesto que el propsito especial, concreto, exclusivo, para el cual se dictara, se ha realizado o se ha logrado ya. La disposicin de la ley dictada con carcter general sobrevive a su aplicacin a una o muchas especies determinadas. Por ser general es, asimismo, abstracta; con lo que se da a entender, que al dictarse, no se tiene en cuenta especie o persona alguna. La disposicin por va individual y concreta no es una ley en sentido material; ser una ley en sentido formal si emana del rgano legislativo. Desde el punto de vista material puede ser, segn las circunstancias, un acto administrativo o un

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acto jurisdiccional. Por su parte, Kelsen sostiene que: En la funcin legislativa, el Estado establece reglas generales, abstractas; en la jurisdiccin y en la administracin, despliega una actividad individualizada, resuelve directamente tareas concretas; tales son las respectivas nociones ms generales. De este modo, el concepto de legislacin se identifica con los de produccin, creacin1 o posicin de derechos. 1DAhora bien, puede suceder que una norma legal cree, extinga, modifique o de cualquiera otra manera regule una situacin abstracta determinada. Tal es el caso de las llamadas leyes especiales. stas son, en efecto, con- j'intos dispositivas que se refieren a un estado jurdico determinado; normas que crean, extinguen, modifican o regulan una posicin general determinada en la que las personas pueden estar colocadas. Por ejemplo, legislaciones especiales son: el Cdigo de Comercio, la Ley de Sociedades Mercantiles, la Ley de Instituciones de Fianzas, la Ley del Impuesto sobre la Renta etctera. Cada uno de estos ordenamientos tiene su campo de vigencia en una situacin determinada en cuanto tal, o sea, regula un conjunto de relaciones que surgen entre sujetos que estn situados bajo una condicin jurdica determinada o entabladas entre stos y otras personas ajenas a la misma. Lo que pcculariza a una ley especial es la circunstancia de que opera en una situacin jurdica determinada. Pues bien, no por el hecho de ser especial, una ley de esta ndole carece de los elementos caractersticos de toda disposicin legal desde el punto de vista material. En efecto, la especialidad de una ley se contrae a la
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Manual de Derecho Constitucional, pgs, 88, 90 y 91.

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determinacin de una situacin jurdica, la cual es abstracta, general, impersonal y compuesta por individuos indeterminados en nmero e indeterminables bajo este aspecto desde el punto de vista de la fu- turidad. As, el Cdigo de Comercio, verbigracia, o la Ley de Sociedades Mercantiles, o la de Instituciones de Fianzas o de Crdito, rigen, respectivamente, para la situacin especial del comerciante, de las empresas mercantiles en ge- genarl, de las instituciones afianzadoras o de crdito. Esas situaciones jurdicas son, a su vez, abstractas y generales, porque comprenden indistintamente a todas las personas que sean o puedan ser comerciantes, o a todas las entidades morales, mercantiles presentes o futuras, o a todas las instituciones de fianzas o de crdito actuales o por constituirse, sin contraerse a un comerciante, a una sociedad mercantil o a una institucin afianzadora o de crdito individualmente consideradas, o a varios comerciantes, sociedades mercantiles o instituciones de fianzas o de crdito delimitadas numricamente. Por el mismo motivo, la ley especial no deja de ser impersonal, debido a que no regula, crea, modifica o extingue una situacin individual, esto es, imputable a una sola persona o a un nmero limitado de sujetos, sino que se refiere a todo individuo o entidad moral que se encuentre en la posicin abstracta determinada que rige, por lo que tampoco carece del atributo de indeterminacin personal o particular. Por el contrario, una ley privativa deja de tener los elementos o caractersticas materiales de toda ley, sea sta general o especial. En vista de esta circunstancia, una disposicin legal privativa propiamente no es ley. En efecto, una ley privativa crea, modifica, extingue o regula una situacin en relacin con una sola persona moral o fsica o con varias en nmero determinado. De esta

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suerte, una ley privativa no es abstracta ni genera!, sino eminentemente concreta e individual o personal, pues su vigencia est limitada a una persona o a varias determinadas, careciendo, por tanto, de los atributos de impersonalidad e indeterminacin particular que pcculiarizan a toda ley.193 La jurisprudencia de la Suprema Corte ha definido con claridad la idea de ley privativa, a que se refiere el artculo 13 constitucional, al establecer que: Es carcter constante de las leyes, que sean de aplicacin general y abstracta (es decir, que deban contener una disposicin que no desaparezca despus de aplicarse a un caso previsto y determinado de antemano, sino que sobrevivan a esta aplicacin, y se apliquen sin consideracin de especie o de persona a todos los casos idnticos al que previenen, en cuanto que no sean abrogadas). Una ley que carece de estos caracteres, va en contra del principio de igualdad garantizado por el artculo 13 constitucional, y aun deja de ser una disposicin legislativa, en el sentido material, puesto que le falta algo que pertenece a su esencia. Las leyes pueden considerarse como privativas, tanto las dictadas en el orden civil como en cualquier otro orden, pues el carcter de generalidad, se refiere 'a las leyes de todas las especies, y contra la aplicacin de leyes privativas protege el ya expresado artculo 13 constitucional. Como se ve, la tesis jurisprudencial transcrita hace extensiva la prohibicin constitucional de que se apliquen a una persona leyes privativas, a todos los rdenes jurdicos, esto es, sin contraera al judicial, como se desprendera de la interpretacin gramatical de la parte relativa del artculo 13 de la Ley

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Suprema. Por ende, tampoco las autoridades administrativas deben aplicar en perjuicio de ningn sujeto una ley privativa en los trminos apuntados con antelacin. Ahora bien, dada la redaccin en que est concebida la disposicin constitucional que contiene la garanta de igualdad de que estamos tratando, as como el sentido de la jurisprudencia de la Suprema Corte sobre el particular, se deduce que el mencionado precepto en su disposicin respectiva consagra una garanta de aplicacin contra leyes privativas. Por ende, la actividad legislativa est exenta de la prohibicin constitucional de expedir leyes de tal ndole. Esta circunstancia, no obstante, en nada hace nugatoria la garanta individual consistente en que nadie puede ser juzgado pos disposiciones legales privativas, puesto que una norma jurdica, mientras no sea aplicada, no afecta a nadie, a no ser que sea autoaplicativa, en cuyo caso opera perfectamente la prohibicin consignada por nuestra Ley Fundamental en la parte inicial del artculo 13. Habiendo ya delimitado el concepto de ley privativa, en qu consiste la garanta individual que prohbe que alguien sea juzgado por ella? Desde luego, el Estado y sus autoridades judiciales y administrativas tienen la obligacin de no afectar a ningn gobernado bajo ninguna forma (por procedimiento judicial civil o penal o administrativo o por actos autoritarios aislados), mediante la aplicacin de disposiciones legales que creen, modifiquen, extinguen o regulen situaciones jurdicas concretas para un sujeto o para un nmero determinado de personas, con exclusin de otras, bien sean aqullas fsicas o morales. mm

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La garanta especfica de igualdad consistente en que a nadie puede aplicarse una ley privativa es de consagracin y, principalmente, de vigencia real relativamente reciente. En el decurso de la historia, durante las distintas pocas de la vida de la humanidad, se observa a menudo la expedicin de leyes privativas dictadas en perjuicio de una o varias personas determinadas, sobre todo en materia criminal. Bien es verdad que la Carta Magna inglesa, en su artculo 46, establecera que todo individuo deba ser juzgado mediante la lex terrae, que es, como dijimos en una ocasin anterior, la norma legtima, esto es, la establecida con anterioridad al hecho que origine el proceso y con carcter de generalidad. Sin embargo, el rey tena facultad de expedir leyes con marcado carcter privativo, principalmente cuando trataba de impedir a cualquiera de sus sbditos por medio de un writ exeat regno que viajara sin permiso o que abandonara el pas. La Declaracin Francesa de 1789, en su artculo VI, al consagrar la igualdad legal, propiamente desautorizaba la expedicin de leyes privativas que vinieran a desvirtuar esa igualdad; no obstante, en varias ocasiones los gobiernos revolucionarios dictaban disposiciones legales para un slo individuo o un grupo numricamente determinado de personas, sobre todo en materia penal. En Mxico, en forma expresa no se consign la garanta de la prohibicin de ser juzgado por leyes privativas, sino hasta la Constitucin de 1857, pues en los ordenamientos polticos anteriores slo de manera tcita se comprenda, al consagrarse las garantas de audiencia, de legalidad y de irretroactividad legal y al declararse abolidos los fueros personales (arts. 274 y 347 de la Constitucin espaola de 1812; 19 del Acta Constitutiva de 1824; 148 de la

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Constitucin Federal de ese ao; 2 , prrafo quinto, de la Primera Ley Constitucional de 1836; y en las Bases Orgnicas de 1843); Es ms, en nuestra historia abundan los casos en que las autoridades expedan verdaderas disposiciones legales privativas, tales como las que declararon fuera de la ley a Iturbide y a su familia, as como al general Lpez de Santa Anna. An a raz de promulgada la Constitucin de 1857, que ya consagraba en forma expresa en su artculo 13 la garanta de igualdad a que nos estamos refiriendo, se dict en junio de 1861 una ley por las autoridades liberales declarando proscritos a los generales conservadores Flix Zuloaga, Leonardo Mrquez, Toms Meja, etc. b) Otra garanta 'especfica de igualdad que contiene el artculo 13 constitucional es la que estriba en que nadie puede ser juzgado por tribunales especiales. Qu se entiende por tribunales especiales? Todos los rganos jurisdiccionales y, en general, todas las autoridades estatales tienen fijada su competencia legalmente, esto es, por una disposicin general, abstracta e impersonal. Todas las facultades de una autoridad, bien sea judicial, administrativa o legislativa, que integran su competencia, deben estar consignadas en una norma legal. Por ende, autoridad competente es aquella que est facultada expresamente por la ley para dictar o ejercitar cualquier acto, idea que ha sido constantemente reiterada por la jurisprudencia de la Suprema Corte. La competencia de una autoridad es, pues, sinnimo de su capacidad jurdica. Ahora bien, toda autoridad, dentro de la rbita de su competencia, es capaz para conocer de todos aquellos casos concretos, en nmero ilimitado, que se presenten y que encuadren dentro de la hiptesis o situacin jurdica abstracta en relacin con la cual la ley le atribuye ciertas facultades decisorias o

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ejecutivas ejercidas y ejercitables conjunta o separadamente. Toda autoridad tiene, dentro de su competencia legal que se establece en razn de varios factores (territorio, materia, grado, etc.), una capacidad permanente de conocer de casos concretos en nmero ilimitado. Por consiguiente, cualquier asunto o negocio particular que se pueda subsumir dentro de la situacin general que origina la competencia de una autoridad, puede ser tratado por sta bajo las diversas maneras o funciones que procedan (legislativa, judicial o administrativamente). Por lo que toca, pues, a los tribunales, stos estn capacitados permanentemente para conocer, dentro de su competencia diversa, de todos aquellos asuntos concretos que se presenten, Lo que caracteriza a los tribunales propiamente dichos o generales (en oposicin a los especiales de que ya hablaremos), as como a cualquier autoridad estatal desde el punto de vista de su capacidad jurdica o competencia en el conocimiento de un caso concreto, es la permanencia de sus funciones ejecutivas o decisorias y la posibilidad de tener injerencia vlidamente en un nmero indeterminado de negocios singulares que encajen dentro de la situacin determinada abstracta constitutiva de ju mbito com- petencial. El primer carcter implica que la competencia o capacidad de una autoridad judicial, administrativa o legislativa no cesa cuando concluye conocimiento ntegro de uno o varios casos concretos, sino que se conserva ilimitadamente en tanto una ley no la despoje de sus atribuciones y facultades. La segunda peculiaridad significa que la competencia o capacidad autoritarias se extiende a todos los casos presentes y futuros que se sometan o puedan someterse a la consideracin del rgano estatal. Pues bien, ninguna de estas dos caractersticas ostentan los llamados

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tribunales especiales. En efecto, stos no son creados por la ley que establece los rganos jurisdiccionales ordinarios o generales, sino instituidos comnmente mediante un acto su i generis (decreto, decisin administrativa o legislativa formalmente hablando, etc.), en el cual se consignan sus finalidades especficas de conocimiento o injerencia (juicios por comisin). Precisamente en la delimitacin de estas finalidades, un tribunal especial slo est capacitado para conocer de uno o varios casos concretos determinados, objetivo para cuya consecucin fue expresamente establecido. Por consiguiente, cuando el conocimiento de estos negocios singulares y determinados en cuanto a su nmero concluye cabalmente, el tribunal especial deja de tener capacidad para seguir funcionando. De todo lo anteriormente expuesto se colige que un tribunal especial, as como cualquier autoridad estatal no judicial de la misma ndole, por idnticas razones tiene una ca- paridad limitada y transitoria de conocimiento, esto es, contrada al negocio o negocios concretos y numricamente determinados para cuyo tratamiento fue creado, de tal manera que, terminado ste, el rgano mencionado deja de ser competente y capaz. La Suprema Corte ha sustentado un concepto anlogo de tribunal especial a! que acabamos de esbozar, al expresar que por tribunales especiales se entienden aquellos que se crean exclusivamente para conocer, un tiempo dado, de ciertos delitos o respecto de determinados delincuentes. . 196 Habiendo ya fijado las caractersticas ms relevantes de los tribunales especiales, surge la cuestin de determinar el alcance de la garanta individual que prohbe que una persona pueda ser juzgada por ellos. Desde luego, estimamos que la obligacin que surge de dicha garanda es imputable

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directamente al Estado y consiste en que el poder de ste no debe enjuiciar a una persona, civil o penalmente, mediante rganos jurisdiccionales que establezca exprofesamente para conocer de determinados casos concretos numricamente demarcados. La obligacin que nace de dicha garanta individual consagrada en el artculo 13 constitucional es referible directamente al Estado, porque impone la prohibicin de que se instituyan autoridades judiciales especiales; y como la entidad estatal no puede por s misma externar su voluntad hacia esa institucin, la aludida prohibicin debe considerarse extensiva al rgano legislativo o administrativo a travs de cuyos actos (leyes, decretos, acuerdos, resoluciones, etc.), se establezcan tales autoridades. En relacin con ua extensin de la garanta individual de que venimos tratando, se presenta una importante cuestin: la prohibicin de que una persona pueda ser juzgada por tribunales especiales se refiere nicamente a los iganos jurisdiccionales propiamente dichos o, por el contrario, abarca a todas las autoridades estatales? Desde luego, estmame que, en virtud de estar empleado el concepto tribunales especiales en un sentido material, es decir, comprendiendo dentro de l a toda autoridad que desempee normalmente una funcin jurisdiccional, la citada garanta individual se puede hacer extensiva no slo a los tribunales judiciales, sino a los administrativos y del trabajo. Pero, cuando una autoridad estatal no es un tribunal administrativo, judicial o del trabajo, por no ejercer normalmente funciones jurisdiccionales, la garanta multicitada prohbe tambin que cualquier rgano de carcter especial pueda afectar a alguna persona? Haciendo abstraccin de la interpretacin gramatical del concepto de tribunal y recurriendo a

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consideraciones jurdicas importantes, se puede llegar a la conclusin de que dicha garanta no es sino el corolario o la configuracin de la imposibilidad jurdica de que existan autoridades especiales en general. En efecto, una autoridad estatal de esta naturaleza conoce exclusiva- uente de determinados casos numricamente prefijados. Pues bien, si fuese Semanario Judicial de la Federacin, Quinta poca, tomo XXVI, pg. 1,140: tomo LI, pg. i,644; tomo LV, pg. 2,007. dable que se estableciera una autoridad que conociese o tratase exprofesamente de negocios singulares en nmero determinado y limitado, stos se sustraeran lgicamente de la competencia legal respectiva de las autoridades generales u ordinarias. Por ende, se subvertira de esta manera todo el sistema competencial de la totalidad de las autoridades del Estado al crearse organismos especiales que eliminaran la competencia normal de las mismas en casos concretos. De esta suerte, tanto las disposiciones constitucionales como las legales sobre competencia de autoridades se veran constantemente infringidas por todos aquellos actos que crearan o establecieran organismos autoritarios especiales. Por todas estas razones estimamos que, si bien el artculo 13 constitucional, en la garanta individual de que tratamos, menciona expresamente a los tribunales especiales como objeto de la prohibicin en que aqulla se traduce, las disposiciones de dicho precepto sobre ese particular pueden hacerse extensivas a cualquier autoridad del Estado, si se toman en cuenta las consideraciones muy atendibles que hemos esbozado. En cuanto a los antecedentes histricos de la garanta especfica de igualdad consistente en que nadie puede ser juzgado por tribunales especiales, podemos

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decir que aqullos son relativamente recientes. En efecto, la historia de casi todos los pueblos del mundo est preada de casos en los que se juzgaba a un individuo por comisiones exprofesamente nombradas para ello. Don Jos Mara Lozano afirma que en Inglaterra y Espaa no han faltado ejemplos de tribunales especiales. Sobre todo en la primera, en donde las comisiones creadas para juzgar a los pares, comisiones que cubrieron de sangre el parlamento, forman uno de los rasgos ms sombros que caracterizan en la historia el clebre reinado de Enrique VIII.1*T Sin embargo, y no obstante ese caso a que se refiere el licenciado Lozano, en Inglaterra, en materia de justicia comn al menos, estaban proscritos los tribunales especiales, desde el momento en que la Carta Magna de Juan Sin Tierra estableca que nadie poda ser privado de la vida o libertad, sino en virtud de un juicio de los pares del individuo, o sea, mediante un procedimiento previo seguido ante los rganos jurisdiccionales legtimos del acusado. En Mxico, la garanta de que nadie puede ser juzgado por tribunales especiales se ha venido consagrando expresamente en casi todos los ordenamientos constitucionales que estuvieron vigentes desde que nuestro pas consum su independencia poltica. As, en la Constitucin espaola de 1812 se estableci que ningn espaol podr ser juzgado en causas civiles ni criminales por ninguna comisin, sino por el tribunal competente, determinado con anterioridad por la ley (art. 247); el Acta Constitutiva de la Federacin Mexicana, de 31 de enero de 1824, dispuso que ningn hombre ser juzgado, en los Estados o territorios de la Federacin, sino por leyes dadas y tribunales establecidos antes del acto por el cual se le juzgue.

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En consecuencia, quedan para siempre prohibidos todo juicio por comisin especial y toda ley retroactiva (art. 19); la Constitucin Federal de 1824 tambin prohibi todo juicio por comisin en su artculo 148, habiendo formulado declaracin semejante las Siete Leyes Constitucionales de 1836 en el artculo 2" de la Primera Ley; por su parte, el Proyecto de Reformas Constitucionales de 30 de junio de 1840 estableca en su artculo 9 ?, fraccin IV, que es derecho del mexicano no poder ser procesado civil ni criminalmente, sino por los tribunales y trmites establecidos con generalidad por la ley, ni sentenciado por comisin, ni segn otras leyes, que las dictadas con anterioridad al hecho que se juzgue; el famoso Proyecto de la Minora de 1842, datado el 26 de agosto de ese ao, dispuso en su artculo 59, fraccin XII, que jams podrn establecerse tribunales especiales, ni procedimientos singulares que quiten a los acusados las garantas de las formas comunes, declaracin que fue ratificada por el Proyecto Constitucional de 2 de noviembre de 1842, el cual, como dijimos en otra ocasin, fue el documento transaccional entre los miembros que formaban la mayora y la minora de la comisin del Congreso Constituyente del citado ao (art. 13, fraccin VII); las Bases Orgnicas de junio de 1843 tambin consignaron la garanta de igualdad de que tratamos al establecer en su artculo 99, fraccin VIII, que Nadie podr ser juzgado ni sentenciado en sus causas civiles y criminales sino por jueces de su propio fuero, y por leyes dadas y tribunales establecidos con anterioridad al hecho o delito de que se trate; el Estatuto Orgnico Provisional de la Repblica Mexicana prohibi asimismo todo juicio por comisin especial (art. 58); finalmente, la Constitucin de 57, en su artculo 13, consagraba tambin, como

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la vigente, la indicada garanta, estatuida en el artculo 2 del proyecto respectivo, empleando la misma frmula contenida en nuestro artculo 13 actual, por lo que todas las consideraciones que sobre este precepto expusimos son referibles a nuestro ordenamiento constitucional prximo anterior.

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Otra garanta especfica de igualdad que contiene el artculo 13 constitucional es la que estriba en que ninguna persona o corporacin puede tener fuero. Qu se entiende por fuero a la luz del mencionado precepto constitucional? El aludido concepto o trmino es multvoco, esto es, tiene muchas acepciones. En efecto, bajo la palabra fuero puede entenderse una compilacin o reunin de leyes o disposiciones jurdicas, como el Fuero Juzgo, los famosos Fueros de Aragn, etc. En segundo lugar, fuero puede significar un conjunto de usos y costumbres jurdicos de observancia obligatoria; tambin el concepto de fuero puede denotar una situacin delimitada de competencia o jurisdiccin entre dos rdenes de tribunales (como sucede, verbigracia, entre nosotros en el caso del fuero federal rbita de competencia de los tribunales de la Federacin y del fuero comn esfera competencial de los tribunales locales). Asimismo, el concepto de fuero implica carta de privilegios o instrumento de exenciones de gabelas, concesiones de gracias, mercedes, franquezas y libertades. Bajo cul de estas varias acepciones est empleado el concepto de fuero en el artculo 13 constitucional? Desde luego, conteniendo este precepto, en la parte en que est involucrado dicho concepto, una garanta especfica de igualdad, traducida en la prohibicin de existencia de fueros, esta idea corresponder a la acepcin que implique o denote una circunstancia antiigualitaria. Consiguientemente, el trmino fuero en el artculo 13 constitucional significa todo privilegio o prerrogativa de cualquier especie y con* tenido otorgado a alguna persona o corporacin (persona moral).

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Habiendo expresado la connotacin en que est empleada la palabra fuero en el artculo 13 constitucional, cmo se revela la garanta especfica de igualdad que prohbe ser sujeto de fueros, tanto por lo que ve a las personas fsicas como a las morales? En primer lugar, de acuerdo con la citada garanta individual, el Estado y sus autoridades tienen la obligacin pasiva (o abstencin) de no otorgar a ninguna persona moral o fsica singularmente hablando, privilegio o prerrogativa alguna de cualquier ndole o contenido que sea. En segundo lugar, y en el caso de que un individuo o una persona moral tuviere un fuero determinado, esto es, la titularidad de ciertos privilegios y prerrogativas particulares, stas no tendran ninguna validez, estando las autoridades estatales obligadas a no tomarlas en consideracin. Esta prohibicin de existencia de fueros a ttulo de privilegios o prerrogativas en favor de una persona tiene las consabidas salvedades constitucionales, en el sentido de que ciertos altos funcionarios gozan de inmunidad en determinados casos, consistente en quedar excluidos de la jurisdiccin comn en materia penal mientras no sean desaforados mediante el procedimiento correspondiente. Ahora bien, parece ser que el propio artculo 13 constitucional consagra una excepcin a la prohibicin de que ninguna persona o corporacin puede tener fuero, al declarar que subsiste el fuero de guerra para los delitos y faltas contra la disciplina militar. Esta prevencin constitucional que declara

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subsistente el fuero de guerra es, en realidad, una excepcin a la garanta especfica de igualdad que prohbe la existencia de privilegios o prerrogativas personales?Para resolver esta cuestin hay que determinar la naturaleza jurdica del fuero de guerra en el sentido en que est empleada la idea respectiva en el artculo 13 constitucional. Existen, desde el punto de vista genrico, dos especies de fuero: el personal y el real o material. El fuero personal est constituido por un conjunto de privilegios y prerrogativas que se acuerdan en favor de una o varias personas determinadas. Dichos privilegios y prerrogativas se establecen intuitu personae, esto es, atendiendo al sujeto mismo. Por ende, los privilegios y prerrogartivas, que pueden traducirse en una serie de exenciones y favores o ventajas para sus titulares, viven y mueren con las personas por ellos beneficiadas, por lo que realicen como miembros integrantes de la Cmara respectiva, pero no en razn de su investidura misma. Dicho de otra manera, no por el hecho de ser diputado o senador, la persona que encame la representacin correlativa goza de la inmunidad prevista en el artculo 13 constitucional, sino nicamente cuando est en su ejercicio funcional. De esta guisa, cualquier miembro del Congreso de la Unin, cuando emita opiniones fuera del desempeo de su cargo, o sea, en el caso de que no est en funciones no es inviolable, pudiendo ser reconvenido poraqullas, pues la inmunidad slo se justifica por la libertad parlamentaria que todo diputado o senador debe tener dentro de un rgimen

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democrtico basado en el principio de divisin de poderes, sin que deba significar irresponsabilidad por actos que realice en su conducta privada. Por otra parte, si las opiniones que emita un diputado o senador en el desempeo de su cargo configuran la incitacin a algn hecho delictivo comn u oficial o si su extemacin implica en s misma un delito de cualquier orden, opera la inmunidad mencionada en el sentido de que el opinante permanece inviolable y de que no puede ser reconvenido por tales opiniones, pero ello no implica que contra l no se promueva el llamado juicio poltico que puede culminar con su desafuero, a consecuencia del cual quedara a disposicin de las autoridades judiciales penales que corresponda. Otro caso de fuero-inmunidad que previene la Constitucin es el que se refiere al Presidente de la Repblica y se traduce en que ste, durante el tiempo de su encargo (no simplemente durante el desempeo de sus funciones, es decir, con motivo de su actuacin inherente a su alto puesto, como sucede con los diputados y sendores) slo puede ser acusado por traicin a la patria y por delitos graves del orden comn (art. 108 pfo. segundo), gravedad cuya estimacin queda al criterio de la Cmara de Diputados (art. 109). Por ende, durante su periodo funcional, el Presidente de la Repblica goza de inmunidad respecto a cualquier delito oficial, pudiendo presentarse la acusacin que proceda dentro del ao siguiente a la terminacin de su encargo (art. 114). Ntese, sin embargo, que dicha inmunidad no significa la irresponsabilidad absoluta del Jefe del Ejecutivo Federal por delitos comunes u oficiales que pueda cometer durante el tiempo y en ejercicio
2.

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de su puesto, sino que slo equivale a que, en el periodo de su gestin gubernativa, nicamente puede ser acusado por traicin a la patria y por hechos delictivos graves del primer orden, y dentro del trmino de un ao siguiente a la conclusin de su mandato por los del segundo tipo. Adems, si la acusacin or traicin a la patria o por delitos graves del orden comn huoiese sido desestimada por la Cmara de Diputados al presentarse durante el se dice que el fuero que ios comprende es personal o subjetivo. Este fuero excluye para sus titulares la impcratividad de la norma jurdica general; el sujeto de un fuero personal se sustrae de la esfera jurdica establecida para todos los individes. As, el que goza de un fuero de tal naturaleza no puede ser juzgado por los tribunales ordinarios que conocen de los juicios que se susciten entre las personas no privilegiadas; tampoco est obligado a pgar ciertos impuestos, gabelas, etc., al Estado. En antesis, el fuero personal o subjetivo es un conjunto de privilegios, prerrogativas o ventajas que se acuerdan en beneficio exclusivo de una o de varias personas, con la circunstancia de que stas se colocan en una situacin jurdica particular, sui generis, diversa de aquella en que se encuentran los dems individuos. Dicha situacin es invariable en cuanto que no se altera por la posicin jurdica individual de los no privilegiados frente a la competencia de los tribunales, a sus semejantes y al Estado. As, un sujeto titular de un fuero personal no puede ser sometido a la jurisdiccin del tribunal que conocera de un determinado proceso por razn de la naturaleza del delito cometido, de la ndole del negocio jurdico, del grado en la instancia, etc.;190 bi8 tampoco est colocado dicho sujeto en una situacin igualitaria con las dems personas,

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perodo presidencial, ello no implica que, una vez expirado ste, no se acuse ante el Ministerio Pblico que corresponda por tales hechos delictivos a la persona que haya tenido 1 cargo de Presidente de la Repblica, tenindose en cuenta, claro est, las reglas sobre prescripcin de la accin penal. El fuero que se traduce en la no procesabilidad ante las autoridades judiciales ordinarias federales o locales no equivale a la inmunidad de los funcionarios que con l estn investidos y que sealan los artculos 108 y 110 de la Constitucin. En otras palabras, el fuero, bajo el aspecto que estamos tratando, no implica la irresponsabilidad jurdica absoluta como en el caso a que se refiere el articulo 61 de nuestra Ley Fundamental, ni la irresponsabilidad jurdica relativa a que alude su artculo 108 pfo- segundo y por lo que concierne al Presidente de la Repblica; es decir, en esta ltima hiptesis, a la imposibilidad de que durante el tiempo de la gestin presidencial, pueda acusarse al Jefe del Ejecutivo Federal por delitos oficiales o por los que sean diversos de la traicin a la patria o de los graves del orden comn. La no procesabilidad realmente se traduce en la circunstancia de que, mientras no se promueva y decida contra el funcionario de que se trate el llamado juicio poltico, los diputados y senadores al Congreso de la Unin, los ministros de la Suprema Corte de Justicia, los secretarios de Estado, el procurador general de la Repblica y los dems funcionarios

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a que se refiere el artculo 111 constitucional, no quedan sujetos a la potestad jurisdiccional ordinaria. El juicio poltico es de la incumbencia cognoscitiva y decisoria de la Cmara de Diputados o de la de Senadores, segn se trate respectivamente de delitos comunes u oficiales, y se sustancia conforme al procedimiento establecido en los artculos 109 y 111 de la Constitucin, a cuyo tenor nos remitimos, pues, como afirmamos al principio de esta nota, su estudio no nos corresponde, abordar en el presente libro, remitindonos a las consideraciones que sobre este tema formulamos en nuestra obra Derecho Constitucional Mexicano. La ltima garanta especfica de igualdad que contiene el artculo 13 constitucional es la que se refiere a que ninguna persona o corporacin puede gozar de ms emolumentos que los que sean compensacin de servicios pblicos y estn fijados por la ley. Esta garanta impide que el Estado, por conducto de sus autoridades, pueda acordar en beneficio de algn sujeto o persona moral una retribucin econmica, no slo sin que haya una contraprestacin de ndole pblica por parte del beneficiado, sino aun en el caso de que, habindola, la remuneracin correspondiente no est fijada legalmente. Esta garanta prohbe, por un lado, las canonjas, que se pudieren conceder a alguna persona y, por otro, el pago por servicios pblicos que no est fijado por una ley. Para los efectos de esta disposicin constitucional, los servicios pblicos estn

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constituidos por todas aquellas prestaciones otorgadas al Estado en beneficio del mismo o como colaboracin para la realizacin de sus fines, tales como las desempeadas por los empleados o funcionarios pblicos, o como las ejecutadas por particulares para beneficio colectivo. Por ende, significar una violacin a esta garanta especfica de igualdad el caso en que el Estado, por conducto de las autoridades respectivas, autorice en favor de una persona o corporacin un pago que no sea retribucin a alguna prestacin que tenga por objeto colaborar, en una esfera determinada, a la realizacin de los fines estatales que genricamente deben consistir en el logro del bienestar colectivo y del mejoramiento social. En la historia, y muy particularmente en Mxico, se daban frecuentes casos en que exista un emolumento acordado en favor de una persona o de un grupo determinado de individuos, sin que mediara de parte de los beneficiarios la prestacin de un servicio pblico en los trminos que acabamos de indicar. As, el licenciado Lozano afirma*6 que: En otra poca ciertas personas y corporaciones tenan emolumentos que no eran compensacin de un servicio pblico; tales eran los tributos y servicios personales que los encomenderos, personas o corporaciones podan exigir de los pueblos que tenan en encomienda, y los diezmos y primicias que los cabildos eclesisticos estaban en posesin de percibir, con apoyo de la autoridad pblica y de las leyes, hasta que la del 27 de octubre de 1833 derog las que imponan o autorizaban la coaccin civil para hacer efectivas estas exacciones tan injustas como
Los Derechos del Hombre, pg. 77.

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ruinosas.

CAPTULO QUINTO

GARANTAS DE LIBERTAD Sumario: I.La libertad (Generalidades), II.-La libertad como garanta individual. III.Garantas especficas de libertad: A.La libertad de trabajo (artculo 59 constitucional), a) Extensin y limitaciones constitucionales a dicha libertad; b) Seguridades constitucionales relativas a la libertad de trabajo; c) El trabajo como obligacin individual pblica; d) Breve referencia histrica a la libertad de trabajo. B.La libre expresin de las ideas: a) Su extensin jurdica; b) Limitaciones constitucionales a la libertad de expresin de las ideas; c) Breve resea histrica de dicha libertad. C.La libertad de imprenta: a) Su extensin jurdica; b) Sus limitaciones constitucionales; c) Seguridades jurdico-constitucionales de la libertad de imprenta; d) Antecedentes histricos de dicha libertad. D. El derecho de peticin. E.La libertad de reunin y asociacin: a) Su extensin jurdica; b) Limitaciones constitucionales a dicha libertad; c) La libertad de asociacin poltica y los partidos polticos; d) Breve referencia histrica. F.Libertad de posesin y portacin de armas. G.Libertad de trnsito. H.Libertad religiosa. I.Libertad de circulacin de correspondencia. /.La libre concurrencia. IV.Consideraciones sobre el artculo 39 constitucional, a) Somera referencia histrica; b) Apreciaciones generales; c) La reforma de 1934-; d) La reforma de 1946; e) La autonoma universitaria.

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LA LIBERTAD

(Generalidades)

Al abordar el somero estudio que hicimos respecto de la persona humana, afirmamos que todo individuo tiene una teleologa que perseguir, que es inherente a su ser. Dicha finalidad estriba, genricamente hablando, en la obtencin de su felicidad o bienestar, que se traduce, en trminos abstractos, en una situacin subjetiva de satisfaccin permanente, con independencia del estado real en que la persona se encuentre o de las circunstancias materiales que la rodeen (v. gr., un pobre puede ser ms feliz que un rico, no obstante que ste est colocado en una mejor posicin econmica). Pues bien, dijimos asimismo que cada persona, al realizar o pretender realizar su propia felicidad, se forja los fines u objetivos en que, segn cada criterio individual, puede estribar su bienestar, forjacin que generalmente es la consecuencia de un sinnmero de factores de diversa ndole que estn presentes en cada individualidad. Al concebir la persona sus fines vitales, en cuya obtencin hace radicar su especial y propia felicidad o bienestar, el individuo asimismo crea o escoge los medios que estima idneos para conseguir tal objetivo . Tanto en la concepcin tcleolgica como en la seleccin de los medios tendientes a lograr los fines vitales personales, el individuo obra por s mismo. Nadie ms que l conoce la ndole de su propia felicidad; l solo es el nico que puede elegir el terreno o mbito donde situar los fines que forja; l tambin es el que sabe, con exclusin de cualquier otro sujeto, cules son los conductos adecuados para realizar sus objetivos personales y, por ende, para lograr su felicidad. Es a travs de esta eleccin individual y exclusivista de fines y medios

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vitales como filosficamente se reputa a la persona humana en su carcter de auto-fin, puesto que es ella misma el nico o al menos el principal sujeto de la felicidad que persigue, aun cuando la obtencin real o prctica de sta redunde en beneficio ajeno (como acontece con el altruista, v. gr.} quien, al sentirse feliz haciendo el bien a sus congneres, al mismo tiempo beneficia a stos con su conducta o comportamiento). Ahora bien, es en la eleccin de fines vitales y de medios para su realizacin como se ostenta relevantemente la libertad. sta es, en trminos genricos, la cualidad inseparable de la persona humana consistente en la potestad que tiene de concebir los fines y de escogitar los medios respectivos que ms le acomoden para el logro de su felicidad particular. Se dice, por ende, que cada persona es libre para proponer los fines que ms le convengan para el desarrollo de su propia personalidad, as como para seleccionar los medios que estime ms apropiados para su consecucin. La libertad, traducida en esa potestad o facultad propia de la persona humana de elegir fines y medios vitales, presenta dos aspectos fundamentales, establecidos en razn del mbito donde aqulla se despliega. En primer lugar, la escogitacin de objetivos vitales y de conductos para su realizacin puede tener lugar inmanentemente, esto es, slo en el intelecto de la persona, sin trascendencia objetiva. En este caso, la potestad electiva no implica sino una libertad subjetiva o psicolgica ajena al campo del Derecho. En segundo trmino, como el individuo no se conforma con concebir los fines y medios respectivos para el logro de su bienestar vital, sino que procura darles objetividad, externndolos a la realidad, surge la libertad social, o sea, la

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potestad que tiene la persona de poner en prctica trascendentemente tanto los conductos como los fines que se ha forjado. La libertad social, por ende, no se contrae al campo de la inmanencia del sujeto, sino que trasciende a la realidad, traducida en aquella facultad que tiene la persona humana de objetivar sus fines vitales mediante la prctica real de los medios idneos para este efecto. sta es la libertad que interesa fundamentalmente al Derecho, ya que la otra, es decir, la subjetiva o psicolgica, se relega al fuero ntimo del intelecto o de la conciencia, indiferente, en s misma, a la regulacin jurdica. La libertad social, que es la nica que vamos a tomar en consideracin, se traduce, pues, en una potestad genrica de actuar, real y trascendentemente, de la persona humana, actuacin que implica, en sntesis, la consecucin objetiva de fines vitales del individuo y la realizacin prctica de los

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medios adecuados para su obtencin. Pues bien, ese actuar genrico de la persona, esa libertad abstracta del sujeto, se puede desplegar especficamente de diferentes maneras y en diversos mbitos o terrenos. Cuando la actuacin libre humana se ejerce en una determinada rbita y bajo una forma particular, se tiene a la libertad especfica. sta es, en consecuencia, una derivacin de la libertad social genrica que se ejercita bajo ciertas formas y en una esfera determinada (libertad de expresin de pensamiento, de trabajo, de comercio, de imprenta, etc.). En otras palabras, las libertades especficas constituyen aspectos de la libertad genrica del individuo, o sea, modos o maneras especiales de actuar. La libertad social, traducida en la potestad del sujeto para realizar sus fines vitales mediante el juego de los medios idneos por l seleccionados, y la cual determina su actuacin objetiva, no es absoluta, esto es, no est exenta de restricciones o limitaciones. stas tienen su razn de ser en la vida social misma. En efecto, la convivencia humana sera un caos si no existiera un principio de orden. Si a cada miembro de la sociedad le fuera dable actuar en forma ilimitada, la vida social se destruira a virtud de la constante violencia que surgira entre dos o ms sujetos. En la pretensin de hacer prevalecer sus intereses propios sobre los de los dems, bajo el deseo de tener primaca sobre sus semejantes, el individuo aniquilara al rgimen de convivencia. ste, por tal motivo, debe implicar limitaciones a la actividad de sus componentes. La libertad objetiva, como ilimitada y absoluta actuacin, slo puede tener lugar en el hipottico estado de naturaleza de que hablara Rousseau, donde cada hombre, por el hecho de vivir aislado de sus congneres, desempea su

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conducta sin restricciones, de acuerdo con la capacidad de sus fuerzas naturales. El principio de orden, sobre el que se basa toda sociedad, toda convivencia humana, implica necesariamente limitaciones a la actividad objetiva del sujeto; por ende, ste estar impedido para desarrollar cualquier acto que engendre conflictos dentro de la vida social. Las limitaciones o restricciones impuestas por el orden y armona sociales a la actividad de cada quien, se establecen por el Derecho, el cual, por esta causa, se convierte en la condicin indispensable sine qua non, de toda sociedad humana. Por eso el aforismo sociolgico que expresa: ubi komines, societas, ubi societas, jus, es de validez apodctica, en el sentido de implicar, en primer lugar, la ndole eminentemente sociable del ser humano y, en segundo trmino, la imprescindible necesidad del orden jurdico, bien sea consuetudinario o legal, para que una sociedad exista y subsista. Claro est que el orden de derecho es el factor que fija las limitaciones a la libertad social del hombre desde un punto de vista deontolgico, ya que en la realidad histrica no faltan ni han faltado casos en que aqullas no son impuestas jurdicamente, sino por la voluntad autocrtica del gobernante. Las limitaciones o restricciones a la libertad social del hombre que establece el orden jurdico tienen diversas causas. En los regmenes netamente individualistas que se crearon a raz de la Revolucin francesa, la libertad humana no poda ejercerse sino cuando su desempeo no perjudicaba o daaba a otra persona. El inters particular, como posible objeto de vulneracin de una desenfrenada libertad individual, era, pues, la barrera que a sta se opona. La Declaracin Francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano claramente consignaba este criterio de limitacin a la libertad en su artculo IV, que

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dispona: La libertad consiste en poder hacer todo lo que no dae a otro. De aqu que el ejercicio de los derechos naturales del hombre no tenga ms limitaciones que los que aseguren a los otros miembros de la sociedad el goce de esos mismos derechos: estos lmites no pueden determinarse ms que por la ley. Por tanto, como se puede colegir de la anterior transcripcin, dentro del ms estricto individualismo, las nicas limitaciones jurdicas a la libertad del hombre obedecan a una sola circunstancia, a saber: cuando se causaran, mediante su ejercicio, daos a un inters privado. El criterio que sirvi de fundamento a las limitaciones de la libertad se transform y ampli con el tiempo. Entonces, la simple produccin de un dao a un particular ya no era ni el nico ni el ms importante dique al desarrollo abusivo de la potestad libertaria. El Estado, como persona poltica y social, poda ser tambin vulnerado por un desenfrenado ejercicio de la libertad. Fue as como, al lado del factor limitativo ya mencionado, se declar que la libertad del individuo debera restringirse en aquellos casos en que su ejercicio significara un ataque o vulneracin al inters estatal o inters social. Junto a la limitacin de la libertad en aras del inters particular, se consagr la restriccin a la misma en beneficio del Estado o de la sociedad. Ahora bien, cundo existe <jse inters social o estatal como criterio limitativo de la libertad del individuo? sta es una cuestin que no es posible resolver a priori; es menester tomar en consideracin para tal efecto cada caso concreto que se presente, o mejor dicho, cada libertad especfica de que se trate. ste es el mtodo que generalmente adoptan las constituciones en el establecimiento de las limitaciones a la libertad humana, o sea, el consistente

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en consignar stas en relacin a cada libertad especfica que reconozcan. Es ms, por lo general, ni la Ley Fundamental ni las leyes orgnicas de garantas indican en qu casos se est en presencia de un inters social, estatal, pblico, general, etc., para limitar las diversas libertades especficas; en la mayora de las veecs se concretan los ordenamientos jurdicos a mencionar simplemente el inters del Estado o de la sociedad como dique a la libertad humana en sus distintas y correspondientes manifestaciones. Por consiguiente, toca a la jurisdiccin o a la administracin establecer en cada caso concreto cundo se vulnera el inters social o estatal por el desarrollo de una determinada libertad especfica,7 No obstante, podemos afirmar que, si no se quiere degenerar en la absorcin del individuo por el Estado, como acontece en los regmenes totalitarios, las limitaciones a la libertad en presencia del inters social o estatal, por un lado, deben estar plenamente justificadas, y por el otro, ser de tal naturaleza, que no impliquen la negacin de la potestad humana que se pretende restringir, segn ya afirmamos en otra ocasin. En sntesis, la libertad social u objetiva del hombre se revela como la potestad consistente en realizar trascendentalmente los fines que l mismo se forja por conducto de los medios idneos que su arbitrio le sugiere, que es en lo que estriba su actuacin externa, la cual slo debe tener las restricciones que establezca la ley en aras de un inters social o estatal o de un inters legtimo privado ajeno9

As, v. gr.; el artculo 5o constitucional declara que el ejercicio de la libertad de trabajo, industria, comercio o profesin slo podr vedarse... cuando se ofendan los derechos de la sociedad, sin especificar cundo surge esa ofensa.

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I.

LA LIBERTAD COMO GARANTA INDIVIDUAL

La libertad, en los trminos que acabamos de expresar, es una condicin sine qua non, imprescindible para el logro de la teleologa que cada individuo persigue. En estas circunstancias, la libertad se revela como una potestad inseparable de la naturaleza humana, como un elemento esencial de la persona. En un plano deontolgico, pues, la libertad se manifiesta bajo ese aspecto. Ahora bien, en el terreno de las realidades sociales, cmo se ostenta la libertad del hombre? En otras palabras, qu posicin ocupa la potestad libertaria del ser humano dentro de la sociedad estatal? Las concepciones filosficas abstractas de la personalidad dentro de la cual sitan a la libertad como un elemento inherente a su naturaleza, han tenido repercusiones en la vida social. La idea deontolgica de la libertad tiende siempre a convertirse en realidad ontolgica. El hombre, considerado abstractamente como persona, est dotado de la potestad libertaria. Pues bien, dentro de la convivencia humana, dentro del conglomerado social, en las mltiples relaciones que surgen entre los miembros de ste, la libertad como factor abstracto deontolgico del hombre ha pugnado por transmutarse en algo real. En sntesis, si filosficamente el ser humano como tal tiene que ser libre, realmente tambin debe poseer este atributo. Se suscita, entonces, una cuestin histrica por elucidar: las concepciones abstractas y deontolgicas de la personalidad humana han correspondido a las realidades sociales, o stas a aqullas? La libertad que todo hombre debe poseer prcticamente la ha tenido? La historia nos demuestra hasta la evidencia que tal correspondencia ha faltado a menudo. As, desde los tiempos ms

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remotos haba una acentuada diferencia social entre dos grupos de hombres: los libres y los esclavos. La libertad estaba reservada a una clase privilegiada, a un sector que impona su voluntad sobre el resto de la poblacin constituida por los esclavos. stas no eran personas, sino cosas, como suceda principalmente en Roma. No era cierto que todo hombre, por el hecho de ser tal, fuese libre; era falso que la libertad constituyera un atributo inseparable de la naturaleza humana; la potestad libertaria se reservaba a una clase social superior, privilegiada, que tena todos les derechos sobre los seres no libres. Esta negacin de libertad a un grupo humano de la sociedad, esta desigualdad inicua que imperaba entre dos clases sociales hombres libres y esclavos, eran el signo invariable y caracterstico de las realidades polticas de la antigedad. En la Edad Media y hasta los tiempos modernos, la libertad humana no exista como atributo real de todo hombre. Los privilegios y la reserva de libertad en favor de grupos sociales determinados subsistieron, a pesar de las concepciones filosficas propaladas en el sentido de que todos los hombres sin distincin son igualmente libres. No fue sino hasta la Revolucin francesa cuando se proclam la libertad universal del ser humano; todo hombre, se dijo entonces, por el hecho de ser tal, nace libre; la libertad se hizo extensiva a todo sujeto, con independencia de su condicin particular de cualquier gnero y especie. Fue as como todo individuo ante el Derecho se reput colocado en una situacin de igualdad con sus semejantes, situacin que en la actualidad se ha proyectado al campo econmico y social propiamente dicho, dando origen a las llamadas garantas sociales que tratamos en otra ocasin. Pues bien, la libertad de que disfrutaron en la antigedad, en la poca

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medieval y en los tiempos modernos los grupos prepotentes y privilegiados, salvo algunas excepciones, no significaba una garanta individual (en el concepto que expusimos oportunamente), esto es, no era una libertad pblica, sino una libertad civil o privada. El individuo gozaba de libertad dentro del campo del Derecho Civil, esto es, en las relaciones con sus semejantes, como suceda principalmente en Roma y en Grecia. Sin embargo, frente al poder pblico no poda hacer valer la libertad de que era sujeto. El Estado y sus autoridades estaban en la posibilidad de respetar la esfera de accin del gobernado, mas no como consecuencia de una obligacin jurdica, sino a ttulo de mera tolerancia. El gobernante, segn su arbitrio y discrecin, poda o no respetar la libertad de un individuo; mas no estaba obligado a acatarla. De ah que el Estado, sin tener barreras jurdicas que limitaran su actividad en beneficio del gobernado, se tornaba cada vez ms prepotente, invadiendo las rbitas de la actuacin del individuo en todos sus aspectos, como suceda en los regmenes absolutistas, principalmente en Francia, en donde los monarcas eran dueos de las vidas y haciendas de sus sbditos. En sntesis, hasta antes de la Revolucin francesa, y salvo excepciones como las concernientes a los regmenes jurdicos ingls y espaol (este ltimo a virtud de los fueros), en los que la actividad gubernamental deba respetar jurdicamente cierta esfera de accin del gobernado, el hombre libre, esto es, el perteneciente a las clases sociales privilegiadas, slo gozaba de una libertad civil o privada frente a sus semejantes y en las relaciones con stos, careciendo de libertad pblica o a ttulo de garanta individual, es decir, frente a los gobernantes.

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Ante los desmanes y arbitrariedades cometidos en contra de los gobernados por el poder pblico, en vista de los abusos muy frecuentes de los monarcas irresponsables y tirnicos ejecutados en perjuicio de sus sbditos, el individuo exigi del gobierno, como sucedi en Inglaterra principalmente, el respeto a sus prerrogativas como persona, dentro de las que ocupa un lugar preeminente la libertad. Los hechos polticos arbitrarios por un lado y las concepciones filosficas jusnaturalistas sobre el ser humano, determinaron la consagracin jurdica de las prerrogativas fundamentales del hombre. sta, sin embargo, tiene una fuente diversa en Inglaterra y en Francia. Entre los anglosajones la costumbre jurdica era la que impona al monarca el respeto, la observancia de ciertas potestades fundamentales del gobernado; entre los franceses, cuyo sistema jurdico estatal pre-revolucionario desconoca todo derecho pblico escrito o consuetudinario que no emanara de la voluntad real omnmoda, los derechos del hombre tuvieron su consagracin legislativa por modo sbito, de manera repentina, al expedirse la famosa Declaracin de 1789. Pero, independientemente de la forma en que se implantan jurdicamente las prerrogativas fundamentales de la persona como tal, lo cierto es que, en el orden a la libertad del individuo, sta ya no era simplemente un atributo de la actuacin civil del sujeto, esto es, de su proceder ante sus semejantes en la vida social, sino un derecho pblico subjetivo, oponible y exigi- ble al Estado. La libertad individual, como elemento inseparable de la personalidad humana, se convirti, pues} en un derecho pblico cuando el Estado se oblig a respetarla. Ya dicho factor no tena una mera existencia deontolgica, sino que se tradujo en el contenido mismo de una relacin jurdica entre la entidad

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poltica y sus autoridades, por un lado, y los gobernados, por el otro. Esta relacin de derecho, que surgi cuando el Estado, por medio de sus rganos autoritarios, decidi respetar una esfera libertaria en favor del individuo como consecuencia de un imperativo filosfico, cre para los sujetos de la misma un derecho y una obligacin correlativa. Un derecho para el gobernado como potestad o facultad de reclamar al Estado y a sus autoridades el respeto, la observancia del poder libertario individual, concebido en los trminos a que aludamos anteriormente. Una obligacin para la entidad poltica y sus rganos autoritarios, consistente en acatar, pasiva o activamente, ese respeto. Es entonces cuando la libertad humana se concibe como el contenido de un derecho subjetivo pblico cuyo titular es el gobernado, con la obligacin estatal correlativa impuesta al Estado y a sus autoridades; en otras palabras, es entonces cuando la libertad humana deontolgica, basada en supuestos y principios filosficos propios de la ndole de la persona, se convierte en una garanta individual, engendrando un derecho subjetivo pblico para su titular, consistente en su respeto u observancia, as como una obligacin estatal y autoritaria concomitante. No dejamos de reconocer, por otra parte, que el ejercicio red de la libertad humana como contenido de un derecho pblico subjetivo en los trminos anotados, est sujeto a diversas condiciones objetivas que se dan en el ambiente socio-econmico. En otras palabras, el ejercicio libertario en sus distintas manifestaciones no puede desplegarse sin dichas condiciones. Cuando stas faltan, la libertad y los derechos pblicos subjetivos que contienen sus diferentes especies, se antojan meras declaraciones tericas formuladas en la Cons-

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titucin frente a aquellos grupos humanos que por su situacin econmica y cultural no pueden desempearlos en la realidad. Por ello, la concepcin clsica, tradicional de la libertad jurdicamente consagrada, ha sido atacada con acritud por el pensamiento marxista, para el que una libertad que no corresponda a la realidad socio-econmica es simplemente formal, desprovista de contenido y de sentido, respecto de sujetos que no cuenten con medios para ejercitarla. Esta apreciacin es correcta, pero no autoriza, ni mucho menos justifica, la proscripcin de los derechos pblicos subjetivos de contenido libertario. Tales derechos, segn lo hemos afirmado reiteradamente, implican obligaciones correlativas a cargo de los rganos del Estado en cuanto que stos deben respetar las libertades especficas que aqullos comprenden. A virtud de los mismos, todo gobernado est en posibilidad de desempearlos sin que los referidos rganos deban impedir su ejercicio. Ahora bien, si una persona, por las circunstancias fctcas en que se encuentre dentro de la realidad socioeconmica y cultural en que viva, no est en condiciones de desplegar su derecho libertario, no por ello debe dejar de ser un titular, pues sin este derecho estara a merced de las autoridades estatales, quienes podran impedir el desempeo de cualquier libertad aunque tales circunstancias cambiasen. No debe confundirse el derecho pblico subjetivo con su ejercicio real, y si para desplegarlo no existen las condiciones objetivas adecuadas, no por este motivo debe dejarse al gobernado sin proteccin jurdica. Siendo la libertad una' potestad compleja, esto es, presentando mltiples aspectos de aplicacin y desarrollo, su implantacin o reconocimiento por el orden jurdico constitucional se llevaron a cabo en relacin con cada facultad

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libertaria especfica. ste es el mtodo que se adopta por nuestra Constitucin, la cual no consagra una garanta genrica de libertad, como lo haca la Declaracin Francesa de 1789, sino que consigna varias libertades especficas a ttulo de derechos subjetivos pblicos. Por esto es por lo que, siguiendo el mtodo que emplea nuestro sistema constitucional, procederemos al estudio de cada uno de los preceptos de nuestra Ley Fundamental que contienen las diversas garantas especficas de libertad.
II.

GARANTAS ESPECIFICAS DE LIBERTAD


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A. La libertad de trabajo (artculo 5 constitucional)

a) Extensin y limitaciones constitucionales a dicha libertad. La libertad de trabajo es una de las garantas que ms contribuyen a la realizacin de la felicidad humana, que es, segn afirmamos, en lo que se resuelve toda la teleologa del hombre dentro de un terreno de normalidad. En efecto, generalmente el individuo suele desempear la actividad que ms est de acuerdo con su idiosincrasia, con sus inclinaciones naturales e innatas, etc. Consiguientemente, la escogitacin de la labor que el individuo despliega o piensa ejercitar constituye el medio para conseguir los fines que se ha propuesto (fama, riqueza, gloria, poder, etc.). Es por esto por lo que la libertad de trabajo, concebida como la facultad que tiene el individuo de elegir la ocupacin que ms le convenga para conseguir sus fines vitales, es la manera indispensable sine qua non, para el logro de su felicidad o bienestar. Cuando al hombre le sea impuesta una actividad que no se adece a la teleologa que ha seleccionado, no slo se le imposibilita para ser feliz, para desenvolver su propia

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personalidad, sino que se le convierte en un ser abyecto y desgraciado. Fiel a tal propsito, que debe guiar a todo orden jurdico estatal, de cualquier naturaleza que sea, consistente en procurar el bienestar social, que se obtiene mediante la felicidad de los miembros de un conglomerado humano, nuestro artculo 5 constitucional consagra la libertad de trabajo en los siguientes trminos: A ninguna persona podr impedirse que se dedique a la profesin, industria, comercio o trabajo que le acomode, siendo lcitos. Esta libertad se regulaba por los artculos 4 y 5 de la Constitucin. El contenido del primero de estos preceptos fue trasladado al segundo segn Decreto Congresional de 27 de diciembre de 1974, publicado en el Diario Oficial de la Federacin correspondiente al da 31 del mismo mes y ao. Segn tal decreto, y como ya lo hemos advertido, el artculo 4 constitucional proclama la llamada igualdad jurdica entre el varn y la mujer. 1. Como se colige de la simple lectura de esta disposicin, la libertad de trabajo (cuya connotacin abarca la de la industria, profesin, comercio, etc., por ser sinnima de libertad de ocupacin) tiene una limitacin en cuanto a su objeto: se requiere que la actividad comercial, industrial, profesional, etc., sea lcita. Por ende, todo aquel trabajo que es ilcito no queda protegido por la garanta individual de que tratamos, habindolo considerado as la Suprema Corte (Informe de 1970, Tribunal Pleno, pg. 291). Ahora bien, qu se entiende por licitud en los trminos del artculo 5 constitucional? La ilicitud de un acto o de un hecho es una circunstancia que implica contravencin a las buenas costumbres o a las normas de orden pblico. En el primer caso, la ilicitud tiene un contenido inmoral, esto es, se refiere
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a una contraposicin con la moralidad social que en un tiempo y espacio determinados exista;8 en el segundo caso, la ilicitud se ostenta como una disconformidad, como una inadecuacin entre un hecho o un objeto y una ley de orden pblico.9 Qu es una norma de orden pblico? Desde luego, no se deben confundir las normas o leyes de orden pblico con las de Derecho Pblico. stas reciben su correspondiente calificacin en atencin a la naturaleza del todo normativo del que forman parte, pudiendo tener singularmente un contenido dispositivo de carcter privado. As, por ejemplo, es una disposicin de derecho pblico la contenida en el artculo 130, prrafo IV, de la Constitucin, que dice: La simple promesa de decir verdad y de cumplir las obligaciones que se contraen, sujeta al que la hace, en caso de que faltare a ella, a las penas que con tal motivo establece la ley. Es una disposicin de derecho pblico, porque pertenece a un todo normativo que tiene tal carcter eminentemente, como es la Constitucin. Sin embargo, tal disposicin, no obstante su carcter constitucional, puede no ser de orden pblico en el caso de que solamente regule intereses particulares, en el supuesto de que concretamente tenga aplicacin a situaciones privadas, como acontece en la mayora de las veces. Por consiguiente, no toda norma o disposicin de derecho pblico es necesariamente de orden pblico. A la inversa, tampoco necesariamente toda disposicin de orden pblico pertenece al derecho pblico. Entonces, cul es la nota que caracteriza una disposicin de orden pblico? En las diversas situaciones que suelen darse socialmente, pueden existir
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No pretendemos abordar la cuestin del absolutismo o relativismo de la moral; nos concretamos a afirmar que sta es socialmente relativa, o sea, que vara segn la poca y el pueblo de que se trate. Esta concepcin de ilicitud la hemos derivado del artculo 1,830 del Cdigo Civil, que dice: Es ilcito el hecho que es contrario a las leyes de orden pblico o a las buenas costumbres.

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simples intereses privados o debatirse intereses pblicos con los particulares. Pues bien, cuando una disposicin legal nica y exclusivamente, de modo directo, establece una regulacin para los intereses privados en vista de una situacin jurdica o fctica determinada, se tratar de una norma de orden privado. Por el contrario, si una ley regula directamente, ante una situacin de hecho o de derecho determinada, los intereses que en ella tenga el Estado como entidad soberana o la sociedad, se estar en presencia de una norma de orden pblico. Por ende, para dilucidar la cuestin de cundo se trata de una disposicin de orden pblico, hay que acudir al objeto directo de la regulacin que respectivamente establezcan ambos tipos preceptivos, integrados por los intereses privados o pblicos que normen.*19 la disposicin contenida en la primera parte del artculo 5 constitucional, en relacin con el artculo primero de la Ley Fundamental, se infiere que la libertad de trabajo se hace extensiva a todo gobernado, a todo habitante de la Repblica, independientemente de su condicin particular (sexo, nacionalidad, raza, edad, etc.), as como a todo sujeto que tenga dicha calidad, en los trminos en que con antelacin explicamos el concepto respectivo. Sin embargo, por lo que respecta al ejercicio del sacerdocio de cualquier culto, que la Constitucin en su artculo 130, prrafo VI, equipara al desempeo de cualquier profesin, existe una importante limitacin constitucional. En efecto, el aludido artculo 130 de la Ley Fundamental, en su prrafo VIII, dispone: Para ejercer en los Estados Unidos Mexicanos el ministerio de cualquier culto, se necesita ser mexicano por nacimiento, disposicin que est corroborada por la Ley Orgnica correspondiente de enero de 1927. Por ende, ningn extranjero

2. De

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o mexicano por naturalizacin puede desempear el sacerdocio de algn culto, por prohibrselo as la Ley Suprema. Es ms, la misma disposicin constitucional consigna otra limitacin a la libertad de trabajo por lo que el ejercicio del sacerdocio concierne, al facultar a las legislaturas de los Estados para determinar el nmero mximo de ministros de los cultos, segn las necesidades locales (prrafo VIII). Es evidente, en atencin a este mandamiento, que la mencionada libertad, bajo el aspecto indicado, queda al arbitrio de los organismos legislativos estatales, los que, al fijar discrecionalmente la cantidad de ministros de cualquier culto, estn en abierta posibilidad de vedar el desempeo del sacerdocio a toda persona, bajo el pretexto de que las necesidades respectivas de la entidad federativa de que se trate estn satisfechas. Estas restricciones no se comprendan ni en la Constitucin de 57 ni en el Proyecto de Reformas a este ordenamiento elaborado por don Venustiano Carranza. En la expresada Carta Fundamental, el artculo 123 simplemente dispona que era de la incumbencia exclusiva de los poderes federales ejercer la intervencin que designen las leyes5 en materia de culto religioso y disciplina externa.10 El aludido proyecto, por su parte, propuso en su artculo 129 que se declarara enfticamente el principio de separacin entre la Iglesia y el Estado. Ahora bien, el dictamen de la Comisin designada por el Congreso de Quertaro, integrada por los diputados Paulino Machorro Narvez, Arturo Mndez, Hilario Medina y Herberto Jara, rompi el principio de independencia entre la Iglesia y el Estado, proclamando la supremaca de ste sobre los
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Como este precepto remita a la legislacin secundaria, con fecha 14 de diciembre de 1874 y bajo el gobierno de don Sebastin Lerdo de Tejada se expidi su ley reglamen-

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elementos religiosos y desconociendo absolutamente la personalidad jurdica a las corporaciones eclesisticas. Se argy que la preconizacin de la separacin de la Iglesia y la entidad estatal significaba el reconocimiento de la personalidad de aqulla, que fue lo que hicieron las Leyes de Reforma, circunstancia que origin que se dejara a las agrupaciones religiosas en una completa libertad para acumular elementos de combate que a su debido tiempo hicieron valer contra las mismas instituciones a cuyo amparo haban medrado. Consecuentemente con la idea de que el poder estatal deba tener primaca sobre el poder eclesistico, la Comisin propuso las limitaciones a la libertad de trabajo de que hemos tratado en lo que se refiere al ejercicio del sacerdocio. No est dentro de nuestro nimo ponderar tales limitaciones y las dems prevenciones que en materia de culto religioso consigna el artculo 130 constitucional vigente, desde el punto de vista de su justificacin o injustificacin. Slo nos contraeremos a apuntar que dicho precepto se antoja anacrnico en la actualidad, pues las normas que involucra ostentan un marcado carcter obsoleto, cuya consagracin pudo haber obedecido a una reaccin del Estado frente a la fuerza poltica y econmica del clero mexicano que siempre se opuso a toda tendencia reformativa progresista, habiendo provocado una situacin que ya se encuentra totalmente liquidada y que pertenece a la historia. Si el artculo 27 constitucional, en su fraccin II, establece la incapacidad de las asociaciones religiosas para adquirir, poseer o administrar bienes races y para imponer capitales sobre stos, y si el propio precepto declara como propiedad nacional todos los templos destinados al culto pblico y dems edificios y construcciones relacionados con l y con la propaganda o

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enseanza del mismo, las disposiciones contenidas con el artculo 130 nos parecen no slo intiles, sino peligrosas, pues aun sin ellas, por una parte, el poder poltico y econmico del clero no sera reivindicable en atencin a las terminantes prohibiciones y declaraciones del artculo 27; y con su aplicacin estricta, por la otra, se podra revivir un conflicto entre la Iglesia y el Estado que actualmente slo constituye una pgina sangrienta de nuestro pretrito histrico. que consiste en que la libertad de trabajo slo podr vedarse por determinacin judicial cuando se ataquen los derechos de tercero. Ms bien se trata de una posibilidad de limitacin, la cual se actualiza por determinacin o sentencia judicial recada en un proceso previo en que se cumplan los requisitos contenidos en el artculo 14 constitucional en favor de aquel a quien se pretende privar de ese derecho libertario. Qu alcance tiene una determinacin judicial (que debe ser necesariamente una sentencia) que vede a una persona la libertad de trabajo cuando se ataquen los derechos de tercero (es decir, de otra persona cuya posicin jurdica sea la vulnerada por el ejercicio indebido de esta libertad?) .11 De la redaccin de la citada disposicin constitucional, se desprende que la determinacin judicial, que actualiza la mencionada posibilidad, prohbe o veda la libertad misma, esto es, intercede a un individuo la potestad que tiene de optar por la ocupacin que ms le acomode. Sin embargo, la sentencia judicial que establezca esa prohibicin no tiene el alcance
taa, que proclam la separacin de la Iglesia y el Estado y cuya materia normativa la integran mltiples disposiciones sobre el culto religioso externo y sobre el estado civil de las personas excluyendo de l, para fines jurdicos, la injerencia de las autoridades eclesisticas.

3. Otra limitacin constitucional establecida por el artculo 5 constitucional es la

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que aparentemente se deriva de la disposicin constitucional transcrita, puesto que, de lo contrario, se hara nugatoria dicha garanta individual en perjuicio de un sujeto. Lo que el constituyente quiso fue no establecer la posibilidad de que un hombre fuese privado de la libertad de trabajo considerada sta como facultad del individuo para dedicarse a cualquier oficio, profesin, comercio, etc., que ms le agrade, sino facultar al juez para prohibir a una persona que contine ejerciendo una actividad perjudicial para los derechos de tercero. Propiamente la Constitucin en este caso no contiene una limitacin general abstracta a la libertad de trabajo, sino una facultad otorgada al juez para prohibir a un individuo que se dedique a una determinada labor cuando el ejercicio de sta implique una vulneracin a los derechos de otra persona cualquiera, lo cual no obsta para que el sentenciado conserve la potestad de elegir cualquiera ocupacin lcita, aun la misma que se le ved, siempre y cuando no produzca dicho efecto. limitacin ms a la libertad de trabajo que el propio artculo 5 constitucional contiene, consiste en que el ejercicio de la misma, slo podr vedarse por resolucin gubernativa, dictada en los trminos que marque la ley, cuando se ofendan los derechos de la sociedad. Cul es el alcance de esta limitacin constitucional a la libertad de trabajo? Desde luego, la autoridad administrativa est facultada para restringir el ejercicio de dicha libertad, siempre y cuando dicte una resolucin conforme a una ley limitativa correspondiente y la cual tenga en cuenta el perjuicio que la sociedad pudiese resentir con el desempeo de tal derecho. Por ende, la autoridad administrativa en general, independientemente de su jerarqua e ndole, no tiene facultad para

4. Una

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restringir a un individuo el ejercicio de. la libertad de trabajo sin sujetarse para ello a una disposicin legal en el sentido material, esto es, creadora, extintiva, modificativa o reguladora de situaciones jurdicas abstractas e impersonales. Toda autoridad gubernativa, pues, para limitar la libertad de industria, comercio, etc., en perjuicio de una o ms personas, debe apoyarse en una norma jurdica que autorice dicha limitacin en los casos por ella previstos, en vista siempre de una posible vulneracin a los derechos de la sociedad.218 bl8 Por tanto, motu proprio, la autoridad administrativa est impedida para decretar restricciones a la libertad de trabajo, lo cual significara, adems de una contravencin al artculo 5 constitucional, una violacin al artculo 16 de la Ley Suprema a travs de la garanta de fundamentacin legal. Por otra parte, toda disposicin legal en sentido material que limite dicha libertad, sin que en los casos en ella contenidos se lesionen los derechos de la sociedad circunstancia que debe ser establecida a posteriori, es inconstitucional bajo el aspecto de ser violatoria del artculo 5 de la Ley Fundamental. Ahora bien, en relacin con la limitacin constitucional a la libertad de trrbajo de que venimos tratando, se presenta una cuestin que no deja de tener importancia: el fundamento legal que toda resolucin gubernativa debe tener para limitar el ejercicio de dicha libertad, puede consistir en una disposicin reglamentaria o en una ley desde el punto de vista formal, esto es, expedida por el Poder Legislativo? En otras palabras, el trmino ley que se emplea en el artculo 5 constitucional alude tanto a los reglamentos administrativos como a las leyes propiamente dichas, o solamente a stas? Guando una autoridad se

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apoya en reglamentos gubernativos (que son leyes desde el punto de vista material) para vedar la libertad de trabajo en determinados casos, viola el artculo 5 constitucional? Es menester que, para no infringir este precepto, dicha autoridad se base en una ley desde el punto de vista formal, o sea, en una disposicin legal material dictada por el Poder Legislativo Federal o por el local en sus respectivos casos? Si se toma la palabra ley que emplea el artculo 5 constitucional en su sentido material, intrnseco, es decir, como disposicin creadora, modificativa, extintiva o reguladora de situaciones jurdicas, abstractas e impersonales, independientemente de la autoridad de que provenga, con evidencia que un reglamento administrativo puede servir de fundamento a una resolucin gubernativa para limitar o prohibir la libertad de trabajo en determinados casos. Sin embargo, nosotros estimamos que no con esa sola medida interpretativa se soluciona la cuestin planteada, por lo que habr que recurrir a otras consideraciones. bis Este mismo criterio lo ha sustentado en su jurisprudencia el Primer Tribunal Colegiado del Primer Circuito en Materia Administrativa (cfr. Informe de 1977, Seccin Tribunales Colegiados, pgs. 30 y 31). Los reglamentos administrativos tienen como autor al Presidente de la Repblica o a los gobernadores de los Estados, en sus respectivos casos. Pues bien, al vedar el ejercicio de la libertad de trabajo, cuando sta vulnere los derechos de la sociedad, un reglamento administrativo determina los casos generales en los cuales surge la posibilidad de tal vulneracin. Por ende, las autoridades administrativas que lo expiden son las que reglamentan la garanta individual de libertad de trabajo por lo que concierne a esta limitacin
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constitucional, desde el momento en que fijan las hiptesis en que se pueden atacar los derechos sociales. En vista de esta circunstancia, nosotros nos preguntamos: las autoridades administrativas, con el Jefe del Ejecutivo al frente, son constitucionalmente competentes para reglamentar por s mismas, sin ningn antecedente legislativo, una garanta individual como es la contenida en el artculo 5 de la Constitucin? Si recorremos las facultades que sta atribuye al Presidente de la Repblica en su artculo 89, no descubrimos ninguna que asigne a este funcionario competencia para reglamentar las garantas individuales o, en otras palabras, para dictar disposiciones legales reglamentarias de las mismas; tampoco a travs de la Ley Suprema encontramos investido al Jefe del Ejecutivo con la facultad de legislar sobre garantas individuales. Por tal motivo, el Presidente de la Repblica y, consiguientemente, las autoridades administrativas inferiores, no estn facultadas constitucionalmente para reglamentar, por s mismos, las garantas individuales, que es a lo que equivaldra dictar disposiciones reglamentarias fijando los casos generales en los que el ejercicio de la libertad de trabajo vulnere los derechos de la sociedad. A la luz de la Ley Fundamental, la atribucin de sealar las hiptesis en que esta consecuencia se produce o puede producirse con motivo del desempeo de dicha libertad, en materia federal corresponde al Congreso de la Unin, de conformidad con el artculo 73 constitucional, fraccin XXX, a modo de facultad implcita, mxime si se atiende a lo que dispone el artculo 16 transitorio de la Constitucin, que dice: El Congreso Constitucional, en el periodo ordinario de sus sesiones... expedir todas las leyes orgnicas de la Constitucin que no hubieren sido ya expedidas

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en el periodo extraordinario a que se refiere el artculo 6 transitorio, y dar preferencia a las leyes relativas a las garantas individuales... En conclusin, los reglamentos administrativos, si bien material o intrnsecamente pueden reputarse como leyes, formalmente son considerados como actos emanados del Poder Ejecutivo, por lo que, no teniendo ste facultad constitucional para reglamentar las garantas individuales, no puede, por ende, motu proprio, sealar los casos generales en que el ejercicio de la libertad de trabajo ataque los derechos de la sociedad y, en consecuencia, limitar o prohibir sta en determinadas hiptesis. La incompetencia de las autoridades administrativas y, por ende, la ineficacia de los reglamentos que stas expidan para reglamentar las garantas individuales, han sido declaradas por la jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia, en especial por lo que toca al artculo 5 constitucional, en los siguientes trminos: La facultad para reglamentar el artculo 4 constitucional (actualmente 5) es exclusiva del Poder Legislativo de los Estados o de la Unin y la reglamentacin que hagan las autoridades administrativas, es anticonstitucional.12 Por tal motivo, un reglamento administrativo no debe reglamentar una garanta individual, en especial la relativa a la libertad de trabajo, que es a lo que equivaldra la determinacin de los casos en que se vulneren los derechos de la sociedad y, por ende, la prohibicin del ejercicio de dicha libertad en los mismos. En vista, pues, de la incompetencia de las autoridades administrativas para llevar a cabo dicha reglamentacin, se llega a la conclusin, como lo ha hecho la Suprema Corte, de que slo los organismos legislativos tienen tal incumbencia, por lo que nicamente una ley, desde los
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Semanario Judicial de la Federacin, Apndice al tomo GXVIII, tesis 134. Tesis 24; 216 de la Compilacin 1917-1965 y 491 del Apndice 1975, Segunda Sala. Tesis 160 del Apndice 1985. Novena Parte. Segunda Sala.

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puntos de vista formal y material, pueden fijar los casos generales en que el ejercicio de la libertad de trabajo lesione los derechos de la sociedad, y constituir, en consecuencia, el fundamento legal de una resolucin gubernativa que lo vede. Por otra parte, la facultad reglamentaria con que est investido el Ejecutivo, de conformidad con la fraccin I del artculo 89 constitucional, debe obedecer a una ley previa, por cuanto a su validez y eficacia se refiere. En otras palabras, un reglamento no debe ser expedido (y en caso de haberlo ya sido carece de validez) cuando no est apoyado en una ley que pormenorice o detalle. Por ende, un reglamento administrativo por s mismo, en ausencia de toda ley anterior, no puede reglamentar la libertad de trabajo fijando los casos de limitacin a la misma. Estas consideraciones se encuentran corroboradas por el licenciado Lanz Duret, quien asienta: Pero sin necesidad de internarnos en discusiones abstractas de legisladores y tratadistas sobre si el reglamento constituye o no una funcin legislativa del rgano ejecutivo del Estado, bastar analizar el texto expreso de nuestra Constitucin, consignado en la fraccin I del artculo 89, para convencemos de que la facultad reglamentaria del Presidente de la Repblica constituye un simple acto de mera ejecucin de las leyes, y que, por lo tanto, cuando no existan stas, es decir, disposiciones de carcter general creadoras o reguladoras de relaciones jurdicas determinadas, no podr existir el derecho del Ejecutivo para expedir reglamentos, pues esto slo puede tener por exclusivo objeto, como dice la Constitucin, proveer en la esfera administrativa a la exacta observancia de las leyes dictadas por el Congreso. Por

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consiguiente, queda establecido, conforme a la doctrina generalmente adoptada por pases regidos por instituciones constitucionales semejantes a las nuestras, pero sobre todo por lo preceptuado de una manera categrica en nuestra Constitucin Federal, que la nica significacin y alcance de la facultad reglamentaria del presidente es proporcionar los medios o procedimientos de carcter general para hacer cumplir la' legislacin federal por todas las autoridades y todos los habitantes de la Repblica. Por este motivo tienen, dentro de su competencia, la misma fuerza obligatoria y validez que las leyes, y debido a esta circunstancia, los tribunales deben aplicarlos para dirimir las contiendas entre partes o exigir a los particulares el cumplimiento de las obligaciones legales que tengan para con el Estado, pues se trata de preceptos que deben considerarse como complementarios de las leyes. Pero si todo esto es verdad, ello mismo implica que el reglamento no puede salirse de los lmites marcados por la ley o la materia objeto de sus disposiciones, porque el Ejecutivo no tiene mayor competencia legislativa por medio del poder reglamentario que la que tuvo el Congreso para dictar las normas jurdicas objeto de la reglamentacin. Por consiguiente, no es cierto que el Jefe del Ejecutivo posea en Mxico, por sus propias facultades gubernamentales y como poder soberano encargado de ciertas funciones dentro del Estado, el derecho de legislar en asuntos sobre los que no lo haya hecho el Congreso, ni con mayor amplitud, ni extendindose a otros que estn fuera de los lmites ejecutivos, que slo por su ntima relacin con los poderes constitucionales del Congreso, y por la forma que generalmente adopten para la reglamentacin, tienen toda la apariencia de legislativos. 217

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No obstante todas las anteriores consideraciones, y en oposicin a la tesis jurisprudencial que establece la incompetencia de las autoridades administrativas para reglamentar el artculo 5 constitucional, la Suprema Corte en varias ejecutorias ha reputado a los reglamentos administrativos en general como el fundamento legal de las resoluciones gubernativas que veden a un individuo la libertad de trabajo.*18 De acuerdo con estas ejecutorias, una decisin administrativa que prohba o restrinja la libertad de trabajo en determinados casos en perjuicio de una o ms personas, no viola el artculo 5 constitucional si se bas en un reglamento que estime que el ejercicio de ese derecho es perjudicial a los intereses de la sociedad. Tcitamente, la Suprema Corte, a travs de tales ejecutorias y contradiciendo la jurisprudencia anteriormente citada, considera a las autoridades administrativas, autoras de los reglamentos correspondientes, como competentes para reglamentar la garanta individual de libertad de trabajo, que es en lo que se revela el sealamiento de los casos generales en los que se aprecie que el ejercicio de tal derecho lesiona a la sociedad. Sin embargo, a un reglamento administrativo, para reputarlo contraventor de la mencionada garanta, se le debe considerar bajo el aspecto de que l mismo, sin apoyarse en una ley propiamene dicha, consigne los casos en que el ejercicio de cualquier actividad lcita (pues la ilcita no constituye el derecho pblico subjetivo derivado de la propia garanta individual) Derecho Constitucionalpgs. 278-279, Semanario Judicial de la Federacin, Quinta poca, tomo XLV, pg. 3,455; tomo LXII, pg. 3,293; tomo LX1II, pig. 3,293. Sin embargo, la misma
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Suprema Corte ha reiterado posteriormente el criterio jurisprudencial a que nos hemos referido, contrariando el que se implica en estas ejecutoras, segn es de verse de las tesis a que se alude en el tomo XGVI, correspondiente al mes de junio de 1965 de la Sexta poca, pgs. 54 y siguiente, Segunda Sala.

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pueda daar, perjudicar u ofender los derechos de la sociedad, por las razones que hemos expuesto. Ahora bien, si dicho reglamento no veda o prohbe el desempeo de tal actividad, sino que se contrae a establecer las bases o requisitos para su desarrollo (como sucede, generalmente, con las distintas regulaciones administrativas de diversas actividades particulares con vista a preservar el inters social o pblico y que tienen su fundamento legal en la Ley Orgnica del Departamento del Distrito Federal tratndose de esta entidad federativa, no puede afirmarse que sea violatoro del artculo 5 constitucional, porque no impide el ejercicio de la libertad de trabajo, sino condiciona ste a ciertas exigencias, las cuales, una vez satisfechas, lo expe- ditan. En otras palabras, una cosa es vedar alguna actividad, o sea, prohibirla por modo absoluto, lo cual slo debe hacerse mediante ana ley en sentido formal y material cuando se ofendan o lesionen los derechos de la sociedad, es decir, cuando se afecten los intereses pblicos o sociales, y otra, completamente distinta, reglamentar una libertad de trabajo especfica, esto es, consignar los requisitos que deben colmarse para su desarrollo y establecer la vigilancia o el control gubernativo sobre ella, asi como las causas o motivos de la impedicin de su ejercicio porque tales requisitos dejen de satisfacerse una vez llenados. La prohibicin para que una actividad se despliegue debe implicar el contenido de una situacin legal absoluta conforme al artculo 5 constitucional, o sea, la consagracin en una ley de los casos generales en que ninguna persona, llenando o no requisito alguno, puede desempearla por daar los derechos de la sociedad o por lesionar los intereses pblicos; en cambio, la reglamentacin respecto de dicha actividad no entraa su exclusin de la libertad de trabajo,

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sino la prohibicin relativa o contingente de que la persona concretamente considerada, que no satisfaga o deje de satisfacer las exigencias reglamentarias, pueda desarrollarla. Por ende, al disponer el artculo 5 constitucional que el ejercicio de la libertad de trabajo slo puede vedarse por resolucin gubernativa dictada en los trminos que marque la ley cuando se ofendan los derechos de la sociedad, establece claramente que la exclusin de cualquier actividad del gobernado que provoque este ltimo fenmeno, nicamente puede consignarse en un ordenamiento legal expedido por el Congreso de la Unin o las legislaturas locales, segn sea la materia de regulacin en que tal actividad se desempee, y que, con base en l, se emita la decisin prohibitiva correspondiente. Y como la reglamentacin del ejercicio de cualquiera libertad especfica de trabajo no importa su prohibicin absoluta, erga om- nes, es decir, su exclusin de la conducta general del gobernado, el ordenamiento que la instituya (reglamento que puede expedirse, segn el caso, por el Presidente de la Repblica o por los gobernadores de los Estados) no debe considerarse infractor del precepto que comentamos, a no ser que los requisitos que imponga para el desempeo de la actividad particular de que se trate sean de imposible satisfaccin absoluta (no concreta), en

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virtud de que esta imposibilidad realmente traducira una verdadera prohibicin. En resumen, estimamos que la fijacin de los casos generales en los que se determine que el ejercicio de Ja libertad de trabajo daa los intereses o derechos de la sociedad, debe establecerse por una ley en sentido material y formal, esto es, por un acto jurdico creador, modificativo o extintivo de situaciones abstractas e impersonales emanado del Poder Legislativo, bien sea local o federal. Por ende, las limitaciones a la garanta individual de libertad de trabajo que se manifiesten en prohibiciones absolutas del ejercicio de cualquier actividad lcita del gobernado, slo de esa manera deben llevarse a cabo.218 La autoridad administrativa que dicte una resolucin gubernativa que vede a un individuo dicha libertad debe apoyarse en la ley limitativa o prohibitiva correspondiente, la que a su vez, para no contrariar el artculo 5 constitucional, debe determinar los casos generales de prohibicin en los que realmente se estime que se ofenden o lesionan los derechos o intereses de la sociedad, estimacin que, por otra parte, y en los juicios de amparo que al respecto se promuevan, debe ser ponderada por la autoridad judicial federal, pues suponer que el legislador pueda ad lbitum sealar en las leyes que expida las hiptesis en que el ejercicio de alguna actividad del gobernado dae los derechos o intereses pblicos, existiendo o no verdaderamente, con criterio objetivo, la posibilidad de damnificacin correspondiente, equivaldra a entronizar la dictadura legislativa, al colocar bajo su exclusiva y excluyente potestad a la libertad de trabajo. Por otra parte, la autoridad administrativa puede expedir reglamentos que regulen esta libertad; pero siempre que exista la ley previa correspondiente, la cual sera, hablando con propiedad, el objeto de la

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reglamentacin detallada o minuciosa en ellos contenida. En vista de todas las consideraciones ya expuestas, estimamos que los reglamentos administrativos que por s mismos, sin apoyarse en una ley preexistente, limitan la libertad de trabajo en el sentido de prohibir su ejercicio en ciertas actividades, son inconstitucionales por dos motivos fundamentales: primero, porque la autoridad que los expida, o tea, la administrativa, no est facultada por la Ley Suprema para reglamentar dicha garanta, sino que esta atribucin compete al Congreso Federal o a las legislaturas locales en sus respectivos casos; y, segundo, porque una disposicin materialmente legislativa que dicte el Presidente de la Repblica (refirindose slo a la materia federal o a la local para el Distrito Federal) tiene que fundamentarse en una ley formal previa, segn se desprende de la fraccin I del artculo 89 de la Constitucin, fundamento del que careceran los aludidos reglamentos. Frente al principio de que la libertad de trabajo slo puede vedarse por una ley en sentido formal y material, es decir, prohibirse absolutamente para todos en relacin con una determinada actividad cuando se ofendan los derechos sociales, se suscita el problema de si los reglamentos autnomos, llamados tambin gubernativos, entraan dicha prohibicin cuando sujetan la conducta del gobernado a ciertos requisitos sin cuyo cumplimiento no podra desempearse. Ya hemos afirmado que ningn reglamento de ese tipo debe vedar o prohibir actividad alguna por modo absoluto; pero esta prohibicin, que comprende a la actividad en s misma considerada, no debe confundirse con la fijacin de las condiciones en que el gobernado puede ejercitarla, condiciones que se refieren a circunstancias de variada ndole dentro de las cuales se debe

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realizar su desempeo, tales como la ubicacin del establecimiento comercial o industrial, requisitos del local respectivo, horario de labores, posesin de una licencia de funcionamiento, etc. Conforme a esta consideracin distintiva entre la prohibicin absoluta de una actividad y la sujecin de su ejercicio a ciertas condiciones, se concluye que los reglamentos gubernativos, al consignarlas, no implican la vulneracin de la libertad de trabajo ni, por ende, se oponen al artculo 5 constitucional, ya que satisfechas tales condiciones, la actividad respectiva puede desempearse.219 MB Por otra parte, los requisitos a que est sometido el ejercicio de una determinada conducta del gobernado se justifican plenamente en el caso de que a esta conducta se vinculen los intereses del pblico, cuya proteccin importa la finalidad propia de los citados reglamentos. limitacin constitucional a la libertad de trabajo es la contenida en el texto respectivo del artculo 5 de la Ley Suprema, que dice: En cuanto a los servicios pblicos slo podrn ser obligatorios, en los trminos que establezcan las leyes respectivas, el de las armas y el de los jurados, as como el desempeo de los cargos concejiles y los de eleccin popular, directa o indirecta. Las funciones electorales y censales tendrn carcter obligatorio y gratuito; los servicios profesionales de ndole social sern obligatorios y retribuibles en los trminos de la ley y con las excepciones que sta seale. Esta prevencin constitucional implica una limitacin a la libertad de trabajo porque constrie al individuo a desempear ciertos servidos aun en contra de su propia voluntad. Hemos afirmado que la libertad de trabajo es una facultad de la persona consistente en poder escoger la labor que ms le agrade y que estime ms idnea para el logro de su felicidad o de sus aspiraciones.

5. Otra

Pues bien, al declarar la disposicin constitucional transcrita como obligatorios los servicios pblicos de armas, de jurados, de cargos concejiles y de las de eleccin popular, las actividades profesionales de ndole social y las funciones electorales y censales, descartan la facultad que tiene el sujeto de rechazar o no optar por dichos trabajos, desde el momento GARANTAS INDIVIDUALES en que, aunque no lo desee, 324 LAS tiene que desplegarlos. La obligacin en el desempeo de los servicios y funciones pblicas que enumera el prrafo transcrito del artculo 5 constitucional se justifica plenamente. En efecto, si se analiza cada uno de dichos servicios o funciones, se llegar a la conclusin de que su ejercicio tiene un gran inters nacional, o, al menos, social, al cual ningn miembro del conglomerado debe ser ajeno. Dicho inters est colocado sobre las voluntades particulares, por lo que toda persona debe contribuir, en la medida de sus posibilidades y capacidades, a servirlo y protegerlo, sobre todo en la defensa del pas. El constituyente, previendo que la garanta de la libertad de trabajo en sus trminos absolutos podra implicar un obstculo para la satisfaccin de los diferentes intereses sociales que se colman con los diversos servicios pblicos que enumera la disposicin constitucional comentada, limit atingentemente tal derecho, declarando como obligatorias las prestaciones pblicas de armas, de cargos concejiles, de jurados, de cargos de eleccin popular, los que estriban en las funciones electorales y censales y los servicios profesionales de ndole social. Si analizamos el sentido en que est concebida la citada prescripcin constitucional, se constatar que limitativamente menciona determinados servicios pblicos como obligatorios. Por ende, cualquier servicio pblico, esto es, cualquier prestacin que el individuo desempee en beneficio del Estado, que no est comprendido dentro de los enumerados en el prrafo segundo del artculo 5 constitucional, no ser obligatorio, teniendo la persona la potestad de desempearlo o no, segn le convenga. La obligatoriedad de los servicios pblicos que indica dicha disposicin constitucional es meramente declarativa. En consecuencia, como en tal prescripcin se expresa, toca a la legislacin secundaria federal o local, segn el caso, determinar las condiciones, circunstancias y dems pormenores en que se deben desarrollar los servicios pblicos obligatorios. As, verbigracia, la Ley del Servicio Militar Obligatorio, que entr en vigor por decreto de 31 de agosto de 1942, especifica con minuciosidad los trminos en que se

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debe prestar el servicio pblico de las armas, el cual, siendo de carcter federal, puesto que interesa a toda la nacin, est regulado por una ley de esa misma ndole constitucional. Por su parte, la legislacin local de cada Estado de la Federacin, de conformidad con la disposicin transcrita del artculo 5 constitucional, debe determinar las condiciones en que deben desempearse los servicios pblicos de jurados que deban conocer de delitos del orden comn, los cargos concejiles, los de eleccin popular dentro de la entidad de que se trate, etc., por ser ellos del resorte competencial local, de acuerdo con el artculo 124 de la Ley Suprema. La Constitucin de 57, tambin en su artculo 5. redujo las limitaciones de que tratamos a los servicios pblicos de las armas, a las funciones electorales y a los cargos concejiles y de jurado. La Ley Fundamental vigente, antes de la reforma practicada en noviembre de 1942 a su artculo 5, agreg como obligatorios los cargos de eleccin popular directa o indirecta; y por virtud de dicha reforma, el texto actual del mencionado precepto extendi las restricciones a la libertad de trabajo, a las funciones censales y a los servicios profesionales de ndole social. Ello revela la tendencia evolutiva justificada de limitar el derecho pblico subjetivo inherente a la citada libertad, en aras de los intereses nacionales y sociales, que evidentemente deben prevalecer sobre el inters particular del gobernado. De esta preva- lencia ni siquiera pudo sustraerse la Constitucin de 57, inspirada en una ideologa eminentemente individualista y liberal, pues se consider con toda razn, al reformarse su artculo 5 el 25 de septiembre de 1883 y el 10 de junio de 1898, que sobre la facultad optativa que involucra la libertad de trabajo, se deba situar la obligatoriedad en el desempeo de servicios, funciones y cargos pblicos que siempre responden, por su naturaleza misma, a necesidades colectivas, cuya colmacin incumbe a todo miembro de la sociedad, segn hemos afirmado. Como veremos ms adelante, la libertad de trabajo est constitucionalmente asegurada por la terminante declaracin, contenida en el mismo artculo 5, de que Nadie podr ser obligado a prestar trabajos personales sin la justa retribucin y sin su pleno consentimiento. Ahora bien, dentro de las hiptesis limitativas a que se ha aludido, esta norma de seguridad deja de ser operante. As, el propio precepto, en el prrafo correspondiente que ya transcribimos, impone la obligatoriedad, mas no la gratuidad, en lo que respecta a los servicios pblicos de las armas, de los jurados, de los cargos concejiles y de los de eleccin popular directa o indirecta, as como a los profesionales de carcter

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social; pero por lo que concierne a las funciones electorales y censales, stas deben desempearse obligatoria y gratuitamente, es decir, sin o contra el consentimiento del gobernado y sin retribucin alguna.13 6. La limitacin constitucional a que nos vamos a referir est concebida en el multi-invocado artculo 5 constitucional que dice: La ley determinar en cada Estado cules son las profesiones que necesitan ttulo para su ejercicio, las condiciones que deban llenarse para obtenerlo y las autoridades que han de expedirlo. La limitacin que involucra esta prevencin constitucional se traduce en la prohibicin impuesta a aquellos individuos que no tengan el ttulo correspondiente para ejercer las profesiones en que este requisito se exija. Por ende, de acuerdo con esta limitacin constitucional a la libertad de trabajo, toda persona que desee dedicarse a alguna actividad para cuyo desempeo se requiera el ttulo correspondiente, debe obtener ste de la autoridad u organismo designados por la ley como competentes para expedirlo. De acuerdo con la disposicin legal que comentamos, y tal como lo ha asentado la jurisprudencia de la Suprema Corte, es a las diferentes entidades federativas a las que corresponde, por conducto del Poder Legislativo local, sealar legalmente las profesiones que requieran ttulo para su ejercicio. Este sealamiento debe obedecer al criterio de la mayor o menor dificultad que el ejercicio de una profesin presente, as como al mnimo de preparacin cultural que se exija al profesor, determinando, como lo manda el propio precepto constitucional, las condiciones para obtener la autorizacin o titulo correspondiente, as como la autoridad o entidad competente para su expedicin, en la inteligencia de que tal ttulo o autorizacin son respetables y vlidos en todos los Estados de la Repblica, segn lo precepta el artculo 121 constitucional, en su fraccin V.

La Comisin encargada de dictaminar sobre el artculo 5" en el Congreso de Que- rtaro, integrada por los diputados Mgica, Romn, Monzn, Recio y Colunga, basndose en un estudio del licenciado Aquiles Elorduy, propuso que tambin se reputase como obligatorio el servicio en el ramo judicial para todos los abogados de la Repblica. El dictamen y el texto del artculo 5 9 sugerido por la Comisin, se discutieron apasionadamente, sobre todo en lo que atae a las disposiciones relativas a la materia de trabajo, habindose a la postre decidido que sta se regulase en un capitulo especial de la Constitucin, dada la trascendencia de su normacin como una de las aspiraciones bsicas de la Revolucin. Fue as como se incorpor a nuestra actual Ley Suprema el captulo denominado Del Trabajo y de la Previsin Social, formado por el famoso artculo 123, que est fundado en un prolijo estudio formulado por los licenciados Jos Natividad Macas y Luis Manuel Rojas, por encargo de don Venustiano Carranza. La separacin normativa de dos materias jurdicamente diferentes, como son las consistentes en la libertad de trabajo en su carcter de garanta individual o del gobernado y las garantas sociales para la clase trabajadora, como factor imprescindible de la produccin, origin que la Comisin antes referida eliminara del texto proyectado del artculo 59, las disposiciones concernientes al trabajo en sv a.spcct) de servicio personal frente a los pati oflfif o empresas, habindose dejado de incluir, por otra parte, en dicho texto, la limitacin a ia libertad laboral u ocupacional, consistente en la obligatoriedad, a cargo de los abogados de la Repblica, de prestar servicios en el ramo de justicia.

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Atendiendo a la amplitud normativa dentro de la que opera la libertad de trabajo, tratndose del ejercicio de cualquier profesin los extranjeros se encuentran en la misma situacin que los nacionales mexicanos. Esta situacin contrasta con las limitaciones y prohibiciones que en varios pases se imponen al profesionista extranjero para proteger al profesionista nacional frente a competencias desleales y hasta ruinosas en el desempeo de ia actividad respectiva. La libertad profesional que proclama el artculo 5 constitucional en beneficio de todo extranjero ha propiciado en Mxico la formacin de verdaderos consorcios extranacionales que, al travs de bufetes, o despachos, no slo compiten ventajosamente con los profesionistas mexicanos, sino que acaparan gran nmero de negocios y casos en los que poderosas empresas transnacionales son protagonistas. La mencionada libertad no ha podido ser restringida ni mucho menos suprimida en aras del principio de igualdad y reciprocidad internacionales, precisamente porque su rango constitucional lo impide. Prueba de ello es la jurisprudencia de su Suprema Corte que ha estimado contrarias al artculo 5 de la Ley Suprema las prohibiciones establecidas en la legislacin sobre la materia respecto de profesionistas extranjeros, imposibilitando la proteccin jurdica del profesionista mexicano. La situacin brevemente descrita ha sido estudiada en diversas ocasiones por diferentes agrupaciones de juristas con el objeto de proponer el remedio adecuado que asegure la preservacin de los profesionistas nacionales frente a la competencia extranjera. As, en la Cuarta Convencin de Barras Asociadas que se efectu durante el mes de junio de 1972, se sugiri una adicin al artculo 5 constitucional concebida en los siguientes trminos: Con excepcin de los casos en que lo requiera imprescindiblemente el fomento tecnolgico o cientfico del pas, cuando se trate de asilados polticos o lo dispongan los tratados que se ajusten al principio de reciprocidad, slo a los mexicanos con ttulo profesional expedido por las facultades o escuelas de Derecho nacionales autorizadas para ello, o con ttulo extranjero reconocido por la Secretara de Educacin Pblica, debidamente registrado, les ser permitido ejercer alguna profesin de las que conforme a la ley lo requieren. Nosotros creemos, sin embargo, que debe dejarse en libertad al legislador ordinario para adoptar cualesquiera medidas tendientes a la finalidad que la adicin propuesta persigue a efecto de que, segn las necesidades sociales,

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culturales y econmicas del pas en materia profesional, se establezcan normas jurdicas que puedan conseguir un justo equilibrio entre el objetivo de tutelar al profesionista mexicano y los requerimientos de cooperacin profesional extranjera en favor de Mxico, sin tener que modificar peridicamente el aludido precepto de la Ley Fundamental. Por ende, estimamos que la modificacin que debe introducirse al artculo 5 constitucional para los efectos indicados, debe concebirse en los siguientes trminos: Tratndose de extranjeros, la ley establecer las prohibiciones, limitaciones y condiciones en general para el ejercicio de sus actividades profesionales. Somera referencia a la Ley de Profesiones para el Distrito Federal. En el Distrito Federal, con fecha 30 de diciembre de 1944, se expidi por el Congreso de la Unin, fungiendo como legislatura de esta entidad federativa, la Ley Reglamentaria de los artculos 4 y 5 constitucionales, que se public en el Diario Oficial de la Federacin el 26 de mayo de 1945. Adems de obedecer al imperativo constitucional consignado en el artculo 4 de la Ley Suprema (actualmente artculo 5) la expedicin del mencionado ordenamiento respondi al designio de colmar una necesidad de profilaxia social en el ambiente profesional para dignificar el ejercicio de las profesiones, tratando de eliminar el charlatanismo que desgraciadamente ha existido en ellas como una verdadera plaga que de manera inveterada ha padecido la colectividad. No obstante, a pesar de que los motivos y fines que inspiraron a la Ley Reglamentaria citada revelan indudablemente una loable tendencia para preservar a la sociedad contra los usurpadores y suplanta- dores de diversas profesiones (quienes, sin poseer los conocimientos cientficos y tcnicos que presume juris tantum un ttulo otorgado por alguna institucin docente oficialmente autorizada o reconocida, han contribuido a desprestigiar las actividades profesionales en sus diferentes ramas), varias de sus disposiciones transitorias, as como ciertos decretos y acuerdos que con base en ellas se fueron expidiendo, hicieron nugatorios tan saludables propsitos, al menos durante los primeros aos de vigencia del consabido ordenamiento. As, verbigracia, el artculo 11 transitorio de la citada ley considera vlidos los ttulos profesionales que se hubieran otorgado hasta la fecha de su expedicin (30 de diciembre de 1944) por las instituciones mexicanas particulares o por las autoridades, a pesar de que tales ttulos hayan carecido de alguno de los requisitos fijados en el propio cuerpo legal, y en el supuesto de

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que el registro respectivo se hubiese hecho ante las autoridades facultadas para ello (inciso a ) ) . Esta disposicin, como fcilmente se advierte encubri o solap a los llamados profesionistas con ttulo colorado, expedido comnmente por gobernadores de los Estados (autoridades) o por escuelas o universidades fantasmas carentes de solvencia moral e intelectual y aun de existencia institucional o jurdica, al habilitar a aqullos para obtener el registro de su ttulo espurio en la Direccin General de Profesiones y para dedicarse al ejercicio profesional correspondiente. Adems, el precepto mencionado otorg a las personas que desempeaban una profesin sin el ttulo respectivo el derecho de regularizar su situacin conforme a la ley citada dentro de un plazo de cinco aos, en el caso de que durante los diez aos anteriores a la fecha de su expedicin hubieran ejercido cualquier actividad profesional (inciso b ) ) . En consecuencia, conforme al invocado artculo 11 transitorio, los profesionistas sin ttulo quedaron en posibilidad de ejercer alguna profesin durante dicho lapso de cinco aos; y para que esa posibilidad se tradujese en una habilitacin positiva, el mismo Congreso de la Unin, por decreto publicado en el Diario Oficial el 25 de enero de 1947, dispuso que las personas que ejercieran una profesin sin tener el ttulo correspondiente y que se encontraran en el caso de regularizar su situacin conforme a la ley de la materia, podan obtener la autorizacin respectiva (art. 3). Con apoyo en dicho Decreto Congresional, la Direccin General de Profesiones, por acuerdo de 28 de junio de 1947, emiti una autorizacin general para ejercer cualquier profesin en favor de todas las personas carentes del ttulo correspondiente con el solo requisito de haber presentado su solicitud de capacitacin o regularizacin y mientras sus expedientes respectivos se encontrasen en trmite, autorizacin que fenecera el 30 de noviembre de dicho ao. Mediante acuerdos posteriores, la citada Direccin expidi autorizaciones generales a los carentes de ttulo para ejercer profesionalmente bajo los mismos supuestos contenidos en el acuerdo precedente, prorrogando en diversas ocasiones el trmino del ejercicio profesional. Esta complacencia con los profesionistas sin ttulo contrasta con la terminante exigencia establecida en el artculo 6 transitorio de la Ley Reglamentaria de los artculos 4 y 5 constitucionales (actualmente slo de este ltimo), en el sentido de que los poseedores de ttulos profesionales expedidos legalmente (es decir, por la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, o por escuelas o instituciones tcnicas o universitarias pblicas o privadas oficialmente reconocidas o autorizadas) con anterioridad a su vigencia,

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deberan obtener el registro correspondiente dentro del trmino de un ao, so pena de quedar impedidos para el ejercicio profesional, y aunque dicho plazo fue prorrogado mediante diversos acuerdos de la Direccin mencionada y decretos del Congreso de la Unin, la situacin de los profesionistas titulados y la de las personas que sin ttulo legalmente obtenido ejercieran alguna profesin, se tradujeron en un estado de verdadera iniquidad, pues, merced a las diversas autorizaciones generales que se emitieron en ambos casos, unos y otros quedaron habilitados para desempear la respectiva actividad profesional, circunstancia que vino a desvirtuar los propsitos perseguidos por la ley que comentamos. No est en nuestro nimo formular una crtica exhaustiva de la Ley Reglamentaria del artculo 5 constitucional que rige en el Distrito Federal; mas independientemente de la desnaturalizacin de sus fines primordiales, que ella misma propici a travs de torpes preceptos, dando pie para que se consumara por decretos y acuerdos posteriores, no podemos dejar de referirnos a algunos aspectos de inconstitucionalidad que representa dicho ordenamiento. Segn lo hemos afirmado en reiteradas ocasiones, cualquier cuerpo normativo reglamentario tiene una esfera de regulacin irrebasable, demarcada por los supuestos abstractos de la norma reglamentada. stos, es decir, las situaciones jurdicas generales e impersonales contempladas por la disposicin que se reglamente, no pueden ser alterados por la reglamentacin. La Ley Reglamentaria no es creativa, modificadora o extintiva de situaciones jurdicas abstractas, sino pormenorizadora de las disposiciones mediante las que stas se normen por la Ley Reglamentada, a fin de lograr su mejor observancia y aplicacin. En el caso del artculo 5 constitucional, la legislacin de cada Estado o entidad federativa debe tener por modo ineludible una limitacin originaria fijada por el texto mismo de dicho precepto, el cual, en materia de ejercicio profesional como manifestacin especfica de la libertad de trabajo, slo autoriza al legislador ordinario (Congreso de la Unin y legislaturas locales) para sealar las profesiones que requieran ttulo para su desempeo, las condiciones que deban llenarse para obtenerlos y las autoridades que han de expedirlo. Por ende, para ajustarse a su alcance constitucional, cualquier Ley Reglamentaria nicamente debe consignar disposiciones que tiendan a desarrollar o pormenorizar los tres supuestos del artculo 4 que hemos

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mencionado, sin establecer situaciones normativas que sean ajenas a stos. Sin embargo, no basta que una Ley Reglamentaria de un precepto constitucional rebase el mbito regulador de ste para reputarla contraria a la Ley Fundamental, sino que es menester, adems, que el extralimitarse, o viole la disposicin reglamentada o contravenga alguna otra norma del Cdigo Supremo. Estas hiptesis de infraccin constitucional se realizan en la Ley Reglamentaria sobre el ejercicio profesional a travs de varios de sus preceptos. As, por ejemplo, su artculo 15 prohbe de manera absoluta a cualquier extranjero el desempeo de las profesiones que el propio ordenamiento seala. Dicha prohibicin no slo rebasa el mbito en que el artculo 4 constitucional autoriza la reglamentacin por leyes locales del ejercicio profesional, sino que significa una restriccin a la garanta de libertad de trabajo en detrimento de los profesionistas extranjeros fuera de los casos en que pueden suspenderse las garantas individuales conforme a la misma Constitucin, de donde resulta que el precepto ordinario citado viola el artculo primero de la Ley Fundamental, que establece la titularidad activa de las propias garantas en favor de todo gobernado independientemente de su nacionalidad. Por otra parte, el artculo 25 de la Ley Reglamentaria del artculo 5 constitucional, al determinar en su fraccin I que para ejercer alguna profesin en el Distrito Federal se requiere ser mexicano por nacimiento o por naturalizacin, reitera la violacin constitucional expresada, adems de que coloca a la Direccin General de Profesiones en la situacin de organismo revisor de los ttulos que expide, verbigracia, nuestra mxima institucin de cultura, es decir, la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, por cuanto que las personas que se hayan titulado en sta, y a las que por este motivo la propia universidad hubiere considerado aptas y habilitadas para el desempeo de la actividad profesional respectiva, no pueden dedicarse a la profesin que ampare el ttulo sin la patente de ejercicio correspondiente (fraccin III). Dicha situacin de hegemona equivale a la supeditacin de nuestra universidad a la mencionada direccin, cuyo arbitrio, al conceder o negar la citada patente, viene en realidad a constituir un factor de nugatorie- dad para los ttulos que aqulla otorga, en el sentido de que stos, sin el reconocimiento de validez que la consabida direccin puede formular, no facultan a su poseedor para ejercer la profesin de que se trate en el Distrito Federal. Adems, debe tomarse en cuenta que el artculo 25 de la Ley Reglamentaria del artculo 5 constitucional, as como otros

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preceptos de la misma que sera prolijo citar, no traducen una verdadera reglamentacin de las indicadas disposiciones de nuestra Ley Suprema. En efecto, todo ordenamiento que reglamente a los sealados preceptos constitucionales, principalmente el artculo 5 en lo tocante a las actividades profesionales, slo debe contener normas que tiendan a determinar qu profesiones necesitan ttulo para su ejercicio, cules son los requisitos que deban satisfacer para obtener ste y cules son las autoridades facultadas para expedirlo, pero no condiciones sine quibus non del desempeo profesional mismo (como es el otorgamiento de la patente que concede la Direccin mencionada), pues es evidente que las nicas que pueden habilitar a una persona para ejercer una profesin son las instituciones que determine H propia ley al expedir el ttulo correspondiente, ya que ste, en s mismo, involucra la capacitacin profesional.14 Congruente con la necesidad ineludible de registrar un ttulo profesional para que su poseedor pueda ejercer en el Distrito Federal, el artculo 26 del ordenamiento reglamentario que comentamos establece la obligacin para las autoridades judiciales y las que conozcan de asuntos contenciosoadministrativos, de rechazar la intervencin de personas que se ostenten como patronos o asesores tcnicos de los interesados si no comprueban contar con dicho registro en la Direccin General de Profesiones. Dicha obligacin no existe tratndose de la representacin jurdica en materia obrera, agraria y cooperativa, as como en negocios de carcter penal, en los que el acusado o procesado puede nombrar como defensor a cualquier sujeto de su confianza. Aunque la Ley Reglamentaria del artculo 5 constitucional no excluye la obligacin de comprobar el registro de un ttulo profesional para que su poseedor pueda intervenir en los juicios de amparo como autorizado para or notificaciones por los quejosos y terceros perjudicados con las facultades a que se refiere el artculo 27 de la ley respectiva, estimamos que en dichos juicios es inoperante la mencionada obligacin. En efecto, el artculo 27 de la Ley de Amparo establece que el quejoso y el tercero perjudicado podrn autorizar a cualquier persona con capacidad legal para or notificaciones en su nombre, estando investida la persona autorizada con atribuciones que realmente
14 La jurisprudencia de la Suprema Corte, participando de las consideraciones formuladas, ha reputado inconstitucionales los artculos 15 y 18 de la Ley de Profesiones, por contener restricciones o limitaciones a la libertad de trabajo que, por una parte, no se involucran en el artculo 59 constitucional y, por la otra, tampoco se instituyen en ningn otro precepto de la Ley Fundamental, contrariando, por estos motivos, su artculo primero (Apndice al tomo CXVIII, tesis 825).

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corresponden a un mandatario judicial o a un asesor jurdico. Como se ve, dicho precepto no exige que el autorizado para or notificaciones en un juicio de amparo por el quejoso o por el tercero perjudicado tenga ttulo profesional de abogado o licenciado en Derecho inscrito en la Direccin General de Profesiones, sino simplemente que tenga capacidad legal. Ahora bien, sta no equivale a la capacitacin tcnico-cientfica, que presume la posesin de un ttulo profesional, sino a la no restriccin de la personalidad jurdica en cuanto al ejercicio per se de los derechos de que se es sujeto (capacidad de ejercicio), segn se infiere del artculo 23 del Cdigo Civil. Por ende, toda persona que no se encuentre en estado de interdiccin o de minoridad o en algn otro que la Ley Civil considere como incapacidad, puede ser autorizado por el quejoso o el tercero perjudicado en un juicio de amparo conforme al artculo 27 de la ley de la materia, aunque no tenga ttulo profesional de abogado o licenciado en Derecho debidamente registrado en la Direccin General de Profesionales. Como se ve, el precepto que acabamos de invocar contiene una norma de excepcin a la disposicin general involucrada en el artculo 26 de la Ley de Profesiones, por lo que tiene prevalencia aplicativa sobre sta, de acuerdo con el principio general de derecho consagrado en el artculo 11 del Cdigo Civil, interpretado a contrario sensu. Adems, si el expresado artculo 27 de la Ley de Amparo no requiere que el autorizado para or notificaciones tenga ttulo profesional registrado para desempear en los juicios de garantas las facultades inherentes, es obvio que la obligacin prevista en el artculo 26 de la Ley Reglamentaria del artculo 5 constitucional no existe en dicho caso excepcional, ya que el primero de los ordenamientos, por ser federal, tiene hegemona sobre el segundo, que es local, aunque ambos sean orgnicos de los correspondientes preceptos de la Ley Suprema (art. 133 de sta).

7. Otras limitaciones constitucionales a la libertad de trabajo las introduce el artculo 123 de nuestra Ley Suprema, como lo ha establecido la jurisprudencia de la Suprema Corte. Bien es cierto que este precepto constitucional contiene una serie de garantas sociales que se manifiestan a modo de relaciones jurdicas existentes entre dos clases sociales y econmicas distintas y que por tal causa no regula ninguna garanta individual; sin embargo, dicho artculo involucra varias limitaciones a la libertad de trabajo en general, que vienen a restringir el alcance de este derecho individual pblico. As, una de esas limitaciones consiste en que un menor de diecisis aos no debe desempear

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ninguna labor insalubre o peligrosa, ejercitar un trabajo nocturno industrial o prestar sus servicios despus de las diez de la noche en establecimientos comerciales (fraccin II del artculo 123 constitucional). Por otra parte, y ya no como simple limitacin a la libertad de trabajo, sino como prohibicin absoluta, la fraccin II del propio precepto de la Ley Fundamental dispone que los nios menores de doce aos debern trabajar o ser sujetos de un contrato de trabajo. Todas estas prevenciones contenidas en el artculo 123 constitucional a modo de medidas de proteccin para los trabajadores, redundan, no obstante, en limitaciones y prohibiciones a la libertad de trabajo para preservar a cierta categora de personas desde el punto de vista higinico y moral principalmente. Es en esta relacin entre el artculo 5 constitucional y el 123 de nuestra Ley Fundamental donde percibimos claramente la aplicacin concreta de la tesis del insigne Ignacio L. Vallarta relativa a la extensin normativo-constitucional de las garantas individuales, puesto que las disposiciones que acabamos de citar, involucradas en el segundo de los preceptos aludidos, y el cual no est incluido en el ttulo de Garantas Individuales, reglamentan, limitndola o prohibindola, la libertad de trabajo consagrada como derecho subjetivo pblico en el primer artculo citado. La garanta especfica de libertad de que tratamos tiene, pues, las limitaciones constitucionales a que hicimos breve referencia. Estas restricciones y prohibiciones, en su caso, se consignan por la propia Ley Suprema, bien en forma regulativa o bien de manera simplemente declaratoria, es decir, remitiendo a la legislacin secundaria federal o local la especificacin o pormenorizacin de las mismas, la cual tiene que apegarse al texto constitucional. Por ende, toda limitacin que establezca la ley ordinaria a la libertad de trabajo, sin que se apoye en una declaracin constitucional respectiva, pugna con la Constitucin, habindolo considerado as la jurisprudencia de la Suprema Corte, al referirse en especial a la libertad de comercio, en los siguientes trminos: Las restricciones a la libertad de comercio, sin que exista ninguna de las limitaciones prevenidas por el artculo 4 constitucional (actualmente 5), importa una violacin de garantas. b) Seguridades constitucionales relativas a la libertad de trabajo. Bajo este tema comprendemos el estudio de todas aquellas prevenciones que establece la Ley Fundamental para tutelar, bien al trabajo en s mismo considerado, esto es, como prestacin o desarrollo de energas humanas con determinada finalidad, o

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bien el producto de stas, que generalmente se traduce en un salario o sueldo.

1. La primera medida de seguridad para el trabajo que encontramos en la Constitucin es la contenida en el propio artculo 5 en los siguientes trminos: Nadie puede ser privado del producto de su trabajo, sino por resolucin judicial.221 bls Cules son el sentido y alcance de esta disposicin? En primer lugar establece, como garanta para el producto del trabajo, la declaracin general de que aqul no puede ser objeto de privacin, de acuerdo con lo cual ninguna autoridad estatal debe despojar a un individuo de la retribucin que le corresponde como contraprestacin a sus servicios. La propia disposicin constitucional consagra slo una excepcin, consistente en que el nico acto privativo del producto del trabajo humano sea precisamente una resolucin judicial, traducida sta, bien en un simple auto de ejecucin (exequendo), es decir, cuando se decreta un embargo como acto judicial o prejudicial antes de decidir el negocio en que tiene lugar, o bien en un provedo del juez citado en ejecucin de una sentencia. De acuerdo, pues, con esta nica excepcin a 'la garanta de no privacin del producto del trabajo, solamente la autoridad judicial es la competente para decretar el acto de privacin respectivo. Sin embargo, si analizamos la disposicin constitucional que comentamos en la relacin jurdica que guarda con otras prescripciones de la propia Ley Fundamental, veremos que la excepcin aludida tiene, en realidad, muy restringida aplicabilidad. En efecto, generalmente el producto del trabajo, esto es, la contraprestacin que recibe el que lo desempea, estriba en un salario o sueldo, es decir, en la retribucin que debe pagar el patrn al trabajador, por su trabajo (arts. 84 de la Ley Federal del Trabajo de 1931 y 82 de la vigente). En la mayora de los casos, pues, el producto del trabajo es el salario que como contraprestacin derivada de la relacin jurdica de trabajo, debe pagar el que recibe los servicios personales, esto es, el patrn. Pues bien, cuando el producto del trabajo sea el salario, ste no podr ser objeto de privacin ni siquiera por la autoridad judicial, pues la fraccin VIII del artculo 123 constitucional establece que: el salario mnimo quedar exceptuado de embargo, compensacin o descuento. Parece ser que la Constitucin en este caso slo se refiere al salario mnimo, o sea, a la cantidad nfima fijada por la ley que se considere suficiente, atendiendo a las condiciones de cada regin, para satisfacer las necesidades normales de la vida del obrero, su educacin y

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sus placeres honestos, considerndolo como jefe de familia (art. 123, fraccin VI). Sin embargo, la ley y la jurisprudencia han hecho extensiva la inembargabilidad del salario mnimo a todo salario percibido por el trabajador, o sea, a toda retribucin que obtiene una persona de otra respecto de la cual la primera est colocada en una situacin de subordinacin. En efecto, la Ley Federal del Trabajo de 1931 dispona en su artculo 95 que: El salario es la base del patrimonio del trabajador, y como tal, no es susceptible de embargo judicial o administrativo, ni estar sujeto a compensacin o descuento... Por su parte, la Suprema Corte, cohonestando este precepto con la fraccin VIII del artculo constitucional citado, ha asentado que: No es exacto que el artculo 95 de la Ley Federal del Trabajo contrare lo dispuesto por el artculo 123 de la Constitucin Federal, que slo excepta de embargo, compensacin o descuento el salario mnimo, pues si bien dicho artculo 95 va ms all del precepto constitucional citado y prohbe, en general, el embargo del salario del trabajador, en ello no contrara el espritu y la finalidad de la disposicin constitucional, que tiende a asegurar un mnimo de elementos de vida, como base del patrimonio inafectable del trabajador. 15 Como se puede deducir de la Constitucin, de la Ley Federal del Trabajo y de la tesis transcrita de la Suprema Corte, el salario de un trabajador, como producto de su trabajo, es inembargable. Por tal motivo, la excepcin que consagra el artculo 5 constitucional, en el sentido de que el producto del trabajo slo puede ser objeto de privacin por resolucin judicial, no tiene aplicacin cuando se trate de un salario propiamente dicho, esto es, de una retribucin que paga un patrn a un obrero proveniente de la relacin jurdica de trabajo que entre ambos exista, pues la cantidad en que dicha remuneracin se traduce es inembargable independientemente de su monto, tanto por jueces como por autoridades administrativas, tal como lo consideran la ley y la Suprema Corte.16 No obstante, slo en un caso puede embargarse el salario por resolucin judicial, o sea, cuando se trata de hacer efectivo un crdfto alimentario. Esta salvedad, consignada en el artculo 544, fraccin XIII, del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal,17 est confirmada

Tomo LXVII, pg. 176; tomo LXXI, pg. 1,405, Quinta poca. a Tomo XLIV, pg. 1,775. dem. 17 Este precepto declara tambin que es embargable el salario de un trabajador pol concepto de responsabilidad proveniente de la comisin de un delito. Estimamos que, en tanto no sea corroborada por la jurisprudencia de la Suprema Corte, mediante un lgico razonamiento interpretativo, corno el que formula al referirse al caso de los crditos por alimentos, tal disposicin no debe aplicarse, puesto que sobre ella estn la Ley Federal del Trabajo y la Constitucin como ordenamientos jerrquicamente superiores, los cuales

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por la Suprema Corte en los siguientes trminos: Como los artculos 123 constitucional y 91 y 95 de la Ley Federal del Trabajo (de 1931), protegen al trabajador no slo como individuo, sino como jefe de familia, no puede aceptarse que el mismo est exento de la obligacin de suministrar a sus familiares los medios para su subsistencia; razn por la que, cuando el trabajador se niega a cumplir con esta obligacin, sus familiares tienen el derecho de solicitar y obtener el embargo de la parte proporcional del salario de aqul, porque la prohibicin contenida en los artculos citados de la Ley Federal del Trabajo, se refiere exclusivamente a las reclamaciones que pudieran presentar los patrones y terceras personas; y sera, adems altamente inmoral favorecer al trabajador hasta colocarlo en el caso de negar alimentos a sus hijos, ponindolo al abrigo de toda coaccin para obligarlo al cumplimiento de su deber. 18 En conclusin, solamente en el caso de que se trate de hacer efectiva una deuda alimentaria en contra de un trabajador, puede embargarse el salario

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Tomo XL, pg. 706; tomo XLVIII, pg. 1,517; tomo LXXII, pg. 2,178. Quinta poca.

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de ste como producto de sus servicios, por lo que nicamente en tal caso tiene aplicacin de salvedad que establece el artculo 5 constitucional al principio general de que nadie puede ser privado del producto de su trabajo, y que consiste en que slo la autoridad judicial puede ordenar dicha privacin. Por ende, el salario, como prestacin tpica proveniente de una relacin de trabajo, puede ser embargado por un crdito alimentario y nicamente por la autoridad judicial competente. Este supuesto est corroborado por el artculo 112 de la Ley Federal del Trabajo actualmente en vigor, precepto que declara que los salarios de los trabajadores no podrn ser embargados', salvo cuando el embargo se decrete para asegurar pensiones alimenticias que el trabajador deba pagar a su esposa, hijos, ascendientes y nietos, segn lo dispone el artculo 110, fraccin V, de dicha ley. Por el contrario, cuando el producto del trabajo estriba en una etribu- cin que no se ostente como prestacin derivada de una relacin de trabajo, la privacin correspondiente s puede ordenarse por una resolucin judicial, como salvedad al principio de seguridad contenido en el artculo 5 constitucional. Otra garanta de seguridad para la libertad de trabajo que viene a investir a sta de efectividad es la de que: Nadie podr ser obligado a prestar trabajos personales, sin la justa retribucin y sin su pleno consentimiento. En primer lugar, esta disposicin constitucional proscribe todo trabajo gratuito, o sea, toda prestacin de servicios que se realice sin la remuneracin correspondiente. En vista de esta garanta de seguridad, el Estado no puede imponer al individuo ninguna labor que no sea retribuida, salvo cuando se trate de las funciones electorales y censales, las cuales deben desempearse en forma gratuita, y cuya inejecucin, respecto de las primeras, se sanciona en los trminos de la fraccin I del artculo 38 constitucional. Adems de exigir que todo trabajo personal sea remunerado, salvo la excepcin constitucional indicada, el artculo 5 de la Ley Suprema, en el prrafo transcrito, establece que al individuo que lo desempee debe otorgrsele una justa retribucin. Por tal se entiende toda remuneracin que est de acuerdo y en proporcin con la naturaleza misma del servicio que se preste, as como en consonancia con las dificultades de su ejercicio. En materia de relaciones jurdicas de trabajo, la justa retribucin se traduce en el pago del salario mnimo (fraccin VI del artculo 123 cons-

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titucional), as como en el salario remunerador, que es el que, debiendo ser siempre superior al mnimo, se establece convencionalmente por patrn y trabajador atendiendo a diversos factores y circunstancias, como son la naturaleza intrnseca de la prestacin personal, la dificultad de su realizacin, la capacidad econmica del sujeto que la recibe, etc. En conclusin, todo trabajo personal no slo no debe ser gratuito obligatoriamente para el que lo desempee, sino tener una justa retribucin en los trminos que hemos esbozado, la cual se fija a posteriori, atendiendo a la ndole de cada servicio de que se trate. Es evidente que cuando una persona, por s misma, de modo voluntario y deliberado preste un servicio conviniendo en que sea gratuito, tal medida de seguridad para la libertad de trabajo no tiene aplicacin, como cuando se trata, verbigracia, de cargos honorficos y culturales de diversa ndole. Esta renuncia a percibir una remuneracin pecuniaria, es invlida e inoperante, por lo dems, en lo que toca a la relacin jurdica de trabajo propiamente dicha, atenta lo dispuesto por el artculo 123 constitucional en su fraccin XXVII, inciso h. En segundo lugar, el artculo 5 constitucional, en la parte que transcribimos, contiene otra garanta de seguridad para la libertad de trabajo que es concurrente con la aludida anteriormente, en el sentido de que nadie podr ser obligado a prestar trabajos personales sin su pleno consentimiento. Mediante esta declaracin, la Ley Suprema prohbe todo trabajo forzado, no dejando de tener, sin embargo, sus excepciones constitucionales. En primer trmino y esta salvedad comprende tambin a la anterior garanta de seguridad, se excepta el caso en que un servicio se imponga como pena por la autoridad judicial, ei cual, no obstante, deber ajustarse a lo dispuesto en las fracciones I y II del artculo 123, es decir, a las condiciones y prohibiciones que tales disposiciones consignan. Ahora bien, cules son los casos o delitos en que la autoridad judicial puede imponer como pena a un procesado un trabajo forzado? Desde luego, el Cdigo Penal para el Distrito Federal, que es tambin federal para los delitos de este orden, no consigna como sancin expresa los trabajos forzosos, sino que, en el sealamiento de sanciones, remite a lo que dispongan sobre el particular las diversas leyes especiales que prevean un delito y fijen una pena (art. 24). Bien es verdad que dicho ordenamiento contiene un captulo denominado Trabajo de los presos (arts. 79 a 83); mas las disposiciones en l involucradas de ninguna manera consagran una pena

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especfica que deba imponer la autoridad judicial, sino que aluden a los trabajos obligatorios que los reclusos deben desempear mientras purgan una condena, trabajos que no son impuestos a ttulo de sancin por la comisin de un delito, sino como medida administrativa de regeneracin social y moral. Aparte de esta excepcin constitucional a la medida de seguridad a la libertad de trabajo, consistente en que nadie podr ser obligado a prestar servicios personales sin su pleno consentimiento, existe tambin, como salvedad relativa, la de los servicios pblicos de las armas, los de jurados, los cargos concejiles y los de eleccin popular, directa o indirecta, y las funciones electorales y censales, as como los servicios profesionales de ndole social (art. 5? constitucional, prrafo segundo), cuestin que ya qued tratada con antelacin. 3. El prrafo quinto del artculo 59 constitucional en su primera parte, que es anloga al prrafo tercero del artculo correspondiente de la Constitucin de 57, declara que: El Estado no puede permitir que se lleve a efecto ningn contrato, pacto o convenio que tenga por objeto el menoscabo, la prdida o el irrevocable sacrificio de la libertad del hombre, ya sea por causa de trabajo, de educacin o de voto religioso. Como se ve, esta disposicin constitucional, para proteger la libertad en general, restringe una de sus manifestaciones especficas: la libertad de contratacin. En efecto, dicha norma fundamental prohbe la celebracin de toda convencin, de cualquier naturaleza jurdica que sea, por medio de la cual el individuo pierda su libertad, bien provenga esta prdida por causa de trabajo, de educacin o bien de votos religioso. Por ende, constitucionalmente est prohibida toda relacin de trabajo en la que un individuo est ligado permanentemente hacia otra persona para desempear una determinada actividad, con imposibilidad de ejercitar su potestad libertaria en diversos terrenos; tampoco est permitido todo contrato a virtud del cual un sujeto, por la razn misma de recibir una cierta enseanza, renuncie a desplegar la libertad natural de que es titular en sus diferentes manifestaciones, establecindose, asimismo, la prohibicin de todo pacto que se traduzca en votos religiosos y que origine semejantes consecuencias. Como se ve, la prohibicin de contratacin, bajo los aspectos indicados, se consigna en razn del menoscabo o prdida definitivos de la libertad humana o de la irrevocabilidad de la renuncia a su ejercicio. Atendiendo a estas circunstancias, e interpretando a contrario sensu la disposicin constitucional que comentamos, se llega a la conclusin de que, desde el punto de vista del

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prrafo quinto del artculo 59 constitucional, no est prohibido todo contrato, pacto o convenio, por causa de trabajo, educacin o voto religioso, que no engendre, por un lado, ni la prdida definitiva de la libertad humana, sin que el sujeto la conserve siempre como potestad en aptitud de desplegarse, ni por otro, la irrevocabilidad de su decisin de supeditarse a determinado status reglamentario, como sucede, verbigracia, en las instituciones educativas, en las que, si bien los educandos estn sometidos a ciertas normas disciplinarias que les imponen algunas restricciones o prohibiciones a su libertad personal, no por ello stas subsisten perennemente, y en contra de la voluntad de ellos mismos o de sus representantes legales. En sntesis, la contratacin que proscribe la disposicin constitucional de que tratamos debe tener como consecuencia, o bien el menoscabo o la prdida definitivos e irreparables de la libertad, humana, no susceptible de ser invalidados por la voluntad del interesado, o bien la irrevocabilidad de la decisin por medio de la cual el sujeto ha admitido voluntariamente dicho menoscabo o prdida o formulado su renuncia a la potestad libertaria en sus diversas manifestaciones. Como consecuencia de la anterior disposicin constitucional, el artculo 59 prohbe el establecimiento de rdenes monsticas, cualquiera que sea la denominacin u objeto con que pretendan erigirse, prohibicin que estaba tambin contenida en la Constitucin de 57 en trminos parecidos. Para ser congruente con la ndole especial de consecuencias que debe causar la contratacin prohibida por la disposicin fundamental de que tratamos con antelacin, dicha prohibicin no debe reputarse como absoluta. En efecto, un voto religioso, que es la condicin que generalmente se exige al ingresar a un claustro o monasterio, para que est prohibido por la Constitucin, debe engendrar, en perjuicio del que lo hace, la prdida o menoscabo definitivos de la libertad o la irrevocabilidad de la renuncia voluntaria de la misma. Ahora bien, cuando una orden monstica impone como condicin sine qua non de pertenencia a la misma un pacto, contrato o convenio que implique un voto con los efectos apuntados, su existencia debe estar evidentemente prohibida por implicar la anulacin de la libertad humana en diversos aspectos (como sucede, verbigracia, con los votos religiosos perpetuos). Por el contrario, si una orden monstica o claustral no impone a la persona que desee ingresar a ella la condicin insubstituible de la prdida o menoscabo definitivos de su libertad ni la irrevocabilidad de la renuncia a la misma, su implantacin y funcionamiento no deben estar prohibidos; es ms, la prohibicin de tales

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rdenes significa una seria afrenta a la libertad de trabajo. En efecto, la seleccin de cierta actividad por parte del sujeto implica el ejercicio de cierta profesin. Cuando el individuo, por razn misma de sus inclinaciones y vocacin msticas, decide consagrarse a determinada actitud religiosa, imponindose a s mismo, por su propia voluntad, ciertos sacrificios, evidentemente que est desempeando un trabajo, tomando ste en el sentido de actividad u ocupacin. Pues bien, al prohibirse la existencia de rdenes monsticas, constituidas precisamente por personas que se suponen partcipes de una misma vocacin mstico-religiosa, se interdice al sujeto la libertad que debe tener, consistente en seleccionar aquella actividad moral que constituya el medio para realizar sus fines de felicidad. Por tanto, prohibir que un individuo se consagre a la vida monacal, mediante la proscripcin de las rdenes monsticas, es tanto como vedar a una persona que ejerza determinada labor, puesto que la actividad mstico- religiosa, en sus aspectos interno y externo, equivale a una profesin, colocada, desde el punto de vista de la libertad de trabajo, en el mismo rango que las labores culturales, comerciales o profesionales propiamente dichas. En conclusin, la prohibicin de existencia de rdenes monsticas implica una notable restriccin a la libertad de trabajo consignada en el artculo 5 constitucional, as como una limitacin ostensible a la de asociacin. Nosotros estamos, pues, de acuerdo en que no se prohba al individuo dedicarse a una labor mstico-religiosa, siempre y cuando su escogitacin sea libre y espontnea; por ende, las rdenes monsticas, que son agrupaciones de personas que abrigan las mismas tendencias de devocin y sacrificio religiosos, deben estar permitidas, siempre que el ingreso y la pertenencia de un sujeto a ellas no impliquen ni un menoscabo o prdida definitivos de la libertad humana, ni la irrevocabilidad de la renuncia a la misma en sus diversos aspectos, esto es, que el individuo conserve para s la potestad de abandonar el cauce vital que haba decidido seguir para emprender otras actividades o asumir otras conductas. En s mismo, el voto religioso no equivale a la prdida o renuncia de la libertad cuando no es perpetuo o definitivo. Por consiguiente, la prohibicin constitucional debe referirse a aquellas rdenes monsticas que imponen a la persona que a ellas pertenece, la imposibilidad de que cambie su decisin inicial de desempear cierta actividad. Por otra parte, la disposicin de la Ley Suprema que tal prohibicin contiene se justifica plenamente ante la realidad, pues de hecho en casi todas las rdenes monsticas existe el sistema

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de los votos perpetuos, cuya formulacin implica la prdida definitiva de la libertad humana en muchas manifestaciones, as como la irrevocabilidad de las resoluciones tomadas inicialmente por el que a ellas ingresa. Lo que impeli a los Constituyentes de 57, cuyas ideas fueron seguidas en este punto por los de 17, para prohibir las rdenes monsticas, fue la observacin de la realidad misma en esta materia. En casi todos los conventos se priva al individuo de su libertad, condenndolo a seguir una vida que, o le era impuesta, como aconteca muchas veces, o pugnaba, posteriormente a su seleccin, con nuevas ideas que sustentara o nuevas decisiones que tomara. Tanto la Constitucin vigente como la de 57 no establecieron la prohibicin de la existencia de rdenes monsticas por un mero afn antieclesistico o antirreligioso, ni por una supuesta antipata a todo lo que fuera clerical o tuviera un matiz de tal; dicha prohibicin no fue el fruto de una intencin ciega y apasionada de suprimir las asociaciones religiosas, consideradas como organismos profesionales en mismas, sino que se debi a la apreciacin del absurdo y anticristiano sistema de condenar para siempre a sus miembros a una vida estril contra su voluntad. As interpret el seor Zarco 226 el espritu del Constituyente de 57 en relacin con dicha prohibicin, en los siguientes trminos: . . .el artculo (del proyecto) no propone coaccin ni en pro ni en contra de los votos religiosos; consecuentemente con el principio de la libertad de conciencia, para nada se mezcla en esta cuestin. Si un hombre, creyndose movido por una fe ardiente o cediendo a una devocin que degenere en pasin, cree servir a Dios encerrndose en un claustro y despus se encuentra sin fuerzas para cumplir sus votos, y cree puede servir mejor al mismo Dios viviendo en sociedad, siendo til a sus semejantes y amando a su prjimo, la ley que fuera a reclamarle sus votos, que lo obligara a permanecer en el convento y lo entregara a una entera desesperacin, sera una ley brbara y tirnica, contraria a la libertad de conciencia. . Por otra parte, las disposiciones de las Constituciones de 17 y de 57 sobre esta materia son de distinta naturaleza y de diversas consecuencias que las que ya estaban vigentes con anterioridad. En 1833 se aboli la coaccin civil para los votos monsticos, sin proscribir la existencia de las rdenes monacales. La ley de 8 de noviembre de dicho ao prohiba que las personas que infringiesen un voto religioso fuesen obligadas a observarlo por medio de la autoridad civil, sin vedar al individuo la facultad de dedicarse a la vida claustral de acuerdo con sus aspiraciones y tendencias. Por su parte, las

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Constituciones de 57 y vigente no slo eliminan la coaccin civil para el cumplimiento de los votos monsticos, sino que prohben la existencia misma de las rdenes respectivas. Es en este aspecto bajo el cual nos parece que los Constituyentes de lLy de 57 fueron algo exagerados, pues la formulacin de un voto religioso y el ingreso a una orden monacal no implican la prdida irreparable de la libertad humana en todo caso, sino slo cuando, a virtud de dichos actos, se constrie al sujeto a asumir una conducta en contra de su voluntad y a no revocar su decisin inicial, que es lo que s debe estar prohibido.

4. Limitando la autonoma de la voluntad o la libertad de contratacin para proteger la libertad de trabajo y, en general, a la persona humana, el prrafo cuarto del artculo 5? constitucional establece: Tampoco puede admitirse convenio en que el hombre pacte su proscripcin o destierro, o en que renuncie temporal o permanentemente a ejercer determinada profesin, industria o comercio. De acuerdo con esta disposicin, todas aquellas convenciones en que las partes renuncien a desempear cualquier actividad en forma permanente o por tiempo limitado, como sucede generalmente, verbigracia, en los contratos de sociedad en los que los socios se comprometen a no hacer competencia individualmente a la entidad moral que forman, son inconstitucionales y, a la luz del sexto prrafo del artculo 5? de nuestra Ley Fundamental, carecen de validez en el punto en que dicha renuncia se estipule. Esta medida de seguridad a la libertad de trabajo no la consagraba la Constitucin de 57, pues nicamente prohiba la celebracin de convenios en los cuales una persona pactare su proscripcin o destierro, es decir, el abandono del solar nacional.
Los dos ltimos prrafos del artculo 59 constitucional 19 propiamente no se refieren a la libertad de trabajo como garanta individual. Ms

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19 Dichos prrafos dicen textualmente: El contrato de trabajo slo obligar a prestar el servicio convenido por el tiempo que fije la ley, sin poder exceder de un ao en perjuicio del trabajador, y no podr extenderse, en ningn caso, a la renuncia, prdida o menoscabo de cualquiera de los derechos pblicos y civiles. La falta de cumplimiento de dicho contrato por lo que respecta al trabajador, slo obligar a ste a la correspondiente responsabilidad civil, sin que en ningn caso pueda hacerse coaccin sobre su persona. Estas prevenciones se conservaron en el artculo 59 constitucional como resabios del proyecto respectivo cuya tendencia principal consisti en normar diferentes cuestiones con-

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bien consagran sendas garantas sociales, esto es, establecen una relacin jurdica entre los miembros de dos clases econmicamente diferentes patrones y obreros, en virtud de la cual se consignan para stos medidas de proteccin. Bien es verdad que el primer prrafo fija la obligacin para el Estado y sus autoridades de no reconocer aquellos contratos de trabajo en que la duracin del mismo exceda de un ao en perjuicio del trabajador y en los que exista renuncia, prdida o menoscabo de cualquiera de los derechos polticos o civiles; mas tal obligacin no resulta de una relacin o vnculo directo e inmediato entre el gobernado y el gobernante, como sucede tratndose de una garanta individual, sino como supuesto indispensable en todo rgimen de Derecho, en el sentido de que las autoridades estatales tienen que observar el orden jurdico. Ostentndose las prevenciones contenidas en los dos ltimos prrafos del artculo 59 constitucional como modalidades legales del contrato de trabajo o de la relacin jurdica de trabajo propiamente dicha, con los caracteres que le imputa la ley de la materia, creemos que indebidamente fueron incluidas en el captulo de la Constitucin denominado De las Garantas Individuales, pues en realidad deberan haberse involucrado en las disposiciones del artculo 123 constitucional, que es el precepto que regula originalmente dicha relacin jurdica, por ms que pueda contener, como en muchos casos contiene, reglamentacin a los derechos del gobernado, principalmente en materia de libertad de trabajo. Es por esto por lo que omitimos deliberadamente el estudio de dichos dos ltimos prrafos del artculo 59 constitucional, atendiendo, adems, a la circunstancia de que aqul corresponde a la disciplina jurdica denominada Derecho del Trabajo. c) El trabajo como obligacin individual pblica. La garanta especfica de libertad de trabajo traduce la potestad o facultad jurdica que tiene el gobernado de escoger la actividad que ms le agrade, siendo lcita. La obligacin del Estado y de sus autoridades, que se deriva de dicha garanta individual, estriba, pues, en no imponer al sujeto ninguna ocupacin, en respetar la que haya seleccionado libremente para el desarrollo de su personalidad, salvo los casos de excepciones constitucionales de que hemos hablado. En sntesis, la libertad de trabajo consagrada en el artculo 59 se revela, como derecho pblico subjetivo individual, en la facultad del hombre de poder escogitar, entre la multitud de ocupaciones lcitas que existen, la que ms le convenga o agrade para el logro de su bienestar, y, como obligacin estatal y autoritaria correlativa, en la abstencin por parte del Estado y de sus

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cemientes a la relacin de trabajo, y las cuales, por su trascendencia, se comprendieron en un captulo especial de la Constitucin de 1917, bajo el rubro Del Trabajo y de la Previsin Social (art. 123), segn se determin con toda atingencia por el Congreso Constituyente de Quertaro al discutirse el citado proyecto, que pretenda, en su concepcin original, interferir indebidamente dos figuras jurdicas distintas: las garantas de seguridad de la libertad de trabajo como derecho del gobernado y las que debe tener el trabajador en la relacin laboral, no frente al Estado, sino respecto del patrn (garantas sociales). ridades, en el sentido de no imponer al gobernado el desempeo de una determinada actividad y en respetar al mismo su esfera de seleccin. Pues bien, no hay que confundir esa actitud de escogitacin de trabajo, entre las diversas labores honestas que existen, con la abstencin de parte del individuo a trabajar. La garanta de la libertad de trabajo no faculta al hombre para dejar de trabajar o no trabajar; antes bien, implcitamente, al brindarle el derecho de opcin por alguna labor lcita que le acomode y convenga, le impone el deber de trabajar, la obligacin de desempear cualquier actividad lcita. Por ende, el artculo 5'- constitucional no slo no garantiza la vagancia sino que impone al sujeto la obligacin de trabajar, que es pblica, porque debe cumplirse en inters del propio Estado o de la sociedad. La organizacin poltica impone a todos sus miembros el deber de trabajar, de desarrollar una labor provechosa y til para la sociedad, dejando al arbitrio de cada quien su seleccin. La imposicin de esa obligacin obedece a un imperativo inaplazable: la subsistencia misma de la convivencia social, la vida misma del Estado. Es por esto por lo que el no ejercicio de ninguna labor sin causa justificada se reputa como delito, que se castiga con prisin de dos a cinco aos (art. 225 del Cdigo Penal). La cuestin de la vagancia ha sido tratada en trminos parecidos por el licenciado Jos Mara Lozano, quien afirma: .. .los derechos del hombre, llamados as con relacin a los dems hombres, son en realidad condiciones necesarias de su naturaleza; si bajo este respecto creemos que la libertad de trabajo es un derecho del hombre, en tanto cuanto a que, para cumplir con su destino, para conservarse, desarrollarse y perfeccionarse, el trabajo es una condicin

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indispensable; es fcil comprender que importa un absurdo erigir la ociosidad en un derecho del hombre, es decir, en una condicin indispensable de su ser o naturaleza. De esto deducimos que la sociedad tiene derecho para exigir que todos trabajen. Como cuerpo o ser moral tiene, como el hombre, destinos que cumplir, tiene que procurar su conservacin, desarrollo y perfeccionamiento, y para conseguirlo, necesita, como el hombre, buscar en el trabajo de sus miembros la realizacin de esta condicin indispensable. Una sociedad compuesta de bandidos o de piratas sera imposible. La ley internacional, el derecho de gentes, que no es otra cosa que la ley natural aplicada a las naciones, autorizara la destruccin de un pueblo semejante. Pues bien, ese derecho es el mismo que tiene la sociedad respecto de cada uno de sus miembros para obligarlo al trabajo, para impedir que, como los znganos, se mantengan y vivan los ociosos a expensas del sudor de los dems; en una palabra, para perseguir la vagancia como un delito y como un vicio canceroso que enferma, debilita y degrada a los individuos y a los pueblos. Los ricos, los que han merecido los favores de la fortuna, o los que han tenido la dicha de que sus antecesores trabajen por ellos, pueden en buena hora vivir de sus rentas sin tomarse la menor pena. Haran bien buscando un trabajo inteligente, en el empleo prudente y racional de sus riquezas en alguno de los ramos de la industria humana, el acrecentamiento de su fortuna, abriendo a los proletarios las fuentes bienhechoras del trabajo y contribuyendo as a la riqueza y prosperidad de su patria; si no lo hacen, si prefieren a los goces de una actividad productora los estpidos placeres de la ociosidad, dejan de hacer el bien que podan; pero no atacan los derechos de la sociedad en que viven, como el que busca en la mendicidad o en los vicios los elementos de una subsistencia envilecida y miserable. Por esta razn las leyes slo han considerado como vagos a los que no teniendo bienes de fortuna de qu vivir, no ejercen alguna industria, oficio o trabajo honesto.20

d) Breve referencia histrica a la libertad de trabajo. En las pocas primitivas de la sociedad humana debi haber existido la libertad de trabajo por razn de la situacin de igualdad en que los hombres se encontraban. Se ha postulado la hiptesis sociolgica de que todos tenan a su disposicin los bienes que les ofreca la naturaleza para poder subsistir; todos estaban en condiciones de
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Los Derechos del Hombre, pgs. 625 a 627.

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desempear el trabajo indicado para satisfacer sus necesidades econmicas, en virtud de que se supone que no haban an surgido las diferencias sociales. En los albores de la convivencia humana imperaba, pues, un comunismo primitivo absoluto que colocaba a todos los miembros de la sociedad en una completa situacin de igualdad, hacindolos partcipes, por ende, de los mismos derechos y posibilidades. Sin embargo, este comunismo primitivo dej de existir a medida que evolucionaba la sociedad humana. La situacin hipottica de igualdad inicial o primaria fue desapareciendo para dar lugar al advenimiento de distinciones sociales entre ciertos grupos que se fueron creando. Las guerras y pugnas entre distintas tribus, entre diversos conglomerados humanos, fueron el factor principal de la aparicin de la esclavitud. Los vencedores, al sojuzgar a los vencidos, los hacan incidir en la situacin de esclavos, la cual, por lo general, se perpetuaba hereditariamente. En esta forma surgen en las sociedades humanas dos grupos de sujetos desde el punto de vista de la titularidad de la libertad: el de los esclavos y el de los hombres libres, el cual se subdivida a su vez en dos o ms esferas (sociales. Al esclavo le estaban vedados todos los derechos; desempeaba su trabajo obligado por su amo, el cual era a su vez su dueo. Al esclavo, la actividad le era impuesta; no era, pues, titular de la libertad de trabajo. La esclavitud, como posicin negativa de toda libertad, fue recrudecindose con el tiempo. La culminacin de las condiciones antihumanas del esclavo se oper en Roma, en donde el derecho lo reputaba como mera cosa-re.?, en oposicin a la situacin de persona que se reservaba a los hombres libres. La libertad de trabajo se imputaba con exclusividad al homo liber, en cuyo ejercicio el romano optaba siempre por las actividades cvicas, desdeando las labores que no tuvieren ese carcter por conceptuarlas inferiores. Sin embargo, en Roma, si bien es verdad que la libertad de trabajo exista de fado, no estaba consagrada como un derecho pblico subjetivo individual, esto es, como una potestad jurdica del individuo con obligatoriedad para el Estado y sus autoridades. No obstante la propagacin de los postulados cristianos de igualdad, las diferencias sociales subsistieron con marcado arraigo en la sociedad medieval. La institucin de la servidumbre colocaba a los siervos bajo la voluntad arbitraria del seor feudal. A virtud de considerarse aqullos como accesorios de la tierra que cultivaban y que no les perteneca, no podan realizar sus propias

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decisiones. Por ende, para ellos la libertad de trabajo no exista; forzosamente deban dedicarse a las labores agrcolas, para cuyo desempeo fatalmente haban nacido. Slo mediante el permiso de su seor, el siervo poda abandonar la tierra y relevarse de la obligacin de ejecutar las tareas que le eran impuestas. Dentro de las ciudades medievales existan las corporaciones, cuyo funcionamiento era incompatible con el libre ejercicio profesional. Ninguna persona poda desempear ningn oficio si no perteneca a la corporacin o gremio respectivo. El obrero que quera trabajar por su cuenta no lo poda hacer sino despus de haber sustentado un examen para obtener el grado de maestro, el cual difcilmente se confera. La existencia de las corporaciones, si bien en un principio obedeci a motivos de defensa y solidaridad profesionales, posteriormente se revel como un bice al progreso industrial y a la libertad de trabajo. En vista de ello, fueron abolidas en Francia por Turgot, ministro de Luis XVI, y con posterioridad prohibido su restablecimiento por Chapelier mediante una ley famosa que lleva su nombre, por considerarse que su funcionamiento implicaba una notable anttesis frente al postulado de la libertad de trabajo proclamado por la Revolucin francesa y adoptado por la mayor; parte de los pases democrticos. Otro panorama distinto se presenta en Inglaterra. En efecto, el derecho comn ingls reconoci desde remotos das la libertad de trabajo y de profesiones, y si andando los tiempos se establecieron restricciones, fueron la consecuencia de leyes estatutarias o de la concesin a los gremios de artes y oficios de los derechos de corporacin. Mientras en las ciudades, segn los reglamentos industriales de los Tudor, el ejercicio independiente de un oficio industrial, fuera de los gremios, exiga siete aos de aprendizaje, era absolutamente libre en los campos; y cuando las corporaciones de artes y oficios empiezan a declinar y una ley de Jorge III declara la libertad de todas las industrias fuera de las corporaciones, comienza una legislacin restrictiva que cada da aumenta, no en el sentido de prohibir, en general, actividad o trabajo alguno, sino de cuidar de que su ejercicio, a todos abierto y permitido, se sujete a las reglas necesarias para no causar dao a la sociedad o al Estado y para evitar en lo posible los peligros contra la vida y la salud de los obreros. Fuera de esas limitaciones que la salud pblica exige, la libertad de trabajo era ya completa antes que de ella hablaran las cartas francesas de fines del siglo xvm. La libertad general de la industria comercial, que los ingleses llaman

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trade, no tiene ms cortapisas que las impuestas por la seguridad y el orden pblicos, y el ejercicio de las profesiones era libre.21 En Mxico, durante el rgimen azteca, podemos afirmar que exista la libertad de trabajo entre los no esclavos. Todo hombre libre tena la facultad de dedicarse a la profesin que le conviniese: milicia, sacerdocio, etc. Una de las actividades que sobresala entre los antiguos mexicanos era el comercio, la cual adquiri tal importancia, que las personas que la desempeaban formaron una casta especial, o sea, la de los pochteca. Durante el rgimen colonial, la libertad de trabajo, como potestad o facultad de escoger y desempear cualquier oficio lcito, tuvo marcadas restricciones. Propiamente los nicos que gozaban de tal derecho eran los espaoles, es decir, los individuos de sangre espaola nacidos en la metrpoli. Los dems grupos tnico-sociales que integraban la poblacin de la Nueva Espaa (indios, mestizos, etc.), no podan ejercer libremente ningn oficio. En las ciudades de la Nueva Espaa existan las corporaciones establecidas segn el modelo europeo. Controlaban la produccin, dirigan la conciencia del trabajador hacia fines religiosos determinados.22 Los maestros deban ser espaoles, segn se estableci en la Ordenanza de 1700 relativa a los maestros de escuela. Sin embargo, la prohibicin de ejercer determinado oficio a los que no fueran espaoles no tena lugar en algunas profesiones. As, las ordenanzas de pasamaneros y fabricantes de ronzales del ao de 1550 autorizaron a los indios para dedicarse a las actividades respectivas; es ms, los hacan objeto de algunos privilegios, pues mientras que los individuos pertenecientes a otros grupos tnicos deban pagar cierta cantidad al examinarse como maestros, los aborgenes slo deban entregar la mitad de la suma asignada para tal efecto.23 Fue en el campo donde la libertad de trabajo no existi en el rgimen colonial. En efecto, la institucin de la encomienda, si bien inspirada en un designio generoso y civilizador del monarca, consistente en la obligacin que tena el seor feudal espaol de cristianizar e instruir a los indios que habitaban tn los dominios mercedados, en la realidad degener en una verdadera explotacin del aborigen. El encomendado tena la obligacin de servir gratuitamente al encomendero, estando colocado en anloga situacin que el siervo europeo de la Edad Media, esto es, como accesorio de la tierra que cul21
22

23

Teja Zabre, Historia de Mxico, pg. 201. Idem, pg. 198.

Revista de la Escuela Libre de Derecho, tomo I, pg. 454.

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tivaba y sin ningn derecho. Sin embargo, en las postrimeras de la poca colonial se comenz a desbrozar el camino para instituir la libertad de trabajo. As, las reales rdenes de 26 de mayo de 1790 y l9 de marzo de 1798 establecieron que todo hombre tena derecho para trabajar en su oficio o profesin, con tal de haber acreditado su pericia, y aun cuando no hubiera llenado los requisitos de aprendizaje, oficiala o domicilio que exigan las ordenanzas de los gremios,24 franquicia que se reiter por las Cortes mediante decreto de 18 de junio de 1812 y por el monarca en las disposiciones de 29 de junio de 1815 y 29 de abril de 1818. Siguiendo los ordenamientos constitucionales del Mxico independiente, las prevenciones de la Declaracin Francesa de 1789, casi todos ellos consagraron la libertad en general como derecho del gobernado. Por ende, siendo la libertad de trabajo una especie del mismo, tcitamente se estableci en las leyes fundamentales que rigieron en nuestro pas desde que ste logr su emancipacin poltica de la Madre Patria. Es pertinente hacer alusin especial a la Constitucin de Apatzingn de 1814, que, si bien no tuvo una vigencia efectiva por no haberlo permitido a la sazn las circunstancias reales que privaban en Mxico, es el documento poltico en el cual cristaliz el autntico pensamiento insurgente. Dicha Ley Fundamental, al consagrar las garantas individuales, expresamente se refiri a la libertad de trabajo bajo las menciones de libertad de comercio e industria en su artculo 38, que dispona: Ningn gnero de cultura, industria o comercio puede ser prohibido a los ciudadanos, excepto los que forman la subsistencia pblica. Los dems cdigos polticos mexicanos posteriores a la Constitucin de Apatzingn y anteriores a la Constitucin de 57, no consignan en forma expresa la libertad de trabajo como garanta individual, aunque podemos afirmar, repetimos, que tal derecho pblico subjetivo individual se encuentra contenido en ellos, englobado en la libertad en general como prerrogativa del gobernado frente al poder pblico. Por lo que toca a la Constitucin de 57, sta ya estableci de manera expresa la libertad de trabajo como garanta individual especfica en su artculo 49, cuya redaccin, conteniendo el mismo espritu involucrado en el precepto correlativo de la Ley Fundamental vigente, estaba concebida en los siguientes trminos: Todo hombre es libre para abrazar la
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Montiel y Duarte, Las Garantas Individuales, pg. 204.

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profesin, industria o trabajo que le acomode, siendo til y honesto, y para aprovecharse de sus productos. Ni uno ni otro se le podr impedir, sino por sentencia judicial, cuando se ataquen los derechos de tercero, o por resolucin gubernativa, dictada en los trminos que marque la ley, cuando ofenda los de la sociedad. Como se ve, el artculo 4 de la Constitucin de 1857 consagra dos primordiales derechos pblicos subjetivos: el de dedicarse a la profesin, industria o trabajo que fueren honestos y tiles y el de aprovecharse de los productos de las mencionadas actividades. El concepto de honestidad, substituido en el artculo 59 de la Ley Fundamental vigente por el de licitud, denota un contenido meramente moral, del que se excluye toda actividad que no slo sea delictiva, sino contraria al sentimiento de moralidad social que en una poca determinada impere. Por ende, la libertad de trabajo como derecho del gobernado no prohij bajo el imperio de la Constitucin de 57, ni bajo la vigencia de la actual, las actividades contrarias a las buenas costumbres ni las configurativas de un delito, el cual, dentro de su naturaleza intencional o dolosa, equivale a una figura legal que generalmente descansa sobre un supuesto inmoral. La idea de utilidad que colocaba bajo la tutela de la libertad de trabajo como derecho pblico subjetivo del gobernado a cualquier profesin, industria o trabajo (stricto-sensu) y que ya se emple en el artculo 59 constitucional vigente, expresaba un substratum eminentemente econmico, aunque en su sentido lato sola equivaler al concepto de provecho. Partiendo del espritu individualista que campeaba en la Constitucin de 1857, las actividades laborales, industriales y profesionales tiles deban slo reportar beneficios para la persona que las desplegaba, sin que haya existido la posibilidad de que su desempeo se impusiese al gobernado como obligacin social por significar una utilidad o provecho para la colectividad. Por ende, la idea de utilidad en el artculo 4P de la Constitucin de 57 debe entenderse en un sentido individualista como provecho econmico o de otra ndole que obtuviese el gobernado a consecuencia del ejercicio de algn trabajo, industria o profesin, y cuyas nicas limitaciones podan provenir de la posibilidad de lesionar derechos de tercero o de ofender los derechos de la sociedad. En este ltimo caso, al individuo poda prohibrsele el desempeo de cualquiera de dichas actividades por sentencia judicial o por resolucin gubernativa dictada en trminos legales, sin que tal prohibicin implicase la imposicin de una verdadera obligacin positiva de desarrollar su conducta en beneficio social, pues

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esta tendencia estaba proscrita en la Ley Fundamental de 1857 al considerar que los derechos del hombre (no de la sociedad) son la base y el objeto de las instituciones sociales (art. P), salvo raras excepciones, como los servicios pblicos obligatorios a que se refera el artculo 59, que ningn rgimen constitucional, por ms individualista que se le suponga, puede dejar de consignar. En el Congreso Constituyente de Quertaro, el proyecto del artculo 4? (actualmente 59) suscit un tormentoso debate en tomo al alcance del trmino licitud. No hubo discrepancia en cuanto a que ste denotara honestidad; pero algunos congresistas, entre ellos Ibarra y Andrade, al considerar, muy subjetivamente por cierto, que la elaboracin del pulque, el comercio de bebidas embriagantes y los juegos de azar, principalmente, eran actividades ilcitas, pugnaron porque en dicho precepto se prohibiera su ejercicio expresamente. Estimando que la reglamentacin de tales actividades, e incluso su prohibicin bajo ciertas circunstancias que revelaran una verdadera ilicitud, eran cuestiones que deberan reservarse a la legislacin ordinaria, y aduciendo innumerables razones que sera prolijo reproducir, los defensores del proyecto del artculo 49 constitucional, entre ellos el diputado Colunga, lograron que fuese aprobado por una abrumadora mayora de 145 votos contra 7, a fin de que en dicho precepto no se enumerasen las actividades que, de acuerdo con un criterio personalista y unilateral, sin tomar en cuenta factores objetivos, se reputaran ilcitas *38 B. La libre expresin de las ideas (artculo 6P constitucional) sta es otra garanta especfica de libertad que consagra nuestra Constitucin en el artculo 6?, que dice: La manifestacin de las ideas no ser objeto de ninguna inquisicin judicial o administrativa, sino en el caso de que ataque a la moral, los derechos de tercero, provoque algn delito o perturbe el orden pblico. 333 bls La libre manifestacin de las ideas, pensamientos, opiniones, etc., constituye uno de los factores indispensables para el progreso cultural y social. En efecto, es mediante la emisin eidtica como se impulsa la investigacin cientfica, descubrindose nuevos principios, sustentndose teoras innovadoras, colmndose lagunas en sistemas ya existentes, criticndose vicios, defectos y aberraciones de los mismos, en una palabra, fincndose bases para la construccin cultural. Siendo una derivacin especfica de la libertad en general, la libre manifestacin de las ideas contribuye para el cabal desenvolvimiento de la personalidad humana, estimulando su perfeccionamiento y elevacin culturales. La degradacin del hombre proviene

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en gran parte del silencio obligatorio que se le impone, esto es, de la prohibicin de que externe sus sentimientos, ideas, opiniones, etc., constrindolo a conservarlos en su fuero ntimo. Y as un pueblo, integrado por individuos condenados a no manifestar su pensamiento a sus semejantes, ser siempre servil y abyecto, incapaz de experimentar ningn progreso cultural. Los regmenes en los que impere la libre emisin de las ideas, la libre discusin y la sana crtica, estarn siempre en condiciones de brindar a la sociedad posibilidades de elevacin intelectual; por el contrario, cuando se coarta la manifestacin del pensamiento, vedndose las polmicas, conversaciones, los discursos, las conferencias, etc., en los que suele traducirse, se prepara para la sociedad humana el camino de la esclavitud espiritual que trae pareja su ruina moral. La libertad de expresin del pensamiento es la amenaza que ms temen los autcratas y oligarcas de cualquier tipo contra el mantenimiento coactivo y represivo del estado de cosas que se empean por conservar. Es evidente que dicha libertad, factor imprescindible de la cultura, slo puede concebirse como un derecho pblico subjetivo dentro de los autnticos regmenes democrticos. Por ende, en aquellos sistemas en que a la estructura del Estado se da un nico contenido social, econmico o poltico, la libre manifestacin de las ideas no puede desplegarse en la realidad ni preservarse por el Derecho. Desde el punto de vista de la dignidad humana no puede admitirse que haya alguien, con ms o menos ilustracin, que sea adversario de la citada libertad. Se ha dicho, y con toda razn, que cuando las ideas se expresan por cualquier medio de difusin, las dictaduras y tiranas de cualquier especie se aprestan para eliminar a quien las expone y para mecanizar a las masas populares impidiendo que tales ideas fructifiquen en sus conciencias. Comentando el poder del pensamiento y de su expresin, el doctor Sigfredo Orbegoso, profesor de Derecho Poltico de la Facultad de Derecho de la Universidad de Trujillo, ha acuado en slidas e incisivas frases, la repulsa a la negacin de la mencionada libertad y a la represin de quienes la ejercen. Se ha dicho que las ideas no se matan pero s se puede matar a quienes tratan de hacerlas realidad, asevera el citado jurista, agregando: Nunca a ningn tirano le interesaron las ideas como tales. Esa ha sido siempre una preocupacin de filsofos u hombres de ciencia. Pero al tirano, a la camarilla o al grupo dominante, es decir a quienes ejercen un poder poltico, econmico o social en

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general, les importa lo que se pueda hacer con esas ideas. Mejor dicho, lo que ellas sostienen, descubriendo nuevas verdades, sealando falacias, indicando nuevos rumbos, marcando derroteros. Si esas nuevas verdades si esas ideas se apartan o contradicen a las que sirven de base al orden establecido y a los intereses creados, entonces quienes detentan el poder poltico o social declararn la guerra a quienes sustentan esos pensamientos. Y esto no por razones intelectuales, desde luego, sino por causas del ms puro inters econmico-social de un orden cuya estabilidad se siente amenazada y cuya defensa no puede detenerse en contemplaciones liberales. De este modo, pues, la libertad de pensamiento se encuentra totalmente ligada a la libertad de expresin en su sentido ms amplio, es decir, utilizando todos los medios desde la palabra oral y escrita hasta las formas ms tcnicas y evolucionadas de comunicacin y difusin (radio, televisin, cinematgrafo, prensa, etc.). Y esta libertad supone otras libertades o derechos como la libre discusin, la tolerancia, sin la cual no es posible la libertad de pensamiento jurdicamente entendida. Entonces pues, en el pensamiento, las ideas adquieren un poder que puede ser inmenso en la medida en que saliendo del cerebro de los pensadores e idelogos y utilizando cualesquiera de los medios de expresin, pasan a formar parte de la conciencia de las masas y colectividades. Indudablemenete que entendida as la libertad de pensamiento, sta slo puede subsistir en el grado en que se hagan efectivas las otras libertades. Reconocer el derecho de pensar libremente, sin reconocer el derecho de expresarlo, equivaldra a reconocer el derecho de adquirir alimentos, pero no el de ingerirlos. 25 a) Extensin jurdica de la Libre expresin de las ideas. La garanta individual consignada en el artculo 69 constitucional tutela la manifestacin de ideas. Puede haber dos formas de emitir o exteriorizar los pensamientos : la forma escrita y la verbal. A cul de estas dos se refiere el aludido precepto de nuestra Ley Fundamental? Armonizando los artculos 69 y 79, que se relacionan expresamente con la libertad de publicar y escribir, se llega a la conclusin de que la garanta individual contenida en el primero se contrae a la manifestacin o emisin verbal u oral de las ideas (pensamientos, opiniones, etc.), la cual

Revista de Derecho y Ciencias Polticas y Sociales. Ao IV, Nm. 11, noviembre de 1968, pgs. 243 y 244. rgano de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas y Sociales de la Universidad Nacional de Trujillo, Per.

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puede tener lugar concretamente en conversaciones, discursos, polmicas, conferencias y, en general, en cualquier medio de exposicin por conducto de la palabra; refirindose dicha garanta igualmente a otros medios no escritos de expresin eidtica, tales como las obras de arte en sus diversas manifestaciones musicales, pictricas, esculturales, etc., as como a su difusin bajo cualquier forma (por cinematografa, por televisin, por radiotransmisin, etc.). Siendo toda garanta individual una relacin jurdica, segn expusimos en otra ocasin, genera para sus sujetos derechos y obligaciones. Cules son stos tratndose de la garanta de la libre manifestacin de las ideas? Desde luego, el sujeto activo de la relacin jurdica en que se traduce dicha garanta tiene, a virtud de sta, el derecho pblico sujetivo de que el Estado y sus autoridades respeten la expresin verbal de sus ideas, pensamientos, opiniones, etc., formulada mediante los diferentes actos indicados (discursos, discusiones, conversaciones, conferencias, etc.), sin coartarla, salvo las limitaciones constitucionales. De acuerdo con el artculo 6 de la Ley Fundamental, el individuo tiene la potestad jurdica de hablar sobre cualquier materia sustentando cualquier criterio, sin que el Estado y sus autoridades le impidan o le restrinjan ese derecho. Por consiguiente, la obligacin estatal y autoritaria que se deriva de dicha garanta individual, estriba en una abstencin de parte del sujeto pasivo de la relacin jurdica respectiva, o sea en un no hacer, traducido en la no intromisin en la esfera del individuo cuyo contenido es la libre expresin eidtica. El artculo 69 sobre este particular establece que la manifestacin de las ideas no ser objeto de ninguna inquisicin judicial o administrativa. Por inquisicin, se entiende toda averiguacin practicada con un determinado fin, el cual consiste, en el caso de esta garanta, en establecer cierta responsabilidad y en aplicar la sancin que a sta corresponda. De conformidad con la dispsicin constitucional transcrita, ningn juez o ninguna autoridad administrativa, de cualquier orden que sea, puede inquirir sobre la expresin de las ideas del gobernado y, por ende, ste no puede ser sometido a ninguna investigacin para fijarle una cierta y supuesta responsabilidad al formular tal manifestacin y para imponerle la sancin correspondiente, salvo los casos constitucionales de excepcin de que ya hablaremos. Como se ve, el artculo 6P constitucional prohbe al Estado y sus autoridades judiciales o administrativas llevar a efecto alguna inquisicin sobre las ideas manifestadas por el gobernado, o sea, una averiguacin o investigacin con los

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fines aludidos. Por mayora de razn nosotros concluimos que, si el artculo 6 protege la libre expresin de las ideas contra un simple acto inquisitivo o investigatorio, la debe tambin tutelar contra toda prohibicin que las autoridades administrativas o judiciales pudieran establecer, en perjuicio de un individuo, respecto de la emisin verbal de su pensamiento en cualquier aspecto en que sta tenga lugar. b) Limitaciones constitucionales a la libertad de expresin de ideas. La manifestacin del pensamiento tiene las siguientes limitaciones establecidas por la propia Ley Fundamental, fuera de las cuales no debe existir ninguna y, en el supuesto de que un ordenamiento secundario instituya alguna otra hiptesis limitativa, sta sera inconstitucional. De acuerdo con las limitaciones que la Ley Suprema consigna a la garanta de la libre emisin del pensamiento, sta es objeto de inquisicin judicial o administrativa en los siguientes casos:

1. 2. 3. 4.

Cuando se ataque a la moral; Cuando ataque los derechos de tercero; Cuando provoque algn delito, y Cuando perturbe el orden pblico.

La limitacin a la manifestacin de las ideas establecidas en las hiptesis contenidas en los dos primeros casos y en el ltimo nos parece peligrosa por un lado y, por otro, intil. En efecto, ni la Constitucin, ni la legislacin secundaria, ni la jurisprudencia brindan un criterio seguro y fijo para establecer en qu casos la libre expresin del pensamiento ataca la moral, los derechos de tercero o perturba el orden pblico. Por consiguiente, la estimacin de tales consecuencias en cada caso concreto, que provoque la manifestacin de una idea, queda al arbitrio subjetivo y discrecional de las autoridades judiciales y administrativas. stas, por tal motivo y en uso de ese arbitrio, pueden procesar a un individuo so pretexto de que cierta conversacin por l sostenida, cierto discurso pronunciado, cierta conferencia sustentada, etc., alteran el orden pblico, atacan los derechos de tercero o pugnan contra la moral (de quin?). La limitacin que se consigna a la libre expresin de ideas de acuerdo con los criterios apuntados puede degenerar en la negacin o proscripcin de la garanta individual respectiva, ya que, repetimos, es de la esfera de las autoridades administrativas o judiciales la determinacin de cundo se ataca la moral, los derechos de tercero o se perturba el orden pblico, situaciones todas

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ellas demasiado vagas e imprecisas.

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Estos inconvenientes que presenta la redaccin del artculo 6 9 constitucional ya eran tomados en cuenta por el Constituyente de 57 al discutirse el precepto relativo de la Constitucin anterior, que es exactamente igual al de la Ley Fundamental actual y que corresponde al artculo 13 del proyecto. As, el diputado Barrera expresaba: La restriccin de no atacar el orden pblico es demasiado vaga; como la conservacin del orden pblico est encargada hasca los ltimos funcionarios del orden administrativo, podra suceder que un alcalde multe al hombre que dispute sobre materias religiosas, creyendo que esto altera el orden pblico. 26 Por su parte, el diputado Prieto afirmaba: Prohibir con mucha generalidad atacar los derechos de un tercero, es coartar toda libertad, es inventar un delito hasta cuando se censura o aconseja a un msico o a un pintor dentro de los lmites de la sana crtica y conforme a los preceptos del arte, pues el pintor y el msico pueden decir que se les ataca en su fama, en su profesin. 27 En conclusin, dadas las consecuencias que podra traer consigo en la realidad la limitacin a la libertad de expresin de ideas y que significara la nugatoriedad de sta en muchos casos, estimamos que los tres criterios en que tal restriccin se apoya (ataques a la moral, a los derechos de tercero y perturbacin del orden pblico) son excesivamente peligrosos, sobre todo sustentados por autoridades judiciales o administrativas deshonestas, incompetentes y de tendencias tirnicas. Desgraciadamente, la Suprema Corte no ha definido los conceptos de moralidad ni orden pblico; simplemente los ha aplicado por instinto en diversas ejecutorias relativas a diferentes puntos jurdicos. En casos aislados ha considerado oblicuamente la cuestin de cundo se atacan los derechos de tercero y se altera el orden pblico, consideracin que, repetimos, slo se refiere a las hiptesis concretas que se sometieron a su conocimiento. As, en una ejecutoria dicho Alto Tribunal ha expresado: Dentro de los derechos del hombre, est el de poder juzgar la conducta de los funcionarios, con tal de que no se ataque su vida privada, aunque el juicio se emita en trminos

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27

Zarco, Congreso Constituyente,

tomo I, pg. 737. Semanario Judicial de la Federacin, tomo XXXVIII, pg. 220. Idem.

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desfavorables para esos funcionarios. 28 Como se ve, para los efectos del artculo 69 constitucional, en lo que toca a la limitacin de la manifestacin de las ideas cuando se ataquen los derechos de tercero, la conducta pblica de los funcionarios no est reputada como tal, por lo que su impugnacin no est vedada por la Ley Fundamental. En otra tesis, la Suprema Corte implcitamente considera al siguiente caso concreto como no perturbador del orden pblico: La manifestacin de las ideas y la libertad de expresarlas haciendo propaganda, para que lleguen a ser estimadas por la comunidad, no tiene otra restriccin constitucional que los ataques a la morid o la provocacin a la comisin de un delito, as como la perturbacin del orden pblico, por lo que aquellas manifestaciones que tiendan a hacer proslitos para determinada bandera poltica o ideolgica, no pueden constituir, en tanto no alteren el orden pblico, delito alguno, y reprimirlas constituye una violacin a las garantas individuales.238 Pero adems de parecemos peligrosa la limitacin a la manifestacin de las ideas provenientes de los tres criterios apuntados, estimamos que la misma es intil en vista de la restriccin que el propio artculo 69 constitucional establece a ese derecho, y que consiste en que la autoridad judicial o administrativa puede iniciar una inquisicin cuando el ejercicio de la libertad de expresin del pensamiento provoque algn delito. La inutilidad de la limitacin impuesta de acuerdo con los mencionados criterios se demuestra por las siguientes consideraciones: Cuando se ataca la moral pblica, generalmente se comete cualquiera de los delitos que consigna el Cdigo Penal en sus artculos 200 a 209. Por tal motivo, cuando un individuo manifieste una idea que ataque la moral pblica, est provocando cualquier delito de los que establece el ordenamiento penal en los preceptos mencionados (lenocinio, corrupcin de menores, etc.), por lo que su conducta en tal sentido puede ser inquirida por las autoridades judiciales o administrativas, al considerrsele como copartcipe de la comisin del hecho delictivo de que trate. Por otra parte, cuando se atacan los derechos de tercero por medio de la manifestacin de una idea, en la generalidad de los casos se cometen los delitos de injurias, amenazas, calumnias, difamacin, etc. Por ltimo, la expresin del pensamiento, al perturbar el orden pblico, puede integrar las figuras delictivas de conspiracin, rebelin, sedicin, etc.; por ello, la persona que exprese sus
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Semanario Judicial de la Federacin, tomo X, pg. 452 y tomo VII, pg. 79. Quinta poca.

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ideas tendientes a realizar tales actos, que siempre importan, actual o potencialmente, la alteracin del orden pblico, puede ser procesada.29 En sntesis, implicando generalmente la manifestacin de las ideas, cuando se ataquen la moral pblica o los derechos de tercero o se perturbe el orden pblico, sendos delitos, bien como tentativas o como delitos consumados, y en cuya realizacin el sujeto de la infraccin figura como autor intelectual o como coautor, habra bastado con que el artculo 6P constitucional consignase como restriccin a ese derecho la de que se provocara un delito mediante su ejercicio. Adems, de esta guisa se evitaran los inconvenientes de interpretacin y aplicacin que presentan los criterios de ataques a la moral y a los derechos de tercero y perturbacin del orden pblico como generadores de sendas limitaciones a la manifestacin de ideas. En efecto, sustituyendo dichos criterios limitativos por el que estriba en la provocacin de un delito, se despojara a las autoridades judiciales y administrativas del arbitrio de libre y amplia apreciacin de las causas constitucionales restrictivas en cada caso concreto, puesto que la inquisicin del pensamiento expresado por un individuo slo tendra lugar cuando tra en continuo riesgo, no slo de ser restringida, sino aun de vulnerarse esencialmente. Ya el constituyente de 57, Daz Gonzlez, al objetar el artculo 13 del Proyecto constitucional que consagraba la mencionada garanta en iguales trminos que nuestro actual articulo 6, aseveraba que Las palabras orden pblico son tambin demasiado vagas; de ellas puede abusarse horriblemente, y no hay que
29 p decreto de 30 de octubre de 1941, publicado en el Diario Oficial el 14 de noviembre siguiente, se crearon los llamados delitos de or disolucin social, consignados en el artculo 145 del Cdigo Penal. Se ha discutido con mucha frecuencia si este precepto era o no contrario a la garanta de libre emisin del pensamiento, habindose perseguido la tendencia, auspiciada por algunos grupos polticos, de propugnar su abolicin. Dada la importancia de dicha cuestin constitucional, y sin pretender formular un estudio exhaustivo sobre los mencionados delitos, tema que corresponde al Derecho Penal, no podemos eludir la necesidad de hacer algunas consideraciones acerca de ella. El delito de disolucin social tena como elementos materiales los siguientes: a) La realizacin de propaganda poltica entre extranjeros o entre mexicanos en forma hablada o escrita o por cualquier otro medio ; b) La difusin, por conducto de dicha propaganda, de ideas, programas o normas de accin de cualquier gobierno extranjero; c) La perturbacin, a travs de dichas ideas, programas o normas de accin, del orden pblico o la afectacin de la soberana nacional; d) La tendencia a producir rebelin, asonada o motn o sedicin o a poner en peligro la integridad territorial de Mxico, a obstaculizar el funcionamiento de las instituciones legtimas del pas o a propagar el desacato de los mexicanos a sus deberes cvicos. Como es lgico suponer, todos los anteriores elementos deben concurrir para integrar el corpus delieti de la llamada disolucin social Puede afirmarse que dentro del vago e impreciso concepto de perturbacin del orden pblico quedan comprendidos los dos ltimos elementos citados, por lo que, tomando en cuenta la excesiva ductilidad de dicho concepto, el delito de disolucin no era inconstitucional, pues segn dijimos, el expresado 9fenmeno entraa una de las limitaciones al derecho pblico subjetivo de la libre emisin eidtica a que se refiere el artculo 6 de nuestra Ley Suprema. Ahora bien, a pretexto de preservar el orden pblico y en vista de que ni en la ley ni en la jurisprudencia se consigna una definicin clara y terminante de lo que tal concepto implica, la libertad de expresin del pensamiento se encuen-

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olvidar que el ministro que anunci en Francia en 1830, que reinaba el orden pblico en Varsovia, anunciaba la destruccin y ruina de esta desdichada ciudad. Cuando se forjan conspiraciones, para satisfacer innobles venganzas, se invoca el orden pblico. (Zarco, Congreso Constituyente, tomo I, pgs. 734 y 735.) Conforme a las breves consideraciones que se acaban de formular, se concluye que la tipificacin legal como delito de la disolucin social a travs de los elementos que mencionamos en los incisos e) y d) que anteceden, no era contraria al artculo 6* constitucional, pues, repetimos, dentro de la expresin perturbacin del orden pblico que este precepto emplea, quedan comprendidos todos los hechos o actos en que tales elementos se traducen. Sin embargo, sin dichos dos elementos, que peculiarizaban a la disolucin social como delito de resultados, la inquisicin de las ideas que por cualquier conducto se externen, sin incitar la alteracin del orden pblico ni a la afectacin de la soberana nacional, sera violatoria de la libertad de emisin del pensamiento garantizada por el articulo 6* constitucional.. En otras palabras, la sola integracin de los primeros elementos del delito de disolucin social, no poda configurar ste, pues los actos que tales elementos entraan, estimados en s mismos, quedan protegidos por dicho precepto. No obstante, no es posible escindir tajantemente cundo una persona se contrae a exteriorizar sus ideas, y cundo, al expresarlas de cualquier modo, preconiza la tendencia a perturbar el orden pblico y a afectar la soberana nacional, pudiendo sostenerse que la reiterada y sistemtica propagacin de pensamientos contrarios a los principios que sustentan a nuestro orden jurdico, poltico y social, involucran la intencin delictiva conforme al artculo 9* del Cdigo Penal. En resumen, el delito de disolucin social, en s mismo considerado, no era inconstitucional, pero dados los trminos tan generales y vagos como se tipificaba en el ordenamiento punitivo, otorgando amplio arbitrio al Ministerio Pblico y a las autoridades judiciales para determinar, en cada caso concreto cundo concurren sus elementos, se hizo necesaria la reforma al artculo 145 que lo consagraba, para precisar con toda claridad los limites del ejercicio del derecho constitucional a expresar el pensamiento, por una parte, y el mbito

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donde, a pretexto de l, se pudiere provocar la disolucin social, por la otra. Lleg a sugerirse, para este efecto, que la ley penal slo considerara como delito de disolucin social, los hechos materiales que actualizaran positivamente las ideas, programas o normas de accin de un gobierno extranjero, tales como la rebelin, los motines, las asonadas y la sedicin, sin conceptuarse como autor de dicho delito al sujeto que se hubiese concretado a expresarlas, sin provocar o incitar, en su exposicin, tales hechos. provocase algn delito, o sea un hecho calificativo como tal por la ley, a cuyo tenor tendran que ceirse los rganos autoritarios para coartar a una persona su libertad de expresin. En conclusin, si hemos estimado como peligrosas, y hasta cierto punto intiles o redundantes, las limitaciones a la expresin de ideas provenientes de los criterios ataques a la moral y a los derechos de tercero y perturbacin del orden pblico, por el contrario estimamos atingente la restriccin a tal derecho que se apoya en la circunstancia de que el ejercicio de ste provoque algn delito, por las razones ya invocadas. c) Breve resea histrica de la libertad de expresin de ideas. Desde los ms remotos tiempos de la humanidad, la expresin libre de las ideas nunca tuvo consagracin jurdica, sino hasta el advenimiento de la Revolucin francesa, salvo casos verdaderamente excepcionales. La manifestacin del pensamiento se traduca en un mero fenmeno de facto, cuya existencia y desarrollo dependan de la tolerancia y condescendencia de los gobernantes. Si durante las pocas histricas anteriores a dicha revolucin al hombre le fue dable emitir sus ideas bajo diversas formas, contribuyendo as al progreso cultural universal, fue porque los gobiernos se mostraban indiferentes o tolerantes en lo que toca a la expresin del pensamiento o interesados en la manera y sentido de ste. Por el contrario, cuando la proclamacin de un postulado, la formulacin de un principio, la sustentacin de una crtica afectaba directa o indirectamente a la estabilidad del gobernante en el poder, la expresin de ideas era acallada por una multitud de procedimientos inicuos. Fruto de esta completa dependencia y subordinacin de la manifestacin eidtica a los gobiernos, a los detentadores del poder pblico, fue la Inquisicin, institucin, que por anticristiana y antihumana, constituye uno de los ms graves baldones de la Iglesia, habiendo contribuido no poco a su desprestigio. En sntesis, la manifestacin de las ideas en las pocas histricas anteriores

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a la Revolucin francesa, y salvo excepciones concernientes a algunos regmenes sociales, no se perfilaba como un derecho pblico, como una garanta individual creadora de obligatoriedad de observancia para el Estado y sus autoridades, sino que se ostentaba como un simple fenmeno fctico, cuya existencia y desenvolvimiento estaban al arbitrio del poder pblico. Si ste se mostraba tolerante con la expresin de una idea, por serle sta innocua o por convenir a su estabilidad y perpetuacin, la manifestacin del pensamiento se respetaba. Por el contrario, si mediante ste se propenda a crear un ambiente hostil y peligroso para la subsistencia de un rgimen, a la persona que lo sustentaba o propagaba se le haca vctima de toda clase de atropellos, no faltando incluso ocasiones en que se le privaba de la vida. Sin embargo, la libre emisin del pensamiento en todas sus manifestaciones siempre se ha registrado en el decurso histrico de la humanidad, pues siendo una potestad libertaria natural del hombre, su negacin hubiera equivalido a la negacin de la misma personalidad humana. Para que dicha libertad haya producido los ptimos frutos que constituyen el impulso constante de superacin del pensamiento del hombre en todas las ramas del saber humano, no fue necesario que se consagrase como derecho pblico subjetivo; y prueba de ello es que antes de que jurdicamente se la reconociese, la filosofa, las ciencias positivas y las artes en sus distintas expresiones alcanzaron un gran desarrollo. Suponer que la libertad de externar las ideas haya quedado sujeta a su estimacin jurdica, sera tanto como concebir la evolucin cultural de la humanidad estancada durante largas etapas en que dicho reconocimiento todava no se formulaba. Y es que la actuacin del espritu humano no puede detenerse, como no es dable tampoco acallar las voces del pensamiento, pues mientras el hombre se conserve dentro de la naturaleza de persona con que fue creado por Dios, es decir, en tanto no abdique de sus atributos consubstanciales, seguir desenvolviendo sus ideas y externndolas en diferentes expresiones filosficas, cientficas o artsticas. En la antigedad clsica, principalmente en Grecia y en Roma, la libre emisin del pensamiento cristaliz en imponderables escuelas, teoras y concepciones filosficas, jurdicas y polticas que han servido de luminaria inextinguible a la posteridad, a pesar de que dicha libertad, segn lo hemos afirmado reiteradamente, slo se haya registrado como un mero fenmeno fctico sin obligatoriedad jurdica para el poder pblico. Durante la Edad Media, que por ignorancia o por jacobinismo se la considera como una etapa oscura de

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la humanidad, florecieron grandes sistemas filosficos, descollando entre ellos la escolstica, cuya metodologa, basada por lo general en los principios aristotlicos, no ha podido ser superada todava. El Renacimiento se caracteriz por el retomo al humanismo, sobre todo en lo que respecta a las actividades artsticas; y aun dentro de los Estados absolutos, en los que el soberano no tena ninguna barrera jurdica a su potestad gubernativa por conceptursele representante divino en los asuntos temporales y ungido por Dios, como tal, no dejaron de elaborarse teoras filosficas, polticas y sociales que tendieron a quebrantar los principios sobre los que descansaban dichas concepciones, principalmente en Francia duiante los dos primeros tercios del siglo xvm y antes de la Revolucin francesa, donde descubrimos a los grandes idelogos revolucionarios, como Rousseau, Vol- taire, los enciclopedistas, los jusnaturalistas, etc., que con sus ideas prepararon un nuevo ambiente para la humanidad en lo que toca a las relaciones entre gobernantes y gobernados. Adems, aun bajo la poca de la estricta intolerancia religiosa, surgieron tendencias reformadoras de la estructura eclesistica y clerical en un impulso de retorno al cristianismo primitivo, siendo sus principales exponentes Lutero y Calvino; y las mismas concepciones que en las incipientes ciencias positivas se abrigaban, resintieron los impactos de tendencias innovadoras. Las someras referencias que acabamos de exponer, traducen el innegable rechazamiento de la idea de que la libre emisin del pensamiento en sus variadas manifestaciones no se registr sino cuando se consagr por el derecho positivo, principalmente despus de la famosa Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789. Por tanto, la garanta individual de que todo hombre es libre para externar sus ideas bajo distintas formas, respondi al desidertum de asegurar dicha libertad, para impedir, en lo posible, que los gobernados fuesen objeto de violencias y desmanes por parte de los gobernantes, cuando la exteriorizacin de su pensamiento fuese del desagrado de los detentadores del poder pblico, fenmenos de los que desgraciadamente la historia nos proporciona innumerables testimonios. En sntesis, el reconocimiento por el derecho positivo de la libre emisin de las ideas no ha perseguido como finalidad hacer posible que sta se desarrolle, pues con l o sin l siempre ha existido desde que el hombre es hombre, sino que tiende a evitar las represalias de que pudiera ser vctima, por parte del poder pblico, el gobernado que las conciba y externe. Inglaterra ha sido el pas que constituye una salvedad en el medio universal

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que privaba antes de la Revolucin francesa en relacin con la libertad de expresin de ideas. En dicho pas el "common law consagraba sta, no ya como simple hecho subordinado al parecer del gobernante, sino como un derecho pblico oponible y exigible al Estado y sus autoridades. El ejercicio de este derecho slo tena como limitacin la que estableca la law of libel, la cual prohiba su desempeo cuando se profirieran injurias contra una persona o se la difamara. No fue sino a partir del ao de 1789 cuando la libre manifestacin de las ideas adquiere un carcter jurdico pblico, incorporndose como garanta individual o derecho del hombre en la mayora de las constituciones de los pases democrticos. Considerando a la libre expresin de ideas como un derecho inalienable e imprescriptible del ser humano, la famosa Declaracin francesa de 1789 estableca en sus artculos 10 y 11: Nadie debe ser molestado por sus opiniones, aun religiosas, con tal que su manifestacin no trastorne el orden pblico establecido por la ley. La libre comunicacin de los pensamientos y de las opiniones es uno de los derechos ms preciosos del hombre; todo ciudadano puede hablar, escribir o imprimir libremente, pero debe responder del abuso de esta libertad en los casos determinados por la ley. En Mxico, desde la Constitucin de Apatzingn, se reconoci al gobernado, como garanta individual, el derecho de manifestar libremente sus ideas con ligeras limitaciones provenientes de ataques al dogma (es decir, a la religin catlica), turbaciones a la tranquilidad u ofensas al honor de los ciudadanos (art. 40). La Constitucin Federal de 1824, si bien no se refera directamente a la manifestacin verbal de las ideas, consign como garanta para la libertad de imprenta o expresin escrita de las mismas, la obligacin impuesta al Poder Legislativo consistente en proteger y arreglar la libertad poltica de imprenta, de modo que jams se pueda suspender su ejercicio, y mucho menos abolirse en ninguno de los Estados ni territorios de la Federacin (art. 50, frac. III). Por su parte, la Constitucin centralista de 1836 tambin consagr la garanta de la libre manifestacin de las ideas por medio de la imprenta en su artculo 29, fraccin VII, que dispona: Son derechos del mexicano: VII: Poder imprimir y circular, sin necesidad de previa censura, sus ideas polticas. Las Bases Orgnicas de 1843 tambin instituyeron dicha garanta en su artculo 9?, fraccin II, que deca: Ninguno puede ser molestado por sus opiniones; todos tienen derecho para imprimirlas y circularlas, sin necesidad de previa

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calificacin o censura. No se exigir fianza a los autores, editores o impresores. El Acta de Reformas de 1847, que volvi a poner en vigor la Constitucin Federal de 1824, reprodujo el articulado de este ordenamiento con las reformas o innovaciones inspiradas por la experiencia, por lo que en materia de libertad de manifestacin de las ideas remite a dicho cdigo constitucional. Por ltimo, la Constitucin de 1857 en su artculo 6?, consagr dicha garanta individual, concibindola en los mismos trminos que la Ley Suprema vigente.2*0

C.

La libertad de imprenta (artculo 7P constitucional)

Esta libertad especfica es uno de los derechos ms preciados del hombre. Por medio de su ejercicio no slo se divulga y propaga la cultura, se abren nuevos horizontes a la actividad intelectual, sino se pretenden corregir errores y defectos de gobierno dentro de un rgimen jurdico. La libertad de imprenta es una conquista netamente democrtica; su desempeo tiende a formar una opinin pblica en lo tocante a la forma de realizacin de las actividades gubernativas; la libertad de imprenta no slo es un medio de depurar la administracin pblica para sanearla de sus despropsitos y desaciertos mediante una crtica sana, sino un estmulo para los gobernantes honestos y competentes que deben ver en ella el conducto de la aquilatacin justa de su gestin. La libertad de imprenta o de prensa, en los sistemas democrticos como el nuestro, configura uno de sus postulados esenciales, constituyendo una conditio sine qua non de su operatividad efectiva y real. El buen funcionaAdems de los documentos jurdico-polticos que hemos citado, la antecedencia de la libre emisin de las ideas en nuestro pas se localiza en diferentes decretos, reglamentos y proyectos que se mencionan en la obra Los Derechos del Pueblo Mexicano. Mxico a travs de sus Constituciones (tomo III, pgs. 518 a 527), editada por la XLVI Legislatura de la Cmara de Diputados en 1967 y a la cual nos remitimos para no ser demasiado prolijos en su referencia. rio pblico la aplaude y la preserva; en cambio, el mal gobernante ia teme y, por esta causa la agrede. En las dictaduras, de izquierda o de derecha, se la elimina, sustituyndola por un periodismo servil dirigido por el autcrata y sus corifeos. Como la tnica fundamental que debe tener la libertad de prensa
2+0

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consiste en servir a la verdad y en difundirla en todos los aspectos de la actividad humana, quienes la atacan y la persiguen son los perversos, los hipcritas y los cobardes, sea cual fuere el nivel poltico, intelectual o profesional en que se encuentren. La libertad de imprenta, sin embargo, tiene sus necesarias limitaciones, impuestas por su misma naturaleza, que la demarcan para que no degenere en libertinaje publicitario. Dichas limitaciones se contienen en el artculo 7 de nuestra Constitucin y estriban en que mediante el ejercicio de la mencionada libertad no se ataque la vida privada, la moral ni la paz pblica. Es cierto que en muchas ocasiones se trasgreden tales limitaciones; pero debe decirse que es preferible que se abuse de la aludida libertad, a que se restrinja de cualquier modo con base en el pretexto de que, por medio de ella, se calumnia, se difama o se propicia la alteracin del orden pblico. Mxico es uno de los pases del mundo en que la libertad de imprenta se ha desempeado ampliamente. Su ejercicio ya forma una tradicin en nuestro pas que debemos conservar y defender como la gema ms preciada del hombre que piensa. Renovamos fervientemente nuestros votos porque dicha tradicin contine observndose indefinidamente y porque todos los funcionarios pblicos que atenten contra ella, enmienden o rectifiquen su actitud en beneficio de la libre emisin del pensamiento, sin la cual el hombre se convierte en abyecto instrumento y los pueblos en rebaos a los que se les sustituye su dignidad por un pretendido bienestar material precario. En una ejecutoria,30 la Suprema Corte ha hecho una justificada apologa de la libertad de imprenta en los siguientes trminos: Basadas las instituciones republicanas en la voluntad popular, su mejor defensa estriba en la libertad de prensa, que, aunque en algunos casos puede seguir caminos extraviados, no debe ser reprimida, porque la lucha contra su accin, por grave, daosa y perjudicial que se la suponga, no quedar justificada si se lleva a cabo matando la fuente de energas que trae consigo, porque mayores males resultarn con el ahogamiento de las ideas, perenne origen de lps abusos del poder. Por esto, una de las garantas por las que ms se ha luchado en nuestro medio social, es la consignada en nuestro artculo 7P constitucional, complementada con la que seala el artculo 69 de la Ley Fundamental. Su existencia ha sido proclamada
30

Semanario Judicial de la Federacin, Quinta poca, tomo XXXVII, pg. 941.

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desde las primeras constituciones, y aunque sufri opacamientos durante los regmenes dictatoriales, su reintegracin a la Constitucin de 17 ha sido considerada como uno de los mayores y ms prestigiados triunfos que pudo alcanzar el pueblo mexicano en su evolucin poltica. Por esto, toda actitud de cualquiera autoridad inclinada a entorpecer la libre manifestacin de las ideas, es considerada como contraria a los ideales revolucionarios, que buscan un rgimen de ms pura justicia social. Aun aceptando que los actos que tiendan a entorpecer la libre emisin del pensamiento, por medio de la prensa, provengan de particulares, la violacin de garantas por parte de las autoridades es palmaria, si se tiene en cuenta que todas las del pas estn en el deber de impedir las violaciones de esta ndole, como consecuencia de la obligacin legal de cumplir y hacer cumplir la Constitucin Poltica de la Repblica, pues la violacin, entonces, si no consiste en actos directos de las autoridades, s consiste en actos de omisin. La garanta de la libertad de imprenta est consagrada en el artculo 7? constitucional en los siguientes trminos: Es inviolable la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquier materia. Ninguna ley ni autoridad puede establecer la previa censura, ni exigir fianza a los autores o impresores, ni coartar la libertad de imprenta, que no tiene ms lmites que el respeto a la vida privada, a la moral y a la paz pblica. En ningn caso podr secuestrarse la imprenta como instrumento del delito. Bajo esta garanta individual, tal como est concebida en la Constitucin, se comprenden dos libertades especficas: la de escribir y la de publicar escritos. En realidad, desde el punto de vista mismo de la naturaleza jurdica de toda garanta individual, que implica un valladar al poder pblico, hubiera bastado con hacer mencin a la segunda de dichas libertades, o sea, la relativa a publicaciones sobre cualquier materia. En efecto, lo que la Constitucin pretende garantizar mediante la consagracin de derechos pblicos individuales relativos a la libertad, es precisamente su ejercicio social, objetivo y trascendente. Tratndose de la libertad de pensamiento, instituy sta como expresin, manifestacin, exteriorizacin o emisin de ideas. Por lo mismo, en lo que concierne a la libertad de imprenta, nuestra Ley Fundamental establece la garanta individual respectiva que atae a la emisin, expresin o exteriorizacin del pensamiento, por medios escritos (libros, peridicos impresos, etc.). En la mente del constituyente no estuvo la intencin de tutelar jurdicamente el

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simple hecho de escribir, sino el deseo de proteger la manifestacin pblica de lo que se escribe, que no es otra cosa que su publicacin o emisin. En consecuencia, hubiera sido suficiente que el artculo 79 constitucional haya hecho referencia nicamente a la libertad de publicar o de publicacin, ya que sta presupone la de escribir, la cual, a su vez, sin la primera, es ajena al campo social, estando, por ende, sustrada al orden jurdico, como lo est la mera concepcin de una idea que no se exterioriza de ninguna manera. Extensin jurdica de la libertad de imprenta o de publicacin. Esta garanta tutela la manifestacin del pensamiento, de las ideas, de las opiniones, de los juicios, etc., por medios escritos (libros, folletos, peridicos, revistas, etc.), a diferencia del artculo 6 constitucional, que preserva la emisin verbal, traducida en discursos, conferencias, conversaciones, radiotransmisiones, as como cualquier expresin eidtica, literaria o artstica. Como declaracin general inserta en el artculo 7- de la Constitucin, se contiene la prevencin de que todos los individuos que habiten el territorio nacional, independientemente de su condicin particular, pueden escribir y publicar escritos sobre cualquier materia. En consecuencia, la libertad de publicacin en los trminos asentados es el contenido del derecho pblico subjetivo individual que se deriva de la garanta implicada en el artculo 79 constitucional. La obligacin estatal correlativa consiste, por ende, en la abstencin que se impone al Estado y sus autoridades de impedir o coartar la manifestacin escrita de las ideas, traducida en la publicacin o edicin de libros, folletos, peridicos, etc. Es ms, no slo las autoridades del Estado y este mismo no pueden impedir o coartar, en trminos generales, la libertad de expresin escrita del pensamiento, sino que tambin tienen la obligacin negativa consistente en no establecer previa censura, esto es, estimar una publicacin con el fin de constatar su conveniencia o inconveniencia tomando como base un determinado criterio, as como en no exigir fianza a los autores o impresores. En sntesis, la obligacin negativa o abstencin jurdica que tienen a su cargo el Estado y sus autoridades (administrativas, legislativas o judiciales) se revela en tres inhibiciones especficas: 1* no coartar o impedir la manifestacin de las ideas por medios escritos (libros, folletos, peridicos, etc.), salvo las excepciones constitucionales de que ya hablaremos; 2* no establecer la previa censura a ningn impreso, y 3? no exigir fianza (nosotros diramos garanta en

a)

370 b) 1.

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general) a los autores o impresores de cualquier publicacin. Limitaciones constitucionales a la libertad de imprenta.

En primer lugar, establece el artculo 79 constitucional, mediante su interpretacin a contrario sensu, que la libertad de imprenta se podr coartar o impedir cuando su ejercicio implique un ataque o falta de respeto a la vida privada. El criterio que sirve de base para consignar esta restriccin, nos parece demasiado vago, impreciso y lato, opinin que tambin abrigaron los Constituyentes de 1857. En efecto, la vida privada de una persona puede tener tantos matices, puede extenderse a una tan variada gama de actos, que propiamente cualquier escrito que criticase una de esas mltiples modalidades estara vedado por el artculo 79 constitucional. La opinin que una persona pueda sustentar sobre cualquier materia, verbigracia, es un acto imputable a su vida privada en su aspecto intelectual, por lo que, atendiendo al criterio mencionado, aqulla no podr ser objeto de crtica o censura, aun cuando estas impugnaciones no constituyan una injuria, difamacin o calumnia. En realidad, para evitar las prohibiciones a la libertad de imprenta, que se derivaran prolijamente del criterio ataques o falta de respeto a la vida privada, se deberan precisar los aspectos

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de sta que se consideren como objetos vulnerables, impeditivos para el ejercicio del propio derecho. La Suprema Corte no se ha ocupado del problema, pues nicamente en una ejecutoriaha establecido la distincin entre la vida pblica y la vida privada de un funcionario pblico para los efectos de la constitucionalidad de la crtica escrita que contra la actuacin de ste se dirija. Dice as la citada tesis: La Constitucin establece en su artculo 7, entre las limitaciones a la libertad de imprenta, el respeto a la vida privada, debiendo entenderse por sta las actividades del individuo como particular, en contraposicin a la vida pblica, que comprende los actos del funcionario o empleado en el desempeo de su cargo; de modo que, para determinar si un acto corresponde a la vida privada o a la pblica, no hay que atender al lugar en que dicho acto se ejecut, sino al carcter con que se verifica, pues de no ser as, fcilmente se evitara el castigo, atribuyendo a una persona acciones desarrolladas en un lugar pblico, aunque daaran gravemente su reputacin. En relacin al problema de delimitar en qu casos y contra qu aspectos de la vida privada de una persona se debe vedar el ejercicio de la libertad de imprenta, nosotros nos aventuramos a afirmar que este derecho pblico subjetivo individual debe prohibirse en aquellos casos en que los ataques a la vida privada de un individuo constituyan un delito contra las personas en su honor, tales como la injuria, la difamacin y la calumnia, en los trminos en que estas figuras estn concebidas por el Cdigo Penal en sus artculos 348, 350 y 356, respectivamente. El Congreso de la Unin, que es el organismo a quien la Constitucin facult en su artculo 16 transitorio para expedir leyes reglamentarias sobre garantas individuales, no se ha preocupado por delimitar el criterio de ataques o faltas de respeto de la vida privada como limitativo o prohibitivo de la libertad de imprenta. Sera conveniente y altamente importante que se expidiera la Ley Orgnica o Reglamentaria de los artculos 69 y 79 constitucionales, principalmente para eliminar la vaguedad, elasticidad y demasiada amplitud que tiene la expresin vida privada, as como algunas otras, como la de moral, empleadas en el segundo de los preceptos constitucionales indicados. De esa manera se pondra coto al abuso que las autoridades pudieran cometer en detrimento de la libertad de imprenta, so pretexto de que su ejercicio constituya una falta de respeto a la vida privada o un ataque a la moral.

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No obstante esta falta de reglamentacin, en diciembre de 1934 se expidi por el Congreso de la Unin un decreto por medio del cual se autorizaba al Ejecutivo para reglamentar dichos preceptos. El Presidente de la Repblica nunca hizo uso de tal autorizacin. Por otra parte, dicho decreto carece ya de validez constitucional, debido a que con posterioridad a su expedicin se adicion el artculo 49 de la Constitucin, en el sentido de prohibir todo otorgamiento de facultades extraordinarias al Ejecutivo fuera de los casos previstos en el artculo 29 de dicho ordenamiento fundamental. Sin perjuicio de la ausencia de leyes reglamentarias de los artculos 6 y 7 constitucionales, circunstancia que ha sido puesta de manifiesto por la Suprema Corte en varias ejecutorias, existe desde el 12 de abril de 1917, en que fue publicada, una legislacin provisional, expedida por don Venus- tiano Carranza, que delimita los criterios falta de respeto a la vida privada, ataques a la moral y alteracin de la paz pblica, que sirven de base a sendas limitaciones constitucionales a la libertad de imprenta. Denominamos a dicha legislacin con el adjetivo de provisional, porque fue expedida entretanto el Congreso de la Unin reglamentara los artculos 6 y 7 constitucionales. Aparte de esta nota que ostenta dicha legislacin, y no obstante que en la actualidad se sigue aplicando, estimamos que jurdicamente hablando no debe tener vigencia. En efecto, dicha legislacin entr en vigor el da 5 de abril de 1917 (art. transitorio de la misma), esto es, antes que la Constitucin de 1917, cuyos artculo 6? y 7P pretende reglamentar. Este ordenamiento fundamental, que rige desde el primero de mayo de 1917, propiamente es una ley posterior a la de abril de dicho ao, por lo que derog a sta. Adems, una reglamentacin, como es lo que pretende establecer la Ley de Imprenta de don Venustiano Carranza, no tiene razn de ser si no estn vigentes los preceptos reglamentados o por reglamentarse; y como stos, es decir, los artculos 6 y 7 entraron en vigor posteriormente, luego no pudieron haber sido objeto de una ley orgnica de anterior vigencia. Sin embargo, y pese al anterior argumento, que podra parecer una sutileza, suele sostenerse la vigencia actual de la Ley de Imprenta. Es muy discutible esta postura por las razones que a continuacin vamos a exponer. Don Venustiano Carranza, en su carcter de Primer Jefe del Ejrcito Constitucionalista y Encargado del Poder Ejecutivo Federal, expidi dicho ordenamiento en virtud de las facultades con que se encontraba investido y entretanto el Congreso de la Unin reglamentase los artculos 6 y 7 de la

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Constitucin de la Repblica. Ya hemos dicho que esta reglamentacin no existe, por lo que podra suponerse que la Ley de Imprenta se encuentra en vigor. Ahora bien, el Congreso Federal slo pudo crear leyes reglamentarias de garantas individuales durante el periodo ordinario de sesiones que comenz el primero de septiembre de 1917 y concluy el 31 de diciembre del mismo ao, segn lo establece claramente el artculo 66 constitucional (art. 16 transitorio que ya invocamos). Por consiguiente, transcurrido dicho periodo, el Congreso de la Unin ya no tuvo competencia para reglamentar garantas individuales, pues esta facultad no se la otorga la Constitucin. En estas condiciones, y con apoyo en lo previsto en el artculo 124 de este ordenamiento supremo, incumbe a las legislaturas de los Estados la reglamentacin de las garantas individuales, entre ellas las que establecen los artculos 69 y 79. En ocasin anterior 31 estudiamos la cuestin de si la expedicin de leyes reglamentarias de las mencionadas garantas incumbe a la potestad legislativa federal o a la local, y llegamos a la conclusin de que, cuando la operatividad de una garanta incide en una materia cuya normacin corresponda al Congreso de la Unin o a las legislaturas de los Estados, es a aqul o a stas a quienes compete la reglamentacin respectiva. De esta apreciacin se colige que el Congreso Federal slo tiene competencia secundum quid para reglamentar una garanta individual, es decir, siempre que sta opere en cualquier mbito normativo que constitucionalmente le ataa. Por ende, la reglamentacin per se de garantas individuales no incumbe al Poder Legislativo Federal, sino a los poderes legislativos de los Estados. La Ley de Imprenta debe conceptuarse como un ordenamiento preconstitucional y su vigencia se ha conceptuado prolongada como consecuencia de una apreciacin indebida de don Venustiano Carranza, quien consider que el Congreso de la Unin poda reglamentar los artculos 6 y 7 constitucionales despus del primer periodo de sesiones que concluy irremisiblemente el 31 de diciembre de 1917, pues si bien es cierto que durante ste, dicho organismo tuvo la citada facultad reglamentaria, es verdad, por otra parte, que a su transcurso dej de tenerla. Es evidente que la legislacin revolucionaria o preconstitucional no puede conservar su vigencia dentro del rgimen definitivo establecido por la Constitucin, a menos que sta la incorpore a su normacin o declare su subsistencia o faculte para declararla. Suponer que los
31

Vase captulo II, prrafo IV.

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ordenamientos anteriores a la Ley Suprema pueden mantener su fuerza normativa sin que sta la autorice, equivaldra a hacer nugatorios e inaplicables los mandamientos constitucionales. Tratndose de la Ley de Imprenta no existe ningn precepto transitorio de nuestra actual Constitucin que considere prorrogada su vigencia o que faculte al Congreso Federal para prorrogarla. Por esta razn, la indicada ley no puede conceptuarse vigente desde un punto de vista constitucional estricto, pues en primer lugar, fue expedida por Carranza antes de que la Ley Suprema de 17 entrara en vigor, y en segundo trmino, porque su origen y su mbito de regulacin como ordenamiento federal, son contrarios a los principios en ella consagrados. Cmo es admisible, en efecto, que bajo el imperio de la Constitucin de i 7 se repute vigente una ley que fue expedida por quien, segn los mandamientos constitucionales, ya no tuvo facultades legislativas? En resumen, si la Ley de Imprenta no debe estimarse vigente, la limitacin a la libertad que consagra el artculo 7 constitucional, y que estriba en que mediante toda clase de publicaciones se respete la vida privada, se traduce en las figuras delictivas de difamacin, injurias o calumnia, y cuyos preceptos tipificativos han venido a substituir al artculo primero de la mencionada ley.32 2. Otro de los casos en que la libertad de imprenta puede coartarse, se refiere a la circunstancia de que el ejercicio de este derecho importe un ataque a la moral. Este criterio de limitacin a la libertad de escribir y publicar escritos adolece de la misma vaguedad e imprecisin que las que afectan al anteriormente tratado. La moral, por esencia misma, es tan relativa, tan variable, que impropiamente puede constituir una pauta para restringir un derecho subjetivo individual. Adems, con criterios tan latos y elsticos, como son los de ataques a la vida privada y a la moral, a una autoridad le sobraran pretextos para coartar la libertad de imprenta. La jurisprudencia de la Suprema Corte no se ha preocupado por delimitar el alcance de muchos conceptos que, .como los anteriores, son de vital importancia para la subsistencia misma de derechos e instituciones. En varias ocasiones, al pretender establecer qu se entiende por moralidad pblica, nuestro mximo tribunal se ha mostrado francamente tautolgico y, por ende, incapaz de elucidar dicho concepto. Ha afirmado que se ataca a la moralidad pblica cuando existe un choque de un hecho con el sentimiento moral
32

Consltese dicha ley en el Apndice de este libro, donde se encuentra transcrita.

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pblico o con el estado moral pblico o con el estado moral contemporneo de la sociedad.446 Es urgente que, o bien la jurisprudencia de la Suprema Corte o bien una ley orgnica del artculo 7 constitucional, vengan a precisar los conceptos de ataques a la vida privada y ataques a la moral, con el fin de evitar los abusos y arbitrariedades que en su nombre suelen cometer las autoridades, principalmente en los pequeos poblados de la Repblica. Don Venustiano Carranza, en su Ley de Imprenta expedida en abril de 1917, trat de fijar el alcance del criterio ataques a la moral. As, en el artculo 2 de dicha ley se mencionan varios hechos que constituyen una afrenta a la moral, sin dejar de ser su sealamiento vago e impreciso. Como tercera limitacin general a la libertad de imprenta y como prohibicin de su ejercicio en los casos concretos comprendidos en aqulla, tenemos el supuesto de que mediante el desempeo de ese derecho se altere la paz pblica. Este criterio limitativo o prohibitivo, a diferencia de los otros dos, no es tan vago ni impreciso; antes bien, es aplicable con relativa facilidad en el terreno de los hechos, precisamente porque se basa en un fenmeno notorio: la paz pblica, tomada sta como sinnimo de tranquilidad, de inalteracin del orden pblico en determinadas circunstancias y bajo sus mltiples y variados aspectos. La Ley de Imprenta de abril de 1917, en su artculo tercero, indica aquellos hechos que pudieren constituir un ataque al orden o a la paz pblicos y que propiamente se revelan en los delitos que el Cdigo Penal consigna bajo la denominacin de traicin a la patria, rebelin, sedicin, desrdenes pblicos, etc. Tomo XXXIX, pg. 867. Quinta poca del S. J. de la F. 4. Una cuarta limitacin constitucional a la libertad de imprenta y que ha sido reiterada por la jurisprudencia de la Suprema Corte, es la contenida en el prrafo XIII del artculo 130 de la Ley Fundamental, el cual prescribe: Las publicaciones peridicas de carcter confesional, ya sean por su programa, por su ttulo o simplemente por sus tendencias ordinarias, no podrn comentar asuntos polticos nacionales ni informar sobre actos de las autoridades del pas, o de particulares, que se relacionen directamente con el funcionamiento de las instituciones pblicas. A diferencia de otras limitaciones o prohibiciones a la libertad de imprenta que ya se contenan en la Constitucin de 57, sta no se
240

3.

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estableci sino en la Constitucin vigente, a modo de prevencin general, debiendo haber sido ms correcto y lgico incorporarla al texto mismo del artculo 79 constitucional, por concernir directamente a la garanta individual que ste involucra.

5. En materia educativa existe la posibilidad, autorizada por el mismo artculo 3 constitucional, para que a travs de leyes o reglamentos se limite la libertad de imprenta, sin que las limitaciones legales o reglamentarias respectivas deban reputarse contrarias al citado derecho pblico subjetivo. En efecto, conforme al mencionado precepto de nuestra Ley Fundamental, la educacin que imparta el Estado en sus distintas personalidades jurdicopolticas federacin, eiitidades federativas o municipios, as como la que se suministre en planteles particulares autorizados oficialmente, est sujeta a determinadas exigencias teleolgicas que denotan un cierto contenido ideolgico, tendientes a formar en el educando una conciencia cvica y social en tomo a la democracia, a la comprensin de la nacionalidad mexicana y a la atencin y solucin de sus principales problemas y a la igualdad y fraternidad que deben existir entre todos los hombres, independientemente de sus condiciones tnicas o de su situacin econmica. Ahora bien, si dichas finalidades deben perseguirse a travs de libros de texto o de otras publicaciones, resulta que la libertad de imprenta, cuando los medios escritos en que se ejercita estn destinados a la educacin de la niez y juventud mexicanas, tiene como restriccin constitucional la de que mediante su desempeo, no se desvirten, desnaturalicen o se hagan nugatorios los objetivos a que propende dicha educacin. Por ende, la legislacin ordinaria y las autoridades que en ella se apoyen, pueden prohibir o censurar cualquier publicacin que se destine a la lectura para nios y jvenes en edad escolar y que, sin incidir en alguno de los actos de limitacin a la libertad de imprenta que seala el artculo 7 constitucional, sean, no obstante, contrarias a las ideas que constituyen los fines perseguidos por la educacin estatal o particular autorizada en los trminos del artculo 3 de nuestra Ley Fundamental. En conclusin, fuera de la materia educativa, la mencionada libertad slo debe tener las restricciones que establece el citado artculo 7; y cuando se trate de medios escritos de expresin eidtica que se destinen a la lectura para la niez y juventud en edad escolar, la propia libertad adolece de las limitaciones que se derivan del artculo 3 constitucional.

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c) 1.

Seguridades jurldico-constitucionales de la libertad de imprenta.

La primera de ellas consiste en que en ningn caso podr secuestrarse la imprenta como instrumento de delito (art. 7). El hecho delictuoso a que se refiere esta prohibicin est constituido por aquellos ataques que, por medio de impresos en general, se dirigen en contra de la vida privada, de la moral o de la paz pblica. Tales hechos implican lo que se llama delitos de imprenta, que tipifica la ley relativa expedida por don Venus- tiano Carranza, y para cuyo conocimiento es competente el Jurado Popular Federal. El Cdigo Penal, dentro del sistema de penalidad que establece, consigna como sancin especfica la prdida de los instrumentos del delito. Pues bien, esta pena no se debe aplicar a los delitos de imprenta en vista de la prohibicin constitucional mencionada, la cual se justifica plenamente, porque impide que se inutilice un aparato u objeto que tan necesario es para la divulgacin cultural. Otra garanta que en materia penal tiene la libertad de imprenta por lo que respecta a los delitos que su ejercicio pueda motivar en los supuestos ya especificados, es la consistente en que en ningn caso se podrn encarcelar, so pretexto de delitos de prensa, a los expendedores, papeleros, operarios y dems empleados del establecimiento donde haya salido el escrito denunciado, a menos que se demuestre previamente la responsabilidad de aqullos. En relacin con esta garanta a la libertad de imprenta, la Constitucin impone al Poder Legislativo una verdadera obligacin positiva, que estriba en dictar disposiciones en las que se establezca dicha prohibicin de encarcelamiento. La prevencin constitucional que encierra esta garanta est plenamente justificada. Los delitos de imprenta son eminentemente intencionales, en el sentido de que es la intencin dolosa la que atribuye el carcter delictivo a los hechos que se traducen en ataques a la vida privada, a la moral o a la paz pblica. Pues bien, los expendedores y operarios en general de un establecimiento editorial, que obedecen rdenes y ejecutan sus labores por instrucciones que reciben de sus superiores y que no son, en la mayora de los casos, los autores intelectuales de los escritos lesivos, no tienen responsabilidad penal en la confeccin de los mismos, ya que sta se fija por la intencin dolosa en ellos comprendida. Un operario, que nicamente elabora materialmente un impreso, no es de ninguna manera sujeto de dicha intencin, por lo que no debe ser penalmente responsable de los delitos que resulten de la

2.

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publicacin de un escrito en el que se ataquen la moral o la vida privada o se altere la paz pblica. Un operario, expendedor, etc., slo son responsables por la comisin de un delito de imprenta y, por ende, susceptibles de ser privados de su libertad por tal motivo, cuando no slo no se concreten a ejecutar el trabajo material de impresin o venta que les est encomendado, sino que hayan impregnado en el escrito lesivo su intencin dolosa bajo diversas expresiones. Esta responsabilidad penal en que pueden incurrir los expendedores de una publicacin con carcter delictuoso, los operarios del establecimiento editorial del que sta haya salido, etctera, est delimitada en la Ley de Imprenta de Carranza, la cual, en sus artculos 17 y 18 expresan los casos en que dichas personas, en los mencionados cargos, son penalmente responsables.

d) Antecedentes histricos de la libertad de imprenta. sta ha corrido la misma suerte que la libre manifestacin de las ideas, con la circunstancia de que ha sido vctima de mayores y ms encarnizados ataques por parte de los detentadores del poder, quienes, frente al ejercicio de tal derecho, observaban un inminente peligro para la estabilidad de su situacin como gobernantes. La libertad de imprenta, hasta antes de la Declaracin Francesa de 1789, que en su artculo 11 la consignaba como un derecho imprescriptible e inalienable del ser humano, no se manifestaba sino como un mero fenmeno de hecho, cuya existencia y realizacin dependan del arbitrio del poder pblico. ste no estaba obligado a respetar la mencionada libertad especfica; simplemente toleraba en forma graciosa su desempeo cuando juzgaba que no le afectaba o que le era benfico para su subsistencia. Sin embargo, no por el hecho de que la libertad de imprenta no haya sido antes de la Revolucin francesa erigida a la categora de derecho pblico subjetivo en favor del gobernado, se debe sostener que haya existido una escasa divulgacin cultural en Europa mediante el maravilloso invento de Gutenberg. As, lo manifest Zarco en un brillante y erudito discurso que pronunci en una memorable sesin del Congreso Constituyente de 1857. La imprenta, dijo, encontr durante mucho tiempo favor, proteccin y libertad, no de repblicas, no de congresos compuestos de liberales, sino de los pontfices, de los reyes absolutos, que se disputaban la honra de tener en sus cortes a los tipgrafos famosos como los Aldo Manucio, los Gering y los Elzevir. Entre los monarcas que ms descollaron como protectores de la imprenta, el ilustre

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congresista mencionado cita a Carlos VII, Luis XI, quien fund la primera imprenta en Pars; Luis XII, Carlos VIII, Francisco I, y otros reyes de Francia, sin excluir al mismo Luis XVI, quien devuelve la libertad a los impresores encarcelados arbitrariamente.240 Pero si la difusin de la cultura en todas sus manifestaciones y como actividad meramente fctica, es decir, sin consagracin jurdica, obtuvo la tutela de la potestad real absoluta, no faltaron casos, segn lo hemos aseverado, en que con ftiles pretextos o sin ningn subterfugio, se privaba de la libertad a los editores e impresores, tratndose con ello de detener la circulacin de publicaciones que con un criterio estrecho y asaz subjetivo se consideraban perjudiciales para la paz pblica, inmorales o atentatorios contra la religin y la Iglesia. La posibilidad de que en cualquier ocasin se coartase la libertad de imprenta y de que, por otra parte, se fomentase el uso de este instrumento esencial para la difusin cultural, nos induce a pensar que antes de que dicha libertad se erigiese en un derecho de gobernado, no era sino un medio de control poltico sujeto al capricho de las autoridades, quienes, para asegurarlo, instituyeron la censura, sobre todo en materia religiosa. Por tanto, la consagracin jurdica de la libertad de imprenta ha tenido como motivacin fundamental y como primordial objetivo garantizar su desempeo mediante la abolicin de la censura, por una parte, y la abstencin obligatoria a cargo del poder pblico, por la otra, en el sentido de no prohibir la impresin y circulacin de publicaciones en que no se ofenda a la moral pblica, no se injurie, difame o calumnie a una persona ni se trastorne la paz social. Inglaterra, que siempre se ha distinguido por haber sido un pas celoso de las libertades humanas, al menos dentro de su suelo, consider a la imprenta como un derecho instituido por el "common law, que slo tena como limitacin los casos en que se causara injuria, calumnia o difamacin. No obstante, a pesar de que el derecho comn nunca autoriz la censura de libros, varios gobernantes introdujeron por medio de diferentes ordenanzas serias restricciones a la libertad de imprenta. As, como afirma el licenciado Ricardo R. Guzmn,33 son clebres el estatuto de Eduardo I para reprimir la propagacin de rumores y noticias falsas y el llamado de scandalo magnato de Ricardo I contra la publicacin de falsedades y mentiras monstruosas (monstruosities). Los Tudores dieron leyes seversimas contra la palabra y la imprenta, que
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Apuntes de Historia Poltica, Revista de la Escuela Libre de Derecho, tomo I, pgina 455.

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llevaban la vigilancia de la polica a los expendios de libros y a las bibliotecas particulares y prescriban se sometiera todo libro impreso a la censura del arzobispo de Canterbury y al obispo de Londres. Al que ofenda al rey se le aplicaba tormento y se le cortaban las orejas; a veces perda la mano el escritor o el impresor de un libro reprobado, y los mismos jueces que consideraban ilegal la aplicacin de una ley sobre la materia al caso concreto, eran enviados a la Torre y destituidos. Todo libelo contra un funcionario se consideraba bajo Jaime I como un delito; admita la ley el delito de injurias contra los muertos; e influa ms sobre la actitud de los tribunales la categora de la persona ofendida, que la verdad y justificacin de los hechos que se le imputaban. Si se atacaba a un funcionario, cualquiera persona que leyese el libro estaba obligada a denunciarlo. La restauracin puso en vigor nuevamente las ordenanzas de los Tudores, y una ley de 1666 reivindic el derecho del rey, bajo la forma de la prerrogativa absoluta, de mandar lo que le plugiera acerca de la impresin de libros, y de que no se imprimiese libro alguno syi su permiso. El trmino fijado por la vigencia de esta ley expir en 1679, y una vez fenecido se recurri, a falta de otro medio, a la confiscacin de libros. Renovada poco despus por dos veces la misma ley de censura, la Cmara de los Lores propuso al vencerse el plazo de la ltima renovacin, en 1695, una ley nueva sobre la materia, que la Cmara de los Comunes desech. Se insisti dos aos ms tarde en que se expidiera, pero fue rechazada otra vez terminando as definitivamente y para siempre el rgimen de la censura en Inglaterra. Por lo que concierne a Espaa, es pertinente recordar que durante varios siglos exista jurdicamente consagrada la censura civil y eclesistica para toda clase de libros, publicaciones e impresos en general. Baste recordar las ordenanzas que distintos monarcas expidieron establecindola, tales como la ley expedida por los Reyes Catlicos, el 8 de julio de 1502; la emitida por Carlos V y el Prncipe Felipe en la Corua el ao de 1554; la procedente del mismo Felipe y que en su nombre expidi la princesa doa Juana en Valladolid el 7 de septiembre de 1558; la pragmtica dictada por Felipe II en Madrid el 27 de marzo de 1569, etc. La censura espaola subsisti hasta la Constitucin gaditana de 1812 que proclam la libertad de prensa, hecho que implic un gran impulso al movimiento insurgente en nuestro pas, segn es bien sabido.247 bls En Mxico, la libertad de publicacin ha sido objeto de mltiples restricciones

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y regulaciones jurdicas desde que se implant la imprenta en la Nueva Espaa en el ao de 1539. Hacia el ao de 1543 se encuentra la Ley IV, expedida por Carlos V, cuyo resumen dice: que no se consientan en las Indias libros profanos y fabulosos Porque de llevarse a las Indias libros de romance que traten de materias profanas y fabulosas e historias fingidas se siguen muchos inconvenientes: Mandamos a los Virreyes, Audiencias y Gobernadores que no los consientan imprimir, vender, tener ni llevar a sus distritos y provean que ningn espaol o indio los lea. En 1550 se encuentra la Ley V, relativa al registro de libros por la Casa de Contratacin de Sevilla con especial cuidado para los libros destinados a las Indias. Mandamos, dice, a nuestros presidentes, jueces y oficiales de Contratacin de Sevilla, que cuando se hubieren de llevar a las Indias libros de los jermitidos los hagan registrar especficamente cada uno declarando la materia de que se trata y no se registren por mayor. Tres aos ms tarde, 1553, se dicta por el Consejo de Indias la orden para imprimir libros nuevos y se recomienda muy especialmente el no otorgar licencias para la impresin de obras intiles. Vienen despus las leyes I y VII del ao de 1556. La primera ordena que no se imprima ningn libro de Indias sin ser visto y aprobado por el Consejo. En la segunda se manda que los prelados y Audiencias reconozcan y recojan los libros prohibidos conforme a los expurgatorios de la Inquisicin. La censura llegaba en esta poca a su grado mximo cuando se dicta la ley ms severa que haya existido en materia de imprenta. Es en 7 de septiembre de 1558 cuando la princesa doa Juana, expide en VaJladolid una larga pragmtica en que los requisitos para las impresiones eran casi los mismos de las leyes anteriores; pero en cuanto a infracciones se castigaba con pena de muerte y confiscacin completa de todos los bienes a quien osara imprimir un libro sin las licencias ordenadas. Siendo costumbre de la poca conceder privilegios a los monasterios y corporaciones religiosas, se hallan en 1574 y 1575 las leyes VIII y X prohibiendo que no se llevase a las Indias libros de rezo sin permiso del monasterio de San Lorenzo, al que se haba otorgado el privilegio. A fines del siglo xvi, 1580, se nota una tendencia libertaria por parte del virreinato; pero en seguida se le amonesta por el gobierno de Espaa para que se recojan los libros impresos sin licencia del Consejo, repitiendo a este respecto las Reales Cdulas de 14 de agosto de 1560 y la del 7 del mismo mes del ao 66. Leyes de igual tenor que las anteriores se

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encuentran durante los aos 10, 27 y 82 del siglo xvii y principios del xvin. A mediados de este ltimo se encuentran dos leyes de criterio ms amplio y que fijan nuevas rutas en materia de imprentas. La primera es la Real Cdula de 14 de noviembre de 1782, expedida por Carlos III y en la cual se conceda absoluta libertad para la venta de libros sin la tasa prevenida anteriormente, excepcin hecha de los libros que se llamaban de primera necesidad, o sea, los indispensables para la instruccin. La segunda ley citada es la Real Orden de 22 de marzo de 1763, expedida en Buen Retiro, en la que se repetan algunos artculos de la anterior y adems se suprima el oficio de Corrector General de Imprentas por ser gravoso e intil, as como el salario de los censores de libros que era exorbitante, siendo este cargo completamente gratuito y honorfico. La tendencia de libertad de impresin se acentuaba ms cada da hasta llegar al famoso decreto de 10 de noviembre de 1810, dictado en la Real Isla de Len y en cuyo artculo 1 se consagraba completamente la libertad poltica de imprenta, por ser sta, deca, un freno de la arbitrariedad de los que gobiernan y un medio de ilustrar a la nacin. Esta ley conceda a Todos los cuerpos y personas particulares de cualquier condicin y estado que fuesen la libertad de escribir, imprimir y publicar sus ideas polticas sin necesidad de licencia, revisin o aprobacin alguna anteriores a su publicacin. Como consecuencia natural se supriman los Juzgados de Imprentas y la censura poltica, siendo solamente responsables los autores o impresores por aquellos escritos subversivos o difamatorios que seran juzgados por los tribunales del orden comn, una vez decretada la culpabilidad por la Junta de la Censura creada en el articulo XIII de la misma ley con objeto de asegurar la libertad de imprenta y contener los abusos. Por desgracia esta ley que se puso en vigor en varias ciudades de Amrica que ya posean imprentas, no benefici a Mxico por razones de orden poltico que el virrey Calleja expuso al Consejo de la Regencia en carta de 20 de junio de 1813, pues declarada la guerra de Independencia dos meses antes de la expedicin de la ley citada, creyse que el conceder libertad de expresin sera funesto para el gobierno virreinal. La libertad de imprenta se consolid an ms en la Constitucin espaola promulgada en Cdiz en 18 de marzo de 1812 y declarada vigente por el Primer Congreso Mexicano, en el sentido de que: Todos los espaoles tienen libertad de escribir, imprimir y publicar sus ideas polticas sin necesidad de licencia, revisin o aprobacin alguna anterior a la publicacin, bajo las restricciones y responsabilidades que establezcan las leyes. Abolida la

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Constitucin espaola en 1814, la libertad de imprenta qued circunscrita al artculo 40 del Decreto Constitucional para la libertad de la Amrica Mexicana, sancionada en Apatzin- gn el 22 de octubre del citado ao. . 34 Independientemente de la censura civil exista en la Nueva Espaa la censura eclesistica desempeada por el Santo Oficio sobre publicaciones en materia religiosa que, segn ese oprobioso cuerpo, atacaran el cerrado e inasequible dogma en que absurdamente, bajo varios aspectos, se alteraron los principios inconmovibles emanados de las divinas enseanzas de Jesucristo. Las prohibiciones decretadas se extendan a todos los impresos y se someta a sus autores al procedimiento inquisitorial que culminaba con la imposicin de penas gravemente infamantes. Los libros vedados eran los de los heresiarcas, herejes, judos y moros, los que contenan comentarios sobre el Talmud, los de los heterodoxos que tradujeran la Biblia, llegndose hasta impedir la lectura de sta en publicaciones que no fuesen catlicas.240 Como consecuencia de la Constitucin espaola de 1812, que se jur solemnemente en la Nueva Espaa el 30 de septiembre del mismo ao, y de los decretos que las Cortes expidieron una vez que en marzo de 1820 se restableci su vigencia, en el sentido de suprimir el tribunal de la Inquisicin y reconocer la libertad de imprenta, la produccin de publicaciones se intensific notablemente, sobre todo en materia poltica. Dicha libertad, por otra parte, era una de las banderas que tremolaba la ideologa insurgente, habindose declarado como garanta individual en la Constitucin de Apatzingn, con la sola limitacin de que su ejercicio no atacara el dogma, turbase la tranquilidad pblica ni ofendiese el honor de los ciudadanos (art. 40).

Las transcripciones que nos permitimos hacer conciernen a un interesante y minucioso estudio de la seorita Luz Garca Nez, presentado con motivo del IV centenario de la implantacin de la imprenta en Mxico.

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La Constitucin Federal de 1824 instituy tambin la libertad de imprenta, imponiendo como obligacin positiva al Congreso General la de Proteger y arreglar la libertad poltica de imprenta de modo que jams se pueda suspender su ejercicio; y mucho menos abolirse en ninguno de los Estados ni territorios de la Federacin (art. 50, fraccin III). Por su parte, la Constitucin Central de 1836, tambin llamada Las Siete Leyes Constitucionales, consagr como derecho de los mexicanos Poder imprimir y circular sin necesidad de previa censura sus ideas (art. 2, fraccin VII). En 1843, las Bases Orgnicas, tambin de tipo centralista, establecan en su artculo 9 que ninguno puede ser molestado en sus opiniones: todos tienen derecho para imprimirlas y circularlas, sin necesidad de previa calificacin o censura; no se exigir fianza a los autores, editores o impresores. El Acta de Reformas de 1847, que reimplant la Constitucin Federal de 1824 con algunas reformas e innovaciones, declaraba en su artculo 26: Ninguna ley podr exigir a los impresores fianza previa para el libre ejercicio de su arte, ni hacerles responsables de los impresos que publiquen, siempre que aseguren en la forma legal la responsabilidad del editor. En todo caso, excepto el de difamacin, los delitos de imprenta sern juzgados por jueces de hecho, y castigados slo con pena pecuniaria o de reclusin/ La Constitucin de 1857, por su parte, consagr la libertad de imprenta en forma anloga a la manera como la concibe nuestra actual Ley Fundamental, con las limitaciones que se derivan de la circunstancia de que su ejercicio pugne con la moral, ataque la vida privada o altere el orden pblico. La libertad de imprenta, cuya consagracin fue propuesta en el artculo 14 del proyecto en los mismos trminos en que se consign en el articulo 7 de la

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Constitucin de 57, fue objeto de acalorados debates en el seno del Constituyente. Dividido en dos partes dicho artculo 14, la primera de ellas, que estableci la inviolabilidad de la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquier materia, fue aprobada por noventa votos contra dos. La segunda parte, que fija las limitaciones a dicha libertad en aras del respeto a la vida privada, a la moral y a la paz pblica, fue objeto de acres impugnaciones, principalmente por el ilustre don Francisco Zarco. No podemos resistir la tentacin de reproducir fragmentariamente el brillante discurso pronunciado por dicho diputado constituyente en las memorables sesiones de 25 y 28 de julio de 1856. Un clebre escritor ingls, deca Zarco, ha dicho: Quitadme toda clase de libertad, pero dejadme la de hablar y escribir conforme a mi conciencia. Estas palabras demuestran lo que de la prensa tiene que esperar un pueblo libre, pues ella, seores, no slo es el arma ms poderosa contra la tirana y el despotismo, sino el instrumento ms eficaz y ms activo del progreso y de la civilizacin. ...en Mxico jams ha habido libertad de imprenta: los gobiernos conservadores y los que se han llamado liberales, todos han tenido miedo a las ideas, todos han sofocado la discusin, todos han perseguido y martirizado el pensamiento. Veamos cules son las restricciones que impone el artculo. Despus de descender a pormenores reglamentarios y que tocan a las leyes orgnicas o secundarias, establece como lmites de la libertad de imprenta el respeto a la vida privada, a la moral y a la paz pblica. A primera vista esto parece justo y racional; pero artculos semejantes hemos tenido en casi todas nuestras constituciones; de ellos se ha abusado escandalosamente, no ha

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habido libertad, y los jueces y los funcionarios todos se han convertido en perseguidores: La vida privada! Todos deben respetar este santuario; pero cuando el escritor acusa a un ministro de haberse robado un milln de pesos al celebrar un contrato, cuando denuncia a un presidente de derrochar los fondos pblicos, los fiscales y los jueces sostienen que cuando se trata de robo se ataca la vida privada, y el escritor sucumbe a la arbitrariedad. La moral! Quin no respeta la moral! Qu hombre no la lleva escrita en el fondo del corazn! La calificacin de actos o escritos inmorales, la hace la conciencia sin errar jams; pero cuando hay un gobierno perseguidor, cuando hay jueces corrompidos, y cuando el odio de partido quiere no slo callar sino ultrajar a un escritor independiente, una mxima poltica, una alusin festiva, un pasaje jocoso de los que se llaman colorados, una burla inocente, una chanza sin consecuencia, se califican de escritos inmorales para echar sobre un hombre la mancha de libertino. La paz pblica! Esto es lo mismo que el orden pblico} el orden pblico, seores, es una frase que inspira horror; el orden pblico, seores, reinaba en este pas cuando lo oprima Santa-Anna y los conservadores, cuando el orden consista en destierros y en proscripciones! El orden pblico se restableca en Mxico cuando el ministro Alamn empapaba sus manos en la sangre del ilustre y esforzado Guerrero! El orden pblico, como hace poco recordaba el seor Daz Gonzlez, reinaba en Varsovia cuando la colonia generosa y heroica sucumba maniatada, desgarrada, exnime, al brbaro yugo de la opresin de la Rusia! El orden pblico, seores, es a menudo la muerte y la degradacin de los pueblos, es el reinado tranquilo de todas las tiranas! El orden pblico de Varsovia es el principio conservador, en

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que se funda la perniciosa teora de la autoridad ilimitada! Y cmo se ataca el orden pblico por medio de la imprenta? Un gobierno que teme la discusin, ve comprometida la paz y atacado el orden si se censuran los actos de los funcionarios; el examen de una ley compromete el orden pblico; el reclamo de reformas sociales amenaza el orden pblico; la peticin de reformas a una constitucin, pone en peligro el orden pblico. Este orden pblico es deleznable y quebradizo y llega a destruir la libertad de la prensa, y con ella todas las libertades. Insisto en que las infracciones deben ser mejor definidas. En vez de hablar vagamente de la vida privada, debiera mencionarse el caso de injurias, como ha aconsejado el seor Ramrez, pues de lo contrario, seores, llegar a ser un delito publicar que un ministro recibi de visita a un agiotista, o que un diputado ha recibido dinero de la tesorera, cuando acaso sin que el que tales hechos anuncie, sepa que el ministro y el agiotista hicieron un contrato ruinoso, o que el diputado fue a vender su voto. Yo quisiera que en lugar de hablar vagamente de la moral, se prohibieran los escritos obscenos, pues con esto, y exigir la firma de los autores, estoy seguro de que ningn hombre honrado que se respeta a s mismo, se atrevera a ofender las buenas costumbres en un libro o un peridico. La moral se siente y no se define, ha dicho muy bien uno de los seores de la comisin: mayor peligro de juicios arbitrario. En vez de hablar vagamente de la paz pblica, yo quisiera que terminantemente se dijera que se prohben los escritos que directamente provoquen a la rebelin o a la desobediencia de la ley, porque de otro modo temo que la censura de los funcionarios pblicos, el examen razonado de las leyes y la peticin de reformar esta misma Constitucin que estamos

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discutiendo, se califiquen de afaques a la paz pblica. La prevencin del artculo 14 (7 de las Constituciones de 17 y de 57) que consignaba las limitaciones a la libertad de imprenta, fue aprobada por sesenta y seis votos contra treinta y tres. En esta forma, segn hemos dicho, se coloc a tan preciado derecho en grave peligro de tomarse nugatorio ante la imprecisin y ductilidad de los conceptos en que se fundan sus limitaciones constitucionales. Durante la vigencia de la Constitucin de 57 se expidieron algunos decretos reglamentando el artculo 7 de dicho ordenamiento, reglamentacin que versaba fundamentalmente sobre los llamados delitos de prensa. Por ltimo, en abril de 1917, y antes que entrara en vigor la Constitucin vigente (primero de mayo de 1917), don Venustiano Carranza elabor una Ley de Imprenta, que es la que se aplica en la actualidad, y que tiene la pretensin de ser reglamentara de los artculos 6 y 7 constitucionales. Esta ley adolece del gravsimo defecto formal de haber sido puesta en vigor antes que rigiera la Constitucin de 17 y, por ende, antes de que estuvieran vigentes los artculos que pretende reglamentar. Propiamente, tal ley debi haber sido derogada por la propia Constitucin, desde el momento en que sta, por ser posterior, invalid todas las disposiciones anteriores. Sin embargo, y no obstante ese vicio, la Ley de Imprenta de Carranza sigue aplicndose en la actualidad a falta de ley orgnica de los artculos 6 y 7 constitucionales.250 D. El derecho de peticin (artculo 8 constitucional) Otra garanta especfica de libertad es la que se conoce con el nombre de

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derecho de peticin, y que est consagrada en el artculo 8 constitucional en los siguientes trminos: Los funcionarios y empleados pblicos respetarn el ejercicio del derecho de peticin, siempre que sta se formule por escrito, de manera pacfica y respetuosa; pero en materia poltica slo podrn hacer uso de ese derecho los ciudadanos de la Repblica. A toda peticin deber recaer un acuerdo escrito de la autoridad a quien se haya dirigido, la cual tiene obligacin de hacerlo conocer en breve tiempo al peticionario. La existencia de este derecho como garanta individual es la consecuencia de una exigencia jurdica y social en un rgimen de legalidad. En efecto, sociolgica e histricamente el derecho de peticin se revela como la exclusin o negacin de la llamada vindicta privada, en cuyo rgimen a cada cual le era dable hacerse justicia por su propia mano. Cuando se estima que la tolerancia al hecho de que cualquiera persona, al sentirse vulnerada en sus derechos, pudiera ella misma, sin la intervencin de autoridad alguna, reclamar esa vulneracin exigiendo por su cuenta el respeto a su esfera jurdica y el cumplimiento de los compromisos u obligaciones contrados a su favor, significaba un principio de caos y desorden en la vida social, el poder pblico se invisti con la facultad de ser el garante del orden jurdico, manifestada en actos de autoridad, los que, con el auxilio de la fuerza material, en casos necesarios, haran efectivo el imperio del Derecho. El rgimen de venganza privada fue dejando paso al rgimen de autoridad en la solucin de los conflictos y contiendas surgidos entre los miembros de la sociedad humana. Por consiguiente, el individuo que vea menoscabados sus derechos por cualquier causa, ya no ejerca directamente represalias contra

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aqul o aqullos a quienes consideraba como autores de tal menoscabo o afrenta, sino que ocurra a las autoridades, miembros del gobierno de la sociedad a que perteneca, para que por conducto de ellas se resolviera el conflicto suscitado. Fue as como el individuo tuvo potestad de ocurrir a la autoridad para que sta, en ejercicio del poder soberano social, obligara al incumplidor o al delincuente a realizar, en beneficio del ocursante, las prestaciones omitidas o violadas o a reparar el dao producido y purgar una pena, respectivamente. Esa mera potestad de solicitar la actuacin autoritaria a poco se convirti en una terminante prohibicin para el ofendido en general, en el sentido de que no deba hacerse justicia por su propia mano; y ms tarde en una obligacin pblica individual (empleando la terminologa de Duguit), tal como se contiene en el artculo 17 de nuestra Constitucin, con el correlativo derecho de pedir o solicitar la actuacin de los rganos del Estado (art. 8 constitucional). El derecho de pedir, contrario y opuesto al de venganza privada, eliminado ste de todos los regmenes civilizados, es, por tanto, la potestad que tiene el individuo de acudir a las autoridades del Estado con el fin de que stas intervengan para hacer cumplir la ley en su beneficio o para constreir a su coobligado a cumplir con los compromisos contrados vlidamente.

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La potestad jurdica de peticin, cuyo titular es el gobernado en general, es decir, (oda persona moral o fsica que tenga este carcter, se deriva como derecho subjetivo pblico individual de la garanta respectiva consagrada en el artculo 8 de la Ley Fundamental. En tal virtud, la persona tiene la facultad de ocurrir a cualquier autoridad, formulando una solicitud o instancia escritas de cualquier ndole, la cual adopta, especficamente, el carcter de simple peticin administrativa, accin, recurso, etc. El Estado y sus autoridades (funcionarios y empleados), a virtud de la relacin jurdica consignada en el artculo 8 constitucional, tienen como obligacin, ya no un deber de carcter negativo o abstencin como en las anteriores garantas individuales, sino la ejecucin o cumplimiento positivos de un hacer, consistente en dictar un acuerdo escrito a la solicitud que el gobernado les eleve. Dicho acuerdo no es sino el parecer que emite el rgano estatal sobre la peticin formulada, sin que ello implique que necesariamente deba resolver de conformidad con los trminos de la solicitud, circunstancia que ha sido corroborada por la jurisprudencia de la Suprema Corte, la cual asienta que las garantas del artculo 8 constitucional tienden a asegurar un provedo sobre lo que se pide y no a que se resuelvan las peticiones en determinado sentido.2B1 Por ende, una autoridad cumple con la obligacin que le impone el mencionado precepto de la Ley Fundamental, al dictar un acuerdo, expresado por escrito, respecto de la solicitud que se le haya elevado, independientemente del sentido y trminos en que est concebido. Claro est que en un rgimen de derecho, como lo es el nuestro, toda resolucin de cualquiera autoridad debe estar pronunciada conforme a la ley y, principalmente, de acuerdo con la Constitucin, por lo que si la peticin est

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fundada legal y constitucionalmente, debe ser obsequiada en cuanto a su contenido. No obstante, en caso de que el acuerdo que recaiga a una instancia sea notoriamente ilegal o no est fundado en ley, la autoridad que lo dicta no viola el artculo 8 constitucional, puesto que ste exige simplemente que exista una resolucin y no que deba ser dictada legalmente, teniendo el perjudicado expeditos sus derechos de impugnarla como corresponda. As, incluso, lo ha considerado la jurisprudencia de la Suprema Corte al establecer que: La garanta que otorga el artculo 8 constitucional no consiste en que las peticiones se tramiten y resuelvan sin las formalidades y requisitos que establecen las leyes relativas; pero s impone a las autoridades la obligacin de dictar a toda peticin hecha por escrito, est bien o mal formulada, un acuerdo tambin por escrito, que deba hacerse saber en breve trmino al peticionario. 35 De esta tesis jurisprudencial se concluye que, aun cuando toda autoridad estatal, dentro de un rgimen de derecho, debe observar el principio de legalidad, la violacin de ste al pronunciar un acuerdo escrito, no entraa la contravencin al citado precepto

35

Idem, tesis 768. Idem, tesis 1U9. Idem, tesis 46f>, respectivamente. Adems, consltese el Informe de 1976, pgs. 81 y 82, Segunda Sala. Tesis 208 del Apndice 1985, Materia General.

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constitucional, que slo impone como obligacin el dictado de dicho acuerdo, independientemente del sentido en que se conciba. La idea de breve trmino que emplea el artculo 8 de la Constitucin no ha sido delimitado cronolgicamente. Sin embargo, la Corte ha estimado, en su jurisprudencia, que dicha disposicin se infringe si transcurren cuatro meses desde que la autoridad haya recibido la peticin escrita del gobernado sin que se hubiese contestado.258 Ahora bien, ese lapso no debe entenderse como invariable, es decir, aplicable en todo caso, pues la misma Suprema Corte ha considerado que el breve trmino a que el mencionado precepto constitucional alude, debe ser aquel en que racionalmente pueda conocerse una peticin y acordarse.304 Pero es ms; en diversas ejecutorias dicho alto tribunal ha consignado la variabilidad de la duracin cronolgica de la idea breve trmino*, ya que en algunos casos ha estimado que ste puede consistir en cinco das y en otro en diez das Por nuestra parte creemos que no es posible demarcar apriorsticamente, con carcter inmutable y absoluto, la dilacin temporal del expresado concepto, pues la extensin del lapso dentro del que una autoridad debe dar contestacin escrita a una peticin del gobernado, vara segn el caso concreto de que se trate, o sea, que dicha extensin debe ser aquella en que racionalmente deba conocerse una peticin y acordarse, debiendo agregar que el funcionario a quien tal peticin se dirija incurre en responsabilidad oficial si no da contestacin escrita a la misma dentro del plazo de un mes (art. 18, frac. XXXVI, de la Ley de Responsabilidades de febrero de 1940).

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Aunque el artculo 8 constitucional no lo indique, el acuerdo escrito que deba recaer a una solicitud de la misma ndole, debe ser congruente con sta. As lo ha sostenido la jurisprudencia de la Suprema Corte, al asentar que por no dar congruente contestacin a la solicitud que se haga ante una autoridad, se lesionan los intereses jurdicos del ocursante, en virtud de que atento lo ordenado por el artculo 8 constitucional, las autoridades tienen obligacin de dictar a toda peticin hecha por escrito, est bien o mal formulada, un acuerdo tambin por escrito, que se har conocer en breve trmino al peticionario dem, teas 767. Idem, tesis 188. Idem, tesis 470, respectivamente. Tesis 214 del Apndice 985, Mal. Gen. 454 Amparo en revisin 3,609/1957.Genaro Sandi Cervantes. Boletn de Informacin Judicial, 1958, nm. 6,162 e Informe de 1966, Segunda Sala, pg. 135. Amparo en revisin 3,316/1958.Luis Galindo Pina.Boletn de Informacin Judicial, 1958, nm. 6,455. Amparo en revisin 2,269/1958.Emilia Cervantes Vital.Boletn de Informacin Judicial, 1958, nm. 6,238. Amparo en revisin 6,023/1954.Mara Servn de Peralta.Boletn de Informacin Judicial, 1955, nm. 2,953. Amparo en revisin 1,799/1955.Luis Valencia Rojas.Boletn de Informacin Judicial, 1955, nm- 3,236. * Apndice al tomo CXVIH. tesis 769. Tesis 193 de la Compilacin. 19171965 y tesis 471 del Apndice 1975, Segunda Sala. (Tesis 213 del Apndice 1985, Mat. Gen.) Este mismo criterio se sostiene por el Primer Tribunal
253

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Colegiado en Materia Administrativa <tel Primer Circuito. (Cfr. Informe de 978, pgs. 99 a 101, Seccin Tribunales Colegiados.) Pero no solamente debe pronunciarse un acuerdo escrito que deba recaer toda solicitud de la propia naturaleza, sino que el rgano del Estado a quien se dirija, tiene la obligacin de hacer del conocimiento del solicitante dicho acuerdo, segn tambin lo ha estimado nuestro mximo tribunal.257 y 257 bU Por otra parte, el mismo artculo 8 constitucional limita el derecho de peticin en los siguientes trminos: slo pueden ejercitarlo en materia poltica los ciudadanos de la Repblica, o sea, las personas que conforme a los artculos 30 y 34 de la Ley Fundamental tienen el carcter de tales. En vista de esta limitacin constitucional, todo extranjero o mexicano no ciudadano que eleve a cualquier autoridad una solicitud de ndole poltica, debe ser desatendido, sin esperar que a su instancia recaiga un acuerdo escrito en los trminos del segundo prrafo del artculo 8. Bajo el sistema de la vindicta privata, el derecho de peticin, traducido en la solicitud que dirige la persona al poder pblico para que ste intervenga en un caso concreto, no exista. Cada individuo se haca justicia por su propia mano. Cuando fue decayendo tal sistema, para dar paso al rgimen de autoridad, el gobernado se vio obligado a recurrir a las entidades pblicas con el fin de solicitar su intervencin en el caso particular a que su instancia se contraa. Sin embargo, las autoridades no estaban obligadas a dictar necesariamente una resolucin a la peticin que se les elevaba. Esta obligacin pblica no surge sino cuando se instituye el derecho de peticin como contenido de una garanta individual, esto es, de una relacin jurdica entre el gobernado por un lado y el

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Estado y sus autoridades por el otro. En Inglaterra, el mencionado derecho subjetivo individual se reconoci desde tiempo inmemorial, debindose ejercitar sin ofender o injuriar al funcionario ante quien se desempeaba. En la Constitucin americana lo encontramos consagrado como garanta individual en el artculo primero de las Adiciones y Reformas a dicho ordenamiento en el sentido de que el Congreso no dar ley alguna que prive al pueblo de dirigir peticiones al gobierno para solicitar la reparacin de algn agravio. Entre nosotros desde la Constitucin de Apatzingn se consign la libertad de peticin segn se lee del artculo 37 de dicho ordenamiento, que dispone: A ningn ciudadano debe coartarse la libertad de reclamar sus derechos ante los funcionarios de la autoridad pblica. Aunque no se encuentra constitucionalmente consagrado el derecho de peticin en los documentos jurdicos polticos posteriores y hasta antes del Acta de Reformas de 1847, en la realidad jams se impidi que los gobernados elevaran solicitudes a los rganos de gobierno, segn acertadamente lo comenta don Isidro Montiel y Duarte.36 En la mencionada acta se declar que es derecho de los ciudadanos ejercer el de peticin, declaracin que reconoce como antecedente directo e inmediato el Voto que en ese sentido formul el ilustre don Mariano Otero, a quien con justicia se reputa como el autor principal de tan importante documento constitucional. El derecho de peticin fue corroborado expresamente por la Constitucin de 1857 en su artculo 8, que corresponde al artculo 19 del proyecto respectivo. Como ya dijimos, los dems ordenamientos constitucionales que rigieron en Mxico, con excepcin de la Constitucin de Apatzingn y del Acta de Reformas de 1847, no lo consagraron en forma categrica como garanta individual o del gobernado, sino que lo suponan de manera tcita, al haber instituido la garanta de libertad genrica.

E.

Libertad de reunin y asociacin (artculo 9p constitucional)

Este derecho est consagrado a ttulo de garanta individual en el artculo 9 constitucional, bajo los siguientes trminos: No se podr coartar el derecho de asociarse o reunirse pacficamente con cualquier objeto lcito.
36

Estudio sobre las Garantas Individuales, pgs. 285 a 291.

382 a) 1.
Extensin de esta libertad especfica.

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La garanta individual mencionada se refiere a dos especies de libertades: la de reunin y la de asociacin. Por ende, hay que delimitar a ambas, fijando sus caractersticas y diferencias. Por derecho de asociacin se entiende toda potestad que tienen los individuos de unirse para constituir una entidad o persona moral, con substantividad propia y distinta de los asociantes, y que tiende a la consecucin de determinados objetivos, cuya realizacin es constante y permanente. La libertad de asociacin, al ejercitarse, engendra las siguientes consecuencias: a) creacin de una entidad con personalidad y substantividad jurdicas propias y distintas de las que corresponden a cada uno de sus miembros individuales, y b) persecucin de fines u objetivos permanentes y constantes. Por el contrario, el derecho de reunin se revela bajo una forma diversa. Cuando varias personas se renen, este acto no importa la produccin de una entidad moral en los trminos apuntados; simplemente se trata de una pluralidad de sujetos desde un mero punto de vista aritmtico, la cual, por lo dems, tiene lugar a virtud de la realizacin de un fin concreto y determinado, verificado el cual, aqulla deja de existir. Las consecuencias que se derivan del ejercicio del derecho de reunin son diferentes de las que produce el desempeo de la libertad de asociacin. En efecto, a diferencia de sta, la libertad de reunin, al actualizarse, no crea una entidad propia con substantividad y personalidad diversa e independiente de la de cada uno de sus componentes; adems, una reunin, contrariamente a lo que sucede con una asociacin, es transitoria, esto es, su existencia y subsistencia estn condicionadas a la realizacin del fin concreto y determinado que la motiv, por lo que, logrado ste, tal acto deja de tener lugar. El derecho pblico subjetivo de asociacin, consagrado en el artculo 9 constitucional, es el fundamento de la creacin de todas las personas morales privadas, llmense stas asociaciones propiamente dichas (previstas por el artculo 2,670 del Cdigo Civil), sociedades civiles (Idem por el artculo 2,688 del propio ordenamiento), sociedades mercantiles (en los trminos de la ley de la materia), sociedades cooperativas, etc. Todas estas entidades especiales, cuya existencia y fundamento jurdicos arrancan del artculo 9 constitucional, se organizan y regulan por los ordenamientos correspondientes y que propiamente se ostentan como reglamentarios de dicho precepto de nuestra Ley Fundamental. Tambin la libertad sindical encuentra su apoyo en el artculo 9

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constitucional a ttulo de garanta individual, o sea, como derecho subjetivo pblico de obreros y patrones, oponible al Estado y sus autoridades. Por el contrario, dicha libertad, considerada ya no como garanta individual emanada de la relacin jurdica entre el gobernado y el Estado y sus autoridades, sino reputada como garanta social, tiene su apoyo en el artculo 123 constitucional, fraccin XVI. En resumen, la garanta consagrada en el artculo 9 constitucional se refiere tanto a la libertad de asociacin como a la de reunin, concebidas stas en los trminos que hemos apuntado. Pues bien, dichas libertades especficas no estn consignadas en trminos absolutos a ttulo de derechos pblicos individuales. En efecto, para que la facultad de asociacin y reunin sea tal, es menester, en primer lugar, que su ejercicio se lleve a cabo pacficamente, esto es, exento de violencia. Por ende, una reunin o una asociacin que no se formen pacficamente, o que los objetivos que persigan tengan extrnsecamente un carcter de violencia o delictuoso, no estarn proetgidas por el artculo 9 constitucional. El adverbio pacficamente empleado en este precepto se contrae, o bien a la manera de ejercitar dichas libertades, o bien al aspecto externo de ralizacin de sus objetivos, los cuales, a pesar de ser lcitos, si se verifican con violencia, no se tutelan por la Ley Fundamental. En segundo lugar, para que la libertad de reunin o asociacin sea contenido de la garanta individual prevista en dicho precepto, es menester que su actualizacin persiga un objetivo lcito, constituido por aquellos actos que no pugnen contra las buenas costumbres o contra normas de orden pblico. Por consiguiente, cualquier asociacin o reunin que no tenga un objeto lcito, no slo no est tutelada por el artculo 9 constitucional, sino que puede constituir la figura delictiva prevista en el artculo 164 del Cdigo Penal, si sus finalidades consisten en cometer hechos delictuosos.37 3. El segundo prrafo del artculo 9 constitucional, dentro de la libertad de reunin, instituye como derecho especfico el de poder congregarse para hacer una peticin o presentar una protesta por algn acto a una autoridad, si no se profieren injurias contra sta ni se hiciere uso de violencia o amenazas para
37 El proyecto de la comisin que se present a la consideracin del Congreso Constituyente de 1916-17, pretendi introducir la figura de la ilegalidad de una reunin, distinta de la ilicitud de la misma. La ilegalidad se estableca en relacin con los actos realizados dentro de una reunin, a diferencia de lo que sucede con la ilicitud

2.

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intimidarla u obligarla a resolver en el sentido que se desee. De acuerdo con esta disposicin constitucional, ninguna autoridad estatal puede disolver ninguna manifestacin, asamblea, etc., que tenga como fin hacer pblica una protesta por algn acto autoritario, impugnando ste; derecho que tiene las limitaciones transcritas. De la relacin jurdica que implica la garanta especfica de libertad contenida en el artculo 9 constitucional se deriva para el sujeto activo de la misma un derecho subjetivo pblico individual, consistente en la potestad o facultad que tiene el individuo de reunirse con sus semejantes con cualquier objeto lcito y de manera pacfica (libertad de reunin), as como de constituir con ellos toda clase de asociaciones (lato sensu) que persigan un fin lcito y cuya realizacin no implique violencia de ninguna especie. De la mencionada relacin jurdica se desprende para el Estado y sus autoridades la obligacin correlativa, que estriba en no coartar las libertades de reunin y asociacin garantizadas constitucionalmente bajo las condiciones indicadas. La obligacin que tienen a su cargo todas las autoridades del pas, en el sentido de no coartar el derecho de asociacin y de reunin pacfica, as como de no disolver ninguna asamblea o reunin conforme a lo dispuesto por el segundo prrafo del artculo 9 constitucional, emana directamente de este precepto. En consecuencia, el ejercicio del derecho pblico subjetivo correspondiente, no debe estar condicionado a ningn requisito cuya satisfaccin quede al arbitrio o criterio de la autoridad. En otras palabras, todo gobernado puede, con apoyo en la disposicin constitucional que comentamos, reunirse con sus semejantes o celebrar con ellos una asamblea para hacer una peticin o para protestar contra algn acto autoritario, sin que dicha potestad se sujete a condicin alguna. Por ende, la exigencia de un permiso o licencia para efectuar una reunin o asamblea tendiente a dichos objetivos, es notoriamente conculcatoria del artculo 9, puesto que significa coartar el derecho pblico subjetivo mencionado, toda vez que la expedicin de tal permiso o licencia depende del criterio del rgano estatal que lo deba emitir. Ello importa evidentemente la nugatoriedad del consabido derecho, al someterse su ejercicio al arbitrio autoritario. Ahora bien, si ya en una asamblea o reunin, es decir, una vez ejercitado el aludido derecho, se profieren injurias contra una autoridad o se registran violencias y se lanzan amenazas contra ella para intimidarla u obligarla a

4.

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resolver en el sentido que se desee, dicha asamblea o reunin puede ser disuelta, inclusive mediante la intervencin de la fuerza pblica. Pero una cosa es sujetar la celebracin de la asamblea o reunin a un permiso previo (lo que es inconstitucional), y otra disolverla en los casos apuntados, mismos que lgicamente no pueden juzgarse a priori, ya que se traducen en fenmenos que por necesidad acaecen o pueden acaecer durante el desarrollo de la asamblea o reunin de que se trate. Ya el insigne don Manuel Crescendo Rejn, en una circular que expidi el 10 de septiembre de 1846 cuando funga como ministro de Relaciones Interiores y Exteriores de Mxico, afirmaba el derecho de los mexicanos para dirigir peticiones respetuosas a las autoridades, pudiendo ejercitarlo libremente, "sin necesitar para ello de previo permiso de ningn funcionario pblico38V60 Es, pues, incontestable que desde el punto de vista constitucional y en atencin a la esencia misma de los regmenes democrticos de derecho, la libertad de asociacin y de reunin jams debe estar supeditada al criterio de las autoridades para determinar si otorgan o no el permiso o la licencia correspondiente. El jurista norteamericano Story, citado por Isidro Montiel y Duarte,261 afirmaba: El Congreso no puede tocar el derecho que tiene el pueblo de reunirse pacficamente y dirigir peticiones al gobierno para obtener la reparacin de sus ofensas. Parece que el derecho de libre asociacin no tena necesidad de ser expresado en trminos formales en una repblica, pues que l resulta de la naturaleza misma del gobierno y de sus instituciones. En la prctica, este derecho no podr ser contestado en tanto que la libertad no haya desaparecido completamente y mientras que el pueblo no haya cado en un grado de bajeza que le haga incapaz de ejercer los privilegios de todo hombre libre. Sin embargo, no debemos dejar de reconocer que el ejercicio del derecho

de sta, la cual estriba en que su objeto sea contrario a las buenas costumbres o a las normas de orden pblico. Asi, en el citado proyecto, que respecto del consabido punto sobre la ilegalidad de las reuniones fue rechazado por el Congreso Constituyente, se decia lo siguiente: Slo podr considerarse como ilegal una reunin convocada con objeto lcito y ser, en consecuencia, disuelta inmediatamente por la autoridad, cuando en ella se cometieren desrdenes que alteren o amenacen alterar el orden pblico por medio de la fuerza o violencia contra la personas o propiedades, o por amenazas de cometer atentados, que puedan fcilmente ser seguidas de ejecucin inmediata, o se cause fundadamente temor o alarma a los habitantes, o se profieran injurias o amenazas contra la autoridad o alguno o varios particulares, si la persona que preside la reunin o las que en ella formaren parte, no redujesen al orden al responsable o lo expulsaren inmediatamente; o cuando hubiere en ella individuos armados, si, requeridos por la autoridad, no dejaren las armas o no se ausentaren de la reunin. Los argumentos principales que se esgrimieron para rechazar tales prevenciones, se fundaron en que stas podran sugerir a las autoridades mltiples pretextos para disolver una reunin que tuviese un objeto lcito, como fcilmente se advierte de los trminos en que estn260 concebidas. Circular transcrita en el libro Estudio sobre Garantas Individuales, de Isidro Montiel y Duarte, pg. 299.

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pblico subjetivo de libertad de reunin, traducida comnmente en la celebracin de mtines y en la realizacin de manifestaciones pblicas, est sujeto a las circunstancias polticas variables que en un momento determinado existan dentro de la vida del Estado. Atendiendo a ellas y con vista a prevenir los desrdenes y trastornos a la paz pblica que dichos actos puedan provocar o entraar, se suele supeditar el desempeo de tal derecho a un permiso gubernativo previo, cuya denegacin u otorgamiento quedan sometidos a las autoridades administrativas a quienes incumbe velar por el mantenimiento del orden pblico. Tomando en cuenta las condiciones que prevalezcan en una situacin ambiental fctica determinada y en prosecucin de la finalidad apuntada, el citado permiso puede concederse o negarse, prejuzgndose si los mtines y las manifestaciones tienden o no a la alteracin de la paz pblica, es decir, en el caso de nuestro artculo 9 constitucional, si en dichos actos o mediante ellos se profieren injurias contra ciertas autoridades o se hace uso de violencia o amenazas para intimidarlas y obligarlas a resolver en el sentido que se desee. Ya hemos aseverado que en puridad constitucional no se debe exigir ninguna licencia previa para la celebracin de toda clase de reuniones privadas o pblicas y que nicamente cuando durante la realizacin de estas ltimas se registren los hechos apuntados, las autoridades estn facultadas para disolverlas. Ahora bien, la disolucin de grupos que se renen pblicamente en cualquiera de los dos actos mencionados se ejerce por las autoridades policacas acudiendo inclusive, segn el caso, a la fuerza pblica, cuyo empleo generalmente provoca reacciones de resistencia violenta. Para evitar este enfrentamiento cruento se acostumbra someter, como ya afirmamos, el

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ejercicio del derecho de reunin pblica a la expedicin del permiso respectivo, lo cual, aunque pugne con la ortodoxia del artculo 9* de la Constitucin, se justifica desde el punto de vista de la realidad fctica, pues no debe olvidarse que el desempeo de tal derecho est ntimamente vinculado a la tranquilidad social, mxime cuando la realizacin de mtines y manifestaciones masivas obedezca al propsito de alterarla por parte de individuos o grupos contrarios al gobierno establecido, ya que, como afirma Duverger, las prohibiciones de manifestaciones dependen de la tendencia ms o menos liberal del gobierno y de la atmsfera poltica general.39 La jurisprudencia de la Suprema Corte, al aludir al derecho subjetivo pblico de libertad de reunin, entre otros, ha precisado que su ejercicio debe desplegarse dentro del marco de la legalidad sin provocar ningn delito ni alteracin de la paz pblica, ya que, como todo derecho, est delimitado dentro del mbito que sealan el artculo 9" constitucional y la legislacin secundaria. Al respecto nuestro mximo tribunal sostiene que Los artculos 6, 7, 9 y 30 constitucionales consagran con el rango de garantas individuales la libre manifestacin de ideas, la libertad de escribir y publicar escritos sobre cualquier materia, el derecho de asociarse o reunirse pacficamente con cualquier objeto lcito y el inalienable derecho que tiene el pueblo de alterar o modificar la forma de su gobierno; sin embargo, estas garantas no pueden ni deben entenderse sino dentro del marco de la legalidad, o sea que pueden organizarse grupos polticos de las ms diversas ideologas siempre y cuando su actuacin la realicen dentro de las normas fijadas por el sistema jurdico que nos rige, sin emplear la violencia ni atentar contar el orden establecido, porque en el momento en que los integrantes de un grupo poltico organizado al amparo de las garantas que establece la Constitucin Poltica Mexicana actan en contravencin a los principios de la misma, se hacen acreedores a las sanciones que corresponden a la ilicitud de su conducta, ya que an cuando en estricta lgica debe admitirse que cualquier grupo o partido poltico tiende a llegar al fondo para implantar un gobierno acorde a su ideologa, su actuacin tendiente a esa finalidad tendr que encuadrarla forzosa y necesariamente dentro de los cnones que sealan las leyes.263 Ms
39

Droit Public, pg. 192. asa bis Apndice 1975, Primera Sala. Tesis 111. (Tesis 92 del Apndice 1985.)

388 b) 1.

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Limitaciones constitucionales a la libertad de asociacin.

La primera limitacin que establece la Ley Fundamental a la mencionada libertad consiste en que solamente los ciudadanos de la Repblica podrn ejercerla para tomar parte en los asuntos polticos del pas. Esta limitacin se justifica plenamente. En efecto, las reuniones o asociaciones polticas (que pueden o no ser partidos polticos, segn veremos) tienden a integrar el gobierno nacional con personas, que sean miembros de ellas, que sustenten determinada ideologa y que propugnen la realizacin de un cierto programa. Pues bien, en vista de que el porvenir de la patria depende en gran parte de la conducta pblica de dichas personas, es evidente que stas deben ser electas y sostenidas por mexicanos, ya que de lo contrario, surgira el peligro de poner la formacin del gobierno en manos extranjeras con menoscabo de la soberana nacional y con posible prdida de la independencia. Es por esto por lo que los derechos polticos en sus aspectos pasivo y activo se reservan a los ciudadanos de la Repblica, calidad que presupone la nacionalidad mexicana, segn el artculo 34 constitucional. El Constituyente de 17, as como el de 57, estuvieron muy acertados en privar a los extranjeros del derecho o libertad de reunirse o asociarse con fines polticos, evitando de esta manera la posibilidad de que individuos no mexicanos se inmiscuyan en asuntos que slo a los nacionales incumben, puesto que de ellos deriva la vida independiente de la patria. Otra limitacin al ejercicio de la libertad de reunin es la que estriba en que cuando sta es armada no tiene derecho a deliberar. El propsito del legislador en este caso estimamos que consisti en evitar violencias peligrosas que pudieran suscitarse entre varias personas armadas reunidas, con motivo de discusiones. Adems, esta restriccin viene a corroborar el requisito o condicin de no violencia que exige el artculo 9 constitucional para conceptuar a toda reunin o asociacin dentro del objetivo tutelar de la garanta individual que consagra, impidiendo que este derecho pueda ejercitarse en forma no pacfica mediante el empleo de las armas. Esta prohibicin constitucional, por otra parte, afecta al Ejrcito y dems instituciones armadas, como la polica, verbigracia, por lo que los miembros de stas, como tales y dentro de ellas, no pueden discutir entre s y conjuntamente ninguna cuestin, independientemente de la naturaleza que sta sea.

2.

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mantener sus privilegios anti-igualitarios, abusando de la influencia moral que ejerca sobre las masas populares, organizaba y financiaba levantamientos espurios, patrocinando solapadamente a generales sin escrpulos para atacar militarmente a leyes e instituciones progresistas y humanitarias. Qu gran responsabilidad pesa sobre el clero mexicano respecto de la turbulenta vida poltica de nuestro pas desde que se inici en la independencia! Seguramente, si los innumerables levantamientos y asonadas militares que registra nuestra historia no hubieren sido patrocinados econmicamente por la Iglesia, empeosa en mantener su situacin anti-igualitaria y, por lo mismo, anticristiana, Mxico no hubiera tenido esa existencia tan efervescente, pues en cuntas ocasiones los disturbios polticos se debieron a la influencia clerical perversa. 4. Dos ltimas limitaciones a la libertad de asociacin y de reunin descubrimos en el prrafo XIV del artculo 130 constitucional. Una de ellas se refiere al derecho de asociacin, en el sentido de prohibirse la formacin de toda clase de agrupaciones polticas, cuyo ttulo tenga alguna palabra o indicacin que la relacione con alguna confesin religiosa. Esta limitacin se contrae, pues, a la constitucin de asociaciones y sociedades que tengan fines polticos, cuando su denominacin est relacionada con alguna confesin religiosa, medida que, junto con las dems adoptadas a propsito de la misma cuestin, tiende principalmente a quebrantar la perniciosa influencia que el clero, sobre todo, ha ejercido en la vida social y poltica del pas por lo que ve, al menos, a los negocios de carcter temporal. Por el contrario, la prohibicin constitucional indicada no afecta a las asociaciones o sociedades que ostenten algn nombre que las relacione con alguna confesin religiosa, y que se formen para realizar fines culturales de diversa ndole, verbigracia. La segunda limitacin a que se contrae el prrafo XIV del artculo 130 constitucional se refiere, ya no a la libertad de asociacin, sino a la de reunin, en el sentido de que en los templos no podrn celebrarse reuniones o juntas de carcter poltico, estando la autoridad facultada para disolverlas, en caso de que se efecten. (Artculo 17 de la Ley Reglamentaria del artculo 130 constitucional.) Esta prohibicin nos parece muy acertada, pues adems de implicar otra medida integrante de la tendencia general del Estado mexicano a restar injerencia al clero en asuntos polticos, constituye un medio tcito de confinar a los templos dentro de su autntico carcter: el de sitios pblicos destinados a la oracin religiosa y no lugares donde se traten cuestiones ajenas

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a la religin, como son, evidentemente, los asuntos concernientes a la poltica. Si los templos no se hubieren utilizado a modo de goras, la historia de Mxico no hubiese registrado tantos trastornos polticos que constituyeron un bice para el progreso general de la patria. c) La libertad de asociacin poltica y los partidos polticos. Ya hemos dicho que los ciudadanos mexicanos tienen el derecho pblico subjetivo de formar asociaciones de ndole poltica en los trminos del artculo 9 constitucional. Ahora bien, la legislacin electoral federal exige un conjunto de requisitos para que se considere constituido un partido poltico y entre ellos demanda un mnimo de miembros. Por ende, se presenta la cuestin consistente en determinar si tal exigencia coarta o no la libertad de asociacin poltica que instituye el precepto sealado. Aparentemente, se ocurre pensar que este fenmeno inconstitucional acaece, al establecer la legislacin electoral que los grupos polticos que se formen slo podrn ser reputados como partidos polticos nacionales con todos los derechos que ese ordenamiento consigna, si se satisfacen las condiciones que ste fija. Sin embargo, creemos que dicha supuesta inconstitucionalidad no existe por las consideraciones que a continuacin exponemos. El artculo 54 de la Constitucin, segn qued concebido conforme a las modificaciones que se le introdujeron en 1963 al crearse los llamados diputados de partido, aluda a los partidos polticos nacionales estructurados de acuerdo con la Ley Federal Electoral, como nicos capacitados para acreditarlos ante la Cmara respectiva del Congreso de la Unin. Esta remisin a dicho ordenamiento legal secundario entraaba una complementacin que la propia Constitucin estableca a la libertad de asociacin que instituye su artculo 9. La citada complementacin estriba en que, para que una agrupacin poltica se conceptuara como partido poltico nacional, era menester que se formara y organizara de conformidad con lo dispuesto en la invocada ley. En otras palabras, todo ciudadano de la Repblica tiene el derecho de asociarse para tomar parte en los asuntos polticos del pas, pudiendo o no asumir las agrupaciones que al efecto se formen la naturaleza de partido poltico nacional, segn se estructuren o no de acuerdo con los ordenamientos respectivos secundarios. De ello se colige que, al amparo del artculo 9 constitucional, pueden crearse mltiples asociaciones de tipo poltico, como de hecho sucede, posibilidad que no restringa la Ley Federal Electoral. Es ms, el invocado precepto nicamente

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declara el derecho de los ciudadanos mexicanos para reunirse pacficamente o asociarse con el objeto de tomar parte en los asuntos polticos del pas, pero de esta declaracin no se infiere que el legislador ordinario no pueda, respetando ese derecho, es decir, no impidiendo su ejercicio, establecer la forma, trminos o manera como deba desempearse en ciertos casos, o sea, a travs de partidos polticos nacionales cuya estructura se determina en la legislacin que al efecto rija. Las reformas que en 1977 se introdujeron a la Constitucin en materia poltica 263 0 se inspiraron en el mismo criterio para distinguir un partido poltico de una asociacin poltica. As, las adiciones que se practicaron al artculo 41 constitucional contienen normas bsicas de caracterizacin de los partidos polticos, declarando que sen entidades de inters pblico, que tienen como finalidad promover la participacin del pueblo en la vida democrtica, que tienen el derecho de usar en forma permanente los medios de comunicacin social y que deben contar, en forma equitativa, con un mnimo de elementos para sus actividades tendientes a la obtencin del sufragio popular. Adems, el artculo 54 de la Constitucin, modificado por las aludidas reformas, slo da derecho a los partidos polticos para participar en la eleccin de los diputados por el sistema de representacin proporcional, figura sta que no nos corresponde estudiar en la presente obra, pues es un tpico que abordamos en nuestro libro Derecho Constitucional Mexicano De las anteriores consideraciones se infiere claramente la diferencia que existe entre una simple asociacin poltica y un partido poltico. Esta es indiscutiblemente una asociacin en su sentido lato; pero no toda asociacin poltica debe conceptuarse como un partido poltico, distincin que, ms que fundarse en razones de orden jurdico, se apoya en argumentos de carcter histrico y en lo que a nuestro pas atae principalmente. En la vida poltica de Mxico han proliferado mltiples grupos que se formaban en tomo a planes de gobierno para derrocar al presidente en turno y que surgan al calor de las pasiones o de las ambiciones de poder del que pretenda ocupar la Presidencia de la Repblica. Generalmente esos grupos eran ocasionales, de existencia efmera o transitoria, desorganizados y sin tener una ideologa definida ni un programa constructivo de gobierno cuya realizacin propendiera a solucionar los problemas nacionales. Brotaban acuciados por ideas de tipo personalista de quien lanzaba una proclama, del que provocaba un motn o del que pregonaba

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un plan desconociendo a un gobierno dbilmente establecido. La exuberante ejemplificacin que al respecto nos suministra la historia de Mxico es la prueba ms elocuente de estas aserciones. Los incontables partidos que se formaron en nuestro pas desde la consumacin de la independencia hasta los primeros lustros del siglo actual, aproximadamente, no merecen, en general, el calificativo de verdaderos partidos polticos. Un partido de esta ndole, por su naturaleza orgnica y funcional, es una asociacin de ciudadanos que presenta diversas caractersticas concurrentes que la distinguen de un mero grupo poltico. Estas caractersticas se manifiestan en los siguientes elementos: el humano, el ideolgico, el programtico y el de permanente, estructurados coordinadamente en una forma jurdica.3 d El elemento humano es el mismo grupo ciudadano cuyo nmero se debe establecer normativamente atendiendo a la densidad demogrfica para que sea representativo de una importante corriente de opinin pblica y no la simple expresin del sentir y pensar de minoras ridiculas, ms inclinadas a la crtica destructiva que a la labor constructiva. El grupo ciudadano debe formarse en torno a principios ideolgicos fundamentales en cuya postulacin se contengan las bases para resolver los problemas nacionales, para satisfacer las necesidades populares, para mejorar las condiciones vitales del pueblo y para realizar sus aspiraciones. Tales bases deben desarrollarse en reglas de actuacin poltica coordinadas en un programa de gobierno adecuadamente planificado, en el que se.prevean los medios para actualizar los principios ideolgicos que proclame el partido con vista a los distintos mbitos donde sus finalidades deben conseguirse. La realizacin de dicho programa de gobierno no debe contraerse a una etapa o periodo poltico determinado, sino asumir un carcter permanente, pues los objetivos que debe perseguir un partido estn vinculados con la vida misma del pueblo cuyo bienestar se procura y no centrados en el solo propsito de obtener el triunfo electoral de las personas que postule como candidatos. Ahora bien, todas las anteriores caractersticas deben estar fijadas formalmente en una ley, de tal suerte que cualquier asociacin de ciudadanos que se constituya en ejercicio del derecho que otorga el artculo 9 de la Constitucin debe reuniras para convertirse en un verdadero partido poltico, el cual

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les dar el contenido que a su ideologa, programa y accin convenga, pues lo nico que la normacin jurdica debe establecer como requisito substancial, no formal, es el nmero mnimo de sus miembros componentes para lograr con ello, y atendiendo a la densidad de poblacin, que su formacin responda a una respetable corriente de opinin pblica. De las consideraciones que anteceden claramente se deduce la relacin lgica, hermenutica o sistemtica que existe entre la libertad de asociacin poltica que preconiza el citado precepto constitucional y las exigencias legales para la integracin de un partido poltico nacional. En ejercicio de la mencionada libertad, los ciudadanos mexicanos pueden formar cualesquiera asociaciones de ndole poltica, cuya actuacin se circunscribir a todos aquellos asuntos que la legislacin secundaria no reserve a los aludidos partidos. Dichas asociaciones pueden adquirir este carcter al satisfacer las condiciones que seale la normacin jurdico-electoral, de donde se infiere que sta no se opone, sino complementa, la libertad especfica de que tratamos, con la finalidad de lograr la estabilidad y permanencia de la vida democrtica del pas y que no debe confundirse con la efervescencia anrquica que engendra la aparicin catica de reducidos grupos polticos, auspiciados generalmente por meros designios de agitacin. El ejercicio de la libertad de asociacin origina, pues, la formacin de los partidos polticos, cuya existencia y funcionamiento es una de las caractersticas de la forma democrtica de gobierno. Representan corrientes de opinin de la ciudadana sobre la problemtica general de un pueblo y confrontan, valorizan y censuran la conducta de los titulares de los rganos del Estado. La vida democrtica no puede desarrollarse sin dichos partidos, los cuales, cuando son de oposicin, representan un equilibrio entre los gobernantes y los gobernados, o sea, fungen como controles del gobierno. Si se toma en cuenta que la eleccin de un funcionario obedece a la voluntad mayoritaria del pueblo poltico o cuerpo electoral, los partidos son las entidades al travs de las que las minoras ciudadanas intervienen en la cosa pblica, y esta intervencin, que se manifiesta de variadas maneras que reconocen como fundamento la libertad de expresin eidtica, puede llegar a ser un freno o contrapeso a la actividad gubernamental. Es ms, los titulares de los rganos estatales, al menos los primarios, surgen generalmente de un partido poltico, cuyos principios, programas y normas de accin poltica, social,

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econmica y cultural ponen en prctica con motivo del desempeo de las funciones pblicas que el cargo respectivo les encomienda. El partido poltico, por ende, es el laboratorio donde se formulan las directrices de un gobierno, cuyos funcionarios las desarrollan si, habiendo sido postulados por l, obtienen la mayora de sufragios. Sin los partidos polticos la vida democrtica estara desorganizada y sujeta a la improvisacin en la eleccin de los referidos titulares. La postulacin de una persona como candidato a un puesto de eleccin popular es fruto de la seleccin que, entre sus miembros, haga un partido, tomando en cuenta un conjunto de calidades que debe reunir para ejercer atingentemente el cargo correspondiente. Desde el punto de vista meramente electoral, el partido poltico es un ente de seleccin del candidato y el pueblo poltico o ciudadana, un cuerpo de eleccin del funcionario. La tarea selectiva que tiene a su cargo un partido poltico debe obedecer, a su vez, al proceso democrtico de abajo arriba, es decir, a la circunstancia de que la voluntad mayoritaria de su membreca intervenga en la seleccin, ya que de otra manera, o sea, si dicha seleccin proviene de los jefes sin que en ella participen todos los componentes de la citada entidad, se degenera en la oligarqua o en el autocratismo dentro del partido de que se trate. Ahora bien, en una verdadera democracia debe haber pluralidad de partidos polticos. El partido nico es negativo de este sistema, pues coarta o impide la libertad de asociacin poltica de los ciudadanos que no estn afiliados a l. El partido nico, en el fondo, es el partido en el gobierno, existiendo entre ste y aqul una identidad que evita el desarrollo democrtico, ya que no es posible la uniformizacin de la opinin ciudadana. Si el gobierno piensa y acta como lo decide el partido del cual emana, se incide en la demagogia poltica; y si el partido piensa y acta como lo determina el gobierno, se entroniza la dictadura o la oligarqua, que tienen como trasfondo el culto a la personalidad del llamado jefe de Estado o de los miembros del grupo que detente el poder. Con toda razn Burdeau sostiene que la existencia de un partido nico es inconcebible porque la libertad liberal (sic) supone una posibilidad de escogitacin y porque la tcnica gubernamental es inseparable de la discusin arguyendo ms adelante que: Sera seguramente inexacto decir que la democracia gobernada (representativa) es hostil a los partidos; los utiliza, por lo contrario, ampliamente para encuadrar y canalizar la voluntad popular.

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Por otra parte, y segn hemos afirmado, es de suma importancia distinguir un partido poltico propiamente dicho de una mera asociacin poltica. Es indiscutible que un partido poltico es una asociacin poltica en sentido lato; pero no toda asociacin poltica debe conceptuarse como partido poltico. La asociacin poltica, insistimos, es generalmente ocasional, de existencia efmera o transitoria, sin tener una ideologa definida ni un programa constructivo de gobierno cuya realizacin propenda a solucionar los problemas nacionales. Se forma acuciada por ideas de tipo personalista de quien lanza una proclama, del que provoca un motn o del que pregona un plan desconociendo a un gobierno dbilmente establecido. En cambio, un partido poltico, por su naturaleza orgnica y funcional, es una asociacin de ciudadanos que presenta diversas caractersticas concurrentes que la distinguen de un simple grupo poltico. Estas caractersticas se manifiestan en los elementos que ya hemos indicado: el humano, el ideolgico, el programtico y el de permanencia, estructurados coordinalmente en una forma jurdica. Dentro del orden constitucional mexicano, segn se habr observado, pueden coexistir las asociaciones polticas, fundadas en el derecho pblico subjetivo que declara el artculo 99 de la Ley Suprema y Fundamental de la Repblica, con los partidos polticos nacionales, organizados en los trminos de la legislacin correspondiente al travs de la integracin de los diferentes elementos que los caracterizan y que ya quedaron expuestos. La compatibilidad entre la libertad de asociacin poltica y la formacin de los partidos polticos nacionales ha quedado claramente establecida por las reformas que en esta materia se introdujeron a la Constitucin en el ao de 1977 y a las cuales hemos aludido someramente. Esa compatibilidad se basa en la diferencia que existe entre una asociacin poltica y un partido poltico, tema ste que ya tratamos con antelacin. Breve referencia histrica de la libertad de reunin o asociacin. La libertad de asociacin y de reunin, considerada como derecho subjetivo pblico individual derivado de una relacin jurdica entre gobernantes y gobernados, ha seguido en la historia la misma suerte que cupo a la libertad genrica, esto es, la de haber sido, hasta antes de la Declaracin Francesa, un mero fenmeno fctico sin consagracin jurdica. El ejercicio de la libertad de asociacin y de reunin poda desenvolverse gracias a la tolerancia o con-

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descendencia del poder pblico; pero ste no estaba obligado a respetarlo, a abstenerse de invadirlo o vulnerarlo. Si en el decurso de la historia humana descubrimos la existencia de asociaciones o sociedades culturales, comerciales, polticas, etc., es precisamente porque la formacin de tales entidades no era impedida por los gobiernos, los cuales, por otra parte, tenan la potestad de hacerlo, desde el momento en que no eran sujetos de ninguna obligacin pblica, consistente en respetar, en no entorpecer, el ejercicio de la libertad asociativa. En la poca medieval, y a principios de los tiempos modernos, encontramos a las corporaciones como tipo de asociaciones fabriles y comerciales. La existencia de estas agrupaciones podra hacer surgir la creencia de que stas constituyen la demostracin de que, en tales etapas histricas, la libertad de asociacin era respetada por parte del Estado. Sin embargo, lejos de implicar las corporaciones un ndice demostrativo de un derecho subjetivo pblico individual que no exista, dichos organismos se perfilaban como verdaderos obstculos al desempeo de esta facultad jurdica. En efecto, fuera de las corporaciones, ninguna otra asociacin industrial poda formarse, circunstancia que por s misma evidencia la negacin del derecho de asociarse libremente. Turgot, ministro de Luis XVI, quien observaba en dichas corporaciones una rmora para el desenvolvimiento industrial y comercial de Francia, expidi un decreto abolindolas, y ms tarde, Chapelier hizo votar una ley que prohiba la formacin para el futuro de asociaciones profesionales, pues estimaba errneamente a stas como un serio valladar al desempeo de la libertad de trabajo, aberracin de la que particip Vallara en el Constituyente de 1857, quien, por tal motivo, se opuso al otorgamiento de derechos a los trabajadores para constituir sindicatos. En cuanto a las libertades pblicas, Inglaterra siempre se ha revelado como una salvedad real al rgimen opresor imperante en el resto de Europa, circunstancia que tambin opera en relacin con el derecho de asociacin y reunin, el cual se consagraba como tal por el common law desde tiempos remotos, habiendo pasado a la Constitucin americana, a la que se le incorpor mediante el artculo I de las adiciones a la misma. En Espaa existieron diversas ordenanzas reales que prohibieron el derecho de reunin y asociacin desde finales del siglo xvi hasta las postrimeras del xvin, sin que la Constitucin de Cdiz de 1812, por su parte, consagrara la

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respectiva libertad como potestad jurdica del gobernado. La situacin general que prevaleca en Europa respecto de la libertad en todas sus especficas manifestaciones se reflej en la vida colonial de Mxico. Por ende, la libertad de asociacin no ostentaba el carcter de garanta individual o, mejor dicho, de derecho pblico subjetivo individual enfrentable al poder estatal, sino que se revelaba como un mero fenmeno fctico, cuya existencia y desarrollo dependan de la tolerancia de las autoridades. Durante la vida independiente de nuestro pas, la libertad de reunin y asociacin se consagr expresamente hasta la Constitucin Federal de 1857. En los ordenamientos jurdico-polticos anteriores slo se reconoci la libertad de reunin para asuntos polticos. As, en el artculo 2 del Acta de Reformas de 1847 se dispuso que es derecho de los ciudadanos reunirse para discutir los negocios pblicos, tal como lo haba preconizado don Mariano Otero en su clebre voto particular de abril de este ao, prescripcin que se reiter en el artculo 10 del Estatuto Orgnico Provisional de la Repblica Mexicana. F. Libertad, de posesin y portacin de armas (artculo 10 constitucional) El precepto original. Este precepto dispona: Los habitantes de los Estados Unidos Mexicanos tienen libertad de poseer armas de cualquier clase, para su seguridad y legtima defensa, hecha excepcin de las expresamente prohibidas por la ley y de las que la nacin reserve para el uso exclusivo del Ejrcito, de la Armada y Guardia Nacional, pero no podrn portarlas en las poblaciones sin sujetarse a los reglamentos de polica. 264 Como se puede colegir de la anterior transcripcin, tal disposicin contena dos garantas individuales distintas: la que concierne a la libertad de posesin de armas y la que atae a la libertad de portacin de las mismas. La posesin, para los efectos del artculo 10 constitucional, equivale, jurdicamente hablando, a un poder de hecho que un individuo tiene sobre ciertos objetos denominados armas (art. 790 del Cdigo Civil). Este poder de hecho es de carcter continuo, en el sentido de que opera independientemente de que su titular tenga o no, en un momento dado, la tenencia, captacin o aprehensin de la cosa. As, verbigracia, un individuo es poseedor de un arma, aun cuando en determinadas ocasiones no la lleve consigo, pues para conceptuarlo como tal, es suficiente que tenga potestad de conducirse como dueo de ella, con la facultad de disposicin que le incumbe. La posesin jurdica a que se refiere el artculo 790 del Cdigo Civil, ejercida sobre un

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objeto mueble, como es un arma, hace presumir en favor del poseedor de sta la propiedad de la misma, en atencin a lo que estatuye el artculo 798 del propio ordenamiento sustantivo civil. La libertad de posesin de armas de cualquier clase para la seguridad y legtima defensa de un sujeto, contenida en el original artculo 10 constitucional a ttulo de garanta individual, implicaba la obligacin para el Estado y sus autoridades, consistente en respetar al poseedor de las mismas su posesin, no despojndolo de dichos objetos. Esta libertad especfica tena como limitacin constitucional, consignada en vista de la ndole material del objeto, la de que el individuo no poda poseer aquellas armas que estuviesen destinadas exclusivamente para uso del Ejrcito, de la Armada y de la Guardia Nacional mediante una ley, esto es, por conducto de una disposicin creadora, modificativa o extintiva de situaciones jurdicas abstractas e impersonales proveniente del rgano legislador. Por ende, si el uso de determinada arma no se reservaba legalmente a cualquiera de dichos cuerpos sino que por un acto que no hubiese sido ley en el sentido material se acordaba, dicha limitacin constitucional era inoperante y el individuo tena el derecho pblico subjetivo de poseer dicho objeto amparado por el artculo 10 constitucional. La otra libertad especfica que se consagraba en este precepto de la Ley Fundamental es la que se refiere a la portacin de armas. Este acto implica una tenencia concreta, circunstancial, de tales objetos. A diferencia de la posesin, que es un fenmeno ocntinuo, la portacin es un hecho discontinuo, en el sentido de que slo tiene lugar cuando la persona capta, aprehende una cosa y la retiene en su tenencia material o fsica. La portacin de armas, como libertad pblica especfica, no tena limitacin, como hecho en si mismo considerado, cuando ocurra en lugares no urbanos o no poblados; por el contrario, dicho acto, para que estuviese amparado por el artculo 10 constitucional, deba supeditarse a la condicin de que se sujetara a los reglamentos de polica, en caso de que se realizara en poblaciones. Por ende, en cada una de stas, las autoridades locales eran las que deban establecer los requisitos, condiciones, etc., para la portacin de armas, expidiendo en cada caso la licencia correspondiente. Cuando un individuo portase una arma sin la debida autorizacin gubernativa, se consideraba a ste como autor de una jaita administrativa en caso de que tal objeto no se reputase legalmente prohibido en cuanto a su uso. Por el contrario, si el arma que se portaba era de las que

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prohbe el Cdigo Penal en su artculo 160, adems de haberse realizado dicha falta administrativa por la carencia de licencia correspondiente, el infractor cometa el delito de portacin de armas prohibidas, consignado en el indicado precepto de la ley substantiva penal.40

b) El precepto vigente. En noviembre de 1967 se present una iniciativa presidencial ante el Congreso de la Unin para modificar el artculo 10 constitucional en el sentido de federalizar el otorgamiento de autorizaciones para portar armas, pretendindose que la legislacin federal determinara los casos, condiciones, requisitos y lugares en que la portacin pudiera ejercerse por los particulares. La exposicin de motivos en que se apoya dicha iniciativa y con cuyas consideraciones estamos de acuerdo, expresa lo siguiente: Las condiciones que prevalecan en el pas durante el siglo pasado y principios del actual, poco propicias para que las autoridades defendieran eficazmente a los habitantes en contra del ataque violento a su vida o derechos, determin la necesidad de instituir como garanta individual la de poseer y portar armas para la seguridad y legtima defensa que qued consagrada en el artculo 10 de las Constituciones Polticas de 1857 y 1917, respectivamente. Es indiscutible que el valor tutelado por estos preceptos es el de la seguridad personal y que, por consiguiente, la portacin de armas slo constituye uno de tantos medios para lograrla, debiendo reconocerse que la tranquilidad y la paz pblicas son el fundamento mismo en que ha de apoyarse dicha seguridad. La portacin de armas debe quedar sujeta a las limitaciones que la paz y la tranquilidad de los habitantes exijan y, en consecuencia, slo se justifica en aquellos casos y en los lugares en que las autoridades del pas, no estn en aptitud de otorgar a las personas una inmediata y eficaz proteccin.
El artculo 162 del Cdigo Penal, a cuyo tenor nos remitimos, consigna diferentes figuras delictivas en relacin con las armas prohibidas por el artculo 160 y con las armas que no estn prohibidas. En el primer caso, la tipificacin delictiva a que se refieren las fracciones I y III de dicho artculo 162, es perfectamente constitucional. Por el contrario, los delitos especficos contemplados en las fracciones II, IV y V del mismo artculo 162, estaban en abierta contraposicin con el artculo 10 de la Constitucin, en vista de que se configuran por hechos que inciden dentro del derecho del gobernado que estableca el mencionado precepto de la Ley Fundamental. Por esta razn, no era delito la venta de pistolas o revlveres careciendo del permiso necesario, ni el acopio de armas sin el permiso correspondiente, a pesar de que as lo consideren las citadas fracciones II, IV y V del artculo 162 del Cdigo Penal. Inclusive, la jurisprudencia de la Suprema Corte lo ha sostenido as en la tesis 125 visible en el apndice al tomo CXVIII del Semanario Judicial de la Federacin (22 de la Compilacin 1917-1965, y 24 del Apndice 1975, Primera Sala), tesis que, por interpretar el artculo 10 de la Constitucin, era obligatoria para toda autoridad judicial federal o local. De ello se deriva la circunstancia de que, en acatamiento del artculo 10 constitucional y de la citada tesis jurisprudencial, los jueces pusiesen en libertad a las personas consignadas por el Ministerio Pblico en relacin con la portacin de armas no prohibidas legalmente, en atencin a la inconstitucionalidad de las fracciones II, IV y V del artculo 162 del Cdigo Penal, que no deba considerar como delito el ejercicio de un derecho consignado expresamente en el precepto constitucional invocado.
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Las nuevas condiciones sociales y econmicas creadas por los regmenes revolucionarios, las modernas vas de comunicacin, el funcionamiento de cuerpos policacos en todas las poblaciones de la Repblica, as como el actual nivel cultural de sus habitantes que trae consigo un mayor respeto a la vida y a los derechos de los dems, han determinado que la inmoderada portacin de armas, en lugar de favorecer la seguridad, resulte contraproducente al propiciar la comisin de delitos, por la natural agresividad que se manifiesta en los individuos armados. En la actualidad, en diversas regiones del pas, se autoriza la portacin de armas, sin exigir del solicitante la satisfaccin de condiciones mnimas para garanta de la sociedad, lo que ha originado el fenmeno llamado pistolerismo que es necesario combatir en bien de la colectividad. La reforma del artculo 10 constitucional, es procedente a efecto de que el Congreso de la Unin, mediante una ley acorde a las circunstancias imperantes en el pas, determine los casos, condiciones y lugares para los que podrn otorgarse permisos de portacin de armas, as como las autoridades competentes para expedirlos. E1 otorgamiento de derechos a los individuos debe ser siempre correlativo de las obligaciones que la mejor convivencia social requiera, ya que, en ltima instancia, las normas jurdicas deben tender al establecimiento de mejores condiciones de vida para el hombre; de ah que el permiso para portar armas no debe en manera alguna implicar un peligro para la colectividad, sino, por el contrario, crear circunstancias que propicien una mayor tranquilidad y una eficaz proteccin personal. Mediante Decreto Congresional de 21 de octubre de 1971, publicado en el Diario Oficial de la Federacin el da 22 siguiente, se declar reformado el artculo 10 de la Constitucin, una vez que se observ el procedimiento instituido en el artculo 135 de la Ley Fundamental. El texto vigente de aquel precepto establece: Los habitantes de los Estados Unidos Mexicanos tienen derecho a poseer armas en su domicilio, para su seguridad y legtima defensa, con excepcin de las prohibidas por la Ley Federal y de las reservadas para el uso exclusivo del Ejrcito, Armada, Fuerza Area y Guardia Nacional. La Ley Federal determinar los casos, condiciones, requisitos y lugares en que se podr autorizar a los habitantes la portacin de armas.

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Como se ve, se redujo el derecho pblico subjetivo comprendido dentro de la garanta consagrada en dicho precepto, a la posesin de armas, distintas de las que se prohben por la Ley Federal y de las que se reservan para el uso exclusivo de las corporaciones mencionadas. En lo que atae a la portacin de armas, sta dej de tener el referido carcter jurdico, toda vez que el actual artculo 10 constitucional simplemente determina que tal acto se podr autorizar a los habitantes de la Repblica. ' La posesin de armas, para que sea un derecho pblico subjetivo de todo gobernado, debe ejercerse en el domicilio de ste y tener por objeto su seguridad y legtima defensa. El concepto de domicilio tiene varias acepciones y estimamos que el significado en que lo emplea el citado precepto equivale al mismo que el propio vocablo tiene en el artculo 16 constitucional que comentamos en el captulo octavo de la presente obra y a cuyas consideraciones nos remitimos. La posesin de armas en el domicilio de todo gobernado debe tener por objeto, segn se dijo, la seguridad y la legtima defensa de ste. Interpretando por exclusin la disposicin constitucional mencionada, se llega a la conclusin de que la posesin de cualquier arma no prohibida que no propenda al mencionado objeto, no es materia del derecho pblico subjetivo correspondiente. La hiptesis respectiva se planteara en el caso de que una persona tuviese en su domicilio armas que por su propia naturaleza no fuesen tiles para la seguridad y legtima defensa de su poseedor, sino que tuviesen un mero valor histrico. Esta conclusin sera francamente absurda por insensata; y aunque en los trminos estrictos del artculo 10 constitucional la posesin de un arma en el domicilio del gobernado que no persiga el objeto indicado, rebase los lmites del derecho pblico subjetivo derivado de tal precepto, no por ello tal posesin deja de estar protegida constitucionalmente, puesto que la tutelan las garantas instituidas en la primera parte del artculo 16 de la Constitucin Federal que en esta misma obra analizamos. Consideramos que los legisladores que redactaron el texto actual del referido artculo 10 incurrieron en la imperdonable ligereza de considerar slo como posesin jurdicamente protegida la ejercida sobre armas que el gobernado tenga en su domicilio para su seguridad y legtima defensa, sin haber extendido dicha proteccin al acto posesorio sobre tales objetos aunque no se persiga la aludida finalidad.

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Por otra parte, el mismo artculo 10, en su texto vigente, excluye de la posesin constitucionalmente preservada a las armas prohibidas por la Ley Federal, sin limitar el mbito de dicha prohibitividad. En otras palabras, el aludido precepto deja arbitrio irrestricto al legislador federal ordinario para determinar las armas que con un criterio muy subjetivo, que puede rayar en lo absurdo, estime prohibidas. De esta guisa, el actual artculo 10 constitucional se traiciona a s mismo, colocando en riesgo evidente de nugato- riedad al derecho posesorio que proclama, pues lo supedita a la legislacin federal ordinaria, cuyas normas podran, inclusive, declarar prohibidas todas las armas como objeto de posesin particular. El mismo artculo 10 tambin excluye del derecho pblico subjetivo posesorio sobre armas, a aquellas que se reserven para el uso exclusivo del Ejrcito, Armada, Fuerza Area y Guardia Nacional. No establece el propio precepto que esa reserva se consigne legalmente, por lo que existe la posibilidad de que los jefes de dichas corporaciones o el Presidente de la Repblica, en meros decretos o acuerdos, sealen las armas materia de tal reserva, para que a virtud de este sealamiento queden excluidas de la posesin jurdica particular, haciendo nugatorio el derecho subjetivo correspondiente. Ya hemos afirmado que el artculo 10 constitucional vigente, contrariamente a lo que dispona el precepto original, no considera a la portacin de armas como derecho del gobernado, ya que ese acto lo sujeta al arbitrio de la autoridad, sujecin que elimina todo derecho subjetivo, puesto que ste no puede concebirse sin la obligacin correlativa, la cual no la tienen los rganos del Estado en lo que a la referida portacin de armas concierne. Sin embargo, si tal obligacin no surge directamente del artculo 10 constitucional, s se consigna, en cambio, en la Ley Federal de Armas de Fuego y Explosivos expedida el 30 de diciembre de 1971 y publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 11 de enero de 1972. As, en esta ley se obliga a la Secretara de la Defensa Nacional a expedir licencias particulares para la portacin de armas, cuando el interesado satisfaga los requisitos que el mismo ordenamiento consigna en los preceptos relativos, a cuyo texto nos remitimos.288 G. Libertad de trnsito (artculo 11 constitucional) Esta libertad especfica est consagrada en el artculo 11 constitucional, que dice: Todo hombre tiene derecho para entrar en la Repblica, salir de ella, viajar por su territorio y mudar de residencia, sin necesidad de carta de

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seguridad, pasaporte, salvoconducto u otros requisitos semejantes. El ejercicio de este derecho estar subordinado a las facultades de la autoridad judicial, en los casos de responsabilidad penal o civil, y a las de la autoridad administrativa, por lo que toca a las limitaciones que impongan las leyes sobre emigracin, inmigracin y salubridad general de la Repblica, o sobre extranjeros perniciosos residentes en el pas. Como se ve, la libertad de trnsito, tal como est concebida en dicho precepto de la Ley Fundamental, comprende cuatro libertades especiales: la de entrar al territorio de la Repblica, la de salir del mismo, la de viajar dentro del Estado mexicano y la de mudar de residencia o domicilio. El ejercicio de estas libertades por parte del gobernado o titular de la garanta individual de que se derivan, es absoluto, o mejor dicho, incondicional, en el sentido de que para ello no se requiere carta de seguridad o salvoconducto (es decir, el documento que se exige por una autoridad a alguna persona para que pueda pasar de un lugar a otro sin reparo o peligro), pasaporte (o sea, el documento que se da en favor de un individuo y que sirve para identificarlo y autorizarlo para penetrar a un sitio determinado) u otros requisitos semejantes. En vista del contenido del derecho subjetivo pblico que emana de la garanta individual que consagra el artculo 11 constitucional, y que est constituido por la libertad de trnsito manifestada en las supradichas cuatro potestades o facultades, la obligacin que para las autoridades del Estado y para este mismo se deriva de la indicada relacin jurdica, consiste en no impedir, en no entorpecer la entrada y salida de una persona al y del territorio nacional, el viaje dentro de ste o el cambio de su residencia y domicilio, y en no exigir, adems, ninguna condicin o requisito. Cabe advertir que la libertad de trnsito, que como garanta individual instituye el precepto constitucional que comentamos, nicamente se refiere al desplazamiento o momlizacin fisica del gobernado. Por ende, dicha libertad no comprende la prestacin de ningn servicio (como el de transportes, verbigracia, que est regido por la Ley de Vas Generales de Comunicacin en el orden federal y por las leyes o reglamentos de trnsito en la esfera local) ni excluye la potestad de las autoridades federales o locales, segn el caso, colecciones o museos de armas antiguas o modernas, se supedita al permiso que otorgue tal secretara (arts. 19 y 21). Sera prolijo, como ya indicamos, exponer las violaciones que la

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referida Ley Federal comete contra la Constitucin de la Repblica, abstenindonos de patentizar otros vicios de inconstitucionalidad, mismos que seguramente se plantearn en va de amparo ante la Justicia Federal al impugnar dicho ordenamiento en cada caso concreto. para reglamentar los medios de locomocin que la persona pueda utilizar para su traslacin dentro del territorio de la Repblica. En efecto, la obligacin que a las autoridades impone el artculo 11 constitucional consiste en que no impidan a ningn sujeto su desplazamiento o movilizacin personal dentro del territorio nacional, pero no en dejarlo desplazarse o movilizar en cualquier medio de transporte. En otras palabras, la libertad de trnsito a que se refiere dicho precepto slo debe entenderse intuitu personae, sin abarcar la traslacin en cualquier medio de locomocin, pudiendo las autoridades federales o locales, conforme a las leyes o reglamentos respectivos, prohibir que alguna persona se movilice en vehculos que no renan las condiciones que estos ordenamientos establezcan. El propio artculo 11 constitucional consigna las siguientes limitaciones a la libertad de trnsito: en primer lugar, por lo que toca a las autoridades judiciales, stas estn autorizadas por nuestra Constitucin para prohibir a una persona, verbigracia, que salga de determinado lugar o para condenar a una persona a purgar una pena privativa de libertad dentro de cierto sitio (pena impuesta como consecuencia de la perpetracin de un delito: confinamiento, relegacin, prisin, artculos 25 a 28 del Cdigo Penal). En segundo trmino, en cuanto a las autoridades administrativas, stas pueden constitucionalmente impedir a una persona que penetre al territorio nacional y se radique en l, cuando no llene los requisitos que la Ley General de Poblacin exige, as como expulsar del pas a extranjeros perniciosos de acuerdo con el artculo 33 constitucional, o, por razones de salubridad, prohibir que se entre, salga o permanezca en un sitio en el cual se localice un peligro para la higiene pblica, etc. Las facultades limitativas constitucionales con que est investida la autoridad administrativa son ejercidas por el Presidente de la Repblica a travs de la Secretara de Gobernacin, por lo que ve a las cuestiones migratorias en general, y de la Secretara de Salubridad y Asistencia y del Consejo de Salubridad General, las cuales tienen la atribucin expresa, concedida por la Ley Fundamental, consistente en dictar las medidas

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preventivas indispensables en caso de epidemias de carcter grave o peligro de invasin de enfermedades exticas en el pas, as como en expedir disposiciones generales relativas a cuestiones de salubridad pblica (art. 73, frac. XVI, incisos 2 y 3, de la Constitucin). La libertad de trnsito, en cuanto a su efectividad y ejercicio, dependi siempre de las condiciones polticas de los Estados. Durante la Edad Media, en que los principales pases europeos estaban constituidos por el rgimen feudal, ninguna persona poda penetrar o salir de determinada circunscripcin territorial sin permiso otorgado por el gobernante. En la mayora de los casos se exiga el cumplimiento de este requisito, por lo que podemos decir que en la poca medieval la libertad de trnsito, que no era un derecho, estaba considerablemente limitada como fenmeno fctico, situacin que subsisti hasta la Revolucin francesa. En Inglaterra, no obstante que el gobernado tenga en su domicilio para su seguridad y legtima defensa, sin haber extendido dicha proteccin al acto posesorio sobre tales objetos aunque no se persiga la aludida finalidad. Por otra parte, el mismo artculo 10, en su texto vigente, excluye de la posesin constitucionalmente preservada a las armas prohibidas por la Ley Federal, sin limitar el mbito de dicha prohibitividad. En otras palabras, el aludido precepto deja arbitrio irrestricto al legislador federal ordinario para determinar las armas que con un criterio muy subjetivo, que puede rayar en lo absurdo, estime prohibidas. De esta guisa, el actual artculo 10 constitucional se traiciona a s mismo, colocando en riesgo evidente de nugato- riedad al derecho posesorio que proclama, pues lo supedita a la legislacin federal ordinaria, cuyas normas podran, inclusive, declarar prohibidas todas las armas como objeto de posesin particular. El mismo articulo 10 tambin excluye del derecho pblico subjetivo posesorio sobre armas, a aquellas que se reserven para el uso exclusivo del Ejrcito, Armada, Fuerza Area y Guardia Nacional55. No establece el propio precepto que esa reserva se consigne legalmente, por lo que existe la posibilidad de que los jefes de dichas corporaciones o el Presidente de la Repblica, en meros decretos o acuerdos, sealen las armas materia de tal reserva, para que a virtud de este sealamiento queden excluidas de la posesin jurdica particular, haciendo nugatorio el derecho subjetivo correspondiente. Ya hemos afirmado que el artculo 10 constitucional vigente, contrariamente a

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lo que dispona el precepto original, no considera a la portacin de armas como derecho del gobernado, ya que esc acto lo sujeta al arbitrio de la autoridad, sujecin que elimina todo derecho subjetivo, puesto que ste no puede concebirse sin la obligacin correlativa, la cual no la tienen los rganos del Estado en lo que a la referida portacin de armas concierne. Sin embargo, si tal obligacin no surge directamente del artculo 10 constitucional, s se consigna, en cambio, en la Ley Federal de Armas de Fuego y Explosivos expedida el 30 de diciembre de 1971 y publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 11 de enero de 1972. As, en esta ley se obliga a la Secretara de la Defensa Nacional a expedir licencias particulares para la portacin de armas, cuando el interesado satisfaga los requisitos que el mismo ordenamiento consigna en los preceptos relativos, a cuyo texto nos remitimos.208

G.

Libertad de trnsito (articulo 11 constitucional) 400 LAS GARANTAS INDIVIDUALES

Esta libertad especfica est consagrada en el artculo 11 constitucional, que dice: Todo hombre tiene derecho para entrar en la Repblica, salir de ella, viajar por su territorio y mudar de residencia, sin necesidad de carta de seguridad, pasaporte, salvoconducto u otros requisitos semejantes. El ejercicio de este derecho estar subordinado a las facultades de la autoridad judicial, en los casos de responsabilidad penal o civil, y a las de la autoridad administrativa, por lo que toca a las limitaciones que impongan las leyes sobre emigracin, inmigracin y salubridad general de la Repblica, o sobre extranjeros perniciosos residentes eil el pas. Como se ve, la libertad de trnsito, tal como est concebida en dicho precepto de la Ley Fundamental, comprende cuatro libertades especiales: la de entrar al territorio de la Repblica, la de salir del mismo, la de viajar dentro del Estado mexicano y la de mudar de residencia o domicilio. El ejercicio de estas libertades por parte del gobernado o titular de la garanta individual de que se derivan, es absoluto, o mejor dicho, incondicional, en el sentido de que para ello no se requiere carta de seguridad o salvoconducto (es decir, el documento que se exige por una autoridad a alguna persona para que pueda pasar de un lugar a otro sin reparo o peligro), pasaporte (o sea, el documento que se da en favor de un individuo y que sirve para identificarlo y autorizarlo para penetrar a un sitio determinado) u otros requisitos semejantes. En vista del contenido del derecho subjetivo pblico que emana de la garanta individual que consagra el artculo 11 constitucional, y que est constituido por la libertad de trnsito manifestada en las supradichas cuatro potestades o facultades, la obligacin que para las autoridades del Estado y para este mismo se deriva de la indicada relacin jurdica, consiste en no impedir, en no entorpecer la entrada y salida de una persona al y del territorio nacional, el viaje dentro de ste o el cambio de su residencia y domicilio, y en no exigir, adems, ninguna condicin o requisito.

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Cabe advertir que la libertad de trnsito, que como garanta individual instituye el precepto constitucional que comentamos, nicamente se refiere al desplazamiento o movilizacin fsica del gobernado. Por ende, dicha libertad no comprende la prestacin de ningn servicio (como el de transportes, verbigracia, que est regido por la Ley de Vas Generales de Comunicacin en el orden federal y por las leyes o reglamentos de trnsito en la esfera local) ni excluye la potestad de las autoridades federales o locales, segn el caso, colecciones o museos de armas anticuas o modernas, se supedita al permiso que otorgue tal secretara (arta. 19 y 21). Sera prolijo, como ya indicamos, exponer las violaciones que la referida Ley Federal comete contra la Constitucin de la Repblica, abstenindonos de patentizar otros vicios de inconstitucionalidad, mismos que seguramente se plantearn en va de amparo ante la Justicia Federal al impugnar dicho ordenamiento en cada caso concreto. para reglamentar los medios de locomocin que la persona pueda utilizar para su traslacin dentro del territorio de la Repblica. En efecto, la obligacin que a las autoridades impone el artculo 11 constitucional consiste en que no impidan a ningn sujeto su desplazamiento o movilizacin personal dentro del territorio nacional, pero no en dejarlo desplazarse o movilizar en cualquier medio de transporte. En otras palabras, la libertad de trnsito a que se refiere dicho precepto slo debe entenderse intuitu personae, sin abarcar la traslacin en cualquier medio de locomocin, pudiendo las autoridades federales o locales, conforme a las leyes o reglamentos respectivos, prohibir que alguna persona se movilice en vehculos que no renan las condiciones que estes ordenamientos establezcan. El propio artculo 11 constitucional consigna las siguientes limitaciones a la libertad de trnsito: en primer lugar, por lo que toca a las autoridades judiciales, stas estn autorizadas por nuestra Constitucin para prohibir a

una persona, verbigracia, que salga de determinadoINDIVIDUALES o para condenar a lugar 402 LAS GARANTAS una persona a purgar una pena privativa de libertad dentro de cierto sitio (pena impuesta como consecuencia de la perpetracin de un delito: confinamiento, relegacin, prisin, artculos 25 a 28 del Cdigo Penal). En segundo trmino, en cuanto a las autoridades administrativas, stas pueden constitucionalmente impedir a una persona que penetre al territorio nacional y se radique en l, cuando no llene los requisitos que la Ley General de Poblacin exige, as como expulsar del pas a extranjeros perniciosos de acuerdo con el artculo 33 constitucional, o, por razones de salubridad, prohibir que se entre, salga o permanezca en un sitio en el cual se localice un peligro para la higiene pblica, etc. Las facultades limitativas constitucionales con que est investida la autoridad administrativa son ejercidas por el Presidente de la Repblica a travs de la Secretara de Gobernacin, por lo que ve a las cuestiones migratorias en general, y de la Secretara de Salubridad y Asistencia y del Consejo de Salubridad General, las cuales tienen la atribucin expresa., concedida por la Ley Fundamental, consistente en dictar las medidas preventivas indispensables en caso de epidemias de carcter grave o peligro de invasin de enfermedades exticas en el pas, as como en expedir disposiciones generales relativas a cuestiones de salubridad pblica (art. 73, frac. XVI, incisos 2 y 3, de la Constitucin). La libertad de trnsito, en cuanto a su efectividad y ejercicio, dependi siempre de las condiciones polticas de los Estados. Durante la Edad Media, en que los principales pases europeos estaban constituidos por el rgimen feudal, ninguna persona poda penetrar o salir de determinada circunscripcin territorial sin permiso otorgado por el gobernante. En la mayora de los casos se exiga el cumplimiento de este requisito, por lo que podemos decir que en la poca medieval la libertad de trnsito, que no era un derecho, estaba considerablemente limitada como fenmeno fctico, situacin que subsisti hasta la Revolucin francesa. En Inglaterra, no obstante que el

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common law garantizaba al ingls la facultad de transitar libremente por el pas, no dejaba de haber casos en que los monarcas arbitrariamente retuvieran a un individuo en un lugar, como sucedi con Cromwell, a quien Carlos I no dej salir de las islas britnicas. En el derecho colonial espaol se consignaron importantes limitaciones a la libertad de trnsito respecto de los indios. En efecto, por disposiciones reales de 4 de diciembre de 1852, 25 de septiembre de 1543 y 21 de septiembre de 1556 se orden que los indios no fuesen llevados a Espaa, imponindose penas pecuniarias de cien mil maravedes al que violase tales ordenanzas por traer o llevar naturales de las colonias a la metrpoli con o sin el consentimiento de ellos; en la inteligencia de que si el inculpado no tuviese bienes en qu ejecutar la pena pecuniaria referida, deberan drsele cien azotes pblicamente. Igualmente, en dichas disposiciones se prohiba a los virreyes, presidentes, oidores, gobernadores y justicias dar licencias para el traslado de indios a los reinos espaoles peninsulares, so pena de privacin de sus oficios. Adems, por cdula real expedida en Valladolid el 25 de noviembre de 1552 por el emperador don Carlos, se mand que se diese lo necesario a los indios que hubieren llegado a Espaa para que retomasen a sus lugares de origen. La citada cdula expresa en su parte conducente lo que sigue: Y Nos, teniendo lstima y compasin de que anden pobres y mendigos (los indios), mandamos que todos los Indios, e Indias, que hubiere, y vinieren a estos Reynos, y de su voluntad se quisiesen volver a sus naturalezas, pueden pasar libremente a ellas, y los Presidentes, y Jueces Oficiales de la Casa de Contratacin de Sevilla les dn licencia, y de penas de Cmara de la Casa se les d, y pague lo necesario para su flete, y matalotage, hasta volver a sus tierras, no constando quien los traxo, porque en este caso ha de ser a su costa, de que tendrn particular cuidado los de nuestro Consejo de Indias. Sin embargo, dentro del territorio de las Indias, los naturales podan

libremente desplazarse y cambiar de residencia, segn se dispuso por el em404 LAS GARANTAS INDIVIDUALES perador don Carie en cdula expedida en Valladolid el 3 de noviembre de 1536, y la cual estableci que: si constare que los Indios se han ido a vivir de unos lugares a otros de su voluntad, no los impidan las Justicias, ni Ministros, y dxenlos vivir, y morar all, excepto donde por las Redicciones, que por nuestro mandato estuvieren hechas, se haya dispuesto lo contrario, y no fueren perjudicados los Encomenderos. 267 A partir de la Declaracin Francesa de 1789, podemos afirmar que implcitamente se consider la libertad de trnsito como derecho pblico subjetivo individual, desde el momento en que se conceptu como tal a la libertad genrica, la cual, segn dicho documento poltico, consiste en la facultad de hacer todo aquello que no dae a otro. Recopilacin de las Leyes de indias, libro VI, ttulo I. En Mxico, tanto la Constitucin Central de 1836, en su artculo 2, fraccin VI, como las Bases Orgnicas de 1843, en su artculo 9, fraccin XVI, consignaron expresamente la libertad de trnsito, en el sentido de que: A ningn mexicano se le podr impedir la traslacin de su persona y bienes a otro pas, con tal que no deje descubierta en la Repblica responsabilidad de ningn gnero, y satisfaga por la extraccin de sus intereses los derechos que establecen las leyes. La Constitucin Federal de 1857, en su artculo 11, consagraba dicha libertad en trminos anlogos a los establecidos en el artculo correspondiente de nuestra Constitucin vigente.
H.
2flT

La libertad religiosa (artculo 24 constitucional)

Una de las inquietudes ms vehementes que desde los tiempos primitivos ha experimentado el ser humano, consiste en el afn de explicarse el origen de su propia vida y las causas determinantes del Universo. Y es que. el hombre, por su misma ndole racional, no se conforma con percibir sen-

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sitivamente las cosas que lo circundan o los fenmenos que en su presencia acaecen, sino que procura indagar la motivacin de unas y de otros. Si de manera diferente procediese, el individuo desvirtuara su condicin de ens rationalis; si el conocimiento sensible constituyese el nico medio del saber humano, el hombre no habra rebasado los lmites de la animalidad, lo que equivale a decir que la actividad cultural en todas sus manifestaciones no se habra registrado en el decurso de los siglos. La cuestin fundamental que todo ser humano se ha planteado y que ha tratado de solucionar de diferente manera a travs de toda su evolucin histrica, se ha revelado en las siguientes interrogaciones: Cul es el origen de todo lo creado? El destino del hombre se colma con su sola, vida terrenal o se proyecta ms all de su existencia en este mundo? La dilucidacin de estos importantsimos y trascendentales problemas causales y teleolgicos ha motivado la forjacin de mltiples doctrinas y escuelas filosficas y religiosas, y las cuales, en sntesis, pueden agruparse en dos corrientes antagnicas, que respectivamente han aportado soluciones negativas y positivas a dichos tpicos, a saber: el materialismo ateo, que, al negar a Dios, concibe a la Creacin o Naturaleza producida por s misma, con existencia per se, sin reconocer ninguna causa que la haya generado, y al hombre sin ningn destino ultraterrenal, circunscrito a su sola vida psico- fsica en este mundo; y el tesmo, que proclamando la existencia de un Ser Supremo, necesario, increado, eterno, sin principio ni fin, existente y subsistente por s mismo, como causa ltima, definitiva y primera de todo el Universo, incluyendo el propio ser humano, declara al hombre compuesto de alma y cuerpo y, a travs del primero de los elementos mencionados, dotado de esencial supervivencia para cumplir su sino final en una vida ultraterrenal. No pretendemos en esta ocasin, por no corresponder al tema que abordamos, exponer los argumentos de carcter filosfico, sociolgico y religioso que de manera incontrovertible fundamentan la certeza del tesmo frente a

las posturas del pensamiento humano en que GARANTAS INDIVIDUALES ha desembocado la corriente 406 LAS opuesta, ni, por ende, formular la crtica correlativa al materialismo ateo, fuente de crisis, quebrantamiento y subversin de todos los valores humanos, repudiado y desmentido por la humanidad entera desde los orgenes de su evolucin histrica. Bstenos subrayar el hecho, para corroborar este ltimo aserto, de que el hombre nunca ha atribuido la produccin de ningn fenmeno natural a la mera casualidad, al simple azar; lo aleatorio, como factor determinante de un acontecimiento o de un objeto, nunca ha complacido a la inteligencia del ser humano; ste de ninguna manera ha aceptado la idea de que todo lo creado se hubiese formado sin causa o sin razn, pues siempre ha tratado de encontrar una motivacin generatriz, la que, localizada en un sinnmero de causas eficientes constatadas por las ciencias positivas naturales, inexorable y fatalmente culmina, en sus prstinos raigambres, en una causa primera, origen y fuente de todo lo que existe, eterna, necesaria, e inmutable, que es Dios. El fenmeno religioso se ha revelado in genere como la actitud intelectiva que el hombre ha asumido frente a las dos cuestiones fundamentales que constituyen la problemtica toral que afronta su conciencia y que consisten primordialmente en atribuir la causacin de todo lo creado a un Ser Supremo (Dios) y en considerar que el destino humano no se agota en la vida terrenal. Por ello, toda religin implica un conjunto de creencias arraigadas en el espritu del hombre en el sentido de que hay un solo Dios (religiones monotestas) o varios dioses (religiones politestas), como entes causales de toda la Creacin, y respecto de los cuales el ser humano tiene obligaciones naturales que cumplir como criatura, a efecto de obtener en su favor la voluntad divina y de preparar su destino supra-terrenal. En esta virtud, la religin no slo se traduce en profesin de creencias, sino en un conjunto de reglas que determinan dichas obligaciones y norman su cumplimiento (culto). Ahora bien, la creencia en Dios descansa y se alimenta con la fe, es decir,

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con una vivencia espiritual por medio de la que se intuye al Ser Supremo y se palpa su presencia en cada fenmeno de conciencia del hombre, como factor determinante de la actuacin humana. Pero independientemente de la fe, la existencia de Dios puede constatarse por la razn lgica mediante argumentos de tipo filosfico, tales como, verbigracia, las irrefutables demostraciones estrictamente silogsticas formuladas por uno de los ms egregios pensadores de todos los tiempos, Santo Toms de Aquino, fundadas en los principios lgicos y metafsicos del ilustre estagirita, Aristteles. Adems, la existencia de Dios, sus atributos y mandamientos, se patentizan a travs de la Revelacin, o sea, mediante documentas a los que se ha adscrito un origen divino directo y que constituyen la base de las religiones contemporneas principales (Cristianismo, Judaismo e Islamismo) y objeto de investigacin y anlisis de la teologa. Las breves apreciaciones que anteceden nos permiten determinar en qu consiste la libertad religiosa. sta no es, en efecto, sino la potestad o facultad que tiene todo hombre de experimentar una cierta vivencia espiritual por medio de la que intuya y sienta a Dios (profesin de fe); de razonar lgicamente sobre su existencia; de interpretar los documentos en que se haya traducido la revelacin divina (funcin intelectual), y de asumir y cumplir las obligaciones que haga derivar de los resultados o conclusiones a que llegue a virtud de los procesos intuitivo e intelectivo mencionados (prcticas culturales). Huelga decir, por otra parte, que la libertad religiosa comprende no slo dichas potestades o facultades que puede ejercitar el hombre dentro de una postura testa, sino la posibilidad de colocarse en una posicin atesta. Por ende, la intolerancia religiosa, proscriptora de dicha libertad, consiste en la prohibicin de abrazar una determinada fe distinta de la que se considere como la verdadera, de analizar racionalmente los postulados (dogmas) en que descanse una religin y de practicar un culto que no sea el de la permitida.

Pues bien, es inconcuso que la intolerancia GARANTAS INDIVIDUALES opone a la natureligiosa se 408 LAS raleza humana, puesto que, al eliminar la potestad libertaria correlativa, obliga al hombre a no actuar conforme a su fe, impidindole, al mismo tiempo, la extemacin de su pensamiento en cuestiones filosficas y teolgicas tan trascendentales, como son las concernientes a la existencia de Dios, a los atributos divinos y a las obligaciones y deberes de la criatura para con l, al vedar la libre crtica de principios o postulados que se dan como supuestos intangibles y la interpretacin de los documentos o hechos en que se haya manifestado la Revelacin. En consecuencia, la libertad religiosa responde a la ndole consubstancial del ser humano, y para coartarla no es razn valedera la de que se considere a una determinada religin como la verdadera, es decir, como la realmente instituida por Dios, como lo es para nosotros la cristiana, pues una fe religiosa no debe imponerse, so pena de que deje de serlo para la persona a quien se imponga, sino infundirse a base de persuasin y convencimiento, fenmenos stos que abundan en la historia del cristianismo vaticinndolo como la religin que, con el transcurso del tiempo, ser de profesin universal. Estimamos pertinente invocar la concepcin del ilustre Simn Bolvar sobre la libertad religiosa, expresada en los siguientes trminos: En una Constitucin no debe prescribirse una profesin religiosa, porque segn las mejores doctrinas sobre leyes fundamentales, stas son las garantas de los derechos polticos y civiles, y como la religin no toca a ninguno de estos derechos, es de naturaleza indefinible en el orden social y pertenece a la moral intelectual. La religin gobierna al hombre en la casa, en el gabinete, dentro de s mismo: Slo ella tiene el derecho de examinar su conciencia ntima. Las leyes, por el contrario, miran la superficie de las cosas, no gobiernan sino fuera de la casa del ciuda-

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dao. Aplicando estas consideraciones, podra un Estado regir la conciencia de los sbditos, velar sobre el cumplimiento de las leyes religiosas y dar el premio o el castigo cuando los tribunales estn en el Cielo y cuando Dios es el juez? La Inquisicin solamente sera capaz de reemplazarlos en este mundo. Volver la Inquisicin con sus teas incendiaras? La religin es la ley de la conciencia. Toda ley sobre ella la anula, porque imponiendo la necesidad al deber, quita el mrito a la fe, que es la base de la religin. Los preceptos y los dogmas sagrados son tiles, luminosos y de evidencia metafsica. Todos debemos profesarlos, mas este deber es moral, no poltico. Por otro lado, cules son los derechos del hombre hacia la religin? Estos estn en el Cielo: All el tribunal recompensa el mrito y hace justicia segn el cdigo que ha dictado el legislador. Siendo esto de jurisdiccin divina, me parece a primera vista sacrilego y profano mezclar nuestras ordenanzas con los mandamientos del Seor. 207 bU En nuestra Constitucin vigente la libertad religiosa est consagrada como garanta individual en su artculo 24, que establece: Todo hombre es libre para profesar la creencia religiosa que ms le agrade y para practicar las ceremonias, devociones o actos del culto respectivo, en los templos o en su domicilio particular, siempre que no constituya un delito o falta penados por la ley. La libertad religiosa, segn hemos dicho, comprende dos libertades propiamente dichas: la de mera profesin de una fe o una religin como acto ideolgico de sustentacin de determinados principios, ideas, etc., respecto de Dios y de la conducta humana frente a l, y la cultual, traducida en una serie de prcticas externas que tienen como fin primordial la veneracin divina y el perfeccionamiento religioso-moral del individuo. La profesin religiosa, como simple conjunto de ideas, principios, etc., que una persona abriga respecto de Dios en sus variados aspectos y manifestaciones, escapa al campo del Derecho, en tanto que no se exteriorice en actos positivos y

reales, puesto que pertenece al terreno meramente subjetivo o inmanente del 410 LAS GARANTAS INDIVIDUALES ser humano. Por ello, la profesin religiosa, como concepcin lisa y llana de ideas, postulados, etc., no tiene limitacin alguna; es, por tanto, absoluta. En cambio, cuando una ideologa religiosa se manifiesta exteriormente por diversos actos, principalmente por los cultuales, stos, constituyendo una actividad externa, trascendente o social del individuo, caen bajo el imperio del Derecho. En vista de ello, el artculo 24 constitucional se contrae a limitar ese aspecto objetivo de la libertad religiosa, que es precisamente el nico susceptible de regularse jurdicamente, pues el subjetivo, el que se revela como una mera sustentacin mental de ideas o principios, es ajeno a la teleologa normativa del Derecho. El artculo 24 constitucional, adems de declarar la libertad religiosa como profesin de creencias (aspecto subjetivo o interno de la misma), consagra, como ya dijimos, la libertad cultual, en el sentido de poderse sta practicar en forma pblica o de manera privada. El culto pblico es aquel acto al cual concurren o pueden concurrir, participan o pueden participar, personas de toda clase, sin distincin alguna,,26* segn lo ha definido la Suprema Corte, o aquella ceremonia de cualquier clase que sea, que se practique fuera de la intimidad del hogar (art. 10, ltimo prrafo, de la Ley Reglamentaria del artculo 130 constitucional). Por el contrario, culto privado es aquel que est constituido por actos o ceremonias que se practican dentro de una casa particular, y a los que slo tienen acceso las personas que autorice el dueo o poseedor de sta. Constituyendo la libertad religiosa, bajo sus dos aspectos, el contenido de un derecho subjetivo pblico individual emanado de la garanta consignada en el artculo 24 de la Ley Fundamental, el Estado y sus autoridades tienen la obligacin, por una parte, de no imponer a ningn sujeto una determinada idea ni inquirir a ste sobre su ideologa religiosa, y por la otra, de respetar o no entorpecer la prctica del culto correspondiente.

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a) El aspecto objetivo, externo, de la libertad religiosa, a diferencia del meramente subjetivo, est regulado y limitado por la Constitucin. 1. Como primera limitacin constitucional a la libertad cultual existe la consistente en que toda ceremonia es permitida, en tanto que su realizacin no constituya un delito. Por ende, todas aquellas prcticas religiosas en las que tuvieren lugar actos privativos de la vida a ciertas personas (sacrificios humanos), verbigracia, estn prohibidas por el artculo 24 constitucional, y, en general, las que se desarrollen mediante actos que importen una infraccin penal. 2. Por lo que toca al culto pblico, la limitacin constitucional consiste en que ste deber celebrarse precisamente dentro de los templos (o sea, dentro de los sitios destinados ex profeso para ello) y bajo la vigilancia de la autoridad (art. 24 constitucional, segundo prrafo), en los trminos establecidos por el artculo 130 de la Ley Suprema y por la ley reglamentaria respectiva, la que en los prrafos segundo y tercero de su artculo 2 corrobora las anteriores limitaciones constitucionales a la libertad cultual. Por su parte, el prrafo dcimo del artculo 130 constitucional dispone que: Para dedicar al culto nuevos locales destinados al pblico se necesita permiso de la Secretara de Gobernacin, oyendo previamente al gobierno del Estado. Debe haber en todo templo un encargado de el, responsable ante la autoridad del cumplimiento de las leyes sobre disciplina religiosa, en dicho templo, y de los objetos pertenecientes al culto. Otros actos de vigilancia autoritaria sobre el culto pblico estn contenidos en el prrafo undcimo del mencionado precepto constitucional, a cuyo tenor nos remitimos, prrafo que corresponde a los artculos 10, 11, 12, 13 y 14 de la Ley Reglamentaria respectiva. Por su parte, la ley de junio de 1926, vigente en la actualidad, de acuerdo con el artculo 3 transitorio del Cdigo Penal, establece los delitos y las penas sobre materia de cultos.

b) La libertad religiosa goza, por otra parte, de ciertas seguridades ju~ 412 LAS GARANTAS INDIVIDUALES rdicas constitucionales. En primer lugar, la Ley Fundamental impone la prohibicin terminante al Poder Legislativo, en el sentido de que ste no podr expedir ley estableciendo o prohibiendo cualquier religin (art. 130, prrafo segundo). En segundo lugar, adems, la regulacin legal del culto pblico y disciplina externa slo puede establecerse por los Poderes Federales, teniendo nicamente las autoridades locales el carcter de auxiliares de stos (art. 130, prrafo primero). Asimismo, las legislaturas de los Estados nicamente tienen facultad de determinar, segn las necesidades locales, el nmero mximo de ministros de los cultos.1 (dem, prrafo sptimo.) A diferencia de otras libertades especficas, que durante varias pocas histricas anteriores a la Revolucin francesa se revelaron como un fenmeno fctico, cuya idea misma dependa de la potestad pblica, la libertad religiosa ni siquiera existi como mero hecho; es ms, la intolerancia en materia de creencias era el principio que se entroniz durante varias etapas de la historia, habiendo existido lo que denomina religiones de Estado. El rgimen de intolerancia religiosa dio motivo a una multitud de conflictos armados, tales como la guerra de treinta aos (1618 a 1648), as como a actos verdaderamente inhumanos. La Inquisicin, que tena como verdad aparente la defensa de la fe, fue consecuencia de la imposicin religiosa. Ningn hombre era libre, salvo raras excepciones,41 para profesar la creencia que juzgara ms idnea y, mucho menos, para practicar actos cultuales diversos de los oficiales autorizados. Aun la misma Inglaterra en materia religiosa se ostent francamente intolerante y, a pesar de que el common lavo no conoci el delito de hereja, los tribunales eclesisticos aplicaban frecuentemente la pena de excomunin a las personas que no participaban en la doctrina religiosa del Estado.
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En Mxico, a raz de la conquista, los indios gozaron de cierta tolerancia por parte de los espaoles para profesar sus propias creencias.

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Este rgimen negativo de la libertad religiosa subsisti hasta la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789, en cuyo artculo X dispona que ninguna persona poda ser molestada por sus opiniones, aun de carcter religioso. No obstante, y principalmente en Mxico, diversos ordenamientos constitucionales conservaron el sistema de la religin de Estado, en contradiccin abierta con la proclamacin simultnea de otras libertades pblicas. As, desde la Constitucin de Apatzingn hasta el Acta de Reformas de 1847, se consider a la religin catlica como oficial con exclusin de cualquiera otra. El artculo 15 del proyecto de la Constitucin de 57 versaba sobre la cuestin religiosa. La discusin de este precepto en el seno del Constituyente de 1857 acus una gran corriente de opiniones en contra de la tolerancia de otros cultos que no fueran los catlicos, so pretexto de que la profesin de diversas religiones rompera la unidad nacional. Despus de fogosos discursos pronunciados por los ms destacados miembros del Congreso Constituyente, tales como Lafragua, Castaeda, Mata, Zarco, etc., se declar sin votacin el artculo 15 del proyecto, habindose acordado, no obstante, que se discutira nuevamente tan pronto como la comisin lo presentara en otros trminos, lo que nunca aconteci.42 La consagracin de la libertad religiosa, con las limitaciones concernientes instituidas en el artculo 130 constitucional y su Ley Reglamentaria, fue obra del Constituyente de 1917, el cual rompi con todos los antecedentes legislativos que se registraron en nuestro pas sobre ese particular. De esta manera, la Constitucin de 17 viene a contribuir normativamente para el
42 ZARCO, Congreso Constituyente, tomo II, pg. 96. El articulo 15 del proyecto constitucional afirmaba: No se expedir en la Repblica ninguna ley, ni orden de autoridad que prohba o impida el ejercicio de ningn culto religioso; pero habiendo sido la religin exclusiva del pueblo mexicano la catlica, apostlica, romana, el Congreso de la Un in cuidar, por medio de leyes justas y prudentes, de protegerla en cuanto no se perjudiquen loa intereses del pueblo, ni los derechos de la soberana nacional. Este precepto se antoja incongruente y hasta contradictorio, pues por una parte, autorizaba la tolerancia religiosa, sin proclamar abiertamente la libertad de creencias y de culto, y por la otra, tenda a preservar la religin catlica, lo que en el fondo entraaba una incipiente prohibicin de cualquiera otra religin. Segn dijimos, el artculo 15 del proyecto desat enconados y apasionados debates en el Congreso Constituyente (sesiones de 29, 30 y 31 de julio y l9, 4 y 5 de agosto de 1856), sin que hubiere sido posible que se llegara a la votacin respectiva. Don Francisco Zarco, defensor del principio de libertad o tolerancia religiosa, vaticin que su consagracin deba, con el tiempo, incorporarse a nuestro derecho pblico; y as sucedi, en efecto, pues en la ley de 4 de diciembre de 1860 y en las adiciones y reformas de 25 de septiembre de 1873, se declar definitivamente en Mxico. Es curioso observar, por tanto, que en una Constitucin liberal que exalt la dignidad y personalidad del hombre a travs de todas sus manifestaciones individuales y sociales, como fue la de 1857, no se hubiera consignado la libertad religiosa, quiz por el temor infundado de debilitar la unidad nacional que radica priniordialmente en la unidad religiosa del pueblo mexicano. La citada omisin, en que deliberadamente se hizo incurrir a nuestra Ley Fundamental de 57, presenta a sta, en lo que a la libertad de creencias atae, como un ordenamiento inferior a la Constitucin yucateca de 1840, en la que por primera vez en Mxico, se reconoci dicha libertad (art. 74). 271 Vase el Diario de los Debates del Congreso Constituyente de 1916-17, pg. 743 a 753 del tomo II.

cabal desenvolvimiento de la personalidad humana al brindar al individuo una 414 LAS GARANTAS INDIVIDUALES libertad que antes le estaba vedada. Asimismo, al consignar varas limitaciones al ejercicio del culto pblico, pretende poner un obstculo a los desmanes del clero en detrimento de la economa nacional principalmente, pretensin que siempre abrig el Constituyente de 17 al discutirse los artculos 24 y 130 constitucionales (este ltimo corresponde al 129 del proyecto respectivo). A propsito del primero de los preceptos mencionados, se desencaden en furibundos discursos la pasin jacobina de algunos diputados, no slo en contra del clero, sino de dos instituciones eclesisticas, como son la confesin auricular y el celibato de los sacerdotes catlicos. En un voto particular, el constituyente Enrique Recio pugn porque en el artculo 24 constitucional se prohibiese terminantemente dicha confesin, considerndola inmoral, as como porque se constriese a los prelados a contraer matrimonio. Por reputarse inefectiva tal pretendida prohibicin e inconveniente dicha obligacin, el citado voto particular no se incluy en el texto del mencionado precepto ni en el artculo 130 de la Constitucin, la que, de haber acogido las pretensiones del diputado Recio, hubiese quebrantado el principio de la separacin entre la Iglesia y el Estado al abordar dos cuestiones exclusivamente reservadas a los cnones eclesisticos, sobre todo la que concierne a la confesin auriculir, cuya justificacin, desde un punto de vista estrictamente religioso (no poltico) , puede o no establecerse mediante la recta y sana interpretacin de los Evangelios, tpico este ltimo que nos abstenemos de tocar por no corresponder al tema de la presente obra.1 I. Libertad de circulacin de correspondencia (antes artculo 25 constitucional. Actualmente artculo 16 tercer prrafo) 271 biB Esta libertad est concebida por nuestra Constitucin en los siguientes trminos: La correspondencia que bajo cubierta circule por las estafetas estar libre de todo registro, y su violacin ser penada por la ley. Para que

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la correspondencia de una persona est exenta de todo registro o censura de parte de las autoridades, se requiere que circule por las estafetas, es decir, por el correo ordinario, o sea, a virtud del servicio pblico de correo. De conformidad con esta garanta individual, toda autoridad tiene la obligacin negativa de no registrar, esto es, de no inspeccionar la correspondencia de cualquier individuo y, por mayora de razn, de no censurarla o prohibir su circulacin. La disposicin constitucional respectiva se encuentra corroborada por el artculo 442 de la Ley de Vas Generales de Comunicacin, que es el ordenamiento que regula, entre otras, la materia de correos, y que derog al Cdigo Postal. Dicho precepto dispone: La correspondencia que bajo cubierta cerrada circule por correo, est libre de todo registro. La violacin de esta garanta es un delito que se castigar de acucrdo con las penas que establecen esta ley y el Cdigo Penal. La sancin que se impone cuando se viola una cubierta cerrada la consigna el artculo 576 de la mencionada ley, respecto de aquellas personas ajenas al servicio de correos, en los siguientes trminos: Se aplicar de un mes a un ao de prisin, o multa de cincuenta mil pesos, al que indebidamente abra, destruya o sustraiga

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alguna pieza de correspondencia cerrada confiada al correo. En el caso de que la violacin o apertura de una cubierta cerrada se cometa por un empleado o funcionario de correos, la pena respectiva es ms grave, consistiendo en la privacin de la libertad de dos meses a dos aos y destitucin del cargo correspondiente (art. 577). Por violacin de correspondencia que circule por las estafetas, el Cdigo Penal no consigna ningn delito, a pesar de que la Ley de Vas Generales de Comunicacin remite a dicho ordenamiento en el artculo 442 transcrito. En efecto, el artculo 175 del Cdigo Penal dispone que en los hechos que tipifica el articulo 173 como delictivos (apertura e interceptacin indebidas de una comunicacin escrita que no est dirigida a la persona que las realiza) no est comprendida la correspondencia por correo ordinario. La inviolabilidad de la correspondencia importa una seguridad jurdica que ya se estableca en la antigua legislacin espaola, misma que fijaba determinadas sanciones por interceptar una carta o pliego o por quebrantar o violentar cualquier efecto transportado por correo, habindose obligado, inclusive, al superintendente general de correos a no abrir las carias sino en los casos en que hubiere alguna sospecha fundada1.43 El artculo 9 del Proyecto de Constitucin de 57 impeda el registro de la correspondencia privada y los dems papeles que circulaban por las estafetas, pudiendo slo detenerse su circulacin por grave inters de la causa pblica. Al discutirse esta ltima parte del precepto, se puso de manifiesto que a pretexto de salvaguardar los intereses pblicos, las autoridades administrativas podran hacer nugatoria la seguridad que representa la inviolabilidad de la correspondencia, por lo que el artculo 25 de la Constitucin de 57 ya no consign la referida limitacin, as como tampoco el artculo 25 de la Ley Fundamental vigente.
y7a As lo estableci, dice Montiel y Duarte, el rey D. Carlos IV en la ordenanza del ramo, en el ttulo li hasta el 21; agregando que: Las Cortes espaolas declararon en 15 de enero de 1811 que: deseando evitar los abusos que pueden resultar de la generalidad con que se ha mandado la apertura de cartas por el superintendente general de correos, decretaron que no se verifique dicha abertura sino de aquellas cartas que haya alguna fundada sospecha; hacindose entonces por el admirador y oficiales que renan la mayor confianza y sigilo con arreglo a lo prevenido en las ordenanzas de correos. (Estudio sobre Garantas Individuales, pgs. 483 y 484.)

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J. La libre concurrencia segn el espritu y texto del artculo 28 constitucional tal como este precepto se concibi por la asamblea Constituyente de Quertaro a) Anlisis del precepto. La libre concurrencia es un fenmeno econmico a virtud del cual todo individuo puede dedicarse a la misma actividad, perteneciente a un determinado ramo, que aquella a cuyo desempeo se entregan otras personas. La idea de libre concurrencia descarta la del exclusivismo en una funcin econmica, esto es, implica la prohibicin de que una persona o un grupo de individuos determinados tengan el privilegio o la prerrogativa de desplegar una cierta actividad, sin que sta sea susceptible de ejercitarse por otros sujetos. En el terreno econmico, la libre concurrencia es un hecho cuya realizacin trae como consecuencia el estmulo, el afn de superacin y mejoramiento por parte de los individuos que compiten. Adems, es bien conocido el fenmeno de que, a virtud de la libre competencia, los precios bajan a la vez que se intensifica la actividad econmica nacional y particular. La Ubre concurrencia es el efecto natural de la libertad de trabajo, puesto que sta, estribando en la potestad que todo hombre tiene para dedicarse a la ocupacin lcita que ms le agrade, coloca a todo sujeto en la situacin de poder desempear la misma funcin que otro u otros. Si se vedara la libre concurrencia, en el sentido de prohibir a una persona que asuma una actividad econmica ejecutada por un grupo privilegiado, se hara nugatoria la libertad de trabajo, debido a qjue se impedira que sta se desplegara por aquellas personas que no tuvieran prerrogativas exclusivistas. El artculo 28 constitucional, al consignar la libre concurrencia como derecho pblico subjetivo individual, derivado de la relacin jurdica que prev y que existe entre el Estado y sus autoridades por un lado y los gobernados por el otro, no hace sino afirmar la libertad de trabajo. Por ende, dicho precepto constitucional dispone que: En los Estados Unidos Mexicanos

no habr monopolios418 estancos de ninguna clase, ni exencin de impuestos, ni LAS GARANTAS INDIVIDUALES ni prohibiciones a ttulo de proteccin a la industria; exceptundose nicamente los relativos a la acuacin de moneda, a los correos, telgrafos y radiotelegrafa, a la emisin de billetes por medio de un solo banco que controlar el Gobierno Federal, y a los privilegios que por determinado tiempo se concedan a los autores y artistas para la reproduccin de sus obras, y a los que, para el uso exclusivo de sus inventos, se otorguen a los inventores y perfeccionadores de alguna mejora. 1. Siendo la libre concurrencia un fenmeno social que se desarrolla naturalmente merced al juego espontneo de las fuerzas econmicas, la Ley Fundamental, para garantizarlo, no hizo sino establecer prohibiciones que fungen como garantas constitucionales de dicha libertad respecto a todos aquellos actos o situaciones que la impediran o la entorpeceran, tal como se colige de la anterior transcripcin. En primer lugar, el artculo 28 constitucional prohbe la existencia de monopolios o estancos. A virtud de la prohibicin de los primeros, se vedan la creacin y el funcionamiento de entidades econmicas (trusts, cartels), que con exclusin de otra o de cualquier individuo, desempeen una actividad econmica, bien sea de produccin, de consumo, etc., colocando a todo sujeto en la posibilidad jurdica de dedicarse a cualquier ocupacin, circunstancia de la que surge la libre concurrencia como fenmeno natural.273 Al impedir el artculo 28 constitucional, en segundo trmino, los estancos de cualquier clase, elimina la prohibicin de venta, compra, consumo, circulacin, etc., que pueda decretarse o que de hecho se establezca respecto de cualquier mercanca, asegurndose de esta guisa su libre produccin, comercio y consumo.44
por monopolio se entiende toda concentracin o acaparamiento industrial o comercial, y toda situacin deliberadamente creada, que permite a una o varias personas determinadas imponer los precios de los artculos o las cuotas de los servicios, con perjuicio del pblico en general o de alguna clase social. Adems, dicho ordenamiento orgnico presume juris tantum la existencia de monopolios en los siguientes casos: en toda concentracin o acaparamiento de artculos de consumo necesario; en todo acuerdo o combinacin de productores, industriales, comerciantes o empresarios de servicios, realizados sin autorizacin y regulacin del Estado, que permita imponer los precios de los artculos o! las cuotas de los servicios] y, en toda situacin comercial, industrial o de prestacin de servicios creada deliberadamente, que permita imponer los precios de los artculos o las cuotas de los servicios. (Art. 4- de dicha Ley Orgnica,) De dicha presuncin juris tantum se excluye a las empresas de servicios pblicos concesionados que funcionen conforme a las tarifas aprobadas oficialmente y aquellas en que participe el Estado como accionista o asociado. (Art. 6*) 274 La Ley Reglamentaria del artculo 28 constitucional considera como estanco el monopolio constituido en favor del Estado para procurar provecho al fisco. (Art. 2)

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Otra medida constitucional para garantizar la libre concurrencia estriba en la prohibicin de exencin de impuestos. Esta medida es una consecuencia lgica que se deriva de la naturaleza jurdica de los impuestos. stos son relevantemente generales, es decir, creados, modificados o suprimidos por una ley en sentido material, o sea, por un acto jurdico productor, modificativo o extintivo de situaciones de derecho abstractas e impresinales. Por ende, un impuesto slo puede ser creado, modificado o suprimido mediante una ley, tanto en el sentido material del concepto (expresado en los trminos ya expuestos), como en el formal, es decir, como acto emanado de la actividad normal y fundamental del Poder Legislativo, atento lo dispuesto por la fraccin VII del artculo 73 de la Constitucin. La exencin de impuestos de que se hiciera beneficiara a una actividad econmica o, mejor dicho, a los individuos o sociedades que la desplieguen, vendra a pugnar con la ndole misma del impuesto, ya que ste debe establecerse, modificarse o suprimirse no para un individuo o un grupo de personas determinadas, sino para todos aquellos sujetos fsicos o morales que en nmero indeterminado se encuentren en la situacin o hiptesis jurdico-econmica prevista en la ley respectiva. Por otra parte, si se eximiese del pago de un impuesto a una persona o a un grupo de ellas numricamente determinadas, se colocara a estos beneficiados en una posicin ventajosa, en la lid econmica, respecto a sus competidores al evitarles a aqullos una erogacin que necesariamente tendran que hacer stos a virtud del desempeo de su actividad. Con ello, a la vez que se menoscabara la libre concurrencia, se violara el espritu de igualdad que inspira a un rgimen constitucional como el nuestro. La declaracin constitucional en el sentido de que en los Estados Unidos Mexicanos no habr prohibiciones a ttulo de proteccin a la industria, involucra otra garanta a la libre concurrencia. En efecto, si no existiera esa disposicin constitucional, las autoridades, so pretexto de proteger una determinada industria incipiente, podran prohibir que otras actividades

econmicas del mismo ramo se desarrollaran, mermando as la libre con420 LAS GARANTAS INDIVIDUALES currencia y violando la garanta de la libertad de trabajo consignada en el artculo 5 de la Ley Fundamental. Hemos afirmado que una garanta a la libre concurrencia que establece la Constitucin consiste en la prohibicin de existencia y funcionamiento de monopolios. Pues bien, esta prohibicin tiene las siguientes excepciones: las actividades relativas a la acuacin de moneda, a los correos, telgrafos y radiotelegrafa y a la emisin de billetes de banco, estn sustradas de la esfera de actuacin econmica de los gobernados, segn lo dispone el artculo 28 constitucional. Las mencionadas actividades, reguladas por leyes especiales (tales como la Ley Monetaria, la de Vas Generales de Comunicacin, la Orgnica del Banco de Mxico), son desarrolladas exclusivamente por el Estado a travs de los organismos autoritarios que corresponda (Secretara de Hacienda, de Comunicaciones, etc.), constituyendo lo que se llama monopolios estatales. Fuera de esas actividades excepcionales integrantes de la monopolizacin del Estado, ninguna otra funcin es susceptible de constituir un monopolio desde el punto de vista constitucional. Por ende, el Estado, nica y exclusivamente en ejercicio de aqullas, puede asumir el aspecto de monopolizador e impedir que cualquiera otra entidad o individuo desempee las funciones que a l reserva la Ley Fundamental. La exencin de un impuesto, hemos dicho, es otra medida que la Constitucin toma para proteger la libre concurrencia. Pues bien, esta garanta encuentra en el propio artculo 28 constitucional salvedades importantes. De acuerdo con tal precepto, las autoridades pueden acordar, a ttulo de privilegio, verbigracia, la exencin de impuestos por un tiempo determinado a los inventores o perfecconadorcs de algn aparato o procedimiento industrial, tal como sucede en la prctica, en la que el Ejecutivo suele autorizar dicha exencin a las actividades que sean totalmente nuevas o necesarias para el fenmeno industrial del pas, de conformidad con la legis-

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lacin secundaria respectiva. Por otra parte, los privilegios que por determinado tiempo se conceden a los autores y artistas, inventores y perfeccionadores, la Constitucin los instituye tambin como excepciones a la libre concurrencia. De acuerdo con tales privilegios, consignados tanto en la Ley Federal Sobre el Derecho de Autor, por lo que toca a la propiedad artstica y literaria, como en la Ley de Propiedad Industrial, por lo que a esta materia se refiere, constituyen en realidad salvedades al principio general de la libre concurrencia, debido a que imposibilitan o impiden a cualquier persona, que no sea el autor, el artista, el inventor o el perfeccionado^ realizar actividad alguna en relacin con las obras e inventos de que se trate, salvo los casos expresamente establecidos por los mencionados ordenamientos. Adems de las garantas antes citadas a la libre concurrencia, el artculo 28 constitucional impone al Estado, por conducto de sus rganos legislativos y no legislativos, la obligacin de dictar y ejecutar disposiciones y providencias tendientes a asegurar dicha libertad. As, en el mencionado precepto de la Ley Fundamenta] se establece que la ley castigar severamente y las autoridades perseguirn con eficacia: a) toda concentracin o acaparamiento en una o pocas manos de los artculos de consumo necesario y que tenga por objeto obtener el alza de precios; b) todo acto o procedimiento que evite o tienda a evitar la libre concurrencia en la produccin, industria o comercio, o servicios al pblico; c) todo acuerdo o combinacin, de cualquier manera que se haga, de productores, industriales, comerciantes y empresarios de transportes o de algn otro servicio, para evitar la competencia entre s y obligar a los consumidores a pagar precios exagerados, y d) en general todo lo que constituya una ventaja exclusiva indebida a favor de una o varias personas determinadas y con perjuicio del pblico en general o de alguna clase social. El Cdigo Penal, acatando la disposicin constitucional que impone a las autoridades estatales la men2.

cionada obligacin genrica, traducida en los GARANTAS INDIVIDUALESindicados, ha conobjetivos 422 LAS ceptuado como delitos contra la economa pblica en su artculo 253 a todo acaparamiento de artculos de primera necesidad o de consumo necesario con el objeto de obtener un alza en los precios, su ocultacin, as como la injustificada negativa para venderlos; todo acto o procedimiento que dificulte o se proponga dificultar la libre concurrencia en la produccin o en el comercio; la limitacin de la produccin de un artculo de consumo necesario, con el propsito de mantenerlo en elevado e injusto precio; la exportacin de artculos de primera necesidad sin permiso de la autoridad competente, cuando ste sea necesario de acuerdo con la ley; la venta de un artculo de primera necesidad con inmoderado lucro por los productores, distribuidores, mayoristas o comerciantes en general; y todo acto o procedimiento que de alguna manera viole las disposiciones del artculo 28 constitucional. A pesar de la obligacin que tienen las autoridades todas consistentes en defender por leyes o actos concretos y diversos la libre concurrencia; no obstante que el Cdigo Penal considera como delito cualquier acto que infrinja las disposiciones involucradas en el artculo 28 constitucional, lo cierto es que en la realidad no han dejado de haber, por un lado, verdaderos monopolios de hecho sobre algunos productos, y, por otro (lo que es ms grave), multitud de reglamentos administrativos que, al imponer una serie de requisitos para el ejercicio de la actividad comercial o industrial que regulan, hacen prcticamente nugatorias la libertad de trabajo y la libre concurrencia. Afortunadamente, la actual Suprema Corte, al resolver varios juicios de amparo, ha considerado jurisprudenoialmente que todas aquellas disposiciones gubernativas que fijan ciertas distancias indispensables para el funcionamiento de los establecimientos comerciales del mismo ramo, violan el principio de la libre concurrencia consignado en el articulo 28 constitucional. Los fallos que nuestro mximo tribunal de justicia ha pronunciado en tal sentido y respecto del punto concreto indicado,

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constituyen un ndice alentador para la conservacin de la puridad de nuestra Ley Suprema.275


3. El artculo 28 constitucional, en su tercer prrafo, declara que: No constituyen monopolios las asociaciones de trabajadores, formadas para proteger sus propios intereses. Esta declaracin nos parece superflua, puesto que evidentemente las agrupaciones de trabajadores, como organismos sociales tpicos, no constituyen ningn monopolio, tomando ste en su concepto recto y estricto. En efecto, un monopolio implica la situacin en que una persona o un grupo de personas se colocan para evitar que otros sujetos fsicos o morales distintos de ellos desempeen la actividad que se reservan, que acaparan. El fin de un monopolio consiste, pues, en el ejercicio exclusivo y excluyente de una determinada funcin en beneficio de un sujeto o de un grupo de sujetos determinados. Por el contrario, una asociacin profesional, bien sea de obreros o de patrones, no tiene ese fin, esto es, no tiende a excluir a ninguna persona moral o fsica del desempeo de ninguna actividad, sino que su objetivo esencial radica en defender o proteger la situacin econmica y social de sus miembros mediante el mejoramiento de sus condiciones. El propio artculo 28 constitucional no reputa monopolios a las asociaciones o sociedades cooperativas de productores para que, en defensa de sus intereses o del inters general, vendan directamente en los mercados extranjeros los productos nacionales o industriales que sean la principal fuente de riqueza de la regin en que se produzcan, y que no sean artculos de primera necesidad, siempre que dichas asociaciones estn bajo la vigilancia o amparo del Gobierno Federal o de los Estados, y previa autorizacin que al efecto se obtenga de las legislaturas respectivas en cada caso. La no conceptuacin de dichos organismos como monopolios es tambin evidente, si se atiende a la finalidad que persiguen y a las consecuencias que se derivan de su funcionamiento y existencia. En efecto, las sociedades

cooperativas de produccin tienen como fin genrico y comn la reparticin 424 LAS GARANTAS INDIVIDUALES equitativa y proporcional de los rendimientos y utilidades que su ejercicio social produzca, eliminando la distincin entre patrones y trabajadores. El funcionamiento de una sociedad cooperativa no impide que cualquier otra entidad moral o cualquier persona fsica se dedique a la misma actividad econmica a la que dicho organismo jurdico se entrega; por tanto, ni desde el punto de vista de la finalidad perseguida por las sociedades cooperativas, ni atendiendo a las consecuencias que su existencia y funcionamiento engendran, puede afirmarse que constituyan un monopolio, ya que el objeto y los efectos de ste son completamente diferentes de los que ataen a las indicadas personas morales. Por lo que concierne a su aspecto histrico, la Ubre concurrencia ha experimentado una evolucin paralela a la de la libertad de trabajo. En vista de ello, sera superfluo reiterar lo que expusimos al hacer la referencia histrica a la segunda de dichas libertades especficas, por lo que nos remitimos a las consideraciones que en aquella ocasin formulamos. Debemos subrayar la circunstancia de que, no obstante que la libertad de trabajo es el supuesto indispensable de la libre concurrencia como fenmeno econmico, el desmedido y desenfrenado ejercicio de aqulla, a raz de la Revolucin francesa, hizo en la realidad nugatoria a la segunda. Si bien la libertad de trabajo estaba declarada en la ley como derecho del hombre oponble a toda autoridad, en la prctica su desempeo dependa de condiciones reales de desigualdad en que los diversos grupos sociales y econmicos se encontraban. Todo hombre tena la misma oportunidad jurdica de desempear cualquier trabajo que le acomodara; sin embargo, slo los poderosos, le detentadores de los medios de produccin, podan aprovecharla. Si bien a principios del liberalismo e individualismo de hecho existi un rgimen de libre concurrencia, merced a ste se fue eliminando de \a vida econmica a los pequeos productores, La fbrica, que por su naturaleza
4.

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misma de productividad gozaba de una situacin favorable en los mercados, fue aniquilando el taller. Desaparecidos los sistemas de pequea produccin, se formaron los trusts o cartels, que, si en un principi tuvieion como cuna la libre concurrencia, acabaron por destruir a sta, al impedir que toda persona moral o fsica que no perteneciera a ellos, se dedicase a la actividad que dsplegaban. Fue as como surgi el rgimen del absorbente capitalismo que coloc a los trabajadores asalariados, antes pequeos productores, en deplorable condicin econmica. En sntesis, la libre concurrencia, desarrollndose sin barrera alguna, sin previsin de algunas de sus consecuencias necesarias, como los monopolios o la absorcin de los dbiles por los fuertes, es un fenmeno que perjudica a la economa nacional y particular. Por ello, estimamos del todo plausible las prohibiciones que para su formacin y funcionamiento establecieron las Constituciones de 57 y vigente en su respectivo artculo 28. A manera de mera referencia de antecedentes debemos decir que en la Novsima Recopilacin de las Leyes de Espaa se prohibieron los conciertos, ligas y monopolios entre personas para no vender ni contratar aquellas cosas que son de su trato sin que los recaudadores de las rentas reales les hicieran reducciones en los impuestos (ley XII, ttulo XII, que reprodujo la orden de Felipe II dada el ao de 1566); en la Constitucin espaola de 1812 se prohibi al rey conceder privilegio exclusivo a pcisona o corporacin alguna (art. 178, prrafo noveno); la Constitucin Federal de 1824 otorg al Congreso facultad para conceder derechos exclusivos a los autores por sus respectivas obras (art. 50, frac. I); en las Bases Orgnicas de 184-3 se estableci como obligacin del presidente Conceder privilegios exclusivos conforme a las leyes a los inventores, introductores o perfcccionadores de algn arte o industria til a la nacin (art. 87, frac. XXVII). b) Los servicios pblicos y el articulo 28 constitucional. Este precepto, segn

lo hemos afirmado, dispone que la ley LAS GARANTAS INDIVIDUALES castigar severamente y las 426 autoridades perseguirn con eficacia todo acto o procedimiento que evite o tienda a evitar la libre concurrencia en los servicios al pblico. Se presenta, pues, el problema de si la libre concurrencia debe operar jurdicamente en los llamados servicios pblicos, problema que, a su vez, plantea otra cuestin presupuestal, como es la consistente en determinar si es lo mismo servicio pblico que servicio al pblico. Para dilucidar dichos tpicos es imprescindible que nos refiramos al con-cepto o nocin de servicio pblico. Doctrinariamente, la nocin de servicio pblico ha suscitado diferentes definiciones y conceptos entre los tratadistas de Derecho Administrativo. Hay teoras, como la de la escuela de Duguit, denominada realista, que consideran como servicio pblico toda actividad del Estado cuyo cumplimiento debe ser asegurado, reglado y controlado por los gobernantes. Jze afirma que la administracin, para satisfacer necesidades de carcter general, emplea dos procedimientos: uno de derecho privado y otro de derecho pblico. El primero es el que usan los particulares cuando dan satisfaccin a las necesidades colectivas y el segundo, que expresa el servicio pblico, se contiene en reglas jurdicas especiales que tienen por objeto facilitar el funcionamiento regular y continuo de dicho servicio, dando lo ms rpida y completamente posible satisfaccin a las necesidades de inters general.45 Posada estima que el servicio pblico contiene la nocin ms definida, intensificada y dinmica del bien pblico, como cosa distinta del inters particular, o como conjunto de necesidades pblicas y en cuanto a la satisfaccin de stas se reputa funcin de la administracin.677 Hauriou sostiene que el servicio pblico es un servicio tcnico prestado al pblico de una manera regular y continua para la satisfaccin de una
-70 J.es Principes Gnraux du Droit Administratif, T. II, pigs. 2 y sgs.

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necesidad pblica y por una organizacin pblica? Presutti asevera que el servicio pblico propiamente dicho es aquel que desempea un rgano del Estado directamente o por medio de concesionarios, diverso del servicio que atienden los particulares para el uso de todos los habitantes indistintamente *T# Bielsa seala como elemento del servicio pblico su realizacin por la administracin pblica directa o indirectamente,46 Villegas Basavilbaso considera tambin como elemento del servicio pblico su prestacin directa o indirecta (mediante concesiones) por la administracin pblica. Este elemento, dice, excluye las actividades de los particulares que satisfacen necesidades colectivas 2S1 Paul Duez y Guy Debeyre asientan que: Crear un servicio pblico es decidir que la satisfaccin de una necesidad renocida como de inters general debe ser obtenida por el procedimiento de servicio pblico, que implica la empresa administrativa de desempear al pblico las prestaciones necesarias. 47 Fraga identifica los servicios pblicos con las atribuciones del Estado, al afirmar que: El servicio pblico slo habr de referirse a formas especiales de organizacin para realizar una de las atribuciones del Estado '*** De los diferentes conceptos que la doctrina ha elaborado sobre la nocin de servicio pblico, se pueden deducir los siguientes elementos que integran su implicacin o consistencia jurdica, a saber: a) La existencia de una necesidad colectiva; b) Que esta necesidad se satisfaga, de manera continua y regular, por la actividad dd Estado, bien sea que ste la desempee directamente por conducto de sus rganos o bien indirectamente a travs de establecimiento; pblicos creados por l (organismos descentralizados, v.
46 47

Principios de Derecho Administrativo, pgs. 42 y sigs,

Trait de Droit Administratif, pg. 536. 2*3 Derecho Administrativo, Ed. 1934, pg. 15.

gr.), o de concesionarios particulares. 428 LAS GARANTAS INDIVIDUALES Tal como lo considera la doctrina, y entre ella la teora de Jze sobre todo, para la creacin de un servicio pblico es menester una ley en sentido formal y material, que atribuya al Estado o a los rganos estatales la facultad o la obligacin de desempearlo para la satisfaccin de una necesidad social, previendo o no su concesibilidad. De esta guisa, por un acto legislativo se segrega de la esfera de los particulares la actividad que se repute servicio pblico, adscribindola a la entidad estatal. De ello se infiere que para estimar a una actividad como servicio pblico, se requiere que su desempeo se impute legalmente al Estado, es decir, que ste realice, directa o indirectamente (en este ltimo caso mediante concesin) las prestaciones en que dicha actividad se traduzca. Por el contrario, cuando el desempeo de una actividad no corresponda normativamente al Estado, sino que sea susceptible de desplegarse por

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los particulares, tal actividad no configura un servicio pblico propiamente dicho, aunque tienda a satisfacer necesidades colectivas o a realizarse en beneficio de la sociedad y de sus miembros componentes en nmero ilimitado. En esta hiptesis, se estara en presencia de un caso de servicio al pblico, que es distinto del servicio pblico. En nuestro rgimen jurdico se diferencian con claridad el servicio al pblico o actividad de inters pblico, del servicio pblico estricto. Existe un principio de derecho, erigido a la categora de garanta constitucional (art. 16), que ensea que los rganos estatales slo pueden hacer lo que la ley les autorice y que los particulares pueden desempear todo acto que la ley no Ies prohba. Por consiguiente, toda actividad que constitucional o legalmente no se atribuya por modo exclusivo al Estado, es susceptible de realizarse por los gobernados, en ejercicio de la libertad de trabajo que consagra el artculo 5 de nuestro Cdigo Fundamental. Ahora bien, si esa actividad se vincula con un inters social, el Estado debe regularla para preservarlo, exigiendo determinados requisitos para autorizar su desempeo. De ah que se distinga con nitidez la autorizacin, permiso o licencia para una actividad, de la concesin para realizar un servicio pblico. En el primer caso, la actividad corresponde, por derecho propio y conforme a la libertad de trabajo, al particular, estando su ejercicio condicionado al cumplimiento de ciertos requisitos que fija el Estado para que dicha actividad no lesione los intereses sociales; en cambio, en el segundo caso, Ja actividad pertenece a la entidad estatal, pudiendo delegar su desempeo (concesin) a los particulares. En sntesis, hay servicio pblico, cuando la actividad en que ste se traduzca, se impute constitucional o legalmente al Estado para satisfacer regular y continuamente una necesidad colectiva; por el contrario, no se tratar de un servicio pblico, sino de un servicio al pblico, en la hiptesis de que la actividad respectiva no se atribuya por la Constitucin o por la ley al Estado, teniendo el derecho los particulares de realizarla en ejercicio de la

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libertad de trabajo, cumpliendo los requisitos que al efecto se sealen legal o reglamentariamente.384 De las consideraciones anteriormente expuestas, se llega a la conclusin de que la prohibicin de monopolios y, consiguientemente, la libre concurrencia tratndose de servicios, slo son operantes en relacin con los llamados servicios al pblico, pero no en lo que respecta a los servicios pblicos** propiamente dichos. stos, como se desprende de las ideas anteriormente expuestas, son inherentes a la actividad del Estado, sin que los particulares tengan, por s mismos, y en su calidad de tales, la potestad r>t E criterio de que una de las notas distintivas del servicio pblico es su prestacin por el Estado, ha sido acogido por la Suprema Corte, segn se advierte de las ejecutorias que aparecen publicadas en los tomos LXXXVI, pg. 2,090 y LXXXIX, pg. 3,795, del Semanario Judicial de la Federacin, Quinta poca. jurdica de desempearlos, lo que slo pueden hacer a travs de un rgimen de concesin. c) Crtica al precepto. El artculo 28 constitucional es uno de los preceptos de nuestra Ley Fundamental que con ms urgencia requiere una reivindicacin filosfica y una revisin desde el punto de vista econmico y social, pues su estricta observancia obstaculiza cualquier actividad gubernativa que en el orden legislativo y administrativo pudiera desplegarse para prevenir o remediar los trastornos econmicos que, como fenmenos naturales, produce la libre concurrencia cuando se desarrolla irrestrictamente. Dicho precepto no se justifica desde el ngulo filosfico-jurdico en los trminos mismos en que est concebido, ni es idneo, bajo el mismo aspecto, para constitucionalizar5 valga la expresin o legitimar desde el punto de vista constitucional la injerencia estatal en las actividades econmicas de diferente tipo que desplieguen los gobernados a propsito del ejercicio de la citada libertad individual pblica.

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En efecto, la crtica en el propio sentido del concepto que se enfoque contra el artculo 28 constitucional plantea por modo lgicamente previo la cuestin general que consiste en la dilucidacin del alcance o extensin normativos que debe tener todo precepto en que se consigne una garanta individual frente a la persona humana, por una parte, y frente a la sociedad o colectividad, por la otra. En otras palabras, siendo de la esencia reguladora de la Constitucin, como de cualquier ordenamiento, normar las relaciones sociales, es decir, los mltiples y diversos vnculos que se entablan dentro del seno de la convivencia humana, principalmente entre dos de sus componentes primordiales, como son, el individuo y la colectividad misma, y existiendo la posibilidad, muy frecuente por cierto, de que los intereses de ambos sean opuestos, cmo debe la norma jurdica, sin afectar substancialmente las respectivas esferas de dichas dos entidades sociales, establecer entre ellas una ordenacin adecuada que tienda a la armona o compatibilizacin de los expresados intereses? Cmo debe concebirse constitucionalmente una garanta individual para que el precepto en que se instituya cumpla con el objetivo deontolgico de toda norma de derecho? Dando por supuesta la idea que comparten todos los espritus dignos de que el hombre es naturalmente libre, es decir, de que la libertad es un elemento inseparable de la personalidad humana lo cual demostramos en otra ocasin,48 y tomando en consideracin, por otra parte, la tesis prolijamente aceptada desde Aristteles hasta nuestros das, en el sentido de que el individuo no vive aislado, sino en constante relacin con sus semejantes, con los cuales forma la sociedad, que a su vez tiene intereses propios, diferentes y hasta opuestos a los de la persona en particular, surge la importante cuestin que estriba en determinar cmo debe el Derecho y especialmente la Constitucin, a travs de sus distintos preceptos* regular dichos dos rdenes de intereses, estableciendo entre ellos una verdadera ar48 Vase la introduccin.

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mona y respeto recproco, sin incidir en radicalismos peligrosos y excluyentes que proclamen, como lo haca la Ley Fundamental de 1857, al individuo como el fin de las instituciones sociales, o que exalten a la colectividad como absorbente y aniquiladora de la persona humana. Los problemas anteriormente apuntados los abordamos en la introduccin de esta obra, permitindonos reproducir algunas consideraciones que ya hemos expuesto. Existen dos realidades sociales incontrovertibles: la potestad libertaria de que cada sujeto es titular como factor indispensable para que consiga su finalidad vital, y la necesaria restriccin, impuesta normativamente por el Derecho, como consecuencia de la ineludible regulacin de las relaciones sociales que cada miembro de la comunidad entabla con sus semejantes. En otras palabras, esas dos realidades suscitan el fenmeno de afrontacin entre la autonoma de la persona humana, revelada en su capacidad de forjar fines vitales y de escogitar los medios para su realizacin, y la hete- ronoma o imperatividad del orden jurdico. En consecuencia, ;cmo pueden coexistir la potestad libertaria del hombre y el Derecho, que en esencia es normacin, es decir, limitacin de la conducta humana? La causa final prstina del orden jurdico en una sociedad estriba en regular las muy variadas relaciones que se entablen en el seno de la convivencia humana. Esta regulacin se establece por modo imperativo, de tal suerte que las normas de conducta que la constituyen rigen sobre o contra la voluntad de los sujetos a los cuales se aplican. Sin embargo, desde un punto de vista deontolgico, la capacidad normativa del Derecho no es absoluta, esto es, el orden jurdico no est exento de barreras infranqueables al consignar las reglas de conducta humana que integran sus diversos mbitos de normacin, barreras que, pese a los jus-naturalistas, no son a su vez jurdicas, sino que se traducen en exigencias ticas o filosficas que hacen que el Derecho Positivo no sea el injustum jus de los romanos. Ahora bien, la ley o la

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costumbre, y principalmente la primera, deben necesariamente reconocer y respetar una esfera mnima de actividad individual, permitiendo al sujeto el ejercicio de su potestad libertaria tendiente al logro de sus fines vitales. Sin esta restriccin tica al impulso jurdico de regulacin positiva, se eclipsara totalmente la personalidad humana como entidad auto-teleolgica para convertirla en un simple medio al servicio del poder legal ejercitado por los rganos de autoridad en quienes est depositada la facultad de elaborar las leyes. Si el Derecho, como punto conjunto normativo, no respetara la esfera mnima de actuacin individual bajo sus distintos aspectos, se entronizara en la sociedad la autocracia ms execrable y el rgimen ms odioso de aindividualismo. En sntesis, el contenido de la norma jurdica fundamental debe radicar precisamente en la regulacin de las relaciones entre los hombres, esto es, debe encauzar aquel aspecto de su actividad que implique relaciones y juego de intereses recprocos, bien de particulares entre s, o entre stos y los sociales, o viceversa. De esta guisa, cualquier rgimen estatal sera respetable y respetado, pues estara basado en la dignidad y en la libertad natural de la persona humana. Pero, adems de la entidad individual, existen en el seno de la convivencia humana esferas de intereses que pudiramos llamar colectivos, es decir, intereses que no se contraen a una sola persona o a un nmero limitado de sujetos, sino que conciernen a la sociedad en general o a una cierta mayora social cuantitativamente indeterminada. Frente al individuo, pues, se sita el grupo social; frente a los derechos de aqul, existen los derechos sociales. Estas dos realidades, estos dos tipos de intereses aparentemente opuestos reclaman, por ende, una compatibilizacin, la cual debe realizarse por el propio orden jurdico de manera atingente para no incidir en extremismos peligrosos. Esta tendencia deontolgica del orden jurdico, que afortunadamente se acoge por nuestra Constitucin en diversos preceptos que instituyen sendas garantas individuales y de los cuales debe excluirse el artculo 28 por las

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razones que ms adelante expondremos, se ha perfilado en la evolucin ideolgico-poltica de la humanidad. As, a ttulo de reaccin contra el sistema absolutista, que consideraba al monarca como el depositario omnmodo de la soberana del Estado, los socilogos y polticos del siglo xvm, en Francia principalmente, tales como Voltaire, Rousseau, Di- derot, etc., observando las iniquidades de la realidad, elaboraron doctrinas que preconizaban la igualdad humana. Como contestacin a la insignificancia del individuo en un Estado absolutista, surgi la corriente jurdico- filosfica del jusnaturalismo (aun cuando en pocas anteriores, desde el mismo Aristteles, a travs de la filosofa escolstica y hasta los pensadores del siglo xvn, ya se haba hablado de un derecho natural) que proclam la existencia de derechos congnitos al hombre superiores a la sociedad. Tales derechos deberan ser respetados por el orden jurdico, y es ms, deberan constituir el objeto esencial de las instituciones sociales, idea que prohijaron entre nosotros los Constituyentes de 1856-1857. El jusnaturalismo, por ende, exalt a la persona humana hasta el grado de reputarla como entidad suprema en la sociedad, en aras de cuyos intereses debera sacrificarse todo aquello que implicara una merma o menoscabo para los mismos. De esta guisa, los diversos regmenes jurdicos que se inspiraron en la famosa Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789, eliminaron todo lo que pudiera obstruccionar la seguridad y eficacia de los derechos naturales del individuo, forjando una estuctura normativa de las relaciones entre gobernantes y gobernados con un contenido eminentemente individualista y liberal. Individualista, porque, como ya dijimos, consideraron al individuo como la base y fin esencial de la organizacin estatal; y liberal, en virtud de que el Estado y sus autoridades deberan asumir una conducta de abstencin en las relaciones sociales, dejando a los sujetos erf posibilidad de desarrollar libremente su actividad, la cual slo era susceptible de limitarse por el poder pblico cuando el libre juego de los derechos de cada gobernado originara conflictos personales. Fiel

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a la idea de no obstaculizar la actuacin de cada miembro de la comunidad, el liberal-individualismo proscribi todo fenmeno de asociacin, de coalicin de gobernados para defender sus intereses comunes, pues se deca que entre el Estado como suprema persona moral y poltica y el individuo, no deberan existir entidades intermedias. Como toda postura extremista y radical, el liberal-individualismo incidi en errores tan ingentes, que provocaron una reaccin ideolgica tendiente a concebir la finalidad del Estado en un sentido claramente opuesto. Los regmenes liberal-individualista proclamaron una igualdad terica o legal del individuo; asentaban que ste era igual ante la ley, pero dejaron de advertir que la desigualdad real era el fenmeno inveterado que patentemente se ostentaba dentro del ambiente social. No todos los hombres estaban colocados en una misma posicin de hecho, habindose acentuado el desequilibrio entre las capacidades reales de cada uno merced a la proclamacin de la igualdad legal y del abstencionismo estatal. El Estado, obedeciendo al principio liberal clsico de laissez [aire, laissez paser, oui va de lui-mme, dejaba que los hombres actuaran libremente, teniendo su conducta ninguna o casi ninguna barrera jurdica; las nicas limitaciones a la potestad libertaria individual eran de naturaleza eminentemente {ctica. De esta manera, era ms libre el sujeto que gozaba de una posicin real privilegiada, y menos libre la persona que no disfrutaba de condiciones de hecho que le permitieran realizar sus actividades conforme a sus intenciones y deseos. Al abstenerse el Estado de acudir en auxilio y defensa de los fcticamente dbiles, consolid la desigualdad social y permiti tcitamente que los poderosos aniquilaran a los que no estaban en situacin de combatir a stos en las diversas relaciones sociales. Tratar igualmente a los desiguales, que es la tendencia a la igualdad jacobina y, por tanto, falsa, fue el gravsimo error en que incurri el liberal-individualismo como sistema radical de estructuracin jurdica y social del Estado.

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Las consecuencias de hecho que de tal rgimen se derivaron, fueron aprovechadas para la proclamacin de ideas colectivistas, al menos en el terreno econmico, manifestndose abiertamente opuestas a las teoras individualistas y liberales. El individuo, segn el colectivismo, no es ni la nica ni mucho menos la suprema entidad social. Sobre los intereses del hombre en particular existen intereses de grupo que deben prevalecer sobre los primeros. En caso de oposicin entre la esfera individual y el mbito colectivo, es preciso sacrificar al individuo, que no es, para las ideas colectivistas, sino una parte del todo social cuya actividad debe realizarse en beneficio de la sociedad. Como sta persigue fines especficos, los objetivos individuales deben ser medios para realizarlos, dejando de ser la persona humana, por tal motivo, un auto-fin, para convertirse en un mero conducto de consecucin de las finalidades sociales, variables segn el tiempo y el espacio y de hecho impuestas por gobiernos ocasionales. Al individuo, por ende, le est prohibido, desplegar cualquier actividad que no slo sea opuesta, sino diferente, de aquella que se estima en el colectivismo como idnea para lograr tales fines sociales especficos. Las tesis extremistas que pretenden establecer ideas orientadoras de la finalidad del Estado y del orden jurdico, como el liberal-individualismo y el colectivismo, basadas en una observacin parcial de la realidad social, necesariamente incuban una ideologa sinttica a la manera hegeliana, que, admitiendo y rechazando respectivamente los aciertos y errores radicales de la tesis y de la anttesis, se integra con un contenido eclctico que atingentemente explica y fundamenta la posicin de las entidades individuales y de la social como elementos que deben coexistir y ser respetados recprocamente. En tal ideologa sinttica estriba la deontologa del orden jurdico y, en especial, de los preceptos que consagran las garantas individuales, las cuales, de esa guisa, se apartan de la tendencia liberal clsica, consistente en concebirlas exclusivamente a travs de los intereses puramente individuales.

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Ahora bien, cmo se revela dicha sntesis? Es indiscutible que el hombre est dotado de una capacidad natural para procurar su felicidad, cuyo contenido se integra con fines vitales que l mismo forja, seleccionando libremente, en consecuencia, los conductos que repute idneos para la consecucin de dichos objetivos. Siendo la libertad, bajo tales auspicios, un factor consubstancial de la personalidad del hombre, el orden jurdico debe reconocerla a travs de sus mltiples derivaciones especficas, garantizando una esfera mnima de accin en favor del gobernado individual. De esta manera, el derecho, desde el punto de vista de su deontologa, significa la permisin, que su orden debe establecer, en el sentido de tolerar al gobernado el desempeo de su potestad libertaria a travs de variadas manifestaciones especiales que se consideran como medios indispensables para la obtencin de los fines vitales particulares: libertad de trabajo, de expresin del pensamiento, de reunin y asociacin, de comercio, etc. De esta suerte, las diferentes potestades de la libertad individual natural, de simples fenmenos fcticos, se erigen, por el Derecho Objetivo y en acatamiento de principios derivados de la naturaleza del ente humano, en derechas pblicos subjetivos. Sin embargo, tal permisin no debe ser absoluta, ya que el Derecho, como esencialmente normativo, al regular las relaciones sociales, forzosamente limita la actividad de los sujetos de tales vnculos. Por ende, para mantener la armona dentro de la sociedad y evitar que sta degenere en caos, el orden jurdico debe prohibir que la desenfrenada libertad individual origine conflictos entre los miembros del todo social y afecte valores o intereses que correspondan a la colectividad, en la inteligencia de que tal prohibicin debe determinarse por el Derecho, atendiendo a diversos factores que verdaderamente y de manera positiva la justifiquen. En consecuencia., todo rgimen jurdico, al consignar la permisin de un mnimo de actividad individual, correlativamente tiene que establecer lmites o restricciones al

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ejercicio absoluto de sta para mantener el orden dentro de la sociedad y preservar los intereses de la misma o de un grupo social determinado. En este sentido, pues, el orden jurdico debe propender a restringir el desempeo ilimitado de la potestad libertaria del sujeto, siendo bajo esta tesitura eminentemente prohibitivo. Pues bien, adems de las esferas jurdicas individuales existen mbitos sociales integrados por los intereses de la colectividad, por lo que el sujeto no es ni debe ser el nico y primordial pupilo del orden jurdico. El individuo debe desempear su actividad, no slo enfocndola hacia el logro de su felicidad personal, sino dirigindola al ejercicio de funciones sociales. El hombre no debe ser la persona egosta que exclusivamente vele por sus propios intereses, AI miembro de la sociedad, como tal, se le impone el deber de actuar en beneficio de la colectividad bajo determinados aspectos, imposicin que no debe rebasar, en detrimento del sujeto, ese mnimo de potestad libertaria que sea el factor indispensable para la obtencin del bienestar individual. Es inconcuso que el orden jurdico ha salido ya de los estrechos lmites que le demarcaba el sistema liberal-individualista, y ello se revela patentemente en el concepto y funcin de la propiedad privada, la que ya no es un derecho absoluto bajo la idea romana, segn la cual el propietario estaba facultado para usar, disfrutar y abusar de la cosa, sino un elemento que debe emplear el dueo para desplegar una funcin social, cuyo no ejercicio o indebido uso origina la intervencin del Estado, traducida en diferentes actos de imposicin de modalidades o, inclusive, en la expropiacin. Por tanto, bajo este otro aspecto, el orden jurdico debe vlidamente imponer al gobernado obligaciones que Duguit llama individuales pblicas, puesto que las contrae el sujeto en favor del Estado o de la sociedad a que pertenece. Es evidente que la imposicin de tales obligaciones debe tener como lmite tico el respeto de la esfera mnima de actividad del gobernado, a efecto de no imposibilitar a ste para realizar su propia finalidad

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vital, pues si la tendencia impositiva estatal fuese irrestric- ta, se rebajara a la persona de la categora de ente auto-teleolgico y se gestaran regmenes autocrticos que necesariamente generan la desgrada de los pueblos, al hacer incidir a sus componentes individuales en la infelicidad. Segn aseveramos con antelacin, la verdadera igualdad que debe establecer el Derecho se basa en el principio que ensea un tratamiento igual para los iguales y desigual para los desiguales. El fracaso del liberal-individualismo clsico, tal como se concibi en la ideologa de la Revolucin francesa, obedeci a la circunstancia de que se pretendi instaurar una igualdad terica, desconociendo las desigualdades reales, lo que origin en la prctica el desequilibrio social y econmico que increment las ideas colectivistas. Pues bien, como el establecimiento de una igualdad real es un poco menos que imposible de lograr, la norma jurdica debe facultar al poder estatal para intervenir en las relaciones sociales, principalmente en las de orden econmico, a fin de proteger a la parte que est colocada en una situacin de desvalimiento. El desidertum consistente en implantar la igualdad real en la sociedad no debe ser otra cosa que uno de le fines del orden jurdico estatal y una de las metas de la actividad gubernamental. Para ello es menester que dicho objetivo se consume simultneamente con los dems que hemos apuntado, de lo que se concluye que un rgimen de derecho no debe fundarse o inspirarse en una sola tendencia ideolgica generalmente parcial y, por ende, errnea, sino tener como ideario director todos aquellos postulados o principios que se derivan de la observacin exhaustiva de la realidad social y que tienden a exaltar, en una adecuada armona, tanto a las entidades individuales como a los intereses y derechos colectivos. Concretando las consideraciones que se acaban de exponer, podemos afirmar las siguientes conclusiones que implican la deontologa del orden jurdico y, en especial, de los preceptos en que se consagran las llamadas

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garantas individuales, a saber: a) Frente al individuo, dicho orden debe reconocer o permitir las potestades naturales libertarias del sujeto en la medida indispensable para que ste conserve su calidad de auto-fin, es decir, para que logre o pueda lograr sus fines vitales. b) El orden jurdico debe prohibir o limitar la actividad individual en aquellos aspectos que perjudiquen o daen a la sociedad o a otros sujetos de la comunidad. c) Dicho orden debe imponer al gobernado determinadas obligaciones cuyo cumplimiento redunde en beneficio social. d) Frente a los, intereses colectivos el orden jurdico debe autorizar la intervencin del poder pblico en las relaciones sociales para preservar a la comunidad o a los grupos desvalidos, con tendencia a procurar una igualdad real, al menos en la esfera econmica. Claro est que entre estas finalidades deontolgicas del orden jurdico debe imperar un justo equilibrio, de tal manera que no se menoscabe esencialmente ninguna de las esferas reales cuya subsistencia y garanta se pretenda. Cuando dicha justa armona no se logra, el rgimen del Estado degenera en extremismos absurdos, pues si se desconocen los intereses colectivos, si se considera, como lo hizo el liberal-individualismo, que el hombre en particular es la base y el objeto de las instituciones sociales, se propicia la gestacin de una desigualdad portentosa; a la par que, por el contrario, si se erige a la entidad social en el facttum de la teleologa jurdica, se desconocera al individuo su carcter de persona y se le colocara en la indigna e inhumana posicin de clula incondicional de un organismo todopoderoso. Por otra parte, fijar hasta qu punto debe el orden jurdico limitar la actividad y la esfera de los particulares y hacer prevalecer frente a stos los intereses y derechos sociales, es un problema muy complejo que no es

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posible resolver a priori. Slo nos es dable afirmar, no a guisa de contestacin, sino como mera orientacin para posibles soluciones a tal cuestin, que la demarcacin de las fronteras entre los diferentes objetivos del orden jurdico nunca debe rebasar una rbita mnima de subsistencia y desenvolvimiento de la entidad individual y de la entidad social. Dicho de otra manera, en el afn de proteger autnticos intereses de la sociedad, bajo el deseo de establecer en el seno de la misma una verdadera igualdad real mediante un intervencionismo estatal en favor de los grupos humanos desvalidos, no se' debe restringir a tal grado el mbito de la actividad de la persona individual que impida a sta realizar sus propios objetivos vitales. Ahora bien, como los intereses sociales, como las exigencias privativas de cada Estado, como las deficiencias, vicios y errores que se deban corregir en cada rgimen histricamente dado para procurar el bienestar y el progreso de un pueblo, varan por razones temporales y espaciales, es evidente que no puede aducirse un contenido universal o absoluto de las finalidades especficas del orden jurdico. Por ende, para fijar dicho contenido hay que atender a una multitud de factores propios de cada nacin, sobre todo a su realidad social especfica; pero respetando siempre, sin embargo, la rbita mnima de desenvolvimiento libre de las entidades individuales y colectivas, a efecto de no degenerar en extremismos que no conducen sino a la desgracia o infelicidad individual y social. Como se advierte de la breve semblanza que acerca del artculo 28 de la Ley Fundamental hemos hecho, su texto responde a la postura permisiva en que debe colocarse toda norma jurdica, principalmente la constitucional, al reconocer en favor de todo gobernado, sea persona fsica o moral, su potestad libertaria tendiente a concurrir, en la industria o en el comercio, con todos los sujetos que dentro de la sociedad desarrollen una misma actividad econmica. Pero, por otra parte, dicho precepto hace caso omiso de los intereses autnticamente sociales que pudieren verse lesionados mediante el

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ejercicio extremo, excesivo o desenfrenado de la libre concurrencia, ya que las garantas de seguridad jurdica que instituye, y a las cuales hemos aludido, slo propenden a preservar al individuo en particular en el desempeo de dicha libertad, al autorizar la remocin de todos los obstculos que pudieran impedirla o menoscabarla; y si en el articulo 28 constitucional se emplea la locucin perjuicio del pblico en general o de alguna clase social, es para indicar la tendencia de la legislacin secundaria y de la actividad administrativa hacia la abolicin de las ventajas exclusivas indebidas a favor de una o varias personas que afecten, en detrimento de otras, la consabida libertad. Para contestar a la pregunta de si el artculo 28 constitucional debe facultar al Estado para intervenir en el libre juego de la concurrencia econmica, se debe responder previamente a esta importante cuestin: la libre competencia, desarrollada ilimitadamente, es inocua para lesionar a la sociedad, o, por el contrario, su ejercicio irrestricto puede causar daos a los intereses sociales? De la solucin que se brinde a este trascendental problema dependen la conservacin del artculo 28 de nuestra Constitucin en los trminos en que actualmente est concebido o la reforma de su texto; y si es suficiente considerar que el desempeo excesivo de cualquiera libertad individual entraa una posibilidad de damnificacin social, aunque los perjuicios inherentes no se causen por modo actual o positivo, debe concluirse necesariamente que cualquier precepto constitucional, tomando en cuenta dicha posibilidad, debe contener, al menos, la declaracin de que el ejercicio de una potestad libertaria por parte del gobernado slo es permitido y nicamente protegido por el Derecho, cuando no afecte el inters social. Pues bien, dicha declaracin no la involucra el artculo 28 constitucional. La situacin en que este precepto coloca al Estado frente a la libre concurrencia se traduce eso s, con razn en que ste sea un perseguidor y castigador de todo aquello que evite o merme dicha libertad, sin otorgarle, en cambio,

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ninguna facultad para intervenir en el ejercicio de la misma con miras a preservar a la sociedad, cuando su desempeo excesivo e ilimitado pueda producir trastornos en la economa pblica. No es lo mismo, por tanto, proteger el inters social mediante la tutela de la libre concurrencia, que escudarlo contra el desarrollo desorbitado de sta. Rebasara los lmites de esta obra el tratamiento o estudio de los fenmenos econmicos que trae aparejado el desempeo irrestricto de dicha libertad; pero insistimos, si no se acepta la idea de que en todo caso, por modo absoluto e inexcepcional, la libre concurrencia siempre sea benfica, o, al menos, no perjudicial, para los intereses autnticos de la sociedad, debe concluirse que, admitiendo la posibilidad contraria, como ya se dijo, el artculo 28 constitucional debe estar concebido en trminos de previsin y prevencin y, en su caso, de remedio, para los males o trastornos que pudieran ocasionarse por el hecho de permitir que todo individuo se dedique a una misma actividad productiva, industrial o comercial, cuando las necesidades econmicas que sta tienda a satisfacer ya se encuentren colmadas. Aun en pocas en que el liberal-individualismo enseore a los regmenes polticos y jurdicos, no falt quien, como el jesuta Mateo Liberatore, a fines del siglo pasado, al referirse a las ventajas de la libre concurrencia, manifestara que con stas se mezclan males gravsimos, los cuales excusan

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la antipata de muchos y dan motivo a pensar si, en vez de libertad sin limitaciones, sea preferible para la buena economa poltica una libertad templada por leyes que impidan sus perniciosos excesos y la dirijan al verdadero fin del hombre, agregando que: La libre concurrencia es sin duda favorable a la profusa y rpida produccin, pero no as a la equitativa distribucin. Sus defensores, procediendo de una manera abstracta, consideran la riqueza por s misma; pero olvidan al hombre a quien debe servir la riqueza. Esa concurrencia libre tiende a acrecentar la fortuna del rico, pero tambin a disminuir la suficiencia del pobre.5468 Ahora bien, concluimos nosotros, como al Estado no le es dable intervenir en el juego de la libre concurrencia para regular o equilibrar las exigencias de la economa nacional con la capacidad productora de las distintas ramas de la industria, principalmente, por vedrselo el artculo 28 constitucional, resulta que todos los actos estatales, sean legislativos o administrativos, a travs de los cuales se pretenda obtener dicha regulacin o equilibrio, seran contrarios al texto mismo de la mencionada disposicin, como acontece frecuentemente. El ejercicio exagerado de la libre concurrencia puede provocar diversos fenmenos econmicos que sera preciso prevenir o remediar. As, dicha libertad, al excluir con todo acierto los monopolios no estatales, tiene como finalidad, segn se dijo, colocar al gobernado en situacin de competir con sus semejantes en cualquiera rama industrial o comercial, por lo que, conforme a ella, a nadie puede vedarse que desempee una actividad econmica que ya se est realizando por otros sujetos. En tal virtud, puede suceder que en un determinado sector de la economa haya excesivos comerciantes o industriales, circunstancia que, si bien es favorable en principio para los intereses del pblico consumidor al originar el abatimiento de los precios de las mercaderas, a la larga generara ciertas crisis de sobre produccin o sobrecomercio, las cuales, cuando afectan importantes sectores de la economa nacional, redundaran indiscutiblemente en detrimento de la

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sociedad, merced a la interdependencia que existe entre todos los factores econmico-sociales. Por otra parte, la excesiva libre concurrencia podra evitar que ciertos productos o materias primas se utilizaran en la fabricacin de artculos que verdaderamente fuesen impulsores y vigorizadores de nuestra economa, al suponerse fundamentalmente que dichos productos o materias primas sean empleadas en la elaboracin de mercancas que, por su propia naturaleza, no estn destinadas a la satisfaccin de las necesidades primarias del pueblo, como sucede, verbigracia, con los artculos de lujo. Adems, en el terreno crediticio, por ejemplo, la existencia excesiva de empresas afianzadoras podra provocar serios colapsos en perjuicio del pblico que utilice los servicios de las mismas en una variada gama de
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principios de Economa Poltica, pgs. 235 y 236.

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operaciones mercantiles. En efecto, conforme a la legislacin sobre instituciones de fianzas, para que una compaa opere en este ramo mercantil se requiere la autorizacin que al respecto otorgue la Secretara de Hacienda, previa la satisfaccin, por parte de la sociedad peticionara, de determinados requisitos o condiciones, autorizacin que es concesible mediante la facultad discrecional con que legalmente se inviste a dicha dependencia federal. Podra darse el caso de que, contra la negativa a otorgar dicha autorizacin, una o varias sociedades que pretendieran dedicarse a la expedicin de fianzas onerosas, acudieran a la vida de amparo alegando la inconstitucionadad del precepto de la ley correspondiente, por permitir que la Secretara de Hacienda discrecionalmente conceda o niegue la consabida autorizacin con violacin a la garanta de la libre concurrencia consagrada en el artculo 28 de la Ley Fundamental, puesto que, a virtud de la negativa que se combata, en realidad se estara auspiciando un monopolio en favor de las instituciones afianzadoras ya existentes. Ahora bien, aplicando estrictamente dicho precepto constitucional, se llegara a la conclusin de que toda sociedad, cubriendo las condiciones sealadas en la ley respectiva, debiera obtener la autorizacin para operar que pidiese a la Secretara mencionada; y de esta guisa, se podran multiplicar indefinidamente las empresas de fianzas, las cuales, para poder competir en el mercado correspondiente, tendran que abatir las primas perceptibles con motivo de la expedicin de las plizas de afianzamiento, mermando con ello sus ingresos y, por ende, su solvencia y estabilidad econmica, en las cuales descansa primordialmente la solidez de sus operaciones frente al pblico, el cual, por la causa ya anotada, se vera en riesgo de no poder obtener cabalmente el cumplimiento de las obligaciones contradas en tales documentos. Debemos decir que no est en nuestro nimo presentar, ni mucho menos estudiar, todos los fenmenos econmicos que, en detrimento de la sociedad, pueda ocasionar un ejercido ilimitado de la libre concurrencia, pues nos basta

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para el logro del objetivo primordial del tema que abordamos, consistente en patentizar la necesidad de una reforma al artculo 28 constitucional, producir la conviccin de que tal libertad, cuando carece de barreras jurdicas inspiradas en verdaderos mviles de beneficio colectivo, puede causar serios daos a los intereses sociales. Por otra parte, si toda garanta individual tiene en s misma sus propias limitaciones naturales derivadas de los imperativos deontolgicos del orden jurdico, segn se ha afirmado, en cuanto que quedan fuera del derecho pblico subjetivo correspondiente aquellos actos del gobernado que afecten a la sociedad, como sucede, verbigracia, con la libertad de emisin del pensamiento, de trabajo, de imprenta, etc., por qu no habr de tenerlas, con anlogos alcances, la libre concurrencia? En conclusin, con el objeto de que el artculo 28 constitucional cumpla con la exigencia deontolgica de toda norma jurdica fundamental, en el sentido de armonizar los intereses del particular con los intereses sociales, dicho precepto debe ser materia de una importante adicin, la cual, adems de consagrar en beneficio de todos y cada uno de los individuos la libre concurrencia como derecho pblico subjetivo, declare que sta podr vedarse cuando dae a la sociedad- Ahora bien, en este ltimo aspecto, el citado articulo 28 slo debe ser facultativo o enunciativo, es decir, nicamente debe apuntar la remisin a la legislacin secundaria, que en este caso sera su propia Ley Reglamentaria, para que en sta se establezcan de manera limitativa las situaciones objetivas en las cuales se considere, por modo general, los casos en que el ejercicio abusivo o extremo de dicha libertad pueda lesionar los verdaderos intereses sociales. Desde luego, al elaborar dicha legislacin, debe procederse con todo desinters personal o de grupo, con patriotismo y mesura, estudiando debidamente, con diligencia y detenimiento y acudiendo al auxilio de la ciencia econmica, principalmente, las situaciones en que tal afectacin pueda producirse, a fin de que, so pretexto de salva-

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guardar a la sociedad contra los riesgos de una desorbitada libre concurrencia, no se elimine o haga nugatoria esta libertad cuando sea ejerctable en sus justos lmites y adecuadas proporciones, ni se autoricen los funestos monopolios encubridores de intereses mezquinos de que tanto ha padecido nuestro sufrido pueblo. Es pertinente, por ltimo, hacer hincapi en que la Ley Reglamentaria del artculo 28 constitucional, que bajo dichos lincamientos generales se elabore, no debe instituir en favor de las autoridades administrativas encargadas de su aplicacin, la mal entidad facultad discrecional, rayana en la arbitrariedad, cuando, por virtud de ella, el rgano del Estado a quien se confiera pueda emitir su juicio contrariamente a elementos objetivos, o sea, cuando haciendo caso omiso de stos, dicha facultad no consista, como debiera ser, en un rgimen de derecho, en su apreciacin subjetiva, prudente y lgica. En resumen, y como corolario de las consideraciones que se acaban de exponer, estimamos que el texto del artculo 28 constitucional, conservando sus propios trminos, debe ser adicionado con la siguiente declaracin: Toda persona puede concurrir libremente en la produccin, industria o comercio. El ejercicio de esta libertad slo podr vedarse, por las autoridades que corresponda, cuando lesione el inters de la sociedad, en los trminos que marque la Ley Reglamentaria de este precepto. 29,6 MB IV. BREVES CONSIDERACIONES SOBRE EL ARTICULO TERCERO CONSTITUCIONAL a) Somera referencia histrica. La educacin pblica en Mxico ha oscilado entre un rgimen de libertad y un sistema de control estatal. Dentro de la organizacin poltica y social de los aztecas existan dos instituciones educativas, el Tepuchcali y el Calmecac; en las que respectivamente se impar2&6bia i
artculo

28

constitucional

que

hemos

analizado

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comentado fue sustituido por otro precepto substancialmente diferente, aunque con el mismo numeral, que estudiamos en el Captulo Dcimo de esta obra, denominado La Rectora Econmica del Estado13.

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ta enseanza a los jvenes pertenecientes a la clase media y a las mancebos de la clase acomodada de la sociedad. Dichas instituciones, cuya estructura, funcionamiento, mtodos y formas educacionales no nos incumbe tratar,49 estaban bajo la autoridad del Estado y a ellas tenan la obligacin de ingresar los varones que hubiesen rebasado la niez y la adolescencia. Fcilmente se comprende que en el rgimen azteca la educacin oficial era de tipo clasista, ya que, como afirma Octavio A. Hernndez, La clase del pueblo, compuesta de los llamados matzehuales, tena que permanecer en la ignorancia, pues el Estado) si puede llamarse as a la organizacin poltica azteca, les negaba las luces de la ilustracin. 2S8 Durante la poca colonial la educacin estaba en manos de la Iglesia y del Estado y tena un contenido esencialmente religioso que proscriba toda libertad de enseanza. El control eclesistico y civil se ejerca sobre los libros de texto, los mentores y la didctica en general y su principal finalidad consista en la defensa de las doctrinas catlicas que eran la base de la unidad poltica del Estado espaol.28* En la Constitucin de Cdiz (arts. 131 y 132) se pretendi planificar la educacin pblica, sin reconocerse la libertad de enseanza. La Carta de Cdiz estableci la obligacin de crear el nmero competente de colegios y de universidades que se creyeren convenientes para la enseanza de todas las ciencias, de la literatura y de las bellas artes, sobre la base de una perfecta uniformidad en todo el pas y bajo la direccin de una junta compuesta de personas nombradas por el gobierno, a quienes se someta la inspeccin de la enseanza pblica.50 Bajo la Constitucin Federal de 1824, entre las facultades del Congreso General figuraba la consistente en promover la ilustracin mediante el establecimiento de colegios de marina, artillera e ingenieros, de institutos en que
bir un grado universitario el interesado deba hacer profesin de la Santa Fe Catlica

50

Isidro Montiel y Duarte. Estudio Sobre las Garantios Individuales, pg. 159, edi

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se ensearan las ciencias naturales y exactas, las polticas y morales, as como las nobles artes y lenguas, sin perjudicar, mediante todo ello, la libertad que tienen las legislaturas para el arreglo de la educacin pblica en sus respectivos Estados (art. 50, frac. I). Montiel y Duarte sostiene que desde el ao de 1824 se abrieron establecimientos de instruccin pblica, bajo la direccin de franceses y francesas, que han contribuido poderosamente a afrancesar nuestros hombres y literatura.51

cin 1873.

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Por Decreto de 21 de octubre de 1833 se suprimi la Universidad de Mxico, crendose una. Direccin General de Instruccin Pblica para el Distrito y Territorios de la Federacin compuesta por el Vicepresidente de la Repblica y seis directores nombrados por el gobierno, habindose dispuesto que tendra a su cargo todos los establecimientos pblicos de enseanza, los depsitos de los monumentos de arte, antigedades e historia natural, los fondos pblicos consignados a la enseanza, y todo lo perteneciente a la instruccin pblica pagada por el gobierno (art. 3). Quedaba a cargo de dicha direccin, adems, designar los libros elementales de enseanza, proporcionando ejemplares de ellos por todos los medios que estimara conducentes (art. 10). En cumplimiento del citado decreto se orden el establecimiento de una escuela normal y de enseanza primaria para mujeres y para nios y nias, en cuyos planteles se deba ensear a leer, escribir y contar, el catecismo religioso y el poltico.282 Respecto de esta reforma educativa, don Valentn Gmez Farias, en el informe que rindi al Congreso el 31 de diciembre de 1833, afirmaba: Con la autorizacin concedida al gobierno para la reforma fundamental de la instruccin pblica, se ha dado a este objeto de primera importancia el impulso que demandan las exigencias y luces de nuestro siglo. Los establecimientos de enseanza estn ya abiertos, y puesto en ejecucin el plan de la Direccin General encaminado ms bien a generalizar entre el pueblo los conocimientos que necesite, segn las diversas profesiones y oficios a que se dedique, que a ostentar un vano aparato de ilustracin, incompatible con el estado de la sociedad naciente ,2M Al reasumir Santa Anna la Presidencia, se suprimi el incipiente sistema educativo implantado por Gmez Faras, abolindose los planteles recin instalados para restablecerse al estado en que se hallaban antes de la alteracin que los decretos reformativos provocaron y volviendo a funcionar los colegios de San Ildefonso, San Juan de Letrn, San Gregorio y el Seminario de Minera. En el bando de 2 de agosto de 1834 que orden dicho restable-

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cimiento se adujo que: La experiencia del tiempo que ha transcurrido, la clase de autores que se han elegido para ensear algunas facultades, y que en la misma Europa, donde la civilizacin es casi general, se haban visto con escndalo y como los maestros menos a propsito para instruir a la juventud, el poco o ningn adelanto que se observa en los alumnos de los respectivos colegios, an, sin embargo, de que en algunos de ellos hay directores y catedrticos de ilustracin y probidad, y sobre todo el descontento general en que han cado los nuevos establecimientos, y la necesidad de suspender un mtodo de educacin y de enseanza que no es favorable ni a las letras ni a la virtud, han determinado a S. E. a dictar los artculos siguientes...52 En abril de 1835 se cre una junta encargada de formular un plan general de instruccin pblica, habiendo figurado en ella, entre otros, don Lucas Alamn, don Jos Bernardo Couto y don Francisco Manuel Snchez de Tagle; y por decreto de 26 de octubre de 1842, o sea, ya bajo la vigencia de la Constitucin centralista de 1836, Santa Anna confi la instruccin primaria a la Compaa Lancasteriana de Mxico por el constante empeo que ha manifestado por muchos aos a beneficio de la instruccin de los nios y de todos los que carecen de ella, y porque no limitndose ltimamente al recinto de esta ciudad (la de Mxico), ha extendido sus trabajos a la mayor parte de los departamentos.28 Es importante hacer notar que el citado decreto estableci la educacin gratuita y obligatoria, constriendo a los padres, tutores y protectores de hurfanos para mandar a las escuelas que se colocaban bajo la proteccin de Mara Santsima de Guadalupe a todos los individuos de uno y otro sexo, desde la edad de siete aos hasta la de quince, so pena de ser castigados alternativamente con una multa que no debiera exceder de cinco pesos o con prisin de ocho das, sanciones que podan aplicar los prefectos, subprefectos o los jueces de paz (art. II).288 Bajo la presidencia de Manuel Mara Lombardini se expidi el 31 de marzo
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Circular de la Secretara de Relaciones de 31 de julio de 1834. Publicada en la Coleccin de Leyes, de Dubln y Lozano.

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de 1853 un decreto que contena reglas que deban observarse en el ramo de instruccin primaria, destacndose entre ellas la que se refera a la obligacin ineludible de impartir educacin religiosa, penando severamente a los planteles que no acataran esa obligacin (art. I9). Durante la vigencia de la Constitucin de 1857 existieron varios ordenamientos que regulaban la educacin pblica, permitindonos solamente mencionar algunos de ellos sin abrigar deliberadamente el propsito de comentarlos so pena de rebasar los lmites temticos de esta obra. Dichos ordenamientos principales fueron los siguientes: decreto de 15 de abril de 1861; Ley Orgnica de la Instruccin Pblica en el Distrito Federal de 2 de diciembre de 1867; reglamento de esta misma ley expedido el 9 de noviembre de 1869 y decreto que lo reform de 31 de enero de 1880; y Ley Sobre Instruccin Primaria en el Distrito Federal de 25 de mayo de 1888. b) Apreciaciones generales. El estudio del artculo 3 de nuestra Ley Fundamental lo hemos colocado con toda intencin en un lugar aparte, debido a que, no obstante estar comprendido dentro del captulo denominado Dicha compaa adopt su denominacin por haber implantado el sistema y mtodo educativos creados por el pedagogo ingls Jos Lancaster, quien en Amrica cont con la proteccin de Bolvar. 1 sistema y mtodo lancasterianos consistan en que un solo profesor impartiese educacin y enseanza a un nmero crecido de alumnos mediante la colaboracin de stos. El mismo Santa Anna expidi el 28 de agosto de 1843, es decir, bajo la vigencia de las Bases Orgnicas de ese ao, un reglamento para la instruccin primaria en el Departamento de Mxico, organizando las escuelas gratuitas para nios y nias, las de adultos para ambos sexos, las de las crceles, hospicios y otras casas de prisin y beneficencia, las particulares de la Compaa Lancasteriana de Mxico y las de los conventos de religiosos (arts. 26 a 46).
205 206

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De las Garantas Individuales4, propiamente no contiene ningn derecho subjetivo pblico en los trminos asentados con anterioridad. En realidad, el artculo 3 constitucional debe estar incluido en la Ley Suprema a ttulo de prevencin general, como acontece, verbigracia, con el artculo 130; y si actualmente permanece inserto dentro del referido captulo, es por un resabio histrico, pues efectivamente, bajo la Constitucin de 57 y la de 17, hasta antes de la reforma de diciembre de 1934, tal precepto contena un derecho pblico subjetivo individual, al consignar la libertad de enseanza. La garanta individual se manifiesta, segn afirmamos, como una relacin jurdica que existe entre el Estado y sus autoridades, por un lado, y el gobernado, por el otro, a virtud de la cual surge para ste un derecho subjetivo pblico, con la obligacin estatal correlativa, la cual implica, o bien una abstencin (respeto), o bien un hacer positivo. Si observamos, aunque sea someramente, el contenido del artculo 3 constitucional, descubriremos que no importa esa relacin jurdica como generadora de ese derecho subjetivo pblico para el gobernado ni de esa obligacin estatal-autoritaria correlativa. El mencionado precepto no consigna, en efecto, ninguna libertad especfica como contenido de una posible potestad jurdica subjetiva del gobernado; antes bien, proscribe, dentro de un considerable mbito educacional, la libertad de enseanza, al imponer a sta un determinado contenido. Bajo la vigencia de la Constitucin de 57, el artculo 3 evidentemente comprenda una verdadera garanta individual de libertad, puesto que sin restriccin alguna, declaraba que la enseanza era libre, lo cual significaba que todo individuo tena la potestad de impartir toda clase de conocimientos, sin que el Estado o sus autoridades pudieran obligarlo a adoptar determinado mtodo e ideario educativos. Naturalmente, la libertad de enseanza, con la amplitud que estaba consagrada en la Constitucin de 57, ocasionaba el caos en la vida social en materia educativa, puesto que su ejercicio poda ser desenfrenado y dar origen, por tal motivo, a verdaderas charlataneras

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reveladoras de incultura. Estas consecuencias fueron las que se produjeron bajo la vigencia de la Constitucin de 57 en algunos casos, puesto que se permiti el establecimiento de cualquiera institucin educativa o pseudoeducativa, la cual, sin el control gubernativo, sin estar sujeta a ningn mtodo pedaggico y cientfico, funcionaba arbitrariamente. Es cierto que florecieron gloriosos centros culturales de los que salieron verdaderos valores intelectuales y morales; mas ello no obsta para suponer que haba muchos establecimientos en los que, en vez de impartirse verdadera educacin, se colmaba de prejuicios a los educandos, impidindose de esta manera el progreso social. En su afn de restar influencia al clero sobre las conciencias, con el propsito de evitar que la educacin en manos de la Iglesia redundara en la formacin de prejuicios en la mente de los educandos, el Constituyente de 17 ya no declar lisa y llanamente, como lo hizo el de 57, que la enseanza es libre, sino que consign para sta importantes restricciones, modificando as notablemente el proyecto de don Venustiano Carranza, que consagraba la libertad de enseanza en trminos anlogos a los empleados en el artculo 3 de nuestro ordenamiento constitucional anterior. Se dispuso en el artculo 3 constitucional, antes de la reforma de diciembre de 1934, que la enseanza sera laica en los establecimientos oficiales de educacin, es decir, que en stos por ningn motivo se impartira educacin religiosa, as como tampoco en las instituciones particulares de enseanza primaria elemental y superior. Se prohibi, adems, que las corporaciones religiosas o los ministros de algn culto pudieran establecer o dirigir escuelas de instruccin primaria. Gomo se ve, bajo la vigencia del artculo 3 constitucional antes de la reforma de 1934, la enseanza era libre, mas no con la vastsima amplitud en que estaba concebida bajo la Constitucin de 57, sino con restricciones importantes, las cuales versaban exclusivamente sobre la educacin primaria impartida en instituciones particulares y sobre la oficial en general.

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Por reforma constitucional publicada en el Diario Oficial el 13 de diciembre de 1934, se proscribi definitivamente la libertad de enseanza. sta, consagrada en forma ilimitada en la Constitucin de 57 y con importantes restricciones en la Ley Suprema de 17 hasta antes de la modificacin mencionada, fue substituida por una educacin estatal con un contenido ideolgico determinado. Los Constituyentes de 57 estimaban que la educacin debera quedar en manos de los particulares; que cada padre de familia tena el derecho de educar a sus hijos de la manera que ms conveniente le pareciera; que el Estado debera garantizar ese derecho, declarndolo en el ordenamiento fundamental; que imponer determinado sistema educacional significaba un ataque a la libertad genrica del hombre, la cual era sagrada. Estas estimaciones valorativas respecto de la libertad de enseanza las descubrimos en forma unnime en el decurso de los debates en el seno del Constituyente de 57. El de 17 tambin particip, en trminos generales, del criterio justificativo de la libertad de enseanza que sustentaban los forjadores de la Constitucin de 57; sin embargo, y atendiendo a las consecuencias que tal derecho engendraba en la realidad, traducidas principalmente en la influencia notoria del clero en la educacin, que modelaba un determinado tipo de inteligencias inaccesibles a todo progreso, introdujeron los constituyentes en el artculo 3 las restricciones a que acabamos de aludir, fuera de las cuales el ejercicio de ese derecho era libre. La evolucin del Derecho Pblico fue imprimiendo concomitantemente modalidades a las relaciones jurdicas entre el Estado y sus miembros. En la tesis individualista-liberal pura, la entidad poltica no poda ni deba tener intervencin en las relaciones sociales, sino en el caso en que se suscitaran conflictos. La esfera de actuacin estatal era sumamente reducida; en cambio, la rbita de conducta del gobernado se extenda a multitud de aspectos de la vida social, dentro de los cuales se encuentra el relativo a la educacin. Habiendo la evolucin del Derecho Pblico transformado las

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concepciones individualistas y liberales puras, en el sentido de dejar de concebir al Estado como un mero polica vigilante de las relaciones sociales para erigirlo en agente en las mismas, ^ con determinados fines y atribuciones que cumplir, la enseanza dej ya de incumbir a los particulares. Se dijo que el Estado tiene como objetivo esencial forjar el tipo de conciencia que convenga a su propia naturaleza; que para su subsistencia misma, el Estado debe inculcar, en la mente de las generaciones nuevas, determinados principios, cuya realizacin efectiva debe consolidar las bases jurdicas y sociales sobre las que descansa la organizacin estatal. Esta finalidad, esencial a la teleologa genrica del Estado, no puede ser lograda sino por este mismo, mediante un sistema de determinado contenido, constituido por los principios jurdicos, sociales y econmicos que de la propia naturaleza estatal se derivan.53 Si dicha primordial funcin se dejara en manos de particulares, si el Estado se desentendiera de ella, la existencia de la organizacin estatal, jurdica, social y econmica se colocara en un plano verdaderamente riesgoso, peligrando tambin la unidad nacional, amenazada por el juego constante de principios contradictorios sustentados por diferentes grupos. El Estado debe, ante todo, velar por su propia existencia, proscribiendo todos aquellos peligras que acechen su estabilidad jurdica, econmica y social; para ello necesariamente debe asumir el papel de regulador y encauzador de la educacin de sus miembros, imbuyendo en la conciencia de stos los principios que de su organizacin y naturaleza se derivan. Por ello, la educacin que para el logro de este objetivo esencial imparta el Estado, no debe consistir tanto en la suministracin de conocimientos cuanto en la formacin de un espritu social, altruista y cvico, mediante la inculcacin de los principios idneos para ello. La unidad de una nacin, en efecto, debe ineludiblemente cimentarse sobre el auto-conocimiento y la auto-critica. De la misma manera que para el
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Vuguit con toda claridad ha tratado esta cuestin, refirindose en especial a la educacin pblica como atribucin esencial del Estado.

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individuo el principio socrtico de nosce te ipsum significa el fundamento de su evolucin moral e intelectual, para la superacin y el progreso de los pueblos, el conocimiento de su ser poltico y social, que la historia va modelando, es factor insubstituible. Por ello, la autoconciencia de una nacin, implicada en todos los principios que de su propia substantividad derivan, es la condicin sine qua non de su subsistencia y de la conservacin de su personalidad dentro del concierto internacional. Ahora bien, esos principios, cuyo contenido ideolgico es variado, deben transmitirse a las generaciones que se suceden en la vida de un pas; y es evidente que el cumplimiento de esta obligacin excluye la llamada libertad educativa, cuyo ejercicio, segn hemos dicho, importa un motivo peligroso de desunin, de relajamiento de la solidaridad nacional. A estos imperativos, Mxico no se sustrajo antes de la Constitucin de 57. No exista en nuestro pas la libertad educacional, situacin que se adecuaba lgicamente a la teleologa poltica estatal anterior a la asuncin del liberalismo e individualismo puros. La unidad de Espaa y, por ende, de sus colonias, se fincaba sobre la unidad religiosa, cuyo substratum era el catolicismo. La propagacin y la defensa de la fe catlica eran la tendencia esencial de la educacin, no en su aspecto de mera enseanza o difusin de conocimientos, sino como formacin moral del pueblo. Fue por esta razn por la que la educacin durante el rgimen colonial estaba en manos del clero, cuya hegemona en esta materia prevaleci, de hecho, hasta la Reforma. La reivindicacin de la enseanza y educacin pblica en favor del gobierno civil, se apunt en la Constitucin espaola de 1812, que atribuy a las Cortes la facultad de establecer un plan general de enseanza en toda la monarqua55.2118 Anlogos esfuerzos se asomaron en el Acta Constitutiva de la Federacin Mexicana de 31 de marzo de 1824 y en la Constitucin Federal de ese ao, en cuyos ordenamientos se consider que era atribucin legislativa del Estado promover la ilustracin general (arts. 13, frac. II, y 50, frac.

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I, respectivamente). Pese a esos intentos, en la realidad la educacin pblica continu bajo el poder del clero en todos los estadios de la difusin cultural en los establecimientos docentes. El precursor de la Reforma, don Valentn Gmez Parias, bajo la idea de que la materia educativa debera constituir una obligacin estatal, desvinculada de la autoridad eclesistica, suprimi la Real y Pontificia Universidad de Mxico, creando una Direccin General de Educacin como ya dijimos, segn decreto de 21 de octubre de 1833, cuyo cometido se frustr por la implantacin del centralismo en las Constituciones de 1836 y 1843 en que el espritu conservador que las alent era refractario a todo impulso renovador. No obstante las tendencias constitucionales y legislativas que se registran en el Mxico independiente para que el Estado asumiese la obligacin de impartir y organizar la enseanza pblica, sta sigui siendo privilegio del clero; y si bien es cierto que la Constitucin de 57, segn aseveramos, estableci en su artculo 3 la libertad absoluta en ese importante ramo, reconocindola como derecho de todo hombre, ello no impidi que la autoridad eclesistica continuase usufructuando la prerrogativa de injerirse directamente en la materia educativa, a pesar de los planteles oficiales que se instalaron, situacin que, como lo proclamaron los Constituyentes de Quertaro, se incub bajo el manto protector de la mencionada libertad. Hemos reiteradamente expuesto que la educacin pblica debe ser una funcin del Estado, con el fin de conservar las esencias vitales de la nacin que lo constituye, y que la libertad educativa, por el contrario, propende a alterarlas o desfigurarlas. Ahora bien, estas afirmaciones no implican que deba legitimarse la dictadura ideolgica. La educacin estatal, que no debe confundirse con la mera transmisin de conocimientos culturales o cientficos, es el medio para la formacin de la conciencia de la niez y de la juventud en 20a Montiel y Duarte, Estudio sobre las Garantas Individuales, pg. 158. tomo ai ser y modo de ser nacionales. Esta finalidad no excluye que el gober-

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nado, fuera del mbito en que dicha educacin se imparta, ejercite su libertad de expresin eidtica en todos sus aspectos y que abrace la fe religiosa que se adece a su conciencia. La perfecta compatibilidad que debe existir entre ambas libertades, por un lado, y la educacin estatal como funcin obligatoria, por el otro, se proclama en nuestra Constitucin vigente, en cuyo espritu se conjugan armnicamente, el imperativo de conservar las esencias del pueblo mexicano y el respeto a dos de las potestades libertarias ms caras de la personalidad humana. Ahora bien, en congruencia lgica con la anterior consideracin debemos enfatizar que no por el hecho de que la educacin estatal est sujeta a determinadas tendencias y a ciertos principios proclamados en el artculo 3 9 constitucional que sustentan el sistema educativo nacional, se excluya absolutamente la libertad de enseanza. Aunque sta ya no se reconoce expresamente por dicho preceptd, su ejercicio es dable en nuestro pas amparado por la libertad de expresin del pensamiento que preconizan los artculos 6 y 7 de la Constitucin, pues es evidente que la transmisin de conocimientos sobre cualquier materia y conforme a cualquier ideologa es una de sus manifestaciones inherentes. Por ende, todo gobernado, en el desempeo de la mencionada libertad, es libre para ensear y para recibir enseanza. Adems, la libertad de asociacin que consagra el artculo 9 constitucional legitima la formacin de planteles educativos con la organizacin y las finalidades que sus creadores quieran darles. El artculo 39 de la Constitucin no proscribe tales libertades, ya que su mbito normativo se contrae a la educacin que imparta el Estado a travs de la Federacin, de las entidades federativas y de los municipios, sujetndola, segn hemos aseverado, a la teleologa y a los principios que en l se declaran, sin prohibir que pueda ejercerse la libertad de enseanza y educacin en la esfera privada bajo cualquier organizacin y sobre cualquier ideologa, como tambin dijimos. Es verdad que si los particulares pretenden cooperar con el

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Estado en la educacin pblica, deben someterse a las bases consignadas en el artculo 39 de la Ley Suprema y en la legislacin educativa secundaria; pero igualmente es cierto que, si no abrigan tal pretensin, gozan de la libertad aludida a pesar de que los estudios que se cursen en los institutos, planteles o escuelas que establezcan, no sean oficialmente reconocidos ni se les d efecto alguno. La reforma de 1934. En diciembre de 1934 se introdujo la reforma al artculo 3 constitucional, que imprimi a la enseanza pblica un determinado contenido ideolgico y una cierta finalidad, concebidos en los siguientes trminos: La educacin que imparta el Estado ser socialista, adems de excluir toda doctrina religiosa, combatir el fanatismo y los prejuicios, para lo cual la escuela organizar sus enseanzas y actividades en forma que permita crear en la juventud un concepto racional y exacto del universo y de la vida social. Qu deba entenderse por educacin socialista? Este adjetivo se prest a un sinnmero de interpretaciones, y su aplicacin real condujo a toda clase de desmanes y errores por parte de maestros incultos y demagogos. Se ha credo que la educacin socialista implicaba la impregnacin en la mente de los educandos de ideas disolventes en materia social basadas en la crtica insensata del capital, en la propagacin del odio hacia los detentadores de la riqueza y en las conveniencias y ventajas non plus ultra de la dictadura del proletariado.2*8 No pocos educadores de la niez y juventud, en efecto, sustentaron esa paradjica interpretacin del concepto educacin socialista, y la cual dio pbulo a toda especie de inmoralidades, insensateces y demostraciones de ignorancia y de incultura. Nosotros estimamos que la educacin socialista no implicaba el ataque pasional, clasista y sectario a la clase social poseedora del capital en el sentido econmico de la palabra. La educacin socialista no debi considerarse como una medida demaggica para pervertir a la niez y a la adolescencia por conducto de prdicas disolventes fundadas en el odio y en el
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resentimiento; lejos de ello, creemos que el adjetivo socialista estaba empleado en el artculo 3 constitucional como sinnimo de altruista, humanitario, denotando, por ende, una tendencia a sobreponer el bien social, el inters del Estado, al bien o al inters privado. La educacin socialista, en efecto, pugnaba por forjar en el nio y en el joven educando un espritu de solidaridad hacia la sociedad, de civismo para con la patria, capaz de sobrevivir a las inclinaciones egostas naturales del hombre. El objetivo primordial que sealaba dicho precepto a la educacin impartida por el Estado consista en la exclusin de toda doctrina religiosa y en la lucha contra el fanatismo y los prejuicios. El primero de los aspectos en que se revelaba el objetivo constitucional de la educacin estatal nos parece plena* mente justificado. En efecto, si el Estado, al impartir enseanza, adoptara determinado credo religioso e impusiera ste a los educandos, se violara la libertad de creencias que establece el artculo 24 constitucional. Adems, la enseanza y propaganda de cualquier doctrina religiosa incumben exclusivamente a las iglesias y organizaciones que con tal fin se constituyan. Por otra parte, la religin, si bien contiene normas de conducta social, implica esencialmente un conjunto de reglas que regulan el comportamiento de la criatura hacia el Creador, las que, en trminos generales, son ajenas a la convivencia social. Claro est que al haberse excluido de la educacin que imparta el Estado toda doctrina religiosa, no se prohiba que cada educando en particular profesase la creencia que ms le conviniese o que le hubieran inculcado sus padres. La exclusin religiosa a que aluda el artculo 3 constitucional slo tena lugar en el desarrollo de las funciones docentes. Por otra parte, la tendencia a combatir los prejuicios y el fanatismo debi estribar en extirpar de la mente de los educandos aquellas ideas que acusaren supersticin conLa crtica a la dictadura del proletariado la formulamos en la Introduccin de esta obra.

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traria a la razn, y nunca consistir, como lo declaraba el artculo 17 de la Ley Orgnica del precepto constitucional multicitado, en desarraigar una determinada religin y sus ceremonias, devociones o actos cultuales, estando los educadores impedidos para atacar las creencias o prcticas religiosas lcitas de sus discpulos, ejercidas y ejercitables al amparo del artculo 24 de la Ley Suprema (artculo 17 en relacin con la fraccin V del artculo 16 de la Ley Orgnica de Educacin de diciembre de 1941, abrogada por la vigente, que se expidi el 27 de diciembre de 1973). La educacin estatal, en sus aspectos de socialista y excluyente de toda religin e impugnadora de prejuicios y fanatismos, constitua, por as decirlo, el medio de formacin moral del educando. El objetivo tico que se asignaba a la educacin impartida por el Estado en el artculo 3 constitucional estaba integrado por la creacin, en la mente del nio y del joven, de un concepto racional y exacto del universo y de la vida social. Qu quera denotar esta expresin? Evidentemente que la educacin deba propender a formar en la inteligencia del que la recibe un concepto racional acerca del cosmos y de la sociedad, es decir, elaborado por la razn, por los principios cientficos y filosficos y no por las consejas o por la supersticin. Estamos de acuerdo, pues, en que la razn sea el vehculo mental para el conocimiento humano impartido por la educacin estatal; mas no acertamos a comprender por qu se insert en el artculo 3 constitucional el adjetivo exacto. Qu, en realidad, hay alguien que tenga un concepto exacto del universo y de la vida social? Ni los ms egregios filsofos han estado de acuerdo en la concepcin del mundo; fruto de ese desacuerdo, producto de una constante investigacin analtica y sinttica, son los varios sistemas filosficos y cientficos de diversa ndole que se han forjado a travs de la historia del pensamiento humano. Qu, acaso, los modestos y muchas veces ignorantes, insensatos e incultos maestros de primaria y secundaria, poseen con exactitud un concepto del universo y de la vida social que han tratado y aun estn tratando de elaborar

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los ms ilustres genios del pensar? Y en el supuesto atrevido de que dichos mentores tuviesen la gracia de abrigar en su intelecto un concepto exacto del universo y de la vida social, tal idea la deberan imponer a sus educandos? No con esta supuesta imposicin se hubiera vuelto al desechado principio del magister dixit, al obligar al aprendiz a sustentar las ideas del profesor por ms absurdas, paradjicas e insensatas que sean? Si bien estamos de acuerdo en que la educacin estatal, como toda educacin, debe tender, en su aspecto de propagacin cultural, a crear ideas racionales, producto de la reflexin cientfica, del anlisis filosfico, no estamos conformes en que se la coloque en la posibilidad de imponer un determinado principio, prejuzgado como exacto o valedero, excluyendo toda investigacin y raciocinio ulteriores. Percatndose de la aberracin que se contena en el artculo 3 constitucional, consistente en la creacin de un concepto exacto sobre el universo y la vida social en la mente del alumno, Jos autores de la Ley Orgnica respectiva, de diciembre de 1941, ya no volvieron a emplear en este ordenamiento tal objetivo, posiblemente por las razones que nosotros adujimos para impugnarlo. d) La reforma de 1946. En diciembre de este ao se reform el artculo 3 constitucional, suprimiendo el calificativo de socialista que se haba atribuido a la educacin impartida por el Estado. Puede afirmarse que el actual artculo 3 de nuestra Constitucin establece que la educacin estatal debe administrarse con base en los principios polticos, sociales y econmicos que sustentan al rgimen implantado por nuestra Ley Suprema. En consecuencia, es dable sostener que dicha educacin es eminentemente nacionalista o mexicanista, segn se advierte de las diferentes disposiciones que integran dicho precepto. 1. En efecto, Mxico se ha caracterizado en su vida histrica por ser respetuoso de la independencia de todos los pases del orbe, habindose significado, adems, como entusiasta colaborador, en el concierto

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internacional, de todos los esfuerzos y tendencias para resolver lew problemas que afectan al mundo o a un grupo determinado de naciones, bajo los principios de justicia, equidad y reciprocidad. Fiel a este ideario director de la poltica internacional de nuestro pas, el actual artculo 3 constitucional establece que la educacin estatal, adems de tender a desarrollar armnicamente todas las facultades del ser humano, fomentar en ste el amor a la patria y la conciencia de la solidaridad internacional en la independencia y en la justicia (prrafo primero). Siguiendo el principio de la separacin entre la Iglesia y el Estado, el citado precepto declara a la educacin impartida por el Estado ajena a cualquier doctrina religiosa, lo que no equivale a coartar la libertad de creencias consagrada en el artculo 24 constitucional, pues tal derecho pblico subjetivo subsiste en toda su plenitud fuera del mbito educativo estatal, en el sentido de que cualquier gobernado puede abrazar y practicar la religin que ms le agrade (fraccin I in capite). Partiendo de la idea de que la educacin debe tener una base cientfica de sustentacin, el artculo 3 constitucional declara que a travs de ella se luchar contra la ignorancia y sus efectos, contra las servidumbres, los fanatismos y los prejuicios. Sin embargo, a travs de esta ltima propensin, puede estimarse que dicho precepto es susceptible de auspiciar ataques y crticas a las convicciones religiosas, ya que deja la puerta abierta para considerar como creencias fanticas, supersticiones o prejuicios, lo que en realidad puede constituir una autntica fe basada en interpretaciones teolgicas genuinas y aun en la misma razn. Desde el punto de vista poltico, la educacin estatal debe impartirse sobre principios democrticos, lo que significa la exclusin de cualquier doctrina que funde la soberana del Estado y el gobierno de un pueblo en voluntades autocrticas u oligrquicas (fraccin I, inciso a). Dicha educacin, adems, es eminentemente nacionalista, en el sentido de

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que tiende a dar a conocer al educando todos los problemas de Mxico para que sean resueltos conforme a las posibilidades de nuestro pas. Se descubre adems en el artculo 3 constitucional la tendencia de forjar en la adolescencia y en la niez un sentimiento de amor a la patria con la finalidad de infundirles un espritu de defensa y de aseguramiento de nuestra independencia poltica y econmica (fraccin I, inciso b) En el aspecto social, la educacin que imparta el Estado tiende a imbuir en el educando principios de solidaridad para con la sociedad a efecto de que se estime que el inters de sta debe prevalecer sobre los intereses privados, sin que por ello se menosprecie la dignidad de la persona ni se afecte la integridad de la familia. Adems, a travs de dicha tendencia, se pretenden desarraigar ideas que sustenten privilegios raciales, sectarios o de grupos, as como que conciernan a estimar desigualdades humanas por razg de sexos (fraccin I, inciso c)). Aparte del aspecto ideolgico que a la educacin estatal adscribe el actual artculo 3 constitucional, este mismo precepto establece la posibilidad de que los particulares colaboren con el Estado en la funcin educativa, al preverse la autorizacin oficial que al respecto puede otorgarse, en relacin con la educacin primaria, secundaria y normal y con la de cualquier tipo o grado destinado a obreros y campesinos. Igualmente, se dispone en el mencionado precepto que dicha autorizacin puede ser negada o revocada por las autoridades competentes, sin que contra la negativa o revocacin correspondiente proceda juicio o recurso alguno, lo que implica evidentemente un caso, por dems injusto, de improcedencia constitucional del juicio de amparo (frac. II). Los particulares a quienes se haya concedido la mencionada autorizacin tienen la obligacin de ajustar la educacin que impartan a le principios ideolgicos consignados en el artculo 3 constitucional y de cumplir los planes y programas oficiales de estudio (frac. III).
2.

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Acorde con la tendencia de que la educacin primaria, secundaria y normal y la destinada a obreros y campesinos debe reputarse como una funcin o un servicio pblico exclusivo en favor del Estado, el artculo 3 de nuestra Constitucin prohbe de modo absoluto que las corporaciones religiosas, los ministros de los cultos, las sociedades por acciones y las entidades morales ligadas con la propaganda de cualquier credo religioso, se dediquen a impartir cualquiera de los citados tipos educacionales. Por ende, fuera de stos, no existe prohibicin constitucional para que las referidas corporaciones, sociedades o asociaciones o los ministros de cualquier culto religioso se dediquen a actividades educativas (frac. IV). El artculo 3 constitucional, adems, consigna la atribucin en favor del Estado para que, por conducto de las autoridades competentes, retire discre

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cionalmente, en cualquier tiempo, el reconocimiento de validez oficial a los estudios hechos en planteles particulares. Creemos, desde un punto de vista estrictamente jurdico, que el ejercicio de dicha atribucin no puede suponer la aplicacin retroactiva de la disposicin constitucional en que se establece, en virtud de que, segn lo estudiamos en el captulo octavo de esta obra, al abordar el tema relativo a la garanta de la irretroactividad legal, sta es inoperante frente a disposiciones de la Constitucin, las cuales pueden referirse al pasado lesionando derechos adquiridos, sin que tal referencia se repute retroactiva (frac. V). No obstante, consideramos que la no retroactividad en este caso slo debe contraerse al retiro de la autorizacin oficial que se hubiere otorgado a un plantel particular, sin extenderse a los estudios que en l se hayan efectuado con anterioridad a dicho retiro. En otras palabras, el desconocimiento de la validez oficial de tales estudios nicamente debe afectar a las instituciones docentes particulares pero no a las personas que en ellas ya los hubiesen hecho, pues en el supuesto contrario s se estara en presencia de un indiscutible caso de retroactividad. Er. cuanto a la educacin primaria, el precepto constitucional que comentamos declara su obligatoriedad, de lo que se desprende que toda persona debe cursar los estudios inherentes a dicha educacin; por otra parte, el servicio educacional que desempea el Estado, es decir, el que concierne a la educacin primara, secundaria, normal y a la de los tipos que menciona la legislacin reglamentaria sobre dicha materia, debe ser gratuito (fracs. VI y VII). Por ltimo, el artculo 3 constitucional consigna una facultad legislativa en favor del Congreso de la Unin para expedir las leyes necesarias destinadas a distribuir la funcin social educativa entre la Federacin, los Estados y los Municipios, a fijar las aportaciones econmicas correspondientes a ese servicio pblico y a sealar las sanciones aplicables a los funcionarios que no cumplan o no hagan cumplir las disposiciones relativas, lo mismo que a todos

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aquellos que las infrinjan, con el objeto de unificar y coordinar la educacin en toda la Repblica (frac. VIII).
e) Somera referencia a la autonoma universitaria. El artculo 3 constitucional slo se refiere a la educacin que imparte el Estado al travs de la Federacin, de las entidades federativas y de los municipios, sin aludir a la enseanza universitaria que en nuestro pas se desarrolla por instituciones autnomas que jurdicamente asumen la forma de organismos pblicos descentralizados como la Universidad Nacional Autnoma de Mxico. No slo el citado precepto deja de hacer mencin a las instituciones universitarias, sino que en ninguna otra disposicin constitucional se alude a ellas. Esta omisin implica una situacin de desproteccin en que se encuentran las universidades del pas, primordialmente nuestra Casa de Estudios, por carecer de tutela constitucional para el ejercicio de sus trascendentales funciones en el campo de la cultura, de la ciencia y de la tecnologa. Consideramos como una necesidad imperiosa el establecimiento de un rgimen normativo bsico dentro de la Constitucin que garantice la autonoma universitaria, sin la cual las universidades dejaran de ser tales para convertirse en centros al travj de los cuales se desplegara el dogmatismo estatal, independientemente de la ideologa poltica, social o econmica que sustente. En efecto, sin la libertad de expresin de pensamiento, que se traduce primordialmente en la libertad de docencia y de investigacin, ninguna universidad puede realizar los altos fines que conforme a su naturaleza tiene encomendados para beneficio del pueblo. A su vez, la mencionada libertad no podra ejercitarse sin la indispensable autonoma de que deben gozar las instituciones universitarias para autogobernarse en los distintos mbitos dentro de los cuales ejercen sus actividades. En efecto, la autonoma no es sino el derecho que stas tienen para crear sus propias estructuras normativas dentro de las cuales pueden sealar los diversos medios que

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estimen convenientes para la consecucin de sus fines de enseanza e investigacin en la esfera de la cultura, de la ciencia y de la tecnologa. Ahora bien, la facultad de darse sus propias normas jurdicas quedara incompleta y hasta desvirtuada, sin la potestad que deben tener las universidades para la eleccin, el nombramiento o la designacin de las personas que deban ocupar los puestos directivos y docentes de todas y cada una de sus facultades, escuelas o institutos. Asimismo, sin la capacidad para manejar y administrar su propio patrimonio, las universidades no podran ejercer las actividades inherentes a su propia naturaleza. Estas reflexiones fundamentan la consideracin de que la autonoma de las universidades simultneamente se manifiesta en el derecho que stas tienen para crear sus propias estructuras jurdico-normativas, para integrar el elemento humano que desempee los cargos directivos y docentes y para la administracin y el manejo de su patrimonio, sin ninguna intervencin ajena. La preservacin de la autonoma universitaria exige que se prohba por una norma constitucional que la garantice, cualquier intromisin en el rgimen interno de las universidades por parte de personas, autoridades o grupos, con el propsito de alterar, desvirtuar o desviar el ejercicio de las potestades jurdicas en que dicha autonoma se revela y que ya quedaron sealadas. A su vez, esa prohibicin constitucional no debe implicar una mera declaracin dogmtica, sino que, para su eficacia, se requiere que la ley prevea los hechos especficos en que la autonoma se lesiona y las sanciones que deban aplicarse a sus autores intelectuales y materiales. Esta previsin es indispensable, pues en la realidad se ha advertido claramente que se suele trastornar y hasta impedir el funcionamiento normal de las universidades por circunstancias ajenas a sus propias y naturales finalidades y actividades, llegndose a presentar casos en que los recintos universitarios se toman como refugio o asilo de personas contra las que se han dictado rdenes judiciales de aprehensin por delitos del orden comn. La violencia fsica y

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moral con que gene- ramente se protege a tales personas y el pandillerismo que desafortunadamente suele desplegarse dentro del seno de las universidades para imponer un ambiente de terrorismo que impida a sus autoridades, profesores, alumnos y trabajadores el desempeo de las tareas que respectivamente tienen encomendadas, son motivos justificados suficientes para que en la misma legislacin universitaria se tipifiquen con toda claridad y sin menoscabo alguno de la autonoma, los hechos que constituyan delitos contra este elemental principio y se fijen las penas que se deban imponer a quienes los perpetren. Para la consecucin de estos objetivos deben reformarse las leyes orgnicas universitarias vigentes o expedirse nuevas por el Congreso de la Unin, rgano que tiene expresa competencia para ello de conformidad con lo establecido en la fraccin XXV del artculo 73 constitucional. La garanta constitucional de la autonoma debe demarcar la extensin natural de sta; y como este propsito no podra realizarse sin las peligrosas vaguedades, imprecisiones y ambigedades de una definicin que no la exprese con exactitud, la norma jurdica que la establezca debe contraerse a sealar sus elementos, mismos que derivan puntualmente de la ndole teleolgica de las instituciones universitarias. Siendo la actividad universitaria la culminacin cimera de la educacin pblica, y refirindose a sta el artculo 39 constitucional, la garanta para la autonoma de las universidades debe proclamarse en este precepto, al que habra que adicionar un inciso, el B), para que las disposiciones que ataen a la educacin no universitaria se agrupen dentro de otro inciso, el A), que quedara integrado con las prescripciones vigentes. Por otro lado, es muy importante, para el aseguramiento de la autonoma universitaria, que constitucionalmente se obligue al Gobierno Federal a otorgar los recursos econmicos indispensables que implican la principal fuente econmica de las universidades que les permite desarrollar sus

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actividades. Esta finalidad auspicia la adicin constitucional pertinente a efecto de que en ella se establezca dicha obligacin, en el sentido de que se fije en beneficio de las universidades un determinado porcentaje sobre el monto total de los egresos que determinen en los presupuestos anuales respectivos y de que, adems, se puedan expedir leyes federales para la misma finalidad. Con fundamento en las consideraciones brevemente formuladas con anterioridad, se deben introducir a la Constitucin Federal las adiciones pertinentes a su articulo 39, al cual se agregara un inciso, el B), que estara concebido en los siguientes trminos: Las universidades creadas o reconocidas por la Federacin o por los Estados gozarn de plena autonoma en cuanto a su rgimen interior para realizar sus actividades culturales, cientficas y tecnolgicas sobre la base del principio de libertad de expresin e investigacin, as como para elegir} nombrar o designar a las personas que deban integrar sus rganos directivos, a su personal docente, administrativo y de investigacin, pudiendo igualmente administrar y manejar su patrimonio como lo estimen conveniente para la consecucin de sus objetivos propios y naturales. b) Se prohbe por modo absoluto a toda autoridad estatal, grupo o personas fsicas o morales ajenas a las universidades, intervenir en su rgimen interno para impedir que ejerzan sus actividades docentes y de investigacin en la cultura, la ciencia y la tecnologa. c) La legislacin universitaria determinar los casos en que se afecte la autonoma de las universidades, sealando las sanciones que por este motivo deban imponerse a quienes perpetren los hechos en que tal afectacin se manifieste. d) Es obligacin del Gobierno Federal y de los Estados, en sus respectivos casos, otorgar a la Universidad Nacional de Mxico y a las universidades locales los recursos econmicos necesarios y suficientes para el desempeo
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de sus actividades. El monto de dichos recursos se cuantificar con base en el (?) por ciento sobre el total de egresos que se seale en los presupuestos anuales respectivos, sin perjuicio de que, adems, el Congreso de la Unin pueda establecer impuestos especiales destinados al sostenimiento de universidades, cuando el desarrollo de stas lo exija. e) Las relaciones entre las universidades y su personal administrativo, se regirn por la legislacin que expida el Congreso de la Unin, la cual respetar las siguientes normas bsicas: 1. Los trabajadores universitarios tendrn derecho a formar asociaciones sindicales para el mejoramiento de uj derechos e intereses comunes, sin que dichas asociaciones puedan afiliarse a ninguna agrupacin laboral de empresa o burocrtica, prohibicin que tiene por finalidad preservar la autonoma universitaria. 2. La asociacin sindical nica o mayoritaria de trabajadores universitarios, tendr derecho a celebrar contratos colectivos de trabajo que tendrn por objeto la elevacin de las prestaciones laborales de que dichos trabajadores sean titulares siempre que la situacin econmica de la universidad de que se trate lo permita. 3. En los mencionados contratos colectivos no podr pactarse ninguna clusula de exclusin, por ser sta incompatible con la libertad de expresin de pensamiento, que es uno de los principios bsicos en que se funda toda estructura universitaria. 4. Los derechos individuales de los trabajadores universitarios nunca podrn ser inferiores a los que establezca la legislacin laboral. 5. Los trabajadores universitarios gozarn del derecho de huelga, la cul slo ser procedente cuando se violen por modo general y sistemtico sus derechos. 6. Los conflictos individuales y colectivos de trabajo entre las universidades y su personal administrativo, sern dirimidos por un tribunal que se integrar

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con un representante de las autoridades universitarias, otro de los trabajadores y un tercero de los trminos que establezca la Ley Orgnica respectiva, la cual, adems, fijar el procedimiento para substanciarlos y la eficacia jurdica de los fallos que se pronuncien. La autonoma universitaria ha sido elevada al rango de declaracin constitucional fundmnental mediante la adicin de la fraccin VIII al artculo 3' de nuestra Ley Suprema. Esta adicin provino de la iniciativa presidencial de 10 de octubre de 1979, cuyo texto es el siguiente; "Las universidades y las dems instituciones de educacin superior a las cjue la ley otorgue autonoma tendrn la facultad y la responsabilidad de gobernarse a s mismas; realizarn sus fines de educar, investigar y difundir la cultura de

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acuerdo con los principios de libertad de ctedra e investigacin y de libre examen y discusin de las ideas; determinarn sus planes y programas; fijarn los trminos de ingreso y permanencia de su personal acadmico; y administrarn su patrimonio. El ejercicio de los derechos laborales tanto del personal acadmico como del personal administrativo se realizar de acuerdo con las modalidades necesarias para hacerlo compatible con la autonoma y con la libertad de ctedra e investigacin." En lo que concierne a las relaciones laborales entre el personal acadmico y administrativo, por una parte, y las universidades, por la otra, la Cmara de Diputados modific el texto de dicha iniciativa en el sentido de que dichas relaciones se debieran normar por el Apartado A" del artculo 123 constitucional de manera que concuerde (se entiende tal normacin) con la autonoma, la libertad de ctedra e investigacin y los fines de las instituciones a que esta fraccin se refiere". A su vez, el Senado, en lo que atae a la misma cuestin, reform la citada modificacin que la Cmara de Diputados acept, habiendo quedado redactada la fraccin VIII del artculo 3" constitucional en los siguientes trminos: Las universidades y las dems instituciones de educacin superior a la qui la ley otorgue autonoma, tendrn la facultad y la responsabilidad de gobernarse a s mismas, realizarn sus fines de educar, investigar y difundir la cultura de acuerdo con los principios de este artculo, respetando la libertad de ctedra e investigacin y de libre examen y discusin de las ideas: determinarn sus planes y programas; fijarn los trminos de ingreso, promocin y permanencia de su personal acadmico; y administrarn su patrimonio. Las relaciones laborales, tanto del personal acadmico como del administrativo, se normarn por el apartado A del artculo 123 de esta Constitucin, en los trminos y con las modalidades que establezca la Ley

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Federal del Trabajo conforme a las caractersticas propias de un trabajo especial, de manera que concuerden con la autonoma, la libertad de ctedra e investigacin y los fines de las instituciones a que esla fraccin se refiere. Fcilmente >e advierte que la iniciativa presidencial a que hemos aludido y el texto de dicha fraccin VIII recogen los principios universitarios esenciales a que hicimos referencia y sin cuya observancia es inconcebible toda verdadera y autntica universidad. A propsito de la autonoma, el presidente de la Repblica expresa y enfticamente hizo alusin a ella en la exposicin de motivos de su mencionada iniciativa al afirmar que: La autonoma universitaria es una institucin que hoy es familiar a la nacin mexicana. Es compromiso permanente del Estado respetar irrestrictamente la autonoma para que las instituciones de cultura superior se organicen, administren y funcionen libremente, y sean sustento de las !il>ertades, jams como frmula de enfeuda- miento que implique un derecho territorial por encima de las facultades primigenias del Estado. Fortalecer esas instituciones arraigadas v obligadas con la colectividad nacional e independientes entre s, es requisito indispensable para el cumplimiento de su objeto. La cuestin medular que norma la invocada fraccin VIII del artculo 3" constitucional consiste en las relaciones laborales de la> universidades con su personal acadmico y administrativo. En este punto, la disposicin conducente expresamente prescribe que tales relaciones debern regularse por lo que establece el apartado A del artculo 123 de la Constitucin, Sin embargo, esta regulacin no es absoluta, o sea, que los profesores y trabajadores administrativos de las universidades gozan de todos los derechos que el indicado apartado A consagra en favor de los prestadores de servicios lalx>rales, salvo los que sean incompatibles con la autonoma, la libertad de

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ctedra e investigacin y los fines de las instituciones universitarias. Esta incompatibilidad del)e sealarse en la Ley Federal del Trabajo dentro de cuyo ordenamiento debe considerarse a la actividad del personal acadmico y administrativo de las universidades como un ectrabajo especial. Utilizando el mtodo de exclusin que preconiza la disposicin constitucional que comentamos, se debe llegar a la conclusin de que los derechos 'ubjetivos sociales que consagra el apartado ''A*' del artculo 123 de la Constitucin, que son incompatibles con los principios y fines universitarios, son primordialmente> a nuestro entender, los que a continuacin enunciamos: a) El de participacin en las utilidades de las empresas a que se refiere la fraccin IX de dicho precepto, pues es evidente que las universidades no tienen ningn carcter empresarial toda vez que sus fines no son lucrativos ni econmicos en general; b) El de huelga previsto en las fracciones XYII y XVIII de dicho artculo constitucional, puesto que las instituciones universitarias no son unidades comerciales o industriales, ni entidades econmicas o empresariales y en su actividad, que es cultural, cientfica v tecnolgica, no operan los llamados 'factores de la produccin" como son el trabajo y el capital y a cuyo equilibrio tiende el expresado derecho social. Adems, admitir la procedencia de la huelga en favor del personal acadmico y administrativo de las universidades, implicara tambin aceptar el absurdo de que stas pudiesen decretar paros en sus actividades como derecho patronal 'cuando el exceso de produccin haga necesario suspender el trabajo para mantener los precios en un lmite costcable, previa aprobacin de la Junta de Conciliacin y Arbitraje (fraccin XVIII) ; c) El de formar sindicatos nicos, ya que se coartara la libertad asocia-

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tiva de los profesores y trabajadores administrativos universitarios, que es un derecho derivado de la libertad de ctedra e investigacin y, en general, del de libre expresin dei pensamiento, que se afectara gravemente por la obligacin de pertenecer a una organizacin sindical nica, mxime si sta pudiese tener injerencia en cuestiones acadmicas y excluir a quienes no pertenezcan o hayan dejado de pertenecer a ella. Con fecha 20 de octubre de 1980 se public en el Diario Oficial de la Federacin el Decreto Congresional que adicion el Captulo XVII al Ttulo Sexto de la Ley Federal del Trabajo en lo que concierne a la normacin

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de las relaciones laborales universitarias. En el expresado Decreto se consigna el derecho de kitelga para los trabajadores de las universidades autnomas en trminos anlogos a los que caracterizan tal derecho respecto de las empresas o unidades industriales. Creemos que la huelga, por sus naturales objetivos consistentes en establecer el equilibrio entre los factores de la produccin, como son el capital y el trabajo, es no slo contraria a la naturaleza y fines de las instituciones universitarias, sino opuesta a lo que dispone la fraccin XVIII del artculo 123 constitucional. Sin embargo, pese a esta consideracin, el derecho de huelga, instituido ya en favor de los tarbajadores universitarios, es irreversible, teniendo dichas instituciones como nica garanta frente a la suspensin ilegal de labores el procedimiento respectivo que previene la Ley Federal del Trabajo y la intervencin, en l de los rganos competentes del Estado. Por lo que atae a las incompatibilidades que sealamos en los apartados a) y c) que anteceden, las disposiciones que el invocado Decreto Congresional introdujo al citado ordenamiento las corroboran, especialmente las que se refieren a la prohibicin de que exista un sindicato universitario nico, que vendra a ser una permanente amenaza para todas las casas de estudio mexicanas. Dada la importancia que dicho Decreto Congresional representa, nos permitimos transcribir su texto ntegramente: Captulo XVIII Trabajo en las Universidades e Instituciones de Educacin Superior Autnomas por Ley Artculo 353-].Las disposiciones de este Captulo se aplican a las relaciones de trabajo entre los trabajadores administrativos y acadmicos y las universidades e instituciones de educacin superior autnomas por ley y tienen por objeto conseguir el equilibrio y la justicia social en las relaciones

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de trabajo, de tal modo que concuerden con la autonoma, la libertad de ctedra e investigacin y los fines propios de estas instituciones. Artculo 353-K.Trabajador acadmico es la persona fsica que presta servicios de docencia o investigacin a las universidades o a las instituciones a las que se refiere este Captulo, conforme a los planes y programas establecidos por las mismas. Trabajador administrativo es la persona fsica que presta servicios no acadmicos a tales universidades o instituciones. Artculo 353-L.Corresponde exclusivamente a las universidades o instituciones autnomas por ley regular los aspectos acadmicos. Para que un trabajador acadmico pueda considerarse sujeto a una relacin laboral por tiempo indeterminado, adems de que la tarea que realice tenga ese carcter, es necesario que sea aprobado en la evaluacin acadmica que efecte el rgano competente conforme a los requisitos y procedimientos que las propias universidades o instituciones establezcan. "Artculo 353-M.El trabajador acadmico podr ser contratado por jornada completa o media jomada. Los trabajadores acadmicos dedicados exclusivamente a la docencia podrn ser contratados por hora clase. "Artculo 353-N.No es violatorio del principio de igualdad de salarios la fijacin de salarios distintos para trabajo igual si ste corresponde a diferentes categoras acadmica*. *Artculo 353-.Los sindicatos y las directivas de los mismos que se constituyan en las universidades o instituciones a las que se refiere este Captulo, nicamente estarn formados por los trabajadores que presten sus servicios en cada una de ellas y sern: 1. De personal acadmico. 11. De personal administrativo, o 111. De institucin si comprende a ambos tipos de trabajadores.

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Artculo 353-0.Los sindicatos a que se refiere el artculo anterior debern registrarse en la Secretara del Trabajo y Previsin Social o en la Junta de Conciliacin y Arbitraje que corresponda, segn sea federal o local la ley que cre a la universidad o institucin de que se trate. "Artculo 353-P.Para los efectos de la contratacin colectiva entre las universidades e instituciones y sus correspondientes sindicatos, se seguirn las reglas fijadas en el Artculo 388. Para tal efecto el sindicato de institucin recibir el tratamiento de sindicato de empresa y los sindicatos de personal acadmico o de personal administrativo tendrn el tratamiento de sindicato gremial. Artculo 353-Q.En los contratos colectivos las disposiciones relativas a los trabajadores acadmicos no se extendern a los trabajadores administrativos, ni a la inversa, salvo que as se convenga expresamente. En ningn caso estos contratos podrn establecer para el personal acadmico la admisin exclusiva o la separacin oor exoulsin a que se refiere el Artculo 395. *Artculo 353-K.En el procedimiento de huelga el aviso para la suspensin de labores deber darse por lo menos con diez das de anticipacin a la fecha sealada para suspender el trabajo. "Adems de los casos previstos por el Artculo 935, antes de la suspensin de los trabajos, las partes o en su defecto la Junta de Conciliacin y Arbitraje, con audiencia de aqullas, fijarn el nmero indispensable de trabajadores que deban continuar trabajando para que sigan ejecutndose las labores cuya suspensin pueda perjudicar irreparablemente la buena marcha de una investigacin o de un experimento en curso. "Articulo 353-S.En las Juntas de Conciliacin y Arbitraje o en las de Conciliacin Permanentes, funcionarn Juntas Especiales que conocern de los asuntos laborales de las universidades e instituciones de educacin
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superior autnomas por Ley y se integrarn con el presidente respectivo, el representante de cada universidad o institucin y el representante de sus trabajadores acadmicos o administrativos que corresponda. "Artculo 353-T.Para los efectos del artculo anterior, la autoridad competente expedir la convocatoria respectiva, estableciendo en ella que cada universidad o institucin nombrar su representante, y que debern celebrarse sendas convenciones para la eleccin de representantes de los correspondientes trabajadores acadmicos o administrativos. Articulo 353-U.~Los trabajadores de las universidades e instituciones a las que se refiere este Captulo disfrutarn de sistemas de seguridad social en los trminos de sus leyes orgnicas, o conforme a los acuerdos que con base en ellas se celebren. Estas prestaciones nunca podrn ser inferiores a los mnimos establecidos por la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y esta Ley. TRANSITORIOS "Primero.Los acuerdos o convenios que de conformidad con esta ley sean materia de contratacin colectiva, y hayan sido celebrados con anterioridad a la fecha de expedicin de este Decreto por las instituciones autnomas, se considerarn como contratos colectivos para todos sus efectos, sin necesidad de ningn trmite, y sern revisados conforme a esta Ley en la fecha que se haya pactado en los mismos, la cual no podr ser posterior a dos aos a partir de aqulla en la que iniciaron su vigencia. Segundo.La convocatoria para la eleccin de los representantes a que se refiere el artculo 353-T, se llevar a cabo dentro de los treinta das siguientes a la fecha de publicacin del presente Decreto. En la misma se fijar la fecha en que se efectuarn las convenciones respectivas que ser anterior al 15 de diciembre de 1980 y se sealar que los representantes que
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resulten electos durarn en su cargo hasta el 31 de diciembre de 1982. A partir de esta fecha la designacin de representantes se efectuar conforme a las disposiciones generales de la Ley. Mientras se lleve a cabo el procedimiento de eleccin de representantes, los asuntos seguirn siendo atendidos por las autoridades jurisdiccionales que hayan venido conociendo de ellos. ^Tercero.Este Decreto estar en vigor al da siguiente de su publicacin en el Diario Oficial de la Federacin. "Mxico, D. F., 17 de octubre de 1980.Ismael Orozco Loreto, D.P.Nicols Reynez Berezaiuce, S.P.Juan Maldonado Pereda, D.S.Mario Carvallo Ramos, S.S.Rbricas.

CAPITULO SEXTO

GARANTAS DE PROPIEDAD

Sumario: I.Generalidades. II.La propiedad privada: A. La propiedad privada como derecho subjetivo civil. B. La propiedad privada como derecho pblico subjetivo (garanta individual): a) Referencias generales; b) Limitaciones constitucionales a la propiedad privada como garanta individual} imposicin de modalidades en general; la expropiacin por causa de utilidad pblica; expropiacin en materia agraria; c) Incapacidades jurdico-constitucionales respecto de la titularidad de la propiedad. III.La propiedad estatal. GENERALIDADES La fijacin del concepto de propiedad en general ha sido una cuestin difcil de solucionar. Las definiciones que al respecto se han formulado, realmente no han tomado como base el elemento esencial de la propiedad en general, sino que han partido de la estimacin de las consecuencias jurdicas que de ella se derivan y de las modalidades aparentes como se presenta en comparacin con los derechos personales o de crdito. En efecto, los tratadistas de Derecho Civil, cuyas consideraciones pueden hacerse extensivas a la propiedad en general, o sea, a la privada y a la pblica, por ser ambas copartcipes del mismo concepto genrico, han reputado a aqulla como el prototipo del derecho real, opuesto al personal o de crdito. La teora tradicional estableca que el derecho real (jus in re) significaba una relacin entre una persona y una cosa y que, en cambio, el derecho personal (fus ad rem) implica un vnculo entre dos sujetos singularmente determinados, en virtud del cual uno de ellos, denominado acreedor, es titular de la facultad de exigir del otro, llamado deudor, el cumplimiento de una prestacin cualquiera consistente en hacer, dar o en no hacer (concepto de obligacin). El derecho real, segn la teora clsica o tradicional, se ejerce directamente sobre la cosa que constituye el objeto del derecho, esto es, sin ningn intermediario. Por el contrario, en el derecho personal, el titular de ste no ejerce ningn poder directo sobre una cosa sino indirectamente sobre todo el patrimonio del
I.

CAPITULO SEXTO

GARANTAS DE PROPIEDAD

deudor y cuya efectividad o ejercicio positivos dependen del comportamiento de ste en el cumplimiento de su obligacin. Basndose en la circunstancia de que entre una persona y una cosa no puede existir ninguna relacin jurdica, sino que sta opera solamente entre personas, se calific de absurda la idea de

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derecho real elaborada por la doctrina clsica. Para distinguir al derecho real del personal, se dijo que si bien ambos consisten en un vnculo jurdico, los sujetos pasivos (obligados) en cada uno de ellos son diferentes. As, la teora moderna que reaccion contra la clsica, asent que el derecho real (cuyo prototipo es el de propiedad) implica una relacin entre un individuo determinado (sujeto activo) y un sujeto pasivo universal integrado por todos los hombres, el cual tiene el deber de respetar ese derecho, abstenindose de vulnerarlo o violarlo. Por el contrario, se afirm, el derecho personal carece de ese obligado universal individualmente indeterminado, puesto que se ejercita nicamente frente a una persona cierta y concreta. Por ello se dedujo que el derecho real es absoluto, a diferencia del personal, que es relativo. Independientemente de que adoptemos la teora clsica o la tesis moderna respecto de los derechos reales y los personales, lo cierto es que la propiedad en general se revela como un modo de afectacin jurdica de una cosa a un sujeto, bien sea ste fsico o moral, privado o pblico. En efecto, la idea de propiedad que todo hombre abriga desde que comienza a tener uso de razn, evoca la de imputacin de un bien a una persona, o sea, que no se concibe a ste aisladamente, sino siempre con referencia a un ser humano. No es que entre la persona y la cosa exista una relacin jurdica como quiere la doctrina clsica, sino simplemente que un bien se atribuya a un sujeto cuando no se le considere en s mismo. El concepto de relacin jurdica implica la causacin de derechos y obligaciones correlativas o recprocas (contratos unilaterales y bilaterales, verbigracia) entre los sujetos de la misma; y como una cosa no puede contraer obligaciones ni ser titular de derechos, es obvio que, como lo consider la teora moderna, entre ella y una persona no puede existir ningn vnculo jurdico subjetivo. La afectacin, imputacin, referencia, atribucin, etc., de un bien a un sujeto no se ostentan como una relacin jurdica entre aqul y ste, por lo que no sugieren el absurdo que sirvi de fundamento a la crtica de la doctrina clsica

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sobre este punto. Al afirmar que una cosa se refiere, se imputa, se afecta a una persona, no se supone y mucho menos se infiere, que aqulla est obligada hacia sta o viceversa" Por ello es que nosotros creemos, sin que esta creencia constituya la formulacin de un concepto exacto y verdadero acerca de la propiedad, que sta se traduce en un modo especfico de atribucin de una cosa a una persona. Ahora bien, cmo se revela esa atribucin? Los bienes se pueden atribuir a una persona de diferente manera, la cual engendra consecuencias jurdicas diversas. Puede suceder que una cosa se refiera a un sujeto para el solo fin de que ste la use o la disfrute, esto es, la emplee para la satisfaccin de sus necesidades o para apropiarse los frutos que produzca. Tal acontece, verbigracia, con los bienes dados en arrendamiento o en usufructo, en cuya situacin la persona a quien se imputan (arrendatario o usufructuario) carece de la facultad de ejercitar sobre ellos actos de dominio. Por el contrario, cuando una cosa se atribuye o afecta a un sujeto, en el sentido de que ste puede disponer de ella vlidamente, es decir, realizar actos de dominio valederos, tenemos l caso de la propiedad, cuya idea generalmente se establece, como lo hicimos, atendiendo a las consecuencias jurdicas que produce. Por ende, la propiedad en general, bien sea privada o pblica, traduce una forma o manera de atribucin o afectacin de una cosa a una persona (fsica o moral, pblica o privada), por virtud de la cual sta tiene la facultad jurdica de disponer de ella ejerciendo actos de dominio. Dicha facultad de disposicin es jurdica porque implica, para su titular, la potestad de imponer coercitivamente su respeto y acatamiento a todo sujeto (el sujeto pasivo universal de la teora moderna), y para ste la obligacin ineludible correlativa de abstenerse de vulnerarla o entorpecerla. Tal facultad de disposicin no es absoluta, es decir, no en todos los casos existe como consecuencia distintiva de una determinada referencia de un bien a una persona, pues en algunas situaciones, que podran ostentarse

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como relativas a una hiptesis de propiedad, la ley expresamente la excluye o veda. Esta circunstancia opera en lo que respecta a las cosas que forman el patrimonio familiar, ya que el artculo 727 del Cdigo Civil declara que son inalienables. Sin embargo, podemos decir que cuando no existe esa facultad de disposicin, los bienes que se atribuyen a una persona no deberan constituir el objeto de la propiedad, sino de cualquier otro derecho. Por ello no es dable afirmar que el patrimonio familiar en realidad no est integrado por bienes materia de la propiedad, sino por cosas objeto de otro derecho como el de usufructo, consideracin que est corroborada por el artculo 724 del Cdigo Civil, al disponer que los miembros de la familia beneficiarla slo tienen el derecho de disfrutar de los bienes. Nosotros no creemos que la propiedad sea un derecho natural e imprescriptible del ser humano. Considerada como una forma de atribucin de un bien a una persona en los trminos indicados, ese derecho, por ser eminentemente actual, depende de factores y circunstancias trascendentes a la personalidad del hombre, como son, en resumen, los de que el bien tenga una natuialeza material tal, que le permita ser objeto de propiedad.54 En cambio, es evidente que aquellas cosas de las cuales el ser humano no puede disponer fsica o jurdicamente hablando, no pueden ser materia de propiedad, por lo que sta no opera en tal hiptesis. No estimando nosotros que la propiedad tenga una existencia suprajurdica, puesto que, siendo eminentemente actual y no potencial, slo el derecho positivo puede determinar cundo debe tener lugar, llegamos a la conclusin de que la facultad de disposicin que la caracteriza depende de la circunstancia de que la ley o la costumbre la consignen. Cuando no existe esta consignacin jurdica en ningn caso y para ningn sujeto, no puede hablarse de propiedad respecto de los bienes no disponibles absolutamente.
soo hay que confundir el derecho de propiedad sobre un bien, que es siempre actual, es decir, que slo existe en tanto que ste es atribuido positivamente a una persona, con la facultad que tiene todo individuo de llegar a ser sujeto de ese derecho, la cual es potencial. Este criterio se contiene en el artculo 830 del Cdigo Civil que peouliariza a la propiedad a travs del elemento disponibilidad de una cosa.

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En sntesis, no siendo la propiedad sino un derecho actual, kic et nunc, como diran los escolsticos, y cuya caracterstica es la facultad de disposicin vlida de bienes, la cual es fijada por la ley, estimamos que sta, en cada caso o situacin general que regule, es la que la determina. Por ende, la existencia de la propiedad, como derecho actual, depende de la voluntad de la ley, cuando sta establece que un bien es susceptible de disposicin en general, aun cuando este acto se prohba a determinada categora de personas respecto de cierta especie de bienes. (Por ejemplo, ciertas cosas atribuidas en propiedad al Estado no son susceptibles de apropiacin y, por ende, de disposicin privada, no obstante que su titular, la entidad poltica, puede ejecutar actos de dominio sobre ellas. Slo cuando en forma absoluta se declara que un bien no es disponible, no existe propiedad respecto de l.) La propiedad se traduce, pues, en un modo o manera de atribucin de un bien a una persona. De la calidad o categora de sta depende la ndole de tal derecho. As, cuando el sujeto a quien se imputa o refiere una cosa es el Estado, como entidad poltica y jurdica con personalidad propia distinta de la que corresponde a cada uno de sus miembros, la propiedad ser pblica, la cual es ejercida por conducto y a travs de las autoridades. Los bienes que se atribuyen al Estado como objetos de la facultad dispositiva de ste, y que constituyen el patrimonio de la entidad estatal, se clasifican en diferentes categoras, tales como bienes de dominio pblico o de uso comn; bienes propios; bienes de propiedad originaria; bienes de dominio directo y de propiedad nacional aprovechables mediante concesiones, cuyo rgimen jurdico est regulado por la Ley de Bienes Nacionales. Por el contrario, cuando la persona a quien se imputa una cosa con facultad de disposicin sobre sta, no es el Estado, sino un sujeto particular, privado, bien sea fsico o moral, tendremos el caso de la propiedad privada. Existe un tercer tipo de propiedad desde el punto de vista de su titular, integrado por bienes que podramos llamar de propiedad social, en el caso de que el sujeto de la

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misma sea una comunidad agraria o un sindicato, que son agrupaciones de naturaleza social, siendo susceptibles legalmente de ser dueas de cosas muebles en general y de inmuebles, en los trminos de las legislaciones agraria y laboral, a cuyas prescripciones nos remitimos. Por ltimo, existe otra categora de cosas excluyentes de propiedad. Tales son aquellas cuya naturaleza fsica o material impide que sobre ellas se ejerza un poder de disposicin, recibiendo el nombre de res nullius o cosa de nadie. No hay que confundir estas cosas no susceptibles por. modo absoluto de ser objeto de propiedad, con aquellos bienes que no tienen dueo cierto, como son los vacantes tratndose de inmuebles y mostrencos por lo que ve a los muebles. (Arts. 774 a 789 del Cdigo Civil.) Las cosas de nadie o res nullius son aquellas sobre as que ninguna persona puede ejercer un poder o facultad de disposicin por impedirlo su naturaleza fsica (el Sol, verbigracia); por el contrario, si bien es verdad que tanto los bienes vacantes como los mostrencos carecen de un propietario cierto, individual o privado, no por ello dejan de tener otro dueo, cual es el Estado. En efecto, cuando un bien inmueble no tiene un propietario individual o particular cierto o conocido (bien vacante), la propiedad originaria del mismo se imputa a la nacin o al Estado como forma poltica y jurdica de sta, segn el artculo 27 constitucional en su primera parte. Tratndose de bienes mostrencos, o sean los muebles abandonados y perdidos cuyo dueo (se sobreentiende privado) se ignore, por derecho de accesin pertenecen en propiedad originaria al Estado. Efectivamente, si todas las tierras que forman el territorio nacional corresponden originariamente a la nacin o a la entidad poltica en que sta se constituye, los mueblas que sobre aqulla se encuentren a modo de accesorios y que no tengan dueo privado, lgicamente deben considerarse como objeto de propiedad estatal de manera originaria.
II.

LA PROPIEDAD PRIVADA

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A.

La propiedad como derecho subjetivo civil

La propiedad privada presenta primordialmente dos aspectos, a saber, como derecho civil subjetivo y como derecho pblico subjetivo. En el primer caso, la propiedad se revela como un derecho que se ubica en las relaciones jurdicas privadas, esto es, en las que se entablan entre los individuos como tales, como gobernados, como elementos de vnculos de coordinacin. La propiedad privada, en estas condiciones, es exclusivamente oponible a las pretensiones de los sujetos individuales, o mejor dicho, a las de las personas colocadas en el plano de gobernados o de derecho privado. En su aspecto puramente civil, la propiedad es un derecho subjetivo que se hace valer frente a personas situadas en la misma posicin jurdica que aquella en que se encuentra su titular. El Estado, en las relaciones de imperio, de autoridad con los gobernados, es extrao a la propiedad privada en su carcter de derecho civil; no forma parte de las relaciones jurdicas en que sta se puede debatir; simplemente se ostenta como mero regulador de las mismas.801 La propiedad privada como derecho subjetivo civil engendra para su titular tres derechos fundamentales, que son: el de uso, el de disfrute y el de disposicin de la cosa materia misma. El primero se traduce en la facultad que ttene el propietario de utilizar el bien para la satisfaccin de sus propias necesidades; por medio del segundo, el dueo de la cosa puede hacer suyos los frutos (civiles o naturales) que sta produzca; el derecho de disponer de un bien, en tercer lugar, se manifiesta en la pptestad que tiene el titular de la propiedad consistente en realizar, respecto de aqul, actos de dominio de diversa ndole (venta, donacin, constitucin de gravmenes en general, etc.). Es a virtud de este derecho de disposicin de la cosa como se distingue el derecho de propiedad de cualquier otro que una persona tenga respecto de un bien, segn ya advertimos anteriormente,. y el cual figura como elemento de definicin del concepto de propietario que contiene el Cdigo Civil en su artculo 830.

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Ahora bien, el derecho a disponer de una cosa no es absoluto, pues tiene limitaciones establecidas por la ley, tal como lo declara el mencionado precepto. La idea clsica de propiedad, que consideraba a sta como un derecho absoluto que originaba para su titular la facultad de abusar de la cosa (fus abutendi del Derecho Romano), ha sido abandonada tanto por la doctrina como por la legislacin. Aparte de las limitaciones propiamente civiles de que adolece el derecho de propiedad y que estn consignadas en los artculos 839 y 840 del Cdigo Civil, existen restricciones de derecho pblico impuestas por el inters social o estatal. En esta virutd, el Estado, por conducto de las autoridades que corresponda, puede ocupar, limitar y aun destruir una cosa en aras del inters colectivo, o como dice el artculo 836 del ordenamiento civil, para prevenir o remediar una calamidad pblica, para salvar de un riesgo inminente a una poblacin o para ejecutar obras de evidente beneficio colectivo. Es ms, no slo el Estado puede limitar la propiedad privada, sino imponer a su titular la obligacin pblica de servirse de la cosa en inters social, para cuyo cumplimiento tiene aqul la facultad expropiatoria. Este conjunto de condiciones que se imponen a la propiedad privada, en el sentido de que su ejercicio no perjudique al inters social, o de que ste pueda preservarse y satisfacerse mediante la imposicin de modalidades e inclusive por conducto de la expropiacin, convierte a ese derecho en una funcin social. Adems de las limitaciones jurdicas a la propiedad privada, sta adolece de lo que los civilistas llaman desmembramientos, tales como las servidumbres, el usufructo, etc., que implican, grosso modo, restricciones a los derechos especficos que de ella se derivan. B. La propiedad privada como derecho pblico subjetivo (garanta individual) Consideraciones generales. Nos hemos referido a la propiedad privada como derecho oponible por su titular ante las personas fsicas o morales,
a)

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incluyendo al Estado en su aspecto de entidad no soberana (jure gestionis), que estn colocadas en su misma situacin jurdica de gobernado. Pues bien, la propiedad privada presenta el carcter de derecho pblico subjetivo, cuando pertenece al gobernado como tal y es oponible al Estado y sus autoridades, ya no bajo su ndole de personas no soberanas, sino como entidades de imperio, de autoridad. En este sentido, la propiedad privada se erige en el contenido de una potestad jurdica, fruto de una relacin existente entre el gobernado, por un lado, y el Estado y sus autoridades por el otro, consistente en exigir de la entidad poltica y de sus rganos autoritarios su respeto y observancia. El Estado y sus autoridades, ante ese derecho subjetivo pblico, cuyo contenido es la propiedad privada, tienen a su cargo la obligacin correlativa que estriba en una abstencin, es decir, en asumir una actitud de respeto, de no vulneracin, de no ejecutar acto lesivo alguno. Claro est que esta obligacin pasiva que se deriva para el Estado y sus autoridades de la garanta individual correspondiente, no excluye la posibilidad de que la entidad poltica, en presencia de un inters colectivo, social o pblico imponga a la propiedad privada restricciones y modalidades. El fundamento constitucional de la propiedad privada inmobiliaria como derecho subjetivo pblico se contiene en el primer prrafo del artculo 27 de la Ley Suprema, el cual dice: La propiedad de las tierras y aguas comprendidas dentro de los lmites del territorio nacional, corresponde originariamente a la nacin, la cual ha tenido y tiene el derecho de transmitir el dominio de ellas a los particulares, constituyendo la propiedad privada. 55 El concepto de propiedad originaria no debe tomarse como equivalente al de propiedad en su connotacin comn, pues en realidad, el Estado o la nacin no usan, disfrutan o disponen de las tierras y aguas como lo hace un propietario corriente. La entidad poltica soberana, en efecto, no desempea en realidad sobre stas, actos de dominio, o sea, no las vende, grava, dona,
55

Esta disposicin puede hacerse extensiva a la propiedad mobiliaria, si se tiene en cuenta el principio jurdico de la accesin.

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etc. En un correcto sentido conceptual la propiedad originaria implica el dominio eminente que tiene el Estado sobre su propio territorio, consistente en el imperio, autoridad o soberana que dentro de sus lmites ejerce. La propiedad originaria de que habla el prrafo primero del artculo 27 constitucional significa la pertenencia del territorio nacional a la entidad estatal como elemento consubstancial e inseparable de la naturaleza de sta. Un Estado sin territorio sera inconcebible; por ello, todas las tierras nacionales forman parte de la entidad estatal mexicana como porcin integrante de la misma. En realidad, es indebido hablar de la propiedad originaria,> que tiene la nacin o el Estado mexicano sobre las tierras y aguas, ya/ que la propiedad en general, segn afirmamos con antelacin, implica una referencia de algo extrapersonal (como el bien o la cosa) a un sujeto y, como el territorio constituye un elemento esencial de la entidad estatal, es evidente que no puede haber entre sta y aqul una atribucin, ya que implican una unidad como todo y como parte respectivamente. En sntesis, el concepto de propiedad originaria empleado en el primer prrafo del artculo 27 constitucional equivale en realidad a la idea de dominio eminente, o sea, a la de imperto, soberana o autoridad que el Estado como persona poltica y jurdica ejerce sobre la parte fsica integrante de su ser: el territorio. Semejante consideracin formula el licenciado M. G. ViUers en una interesante monografa sobre el artculo 27 de la Constitucin, al asentar que el dominio originario a que se refiere esta primera parte del artculo 27 es el dominio eminente, tal como se reconoce en el Derecho Internacional, es el ejercicio de un acto de soberana de la nacin sobre todo el territorio en el cual ejerce actos de autoridad. El dominio originario que tiene la nacin, no es el derecho de usar, gozar y disponer de todas las tierras y aguas existentes en el territorio nacional, sino facultad potencial o una facultad legislativa respecto de las tierras y aguas como objeto de los derechos; es la facultad de ejercitar actos de soberana sobre todo el territorio nacional, con

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exclusin de cualquiera otra potencia extranjera, uno de los cuales actos es transmitir a los particulares el dominio de las tierras y aguas que no estn sujetas a propiedad individual, pues respecto a las que estn constituidas en esta ltima forma, la nacin tiene el deber de respetarlas conforme a otros preceptos tambin de carcter constitucional.56 Sin embargo, se ha afirmado constantemente que el origen histrico de la disposicin contenida en el primer prrafo del artculo 27 constitucional se implica en la famosa bula Inter Coeteris del Papa Alejandro VI de 4 de mayo de 1493, por medio de la cual otorg a los soberanos espaoles verdaderos derechos de propiedad sobre las tierras descubiertas al occidente de una lnea ideal trazada a cierta distancia de las Azores. Lgicamente no puede decirse que el Sumo Pontfice romano confiriera propiedad alguna a los soberanos espaoles y de Portugal; lo que hizo fue dirimir una contienda posesoria surgida entre los monarcas de ambos pases, en la que dichos gobernantes se disputaban el dominio de las tierras descubiertas, ocupadas por la fuerza material de la conquista.

El artculo 27 de la Constitucin Mexicana de 1917. Pg. 15.

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Sobre este particular, el licenciado Villers dice: La Bula de Alejandro VI no habla de transmisin del dominio, ni es razonable que confiriera dominio en la acepcin que se ha dado a este vocablo con el alcance de un derecho de propiedad, puesto que aun sin discutir los derechos de Su Santidad para dictar la Bula de que se trata, en derecho no parece admisible que haya tenido facultad para conceder un derecho de propiedad que no tena, atento al principio jurdico de que nadie puede transmitir lo que no tiene. En las distintas pragmticas de los reyes de Espaa se encuentra con frecuencia el concepto de que por virtud de haber transmitido a ellos el dominio de las tierras descubiertas, se abrogaron la facultad de otorgar mercedes, lo que da idea de que aquellos soberanos interpretaron el alcance de la Bula de Alejandro VI en el sentido de que les haba conferido un derecho de propiedad, y por eso transmitan derechos de esa clase en las mercedes. Pero tomando en consideracin la gran amplitud de facultades que tenan los reyes de Espaa despus del descubrimiento de Mxico, no permita discutir la naturaleza de estos derechos. A juzgar por los trminos de la Bula y especialmente la razn o motivos de su expedicin, que era resolver el conflicto entre Espaa y Portugal sobre el lmite de las tierras descubiertas, seguramente que el objeto de la Bula fue conferir un derecho de soberana en favor de Espaa con exclusin de Portugal. El conflicto entre Espaa y Portugal era de soberana y de jurisdiccin, y si resolver ese conflicto fue lo que se someti o sugiri al Sumo Pontfice, por el embajador de Espaa en Roma, no es posible admitir que el Papa haya conferido un derecho de propiedad que no era objeto del conflicto. La naturaleza de las resoluciones que determinan los linderos entre Estados, no es atributiva de propiedad, sino de soberana o jurisdiccin y lo mismo se observa tratndose de Estados soberanos que de Estados comprendidos dentro de una nacin soberana. Por esto no puede admitirse que al emplear el vocablo dominio en las cdulas pragmticas de Espaa, se haya podido

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significar propiedad, sino soberana, que se traduce en lo que actualmente se llama dominio eminente. La nacin mexicana, al constituirse en forma independiente de Espaa, reasumi su soberana propia y surgieron sus derechos sobre el territorio nacional, prescindiendo de lo que dispusiera el Sumo Pontfice al resolver el conflicto de lmites entre Espaa y Portugal. El concepto de la soberana no permite reconocer validez a aquella disposicin primitiva de Su Santidad; por el contrario, exige desconocer toda autoridad extraa que menoscabe la soberana del pas y desvirte los derechos que originariamente y en forma fundamental ha tenido la nacin mexicana para constituirse y para dictar toda clase de leyes. Desde el momento en que se constituy y se declar independientemente, sancion la nacin implcitamente, que todos los derechos de ella como nacin y como Estado soberano e independiente, dimanan de su misma existencia y no de otro Estado ni por acto de donacin o enajenacin que le hubieren hecho otros pueblos igualmente soberanos u otras autoridades como Su Santidad, aunque entonces tuvieran tambin poderes temporales. Si los derechos de la nacin mexicana no estn derivados de la voluntad papal, ni derivados tampoco de los soberanos de Espaa, debemos reconocer que el origen de todos los derechos de la nacin mexicana sobre las tierras y aguas proviene del derecho de soberana desde el momento en que se constituy polticamente o aun desde que se declar independiente de Espaa. El Acta Constitutiva de 31 de enero de 1824, en su artculo 2 previno que la nacin mexicana es libre e independiente para siempre de Espaa y de cualquiera otra potencia y que no es ni puede ser patrimonio de ninguna familia ni persona. Por virtud de este artculo, la nacin mexicana, uno de cuyos elementos es el territorio con las tierras y aguas, al declarar que no poda ser patrimonio de ninguna familia ni persona, desconoci tcitamente la

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disposicin de Su Santidad el Papa, quien segn los Reyes de Espaa, haba dado las tierras y aguas de Nueva Espaa al patrimonio de los soberanos ibricos. Desde ese momento de dictarse el Acta Constitutiva de 1824, no podan reconocerse ningunos derechos de regala sobre tierras y aguas de Mxico, a favor de aquellos soberanos. El artculo 3 de la misma acta de 1824 declar que la soberana reside radical y esencialmente en la nacin, y que por lo mismo pertenece exclusivamente a sta el derecho de adoptar y establecer por medio de sus representantes, la forma de gobierno y dictar las Leyes Fundamentales que le parezcan ms convenientes para su conservacin y mayor prosperidad, modificndolas o varindolas segn lo crea conveniente. En virtud de esta declaracin, la nacin mexicana, por efecto de su soberano, ha tenido perfecto derecho para dictar sus propias leyes y, como consecuencia, todas las leyes espaolas que estuvieran en pugna con las leyes que se dictaran en la Repblica, no podran subsistir porque habra sido contrario al derecho de soberana dimanado de ese artculo tercero. 57 No justificndose la atribucin de la propiedad originaria de las tierras y aguas en favor de la nacin por la clebre bula pontificia Inter Coeteris ni por el rgimen jurdico que sobre el particular existi durante la poca colonial, la ms acertada explicacin que puede darse al prrafo primero del artculo 27 constitucional, desde el punto de vista de su gestacin parlamentaria, consiste en suponer que los Constituyentes de Quertaro trataron de fundar, en la declaracin contenida en dicha disposicin, la intervencin del Estado en la propiedad privada para solucionar, sobre todo, el problema agrario. En otras palabras, urga establecer una base hipottica que legitimase principalmente el fraccionamiento de los latifundios de acuerdo con un principio terico primario, el cual se tradujo en considerar que la nacin es la
3oi Op. cit., pgs. 9 a 14.

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propietaria originaria de todas las tierras y aguas comprendidas dentro del territorio nacional, a fin de excluir todo derecho preferente que sobre ellas alegasen los particulares. Ahora bien, segn lo hemos dicho, la propiedad de origen a que alude el precepto constitucional citado to es sino la atribucin al Estado mexicano de todo el territorio que integra su elemento fsico como ingrediente substancial de su ser y sobre el que desarrolla su poder de imperio. Con vista a la implicacin del concepto propiedad originaria, la propiedad privada constitucionalmente deriva de una supuesta transmisin efectuada por la nacin en favor de los particulares de ciertas tierras y sus aguas comprendidas dentro del territorio nacional. Pues bien, respecto de las propiedades privadas ya existentes en el momento en que entr en vigor el artculo 27 de nuestra Constitucin, este mismo precepto, en sus fracciones VIII, IX y XVIII, consign declaraciones de nulidad plenarias en relacin con actos, contratos, concesiones, diligencias judiciales, etc., que hubieren entraado contravencin a la ley de 25 de junio de 1856 58 y que se hayan celebrado u otorgado con posterioridad al primero de diciembre de 1876; as como facultades de revisin, en favor del Ejecutivo Federal, sobre todos los contratos y concesiones hechos por los gobiernos que hubieren actuado con anterioridad a la Constitucin vigente y desde el mencionado ao de 1876, que hayan trado por consecuencia el acaparamiento de tierras, aguas y riquezas naturales de la nacin por una sola persona o sociedad, pudiendo el Presidente de la Repblica declarar nulos tales contratos y concesiones cuando impliquen perjuicios graves para el inters pblico. Fuera de los casos de nulidad contemplados por el artculo 27 constitucional en las disposiciones sealadas, nuestra Ley Suprema en realidad reconoci la propiedad privada existente con antelacin a su vigencia sobre tierras y aguas no consideradas por dicho precepto como de propiedad nacional. Dicho
sos Ley de Desamortizacin de Bienes expedida por Comonfort.

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reconocimiento, que es de naturaleza tcita, descansa sobre el supuesto hipottico de que, perteneciendo la propiedad originaria de las tierras comprendidas dentro del territorio del Estado mexicano a la nacin, sta transmiti su dominio a los particulares, constituyendo as la propiedad privada respecto de ellas. Claro est que las propiedades de particulares que hayan existido con anterioridad a la Constitucin de 1917 y cuyos actos generativos no sean nulos o anulables conforme a las prescripciones contenidas en su artculo 27 (fracciones VIII, IX y XVIII), para que puedan vlidamente subsistir, no deben entraar ninguna de las incapacidades adquisitivas a que el propio precepto se refiere (y a las cuales aludiremos brevemente con posterioridad), pues de lo contrario la nacin puede entablar las acciones judiciales que le competen contra sus titulares para que los bienes respectivos (tierras y aguas por lo general) ingresen al patrimonio nacional (art. 27 constitucional, frac. VI, ltimo prrafo). Huelga decir, por ltimo, que si alguna persona fsica o moral afectada por cualquiera incapacidad constitucional adquiere por transmisin privada los bienes en relacin con los cuales se establece dicha incapacidad, tambin pueden ejercitarse tales acciones. Equivaliendo la propiedad originaria de las tierras y aguas en favor de la nacin a la pertenencia que el Estado tiene respecto del territorio nacional como parte substancial de su ser, el goce, disfrute y disponibilidad de las mismas los ha transferido, o mejor dicho reconocido, a los particulares, surgiendo de esta guisa la propiedad privada. Al hacerse esta declaracin en el artculo 27 constitucional en ejercicio de su facultad auto-limita- tiva, el Estado y sus autoridades estn obligados jurdicamente a respetar la propiedad privada, como consecuencia de la sumisin ineludible que se debe al ordenamiento supremo. Naturalmente que ese respeto a la propiedad privada, que esa intangibilidad a la misma, no son absolutos, segn dijimos, pues el Estado tiene la facultad de imponerle todas las modalidades que dicte

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el inters pblico e inclusive hacerla desaparecer en cada caso concreto de que se trate, facultad que debe ceirse a las limitaciones constitucionales que la Ley Fundamental expresamente impone al mencionado derecho. Fuera de estas restricciones, el Estado y sus autoridades carecen de todo poder para vulnerar la propiedad privada. b) Limitaciones constitucionales a la propiedad privada como garanta individual. Hemos aseverado anteriormente que la propiedad privada ya no es un derecho absoluto del individuo tal como exista en Roma, sino que est llamada a desempear una funcin social. Por ello es que la Ley Suprema impone a la propiedad particular importantes limitaciones, todas ellas inspiradas en el inters estatal, nacional, pblico o social. 1. Imposicin de modalidades. El artculo 27 constitucional en su tercer prrafo expresa que la nacin (o el Estado mexicano como persona moral de derecho pblico en que sta se organiza o estructura) tendr en todo tiempo el derecho de imponer a la propiedad privada las modalidades que dicte el inters pblico. La imposicin de estas modalidades se traduce, bien en restricciones o prohibiciones respecto del uso, disfrute o disposicin de las cosas (ocupacin temporal, total o parcial o simple limitacin de los derechos de dominio de que habla el artculo 2 de la Ley de Expropiacin), o bien en el cumplimiento, por parte del dueo de stas, de verdaderos actos positivos con motivo del aprovechamiento de las mismas. El establecimiento de limitaciones o prohibiciones a los derechos especficos emanados de la propiedad, as como la obligacin impuesta a su titular, consistente en realizar actos positivos, deben tener como mvil, como causa final, la satisfaccin del inters pblico, esto es de un inters general personalmente indeterminado. En vista de la prevencin constitucional que acabamos de transcribir, el Estado o la nacin, por conducto de sus autoridades puede llevar a cabo actos limitativos o prohibitivos de los derechos que de la propiedad se derivan para su titular (uso, disfrute y disposicin), as como imponer a ste el

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cumplimiento obligatorio de un hecho positivo. El alcance de la disposicin constitucional que faculta a la nacin para imponer a la propiedad privada las modalidades que dicte el inters pblico es, sin embargo, difcil de precisar. En otras palabras, para demarcar la extensin e ndole misma del derecho consagrado en favor de la nacin, es indispensable determinar qu se entiende por modalidades a la propiedad privada y, sobre todo, cul es su implicacin. Es obvio que la imposicin de modalidades a dicha propiedad no equivale a la abolicin absoluta de la misma en detrimento de su titular, pues ello significara el egreso definitivo del bien de que se trate de la esfera jurdica de una persona, lo cual configurara la expropiacin como fenmeno diferente de aqul. Por tanto, la imposicin de modalidades a la propiedad privada se traduce necesariamente en la supresin o en la limitacin de alguno de los derechos reales inherentes y consubstanciales a ella, a saber, el derecho de usar de la cosa (jus utendi), el de disfrutar de la misma (jus fruendi) y el de disposicin respectiva (jus abutendi). En consecuencia, slo cuando se afecta supresiva o limitativamente alguno de tales derechos puede hablarse de imposicin de modalidades a la propiedad privada, en la inteligencia de que dicha afectacin debe recaer en el derecho mismo de que se trate y no en la cosa o bien que constituya la materia de su ejercicio o goce, ya que pueden existir afectaciones a tal cosa o bien sin que stas importen, a su vez, lesin al derecho de propiedad en s mismo considerado. Por ende, slo a travs de sus derechos distintivos y esenciales puede existir la posibilidad de que se impongan modalidades a la propiedad privada, es decir, cuando se suprima o limite alguno de tales derechos y no cuando simplemente se afecte de cualquier manera la cosa o bien que implique su materia de goce o ejercido, pues debe tenerse muy presente que no es lo mismo la materia de un derecho al derecho en cuanto tal, de lo que resulta que la imposicin de modalidades a una cosa o bien no equivale a la imposicin de modalidades a los derechos

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reales que sobre dicha cosa o bien se tengan, sino slo en la medida en que stos se limiten o supriman.80 En trminos semejantes a los que acabamos de exponer, Lucio Mendieta y Nez concibe la idea modalidades a la propiedad privada al afirmar: El derecho de propiedad, en su expresin, tiene las tres caractersticas sealadas por el Derecho Romano (uti, frui, abuti), esto es, implica el derecho de usar de la cosa, de obtener los frutos de la misma y de disponer de ella. Guando el propietario goza de estos atributos de su propiedad, tiene la propiedad privada perfecta. Pero en la prctica, y ya desde el antiguo Derecho, puede ver limitado el ejercicio de sus derechos de propiedad en los atributos de la misma, unas veces por propia voluntad y otras por disposicin expresa de la ley. Entonces se dice que su propiedad es imperfecta. Las servidumbres son el ejemplo clsico de modalidades limitativas del derecho de propiedad. La propiedad persiste mientras el propietario conserva el derecho de disponer de su propiedad vendindola o cedindola a otra persona, aun cuando haya perdido el derecho de usarla y de obtener sus frutos. En este caso se dice que tiene la nuda propiedad. En consecuencia, la esencia del derecho de propiedad est en ese derecho irreductible que se llama nuda propiedad. Con estos principios como

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base podemos ya examinar el concepto de modalidad para diferenciarlo del de expropiacin. Si como hemos dicho, modalidad es la manera de ser de una cosa, habr modalidad en cuanto se conserve el ser, porque lo fundamental es el ser, despus el modo de ser, cualesquiera que sean las modificaciones que se impongan a los tres atributos del derecho de propiedad, habr modalidades y no expropiacin mientras el propietario conserve el ejercicio de estos atributos. La modalidad puede afectar el derecho de libre disposicin de la cosa, la nuda propiedad misma, como cuando ordena una ley que el propietario no podr disponer libremente de ella, sino dentro de condiciones determinadas; pero como no pierde totalmente el derecho de disponer de su propiedad, como ejerce el atributo de la manera impuesta por la ley, es indudable que no hay expropiacin sino modalidad. La modalidad puede afectar al uso o al usufructo o slo a la forma de gozar de los frutos de una cosa, siempre que reconociendo el derecho del propietario para ejercer esos atributos de la propiedad, se concrete a imponer la forma de expresin de tales atributos, el modo en que sern ejercitados: explotacin forzosamente colectiva de la tierra, como en ciertos casos de la propiedad ejidal, obligacin de dedicar ciertas tierras precisamente a determinados cultivos para desarrollar planes agrcolas, obligacin de vender en comn los frutos obtenidos, etc. 807 Por su parte, la Suprema Corte ha establecido el criterio de que por modalidad de la propiedad privada debe entenderse el establecimiento de una norma jurdica de carcter general y permanente que modifique esencialmente la forma jurdica de ese derecho*\ Agrega dicho Alto Tribunal que los elementos necesarios para que se configure la modalidad deben ser el carcter general o permanente de la norma que la impone y la modificacin substancial del derecho de propiedad en su concepcin vigente. Al efecto expresa la Corte que el primer elemento requiere que la regla

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jurdica se refiera al derecho de propiedad, sin especificar ni individualizar cosa alguna, es decir, que introduzca un cambio general en el sistema de propiedad y, a la vez, que esa norma llegue a crear una situacin jurdica estable. El segundo elemento, esto es, la modificacin que se opere en virtud de la modalidad, habr de implicar una limitacin y transformacin del derecho de propiedad; as la modalidad viene a ser un trmino equivalente a la limitacin o a la transformacin 807 hl8 Ahora bien, la facultad de imponer modalidades a la propiedad privada en aras siempre y exclusivamente de un inters pblico o social, compete al Congreso de la Unin como organismo legislativo federal. En efecto, si conforme al artculo 27 constitucional dicha facultad se establece en favor de la nacin y equivaliendo este concepto a la idea de Federacin o Estado Federal en el aspecto juridico-potico (aunque aqul tenga una implicacin sociolgica que no viene al caso explicar), es evidente que el Poder Legislativo Federal puede expedir leyes en que se afecten cualquiera Sistema Agrario Constitucional^svv'vnda edicin, pg>. 943 a 9fl. Semanario judicial de la Federacin- Informe de 198!. P. 539, Tesis SI. Pleno. Idem, Informe de 1982, Tesis 3, Pleno. Tesis jurisprudencial 97 del Apndice 1985, Pleno, de los derechos esenciales inherentes a la propiedad. Por otra parte, sin que existan tales leyes, ninguna autoridad, incluyendo al mismo Presidente de la Repblica, puede motil proprio imponer modalidades a la propiedad privada, so pena de infringir la garanta de legalidad consagrada en el artculo 16 constitucional y cuyo estudio abordamos en el captulo siguiente. Pues bien, si no se afecta en s mismo ninguno de tales derechos, sino que simplemente se establece una normacin respecto de la cosa o bien que constituyan su materia, la facultad legislativa correspondiente debe entenderse consignada en favor de las entidades federativas, en virtud de que dicha normacin no implica imposicin de

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modalidades a la propiedad privada, segn lo hemos afirmado, a no ser que a travs de ella se limite o suprima alguno de los consabidos derechos en cuanto a su propia consistencia. Las anteriores consideraciones parecen, sin embargo, demasiado simplistas. Ahondando en la cuestin consistente en determinar a qu rgano legislativo del Estado compete expedir las normas jurdicas abstractas, generales e impersonales que establezcan las modalidades a la propiedad privada, es decir, al Congreso de la Unin o a las legislaturas locales, es pertinente formular las ideas que a continuacin exponemos, El derecho que tiene la Nacin en todo tiempo para imponer tales modalidades que dicte el inters pblico, y al que se refiere el prrafo tercero del artculo 27 constitucional, implica el contenido de la declaracin terica respectiva. Esta declaracin debe estimarse congruente con la de que la misma Nacin ha tenido y tiene el derecho de trasmitir el dominio de las tierras y aguas comprendidas dentro del territorio nacional a los particulares por corresponderle la propiedad originaria de dichos elementos naturales. En otras palabras, tal declaracin no debe conceptuarse como atribucin de competencia en favor de la Nacin para imponer las referidas modalidades a la propiedad privada, ya que la Nacin no tiene competencia, la que nicamente corresponde a los rganos del Estado. De esta consideracin se deduce que el Congreso federal tiene la facultad legal impositiva mencionada, al travs de las leyes que expida, si el inters pblico que legitima constitucionalmente la aludida imposicin, incide en alguno de los ramos o materias que formen el cuadro competencial de dicho Congreso. Por lo contrario, si tal ramo o materia incumben legislativamente a los congresos de los Estados por virtud del principio contenido en el artculo 124 de la Constitucin, las leyes que impongan modalidades a la propiedad privada pueden provenir de tales congresos. Esta ltima conclusin se corrobora si se toma en cuenta lo que previene la

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fraccin II del artculo 121 constitucional que consagra el principio lex rei sitae, al disponer que Los bienes muebles e inmuebles se regirn por la ley del lugar de su ubicacin. Es evidente que la propiedad es un derecho real que se ejerce sobre un bien mobiliario o inmobiliario, sin el cua! tal derecho sera inconcebible. Por ende, la imposicin de modalidades a la propiedad repercute necesariamente en su objeto constituido por dichos bienes en cuanto a la manera o forma de usarlos, disfrutarlos y de disponer de ellos. En conclusin, respecto de los bienes muebles o inmuebles que se ubiquen dentro de su territorio, las legislaturas locales pueden dictar las leyes que regulen su uso, disfrute y disponibilidad, pero siempre y cuando el inters pblico que funde dicha regulacin no concierna a ninguno de los ramos o materias que sean de la competencia constitucional del Congreso de la Unin, integrada por las facultades expresas e implcitas de dicho rgano legislativo federal. La expropiacin. La utilidad pblica. Otro fenmeno en que se manifiesta el carcter de funcin social que ostenta la propiedad privada, est constituido por la expropiacin por causa de utilidad pblica. La expropiacin, pues, est vedada a los particulares. El acto autoritario expropiatorio consiste en la supresin de los derechos de uso, disfrute y disposicin de un bien decretado por el Estado, el cual lo adquiere. Toda expropiacin, para que sea constitucional, requiere que tenga como causa final la utilidad pblica. Ahora bien, qu se entiende por tal? El concepto de utilidad pblica es eminentemente econmico. La idea de utilidad en general implica la relacin entre una necesidad y un objeto saiisfactor que a la misma deba aplicarse. Se dice, por ende, que hay utilidad cuando el bien satisfactor colma una necesidad preexistente, para cuyo efecto se requiere que entre aqul y ste haya una cierta adecuacin o idoneidad. Por tanto, para que exista una causa o motivo de utilidad pblica, se requiere
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que haya, por un lado, una necesidad pblica, esto es, estatal, social, o general, personalmente indeterminada, y, por otro, un objeto susceptible econmicamente de colmar o satisfacer dicha necesidad. Constitucionalmente, pues, la expropiacin por causa de utilidad pblica exige el cumplimiento o existencia de estos dos elementos o condiciones: a), que haya una necesidad pblica; y b), que el bien que se pretende expropiar sea susceptible de producir la satisfaccin de esa necesidad, extinguindola. No concurriendo dichas dos circunstancias, cualquier expropiacin que se decrete respecto de un bien, es evidente y notoriamente inconstitucional. Puede haber, en efecto, una necesidad pblica que satisfacer, pero si la cosa materia de la expropiacin es inadecuada para satisfacerla, no existir utilidad pblica y, por tanto, el acto expropiatorio violar la Ley Suprema. La Corte, al resolver juicios de amparo interpuestos contra decretos expropiatorios, no ha delimitado o definido el concepto de utilidad pblica, sino que lo ha aplicado simplemente por instinto en cada caso concreto, lo cual no deja de tener sus peligros para la estabilidad de la propiedad privada. Por otra parte, ni la misma Constitucin ni la Ley de Expropiacin actual (de noviembre de 1936) definen la idea de utilidad pblica, que es el concepto central en materia expropiatoria. El ordenamiento secundario mencionado, en su artculo primero, adopta un mtodo enumerativo y caprichoso respecto del sealamiento de las causas de utilidad pblica, considerando como tales a algunas actividades que pueden no presentar este carcter, lo que provoca un estado de peligrosidad grave en detrimento de la propiedad privada. As, verbigracia, en la fraccin IX del precepto indicado se considera como causa de utilidad pblica la creacin fomento o conservacin de una empresa para beneficio de la colectividad. Cin- dose puntualmente al sentido de esta disposicin, resulta que todas las empresas seran constitucionalmente expropiables, ya que no hay ninguna cuya actividad no produzca un beneficio a la colectividad, pues sta satisface sus necesidades mediante una multitud

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de objetos elaborados o traficados por establecimientos econmicas privados. Siguiendo el criterio adoptado por la fraccin IX del artculo primero de la Ley de Expropiacin, y atendiendo a la circunstancia de que las necesidades varias de la colectividad, como suma de individuos, se satisfacen mediante los objetos mltiples elaborados por empresas particulares, todas stas seran constitucionalmente expropia- bles so pretexto de proveer a su fomento o conservacin. Sin embargo, el fomento y conservacin de una empresa slo ser causa de utilidad pblica que justifique su expropiacin, si su funcionamiento bajo la administracin privada es insuficiente o ineficaz para proveer a la satisfaccin de las necesidades colectivas a que est destinado. Por tanto, para que stas no queden sin colmarse, el Estado puede expropiarla sin contravenir el articulo 27 constitucional. Esta idea se corrobora por el criterio que sobre la mencionada cuestin especfica ha sustentado la Suprema Corte, al afirmar que: La sola referencia a una empresa no es bastante para considerar que la expropiacin tenga por objeto beneficiar o satisfacer una necesidad particular, pues la fraccin IX del artculo l9 de la Ley de Expropiacin de 1936, determina que la empresa debe tener por objeto el beneficio de la colectividad. Esto se comprende mejor si se atiende a los principios de la descentralizacin por colaboracin, que son el ejercicio de una funcin pblica y la realizacin de esa funcin por un organismo privado. En ese tipo de descentralizacin se combinan el beneficio de la colectividad y la actuacin de una empresa privada, como acontece cuando el objeto de la empresa Jo es la prestacin de un servicio pblico mediante concesin. Por tanto, es inexacto que esta clase de empresas slo tengan por fin el provecho exclusivo para sus propietarios o accionistas, puesto que la razn de su existencia no es otra que la de colaborar a la satisfaccin de los fines propios del Estado, singularmente, la atencin de necesidades colectivas. En tal virtud,

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tratndose de empresas en que se satisfaga el requisito de servir o beneficiar a la colectividad, como lo estatuye la fraccin de referencia, es evidente que su creacin, fomento y conservacin, constituyen causns de utilidad pblica.
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Conforme a las consideraciones transcritas, la creacin de una empresa de carcter privado implica una causa de utilidad pblica, si tal empresa, por la ndole de su objeto y actividad, debe cooperar con el Estado para la satisfaccin de alguna necesidad colectiva; y por lo que concierne al fomento y conservacin de una ya existente, estas finalidades tambin presentan ese carcter, tanto en el caso de que el acto expropiatorio afecte a la persona o entidad privada que la administre, como en el de que la expropiacin comprenda bienes necesarios para lograr dichas finalidades. Estimamos, que la enumeracin casustica de las causas de utilidad pblica en materia expropiatoria es incorrecta y trae consigo graves consecuencias en la prctica, adems de que deja al capricho del Poder Ejecutivo ordinario, federal o local, la expedicin de decretos de expropiacin, los cuales en muchas ocasiones pueden no fundarse en una utilidad pblica. Por tal motivo, debe pugnarse porque la ley, al fijar las causas por las que procede la expropiacin, tome en consideracin, mediante una declaracin general, el concepto de utilidad pblica a que hemos hecho referencia, de tal manera que el Ejecutivo, al dictar un decreto expropiatorio concreto, constate si, en el caso particular de que se trate, el bien es susceptible de satisfacer una necesidad pblica preexistente, lo que se sometera posteriormente a la consideracin de la Justicia Federal en el juicio de amparo que se enderezase contra dicho decreto, observndose el principio de definiti- vidad. A pesar de que, segn dijimos, el concepto de utilidad pblica es eminentemente econmico y reconoce como presupuesto una necesidad pblica de la misma ndole, su comprensin debe hacerse extensiva a la idea de inters
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Semanario Judicial de la Federacin, Sexta poca. Amparo en revisin 2,805/62. Fallado el 22 de junio de 1965. Tomo XCVI., pg. 10, Segunda Sala.

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social, que no slo puede tener contenido econmico, sino de cualquier otra naturaleza. El inters social se manifiesta en diversas hiptesis que suelen darse en la realidad dinmica de la colectividad humana, teniendo a sta como destinataria o beneficiara, independientemente de su densidad demogrfica. As, la primera hiptesis de inters social estriba en el designio de satisfacer cualquier necesidad que padezca la comunidad; en otra hiptesis, dicho inters se revela en la evitacin de todo dao que experimente o pueda sufrir inminentemente la colectividad; asimismo, en una tercera hiptesis, el inters social se manifiesta en la procuracin de un bienestar para la comunidad, en el mejoramiento de las condiciones vitales de los sectores mayoritarios de la poblacin, o en la solucin de los problemas socio-econmicos y culturales que los afecten. En cualquiera de las hiptesis anotadas puede operar la utilidad pblica como presupuesto de validez constitucional de la expropiacin, ya que, repetimos, el citado concepto debe estimarse como equivalente al de inters social, independientemente de su contenido.60 Ahora bien, la determinacin, en cada caso concreto de la utilidad pblica o del inters social para expropiar, est sujeta a diferentes requisitos y condiciones que la autoridad expropiadora debe colmar previamente a la expedicin del decreto respectivo. En efecto (ya hemos dicho que) la expropiacin, segn lo manda el artculo 27 constitucional, slo procede por causa de utilidad pblica y mediante indemnizacin. En otras palabras, si no hay causa de utilidad pblica, el acto expropiatorio es abiertamente inconstitucional. Ahora bien, la H. Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha Sustentado el criterio jurisprudencial de que las autoridades expropiatorias no solamente deben invocar alguna causa de utilidad pblica para expropiar, sino que deben acre-

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Mutatis raulandis, la Segunda Sala de la Suprema Corte ha sostenido un criterio semejante, al afirmar que no slo se legitima constitucionalmente el acto expropiatorio

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coa base en alguna causa de utilidad pblica bajo el concepto ortodoxo y tradicional, sino tambin cuando est de por medio el inters social. Tal criterio se contiene en la ejecutoria que a continuacin transcribimos: Es equivocado el concepto de utilidad pblica sostenido en la antigua jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia. En efecto, de una recta comprensin del concepto de utilidad pblica, en los trminos relativos del artculo 27 constitucional, cabe deducir que es ms amplio el alcance de la facultad de expropiar, que el restringido que se sostuvo en la jurisprudencia citada. Y se dice que es ms amplio, porque comprende, adems de los casos en que el Estado se substituye en el goce del bien expropiado, para establecer y explotar por ai mismo un servicio pblico, o para emprender una obra que reportara una utilidad colectiva, aquellos en que los particulares, mediante su autorizacin, fuesen los encargados de realizar estos objetivos en beneficio de la colectividad. La nueva concepcin jurdica de la propiedad, que no la reputa ya como un derecho absoluto, sino como una funcin social, permite que la expropiacin pueda llevarse a cabo, no slo por el antiguo concepto restringido de utilidad pblica, sino adems, por rozones de inters social, ya que el individuo no tiene el derecho de conservar improductivos sus bienes, ni segar las fuentes de vida, de trabajo o consumo, con menoscabo del bienestar general; ante la inercia o rebelda del individuo para cumplir con este trascendental deber, el Estado, en su carcter de administrador de los intereses pblicos y de rgano destinado a satisfacer las imperiosas necesidades populares, tiene el deber indeclinable de intervenir, con la energa y rapidez que el caso reclama, a fin de impedir que la propiedad fecunda se vuelva estril,

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que el equilibrio econmico se rompa o que el progreso nacional se estanque. La expropiacin por razones de utilidad social, se caracteriza por la tendencia a satisfacer de un modo directo o inmediato las necesidades de determinada clase social, pero mediata o indirectamente las de la colectividad, sin que los bienes expropiados dejen de continuar bajo el rgimen de propiedad privada. As acontece, tanto en el fraccionamiento de los grandes latifundios o su colonizacin, en beneficio de las clases campesinas, como en el fraccionamiento y urbanizacin de terrenos destinados a construir habitaciones baratas e higinicas para obreros. En estos casos, es indudable, que los directamente beneficiados son los individuos pertenecientes a estos dos grandes grupos sociales, pero a la postre, lo es la sociedad, por la interdependencia que la vida moderna ha establecido entre sta y aqulla. Finalmente, la facultad de expropiar, se basa tambin en razones de inters nacional que abarca sola* mente a los fines que debe cumplir el Estado de velar por la paz pblica y por el bienestar de la colectividad en caso de crisis, de trastornos graves, de epidemias o terremotos, con las proporciones o caracteres de una verdadera calamidad pblica, sino adems en la imperiosa necesidad de proveer con toda eficacia a la defensa de la soberana o de la integridad territorial. A! establecer el artculo 27 constitucional que las expropiaciones slo podan hacerse por causa de utilidad pblica, adopt como concepto bsico de la expropiacin el de utilidad pblica en su ms amplio significado, es decir, el que abarca las tres distintas modalidades que se han venido analizando. (Informe de 1935. Segunda Sala. Pgs. 4-5 a 47.) ditar dicha causa en cada caso concreto de que se trate. Dicho en otros trminos, la declaratoria de utilidad pblica no debe basarse en una simple aseveracin de la autoridad expropiante, sino que sta tiene la obligacin de demostrar y

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justificar que tal causa opera en cada situacin concreta en relacin con la cual se expida o haya expedido el decreto correspondiente. El criterio jurisprudencial a que nos hemos referido se forma por las ejecutorias publicadas en los siguientes tomos: XXXV, XCVI, XC, LXXIV, MCIII y LXXXIII del Semanario Judicial de la Federacin, Quinta poca, permitindonos extractar el sentido medular de algunas de ellas. ... tratndose de una obra de utilidad pblica, la autoridad, antes de decretar la expropiacin, debe justificar esa utilidad, y slo con esa justificacin, es legal la ocupacin de los bienes ajenos, ya que no basta la simple afirmacin de la autoridad responsable, sin que est apoyada en prueba alguna, y que si las autoridades responsables no demuestran que existe la causa de utilidad pblica en que se basa la expropiacin, procede conceder el amparo contra sta. El solo hecho de que la expropiacin tienda a la realizacin de servicios de utilidad pblica no puede dar lugar a considerarla justificada. La expropiacin de un bien de particulares, slo procede en los trminos del artculo 27 constitucional, cuando existe una causa de utilidad pblica y mediante la indemnizacin, y no es bastante para que la utilidad pblica quede demostrada, el hecho de que las autoridades responsables lo afirmen, sino que es indispensable que se aduzcan o rindan pruebas que justifiquen esta utilidad, en el expediente de expropiacin respectivo. En el caso de expropiacin, corresponde a la autoridad respectiva justificar fehacientemente la causa de utilidad pblica en que se apoya para dictar el acto expropiatorio 5 por tanto no basta que dicha autoridad tenga en cuenta y mencione en su resolucin expropiatoria, los preceptos legales aplicables, si no se allegan suficientes elementos de prueba para justificar la causa de utilidad pblica que sirvi de base a la expropiacin. Esta Suprema Corte ha sostenido que la expropiacin de bienes de particulares, slo procedc, en los trminos del artculo 27 de la Constitucin Fe-

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deral cuando existe una causa de utilidad pblica y mediante la indemnizacin, y que no es bastante para que la utilidad pblica quede demostrada, el hecho de que la autoridad responsable lo afirme, sino que es indispensable que se aduzcan o rindan pruebas que justifiquen esta utilidad, en el expediente respectivo de expropiacin. Por otra parte, toda causa de utilidad pblica debe ser concreta v especfica y operar o registrarse en la realidad. En otras palabras, dicha causa debe ser objetiva, trascendente o real y no meramente subjetiva, o sea, que slo se afirme por la autoridad expropiadora sin que est justificada realmente. Ninguna causa de utilidad pblica puede inventarse. Su invocacin debe estar demostrada en la situacin concreta en que se pretende que opere. Dicho en otros trminos, la autoridad expropiadora debe aplicar correc- iamci U causa de utilidad pblica que la ley prevea al caso concreto de q* c >e trate. Para lograr dicha concreta aplicacin se requiere que en

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el decreto expropiatorio se especifiquen, detallen o pormenoricen los hechos, circunstancias y elementos que concurran en la situacin concreta sobre la que verse la expropiacin, para constatar que tales hechos, circunstancias o elementos encuadran dentro del supuesto legal de la utilidad pblica. Adems, en el propio decreto expropiatorio la autoridad que lo expida debe sealar las pruebas o estudios que la hayan llevado al convencimiento de que en dicha situacin concreta funciona la causa de utilidad pblica que se invoque. La indemnizacin. La expropiacin, aunque sea un acto autoritario unilateral del Estado, tiene la apariencia de una venta forzosa. Por tal causa, dicho acto no es gratuito, sino oneroso. Es decir, el Estado, al expropiar a un particular un bien, al adquirir ste, tiene que otorgar en favor del afectado una contraprestacin, la cual recibe el nombre de indemnizacin. A ella se refiere el artculo 27 constitucional al establecer que las expropiaciones slo podrn hacerse por causa de utilidad pblica y mediante indemnizacin. La importancia jurdica de la indemnizacin, adems de ser una condicin constitucional sine qua non del acto expropiatorio, se destaca como factor claramente distintivo entre ste y la confiscacin, la cual consiste en el apoderamiento, por parte del Estado, de bienes de particulares, sin otorgar a stos ninguna contraprestacin. La confiscacin, que equivale a la incautacin, est terminantemente prohibida por el artculo 22 de la Constitucin, salvo los casos en que se trate de la aplicacin total o parcial de los bienes de una persona, hecha por la autoridad judicial, para el pago de la responsabilidad civil resultante de la comisin de un delito, o para el pago de impuestos o multas. Ahora bien, el trmino mediante, que utiliza el artculo 27 constitucional, indica la forma o manera cronolgica de otorgar la contraprestacin indemnizatoria por parte del Estado en favor del particular afectado. Dicho vocablo se ha prestado a muy diversas interpretaciones respecto a la poca

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en que debe pagarse la indemnizacin. Se ha afirmado, en efecto, que sta debe ser previa, anterior al acto expropiatorio, tal como lo consignaba la Constitucin de 1857 en su artculo 27; por otra parte, se ha dicho que la palabra mediante implica simultaneidad entre dicho acto y la indemnizacin; por ltimo, se ha aseverado que el pago de sta puede ser posterior a la expropiacin. Los partidarios de la tesis que sostiene que la indemnizacin debe sei anterior o previa al acto expropiatorio, esgrimen como argumentos los siguientes: que la Constitucin de 1917, al emplear el trmino mediante, no ha variado el sentido de la disposicin de la Constitucin de 1857 que exiga la previa indemnizacin, puesto que si hubiere introducido alguna variacin en la poca de pago de sta, expresamente as lo hubieia establecido. Se afirma, adems, adoptando un mtodo analgico, que si el artculo 14 constitucional, al hablar de mediante juicio seguido ordena que a una persona slo puede despojrsela de sus bienes, posesiones, etc., previo procedimiento, lo mismo debe entenderse en materia de expropiacin, en la que la palabra mediante es sinnimo de previa. La opinin que asegura que la indemnizacin debe prestarse simultneamente a la realizacin del acto expropiatorio, sostiene que siendo ste una venta forzada, tal venta supone, a falta de clusulas expresas, la simultaneidad en el cumplimiento de las obligaciones del vendedor y del comprador.61 Por ltimo, la tesis que sostiene que el pago de la indemnizacin al afectado por una expropiacin puede ser a posteriori, esgrime como argumento el siguiente: no puede pensarse que la Constitucin exija la indemnizacin previa, aunque se trate de una venta forzada de bienes y aunque haya otros textos constitucionales en que tenga un significado diferente la palabra mediante, porque el cambio que al emplear esta palabra hizo del
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Fraga, Derecho Administrativo, pg. 340.

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trmino usado por la Constitucin de 57 revela claramente que hubo el propsito de variar el requisito que dicha Constitucin estableca no siendo por lo mismo necesario que esa indemnizacin sea previa.311 La jurisprudencia de la Suprema Corte no ha sentado un criterio firme para interpretar los trminos mediante indemnizacin empleados en el artculo 27 constitucional. En algunas ejecutorias se ha sostenido que sta debe ser por lo menos simultnea o que no quede incierta, es decir, que no sea posterior al acto expropiatorio indefinidamente.312 Sin embargo, dicho alto tribunal tambin ha afirmado que el pago de la indemnizacin es un procedimiento posterior a la declaracin de expropiacin.313 Nosotros estimamos que, siendo la indemnizacin la contraprestacin que el Estado realiza en favor del afectado por un acto expropiatorio, debe responder como tal, es decir, que la persona privada de algn bien debe recibir el importe de ste. Ahora bien, como es el Estado quien por conducto de las autoridades competentes realiza unilateralmente, en forma imperativa, la expropiacin, luego tambin fija las condiciones en que se debe prestar la indemnizacin en favor del afectado. Por eso la entidad poltica es la que, de acuerdo con su situacin econmica, establece la poca de pago de la indemnizacin. Dicha poca, por otra parte, nunca debe ser aplazada o incierta, puesto que entonces no habra contraprestacin en favor del afectado por una expropiacin, debido a que ste nunca recibira el importe del bien expropiado.62 Por ello, la legislacin secundaria, que es a la que compete, segn Fraga, delimitar la poca de pago de la indemnizacin, debe fijar un trmino mximo para que tenga lugar este acto, de tal manera que la autoridad que a nombre del Estado decreta la expropiacin, no pueda aplazar el cumplimiento de la mencionada contraprestacin indefinidamente. Tal fijacin se consigna en la actual Ley de Expropiacin, la cual, en su artculo
Este criterio concuerda con el sustentado por la Suprema Corte en Ja tesis jurisprudencial nmero 467 visible en el Apndice al tomo CXVIII (tesis 96 de la Compilacin 1917-1965, y tesis 390 del Apndice 1975, Segunda Sala y tesis 367 del Apndice 1985, Idem) del Semanario Judicial de la Federacin, que asienta: Como la indemnizacin en caso de expropiacin es, de acuerdo con el artculo 27 constitucional, una garanta, para que sta sea efectiva y aqulla llene su cometido, es necesaria que sea pagada, si no en el preciso momento del acto posesorio, s{ a rait del mismo, y de una manera que permita al expropiado disfrutar de ella, por lo que la ley que fije un trmino o plazo para cubrir la
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20, establece que los plazos en que la indemnizacin deba pagarse no podrn exceder de diez aos, disposicin que en cierto modo est contradicha por el mandato contenido en el artculo 19 del propio ordenamiento, que prev que el importe de la indemnizacin ser cubierto por el Estado, cuando la cosa expropiada pase a su patrimonio Respecto de la calidad del pago de la indemnizacin, esto es, de la materia misma de la contraprestacin que el Estado tiene que cumplir en beneficio del particular afectado, ni la Constitucin ni la Ley de Expropiacin dicen nada. Sin embargo, la calidad del pago de la indemnizacin debe consistir en dinero, que es el medio ordinario y legal usado en operaciones de diversa ndole, pudiendo estribar, bien en efectivo, o bien en ttulos representativos del mismo fcilmente negociables. Por lo que concierne a la cuanta de la indemnizacin, la Ley Suprema establece en su artculo 27, fraccin VI, prrafo segundo, que el precio que como tal se fije se basar en la cantidad que como valor fiscal de la cosa expropiada figure en las oficinas catastrales o recaudadoras, ya sea que este valor haya sido manifestado por el propietario o simplemente aceptado por l de modo tcito por haber pagado sus contribuciones sobre esta base, disposicin constitucional que est corroborada por d artculo 10 de la Ley de Expropiacin. Puede surgir, no obstante, una controversia entre el particular afectado y el Estado, por lo que toca al monto de la indemnizacin cuando el valor intrnseco, efectivo y actual del bien expropiado no corresponda al valor catastral o fiscal, bien porque ste sea menor o mayor que aqul en virtud de mejoras o deterioros respectivamente. En este caso, la Ley de Expropiacin previene que la parte interesada, bien sea el particular afectado o el Estado, segn las circunstancias, ocurrir al juez que corresponda (o sea a un Juez de Distrito), para que este funcionario resuelva respecto del monto de la indemnizacin que deba pagarse, atendiendo al valor intrnseco, efectivo y actual que tenga el bien expropiado con posterioridad a la fijacin del valor

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catastral o fiscal, a virtud de mejoras o deterioindemniiacin es viclatoria de garantasSin embargo, en otra "tesis jurisprudencial", integrada por ejecutorias posteriores a las que constituyen la que se acaba de transcribir, se sujeta el momento del pago indemnizatorio a las posibilidades econmicas del Estado cuando stas no permitan efectuar "de inmediato dicho pago y en el caso de que la expropiacin haya obedecido al propsito de llenar una funcin social de urgente realizacin' (tesis nmero 464 de dicho Apndice, equivalente a las tesis 93 de la citada Compilacin, 387 del Apndice 1975 y 366 del Apndice 1985, Segunda Sala). Sin embargo, el ltimo criterio que se acaba de invocar no constituye tesis jurisprudencial, en virtud de que las ejecutorias Casa del Casino Cordobs y Santibez Rafael, publicadas, respectivamente, en los Tomos XLIX, pg. 1804 y Lili, pg. 247, del Semanario Judicial de la Federacin, Quinta poca, no se refieren al contenido de dicho criterio, sino que, por lo contraro, aluden a la obligacin de pagar la indemnizacin dentro de un plazo razonable de modo que el afectado pueda disponer del importe correspondiente. ros que a dicho bien hayan sobrevenido. El procedimiento judicial observado sobre esta cuestin est regulado por los artculos 11, 12, 13, 15, 16 y 17 de la Ley de Expropiacin, a cuyo tenor nos remitimos. El procedimiento expropiatorio y sus presupuestos. En materia de expropiacin, existe una intervencin autoritaria sucesiva de los tres poderes constitucionales: el ejecutivo, el legislativo y el judicial. En efecto, la Ley Suprema en el artculo 27, fraccin VI, prrafo segundo, otorga facultad al Poder Legislativo, bien sea local o federal, segn el caso, para expedir el ordenamiento que fije las causas de utilidad pblica. Dicho ordenamiento puede tener el carcter de federal cuando se trate de casos en que se tienda a alcanzar un fin cuya realizacin competa a la Federacin

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conforme a sus facultades constitucionales, o bien ostentar una naturaleza local cuando los objetivos que se persigan mediante la expropiacin sean de la incumbencia constitucional de las entidades federativas. Como se ve, en el rgimen jurdico a que est sometida la actividad expropiatoria estatal concurren los principios de constitucionalidad y legalidad en sentido estricto. El primero se traduce en la circunstancia de que slo la Ley Suprema puede autorizar la expropiacin como limitacin a la propiedad particular mediante las condiciones y requisitos que fija (utilidad pblica e indemnizacin). La expropiacin, pues, tiene su fuente exclusiva en la Constitucin, de tal manera que si sta no la previniese, aqulla no sera vlida, pues su institucin no es objeto de la legislacin secundaria. El principio de legalidad se manifiesta en el hecho de que, no obstante que la Ley Fundamental autoriza la expropiacin, las autoridades estatales estn impedidas para llevar a cabo cualquier acto expropiatorio, si no se basan en una ley ordinaria (federal o local, segn el caso), que establezca las causas de utilidad pblica.63 Los principios de constitucionalidad y de legalidad que caracterizan al rgimen jurdico al cual est sometida la conducta expropiatoria del Estado, los consigna expresamente la Ley Suprema al establecer, en primer lugar, a modo de declaracin general, que la expropiacin procede por causa de utilidad pblica y mechante indemnizacin (prrafo segundo del artculo 27) (principio de constitucionalidad) y, en segundo trmino, que las leyes de la Federacin y de los Estados en sus respectivas jurisdicciones deteminarn los casos en que sea de utilidad pblica la ocupacin de la propiedad privada, y de acuerdo con dichas leyes la autoridad administrativa har la declaracin correspondiente (principio de legalidad). Estos dos principios adems, han sido reconocidos por la Suprema Corte al afirmar sta que: La Constitucin General, con objeto de prevenir que se cometan arbitrariedades e injusticias en la ocupacin de la propiedad privada, por causa de utilidad pblica, ha
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La Ley de Expropiacin para el Distrito Federal, que tambin es de carcter federal, delimita las causas de utilidad pblica en su artculo primero.

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dispuesto que las leyes de la Federacin o de los Estados determinarn los casos en que sea de utilidad

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pblica, la ocupacin de la propiedad particular y que de acuerdo con esas leyes, la autoridad administrativa har la declaracin correspondiente. De manera que es necesario: primero, la existencia de una ley que determine los casos genricos en que haya utilidad pblica; y segundo, que el Ejecutivo, aplicando esa ley, decida en cada caso si existe o no esa necesidad, para que se verifique la expropiacin. Llevada a cabo sin que se cumplan las formalidades, importa una violacin de garantas.31* La intervencin del Poder Ejecutivo, local o federal, en materia de expropiacin, consiste en la declaracin concreta de cundo procede, en un caso determinado, la expropiacin de un bien o su ocupacin temporal y en la realizacin consiguiente de la actividad expropiatoria, todo ello de acuerdo con la ley que previamente haya fijado las causas de utilidad pblica y el procedimiento correspondiente. La autoridad administrativa, pues, se concreta a aplicar a un caso particular las normas generales constitucionales y legales que regulan la actuacin expropiatoria del Estado, ejecutando los actos concretos jurdicos y materiales inherentes a dicha aplicacin (declaracin de expropiacin, ocupacin de la propiedad privada, conocimiento del recurso administrativo de revocacin que se da a favor del afectado, etcetera). Por ltimo, la injerencia que tiene el Poder Judicial en materia de expropiacin se reduce, por declaracin constitucional, a conocer de los conflictos que surjan entre las partes (el Estado y el particular), con motivo de la no equivalencia entre el valor real, actual y efectivo del bien expropiado y el valor catastral o fiscal de ste, en los trminos indicados con antelacin.316 bi8 Claro est que esta exigua intervencin del Poder Judicial en materia de expropiacin no excluye la facultad que tiene la jurisdiccin federal de conocer de los diversos casos concretos que en dicha materia se presenten, a travs del juicio de amparo que se entable en contra de la resolucin administrativa que recaiga al recurso de revocacin que haya interpuesto el

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parcular contra la declaracin de expropiacin y sus consecuencias. El procedimiento expropiatorio instituido por la ley vigente, de noviembre de 1936, es el siguiente: el Ejecutivo Federal, tanto cuando se trate de materia federal como local por lo que respecta al Distrito Federal, se encarga previamente, por conducto del Departamento Administrativo o Secretara de Estado que corresponda, de formular un estudio acerca de si bien que se pretende expropiar u ocupar temporalmente en cuanto a su dominio, efectivamente es til para satisfacer una necesidad 319 Tomo XI, pg. 685, y tomo XXVI, pg. 2,269, de la Quinta poca y jurisprudencial 00 de la Compilacin 1917-1965, y 394 del Apndice 1975, Segunda Sala, (Tesis 371 del Apndice 1985.) 316 bis La Suprema Corte ha reiterado la exigedad de la ingerencia del Poder Judicial en el procedimiento expropiatorio al aseverar que para emitir el decreto respectivo "el Estado no ejercita ninguna accin ante algn tribunal, ya que tal decreto se dicta unilateralmente por la autoridad administrativa e incluso sin necesidad de otorgar audiencia previa al propietario afectado, pues lo nico que deber quedar sujeto a resolucin judicial ser el exceso de valor o el demrito que haya tenido la propiedad particular por las mejoras o deterioros ocurridos con posterioridad a la fecha de la asignacin del valor fiscal (Informe de 1982, tesis 14-, Pleno). pblica (utilidad pblica) existente. En caso de que tal utilidad se constate, el Ejecutivo de la Unin, a travs de la autoridad administrativa que sea competente de acuerdo con la Ley de Secretaras de Estado, hace la declaracin de expropiacin, de ocupacin temporal o de limitacin de dominio respecto de un determinado bien, declaracin que debe publicarse en el Diario Oficial de la Federacin (arts. 3 y 4 de la Ley de Expropiacin). Esta publicacin surte efectos de notificacin del decreto expropia- torio, si se ignora el domicilio del afectado, es decir, si no est sealado ante la

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autoridad que haya substanciado el expediente de expropiacin, pues en caso contrario dicho decreto debe notificarse personalmente.64 Si el propietario afectado no estuviere conforme con la declaracin mencionada en cualquiera, de sus tres fases, tiene derecho de interponer dentro de quince das hbiles, contados a partir de la notificacin de la citada declaracin, el recurso administrativo de revocacin contra sta, el cual se deducir ante la Secretara de Estado, Departamento Administrativo o del Distrito Federal que haya tramitado el expediente de expropiacin, de ocupacin temporal o de limitacin de dominio (arts. 5 y 6 de la indicada Ley de Expropiacin). Ahora bien, la Suprema Corte ha esbozado el criterio de que con motivo del recurso administrativo de revocacin previsto en los artculos 5 y 6 de dicha ley y dentro de su tramitacin, los recurrentes tienen el derecho de ofrecer pruebas.ai8 Por su parte, el artculo 7 de la citada Ley de Expropiacin dispone: Cuando no se haya hecho valer el recurso administrativo de revocacin a que se refiere el artculo 5, o en caso de que ste se haya resuelto en contra de las pretensiones del recurrente, la autoridad administrativa que corresponda proceder desde luego a la ocupacin del bien de cuya expropiacin u ocupacin temporal se trate, o impondr la ejecucin de las disposiciones de limitacin de dominio que procedan. La regla general en materia de procedimiento expropiatorio consiste en que la interposicin del recurso administrativo de revocacin suspende la actividad expropiatoria, de ocupacin temporal del bien afectado o la limitacin de su dominio, en tanto no se resuelva. Se exceptan de dicha regla general los casos en que mediante la expropiacin, ocupacin temporal o limitacin de dominio, se pretenda: a), satisfacer las necesidades colectivas en caso de guerra o
As lo ha considerado la jurisprudencia de la Suprema Corte en la tesis 98 publicada en la Compilacin 1917-1965, correspondiente a la tesis 392 del Apndice 1975, Segunda Sala. (Tesis 369 del Atoindice 1985.) Tal criterio se contiene en las ejecutorias publicadas en el tomo LXXXIII, pg. 4,940 y pg. 3,562, cuyo sentido es el siguiente: Debe estimarse como tal (es decir, como recurso ordinario en materia de expropiacin), para los efectos de la improcedencia del amparo, el que concede el artculo 5*, de la Ley Federal de Expropiacin, porque aun cuando no estn debidamente fijadas en l, las regias para su tramitacin y ejercicio de los derechos de presentar, pruebas, alegatos, etc., seala la autoridad ante la que debe interponerse y detiene el cumplimiento de la resolucin combatida, hasta que sea acordada en definitiva, lo que significa que la autoridad est obligada a agotar un procedimiento que ha de satisfacer las condiciones generales de todo recurso; porque en otra forma, podra ser combatido en amparo por inobservancia de {as garantas de auifcncta y defensa que conceden los artculos 14 y 16 constitucionales**
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trastornos interiores; b), llevar a cabo el abastecimiento de las ciudades o centros de poblacin, de vveres o de otros artculos de consumo; c), combatir o impedir la propagacin de epidemias, epizootias, incendios, plagas, inundaciones u otras calamidades pblicas; d), obtener los medios empleados para la defensa nacional o para el mantenimiento de la paz pblica; ye), evitar la destruccin de los elementos naturales y los daos que la propiedad pueda sufrir en perjuicio de la colectividad (art. 8 de la Ley de Expropiacin en relacin con las fracciones V, VI y X del artculo primero de este ordenamiento).318 bl8 Por ltimo, el artculo 9 concede al propietario afectado el derecho de reclamar, dentro del trmino de cinco aos, la reversin del bien expropiado o la insubsistencia del acuerdo cuando haya sido ocupado temporalmente o cuando su dominio haya sido limitado, siempre y cuando dicho bien no haya sido destinado al fin que dio causa a la declaratoria respectiva. sis bi 8 Tratndose de la suspensin en el juicio de amparo que se promueva contra algn decreto expropiatorio, el Primer Tribunal Colegiado de Circuito en Materia Administrativa ha establecido en una importante tesis jurisprudencial la procedencia de dicha medida cautelar, en los siguientes trminos: "Si las autoridades responsables no aportaron al incidente los estudios socioeconmicos que fundaron el decreto expropiatorio, ni algn elemento de conviccin sobre la urgencia o necesidad inmediata de proceder a la ocupacin de los terrenos o a la ejecucin del decreto de que se trata, para satisfacer una necesidad pblica que no admitiera dilacin, procede conceder la suspensin a la quejosa (Informe de 1976, Seccin Tribunales Colegiados, tesis 5). Este criterio jurisprudencial se corrobora por el mismo Trihunal Colegiado de Circuito en la ejecutoria cuya parte conducente nos permitimos transcribir: Para determinar si la suspensin procede o no contra el desposeimiento derivado de un decreto expropiatorio, en trminos del

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artculo 124, fraccin II, de la Ley de Amparo, no basta adoptar un criterio simplista y dogmtico que prejuzgue que siempre y necesariamente el inters pblico exige que sea negada la medida. En efecto, en primer lugar, se deben sopesar los daos que el inters pblico puede sufrir con la demora del desposeimiento, mientras se falla el juicio, contra los daos que el particular puede sufrir con la ejecucin de los actos reclamados. Y se debe notar que lo importante en el incidente no es determinar si el inters pblico exige la expropiacin, o no, sino la urgencia de realizar los actos reclamados, sin la demora de lo que pueda tardar en terminar el juicio de amparo. En segundo lugar, se debe considerar que los quejosos pueden quedar obligados, cuando obtienen la suspensin, a garantizar el pago de los daos y perjuicios que la demora cause, mientras que es usual estimar que las autoridades no deben responder de los daos y perjuicios (patrimoniales o no) que causen con la ejecucin de actos reclamados que luego son encontrados ilcitos e inconstitucionales. Y se suele pensar (sin que aqu deba decidirse nada al respecto) que para restituir las cosas al estado que guardaban (articulo 80 de la Ley de Amparo) basta, por ejemplo, devolver al quejoso el terreno del que fue desposedo, sin pagarle los daos causados a las construcciones o siembras que hubiera en dicho terreno. Y, en tercer lugar, se debe considerar que el inters social no slo est en que se realicen ciertas obras, a menudo materiales, de benefcio colectivo, sino que tambin hay un elevadsimo y nobilsimo inters social en que los gobernados no pueden ser afectados en sus derechos, a menudo sin reparacin satisfactoria en caso de obtener el amparo, mediante actos inconstitucionales que puedan resultar violatorios de garantas individuales (Informe de 1976, Seccin Tribunales Colegiados, pgs. 96 y 97).

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Antecedentes histricos de la expropiacin. Afirma el licenciado Vi- llers 3,9 que en el Derecho Romano encontramos un precedente respecto de la expropiacin en el Digesto, libro VIII, ttulo V, ley XIII, prrafo I, en los siguientes trminos: Si consta que en tu campo hay canteras, nadie, que no tiene derecho para hacer esto, puede extraer piedras contra tu voluntad, con ttulo ni privado ni pblico, a no ser que en aquellas canteras haya tal costumbre, para que si alguien quisiere extraer piedras de ellas, no lo haga de otro modo que pagando antes por ello al dueo el tributo acostumbrado; pero debe extraer las piedras, despus que satisfaga al dueo de suerte que ni se entorpezca el uso de la piedra necesaria, ni al dueo con derecho se le quite la propiedad de la cosa. En el Derecho Espaol, el mencionado autor apunta otros antecedentes del derecho de expropiacin, en los trminos que nos permitimos transcribir: En el Fuero Juzgo, encontramos de este derecho un bosquejo en la ley V, ttulo I, libro segundo; pero sin aparecer naturalmente todos los caracteres genuinos del derecho de expropiacin. Por el contrario, la pita hecha por algunos autores de la disposicin de don Alfinso en Valladolid, el ao de 1325, ordenando que si alguna carta emanare desaforada de la Cancillera o de cualesquiera alcaldes o jueces en que manden lisiar o matar, o prender alguna o algunas personas, o les tomar sus bienes, o desterrar, o desheredar a alguna o algunas personas, o contra cosa desaguisada, que tales cartas no sean cumplidas, en cuya disposicin tambin se dispuso que si por las dichas nuestras cartas mandramos tomar a algunos sus bienes o parte de ellos, que los oficiales recauden los dichos bienes, y los pongan en fieldad en manos de hombres buenos y abonados; esto, en mi concepto (de Villers), no es el origen del derecho de expropiacin en Espaa, sino ms bien el origen de la confiscacin, porque el hecho de tomar los bienes de una persona, prohibido al mismo tiempo que se prohiba matar o prender, da la clave de que se trataba realmente de la pena de confiscacin inherente a los delitos. Pero donde encontramos la materia de

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expropiacin ya precisada, es en las leyes siguientes: la ley segunda, ttulo I, partida segunda, dice en lo conducente: otros dezimos, que cuando el Emperador quisiese tomar heredamiento, o alguna otra cosa a algunos para s o para darlo a otros, como quiera que l sea Seor de todos los del Imperio para ampararlos de fuerza, e para mantenerlos en justicia, con todo eso non puede l tomar a ninguno lo suyo sin su plazer, si non fiziere tal cosa, porque lo debiere perder segn la ley. E si por auentura gelo ouiesse tomar o por razn que el Emperador ouiesse menester de fazer alguna cosa en ello, que se tornase a pro comunal de la tierra, tenudo es por derecho de le dar ante buen cambio, que vale tanto o ms de guisa que el finque pagado a bien vista de ornes buenos. Ca maguer los romanos, que antiguamente ganaron con su poder el Seoro del mundo, fiziessen Emperador, e le otorgasen todo el poder, e el seoro que hauan sobre las gentes 319 Op. cit.j pg. 16. para mantener e defender derechamente el pro comunal de todos, con todo esso non fue su entendimiento, de lo fazer seor de las cosas de cada vno, de manera que las pudiese tomar a su voluntad, sino tan solamente, por algunas de las razones que de susso son dichas. E este poder ha el seor, luego que es escogido de todos aquellos, que han podero de lo escoger, o de la mayor parte, seyendo fecho Rey en aquel lugar, onde se acostumbraron a fazer antiguamente, los que fueron escogidos para Emperadores La ley XXXI del ttulo XVIII, de la partida tercera, dijo: Contra derecho natural non deue dar preuillejo, nin carta, Emperador, nin Rey nin otro Seor. E si la diere, non deue valer; e contra derecho natural sera si diessen por preuillejo las cosas de un orne a otro, non auiendo fecha cosa, por que las deuiesse perder aquel cuyas eran. Fueras ende, si el Rey las ouiesse menester, por fazer dellas, o en ellas algunas lauor, o alguna cosa, que fuesse a pro comunal del Reyno; ass como si fuesse alguna heredad, en que ouiessen a facer castillo, o torre, o puente, o alguna otra cosa semejante destas, que tornasse a pro, o

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amparamiento de todo, o de algn lugar sealadamente. Pero sto deuen fazer en una destas dos maneras: dndole cambios por ello primeramente o compranddoselo segn que valiere. Durante el Mxico independiente, la facultad estatal expropiatoria no era desconocida; muy por el contrario, los diversos ordenamientos constitucionales que estuvieron vigentes, con excepcin del Acta de Reformas de 47 que reimplant la Constitucin Federal de 1824, se refieren a la expropiacin en los artculos que vamos a transcribir: Ninguno debe ser privado de la menor porcin de las que posea, sino cuando lo exija la pblica necesidad; pero en este caso tiene derecho a la justa compensacin (art. 35 de la Constitucin de Apatzingn de octubre de 1814). El presidente no podr ocupar la propiedad de ningn particular ni corporacin, ni turbarle en la posesin, uso o aprovechamiento de ella, y si en algn caso fuere necesario, para un objeto de conocida utilidad general, tomar la propiedad de un particular o corporacin, no lo podr hacer sin previa aprobacin del Senado, y en sus recesos, del consejo de gobierno, indemnizando siempre a la parte interesada, a juicio de hombres buenos elegidos por ella y el gobierno (art. 112, frac. III, de la Constitucin Federal de 4 de octubre de 1824). Son derechos del mexicano: No poder ser privado de su propiedad ni del libre uso y aprovechamiento de ella ni en todo ni en parte. Cuando un objeto de pblica utilidad exija lo contrario, podr verificarse la privacin, si tal circunstancia fuere calificada por el presidente y sus cuatro ministros en la capital, por el gobierno y junta departamental de los Departamentos; y el dueo, sea corporacin eclesistica o secular, sea individuo particular, previamente indemnizado a tasacin de dos peritos, nombrado el uno de ellos por l y segn las leyes el tercero en discordia, caso de haberla. La calificacin poda ser reclamada por el interesado ante la Suprema Corte de Justicia de la capital, y en los Departamentos ante el Superior Tribunal respectivo. El reclamo suspender la ejecucin hasta el fallo (art. 29 de la Primera Ley

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Constitucional de 1836). La propiedad es inviolable, sea que pertenezca a particulares o a corporaciones, y ninguno puede ser turbado ni privado en el libre uso y aprovechamiento de la que le corresponda segn las leyes y ya consista en cosas, acciones o derechos, o en el ejercicio de una profesin o industria que le hubiere garantizado la ley. Cuando algn objeto de utilidad pblica exigiere su ocupacin, se har sta, previa la competente indemnizacin, en el modo que disponga la ley (art. 99, frac. XIII, de las Bases Orgnicas de 1843). Por ltimo, la Constitucin de 57 en su artculo 27 dispona: La propiedad de las personas no puede ser ocupada sin su consentimiento, sino por causa de utilidad pblica y previa indemnizacin. La ley determinar la autoridad que deba hacer la expropiacin y los requisitos con que sta haya de verificarse. 3. La expropiacin agraria. Adems de la expropiacin genrica de que puede ser objeto toda propiedad, existe una expropiacin, que podramos denominar especfica, que tiene lugar en materia agraria y que se traduce en la afectacin de los latifundios en favor de los ncleos de poblacin. Este acto puede consistir en dos procedimientos especficos: el de restitucin de tierras y aguas, y el de dotacin, a que se refieren las fracciones IX y X del artculo 27 constitucional. Estos dos actos especficos, cuyo objetivo constituye a su vez la motivacin de la Reforma Agraria iniciada desde el famoso Plan de Ayala, se desarrollan conforme a procedimientos especiales previstos en las fracciones VII y XVIII del artculo 27 de la Ley Suprema, que incorporaron al Cdigo Fundamental las disposiciones de la ley de 6 de enero de 1915, y regulados por la legislacin secundaria en materia agraria que ha estado vigente desde 1917 hasta la fecha. Esos procedimientos dotatorios y restitutorios, con los requisitos y elementos legales inherentes, son objeto de estudio del Derecho Agrario, por lo que no nos corresponde abordar sus anlisis, concretndose nicamente a apuntar su carcter expropiatorio, como limitacin constitucional a la propiedad privada inmobiliaria rural.

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Esta restriccin instituida por la Ley Fundamental, revelada en las expropiaciones por causa de restitucin o de dotacin de tierras y aguas, opera respecto de la gran propiedad rstica o rural llamada latifundio. Por ende, la pequea propiedad agraria, cuya extensin mxima se fija en la fraccin XV del artculo 27 constitucional, no tiene la mencionada limitacin o, en otras palabras, no es objeto de expropiaciones dotatorias o restitutorias. Al respecto, la fraccin citada impone a las autoridades agrarias la obligacin de no afectar la pequea propiedad agrcola. Sin embargo, antes de la adicin que en 1946 se introdujo a dicha fraccin XIV, el cumplimiento de la aludida obligacin por parte de las indicadas autoridades quedaba al exclusivo arbitrio de estas mismas, pues la jurisprudencia de la Suprema Corte estableci en una poca, interpretando indebidamente la fraccin XIV del artculo 27 constitucional, que ni los grandes ni los pequeos propietarios rurales afectados por resoluciones dotatorias o restitutorias de ejidos o aguas que se hubieren dictado en favor de los pueblos, tenan el derecho de interponer el juicio de amparo contra dichas resoluciones, que es el medio jurdico de poner coto a posibles y desgraciadamente reales arbitrariedades de las autoridades agrarias.65* c) Incapacidades jurdicas respecto a la titularidad de la propiedad. Adems de las limitaciones a la propiedad privada a que nos hemos referido, el artculo 27 constitucional consigna incapacidades para ciertas personas fsicas y morales respecto de la adquisicin de determinada categora de bienes y para su disfrute. Asi como las limitaciones a la propiedad particular a que hemos aludido con antelacin se establecen constitucionalmente en razn de factores extrapersonales, traducidos generalmente en la satisfaccin de una necesidad pblica o en la preservacin o fomento del bienestar
320 En relacin con la procedencia del juicio de amparo en materia agraria, vase nuestra obra respectiva, en cuyo captulo undcimo, abordamos el estudio de dicha cuestin, refirindonos especialmente al caso en que mediante la accin constitucional se puede proteger a la pequea propiedad agrcola o ganadera, tema que adems tratamos especficamente en el captulo XXVI de dicha obra.

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colectivo, las incapacidades de adquisicin y disfrute se fijan por la Ley Suprema en atencin a la ndole jurdica de cierta clase de personas fsicas o morales (intuitu personae ). 1. La Constitucin contiene como regla general tcita la de que toda persona fsica tiene capacidad para adquirir y disfrutar las tierras y aguas de la nacin. Como salvedad expresa a dicha regla, la Ley Suprema declara que por ningn motivo los extranjeros podrn adquirir el dominio directo sobre tierras y aguas en una faja de cien kilmetros a lo largo de las fronteras y de cincuenta en las playas, declaracin que corrobora la disposicin de que slo los mexicanos por nacimiento o por naturalizacin y las sociedades mexicanas pueden ser titulares de tal derecho, as como del de obtener concesiones de explotacin de minas, aguas o combustibles minerales en la Repblica Mexicana (art. 27 constitucional, frac. I). De acuerdo, pues, con las anteriores prevenciones constitucionales, la capacidad de adquisicin del dominio directo (propiedad derivada, en oposicin a la propiedad originaria que corresponde a la nacin) se hace extensiva a los siguientes sujetos: I. A los mexicanos por nacimiento, es decir, a las personas fsicas que nazcan en el territorio de la Repblica, sea cual fuere la nacionalidad de sus padres, a las que nazcan en el extranjero de padres mexicanos, de padre mexicano y de madre extranjera, o de madre mexicana y a las que nazcan a bordo de embarcaciones o aeronaves mexicanas, sean de guerra o mercantes (art. 30 const., apartado A); II, A los mexicanos por naturalizacin, esto es, a los extranjeros que obtengan de la Secretara de Relaciones carta de naturalizacin, y a la mujer extranjera que contraiga matrimonio con mexicano y tenga o establezca su domicilio dentro del territorio nacional (art. 30 const., apartado B); III. A las sociedades mexicanas, o sea, a las personas morales constituidas con arreglo a las leyes mexicanas, que es lo que atribuye su nacionalidad. Ahora bien, puede suceder

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que en una sociedad mexicana figuren como socios uno o ms extranjeros, los cuales mediatamente, a travs de dicha persona moral, podran tener el dominio directo de tierras y aguas inclusive dentro de las extensiones prohibidas por la Constitucin. A este respecto, la Ley Orgnica de la fraccin I del artculo 27 constitucional, de enero de 1926, as como el reglamento correspondiente, establecen que el extranjero que quiera formar parte de una sociedad mexicana que tenga o adquiera el dominio de tierras y aguas y sus accesiones, tendr que concertar un convenio con la Secretara de Relaciones Exteriores en el sentido de considerarse como nacional respecto de la parte de bienes que le toca en la sociedad y de no invocar la proteccin de su gobierno por lo que concierne a dichos bienes, so pena de perder sus derechos sobre stos dentro de la persona moral en beneficio de la nacin. Adems, la propia Ley Orgnica y su reglamento consignan el criterio de que cuando en una sociedad mexicana el cincuenta por ciento o ms del inters o capital social pertenezca a extranjeros, dicha persona moral est incapacitada para adquirir tierras y aguas con sus accesiones. La incapacidad absoluta de adquirir el dominio directo sobre tierras y aguas, se imputa por la Constitucin a los extranjeros en lo que respecta a bienes que se encuentren comprendidos dentro de una faja territorial de cien kilmetros a lo largo de las fronteras y de cincuenta a lo largo de las playas, prohibicin corroborada por el artculo primero de la Ley Orgnica de la fraccin I del artculo 27 constitucional. Interpretando a contrario sensu esta disposicin de la Ley Fundamental, se llega a la conclusin de que los extranjeros estn capacitados por dicho ordenamiento supremo para adquirir el dominio directo de tierras y aguas no comprendidas dentro de las fajas territoriales mencionadas. Sin embargo, esta capacidad est supeditada a la condicin de que el extranjero interesado para adquirir el dominio de tierras y aguas con sus accesiones fuera de las zonas de la prohibicin absoluta, debe previamente convenir con la Secretara de Relaciones Exteriores en

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considerarse como nacional respecto de dichos bienes (tierras y aguas y sus accesiones) y en no invocar, por lo mismo, la proteccin de su gobierno por lo que se refiere a aqullos, bajo pena, en caso de faltar al convenio, de perder en beneficio de la nacin los bienes que hubieren adquirido en virtud del mismo (frac. I del artculo 27 constitucional, en relacin con el artculo 2 9 de la Ley Orgnica respectiva y 39 del reglamento correspondiente). Antecedentes histricos de la incapacidad jurdica de los extranjeros. En ningn rgimen jurdico el extranjero y el nacional han estado colocados en un plano de igualdad por lo que se refiere a la capacidad jurdica en general. En Roma, durante la poca de vigencia estricta y rigurosa del jus civile, el civis romanus era el nico que tena capacidad jurdica y, por ende, el nico que era susceptible de ser sujeto de la propiedad. Sin embargo, bajo el imperio del jus gentium a los extranjeros ya no se les excluy totalmente de la vida jurdica del Estado romano, teniendo el derecho de ser propietarios que les concedi la Constitucin de Caracalla. En la legislacin espaola, por lo que respecta a la Nueva Espaa, la ley XII, ttulo X, libro 5 de la Nueva Recopilacin (ley XV, ttulo 5*, libro III de la Novsima) dispona: Mandamos que de aqu en adelante ninguna merced se haga a persona alguna de indios; y que ningn extranjero de nuestros reynos, no trate en las Indias. De esta disposicin se infiere que se prohiba a los indios ser sujetos de propiedad, as como se vedaba a todo extranjero cualquier acto jurdico que debiera verificarse en las Indias. Por otra parte, la ley I, ttulo XXVII, libro IX de la Recopilacin de Indias estableca: Ordenamos y mandamos que ningn extranjero, ni otro cualquiera prohibido por estas leyes, pueda tratar y contratar en las Indias, ni de ellas a estos reynos, ni otras partes, ni pasar a ellas, si no estuviese habilitado con naturaleza y licencia nuestra; y solamente pueden usar de ella con sus caudales, y no los de otros de sus naciones, as en particular como en compaa pblica, no secreta en mucha o en poca cantidad, por s ni por

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interpsitas personas, pena de perdimiento de las mercaderas que contrataren, y de todos los dems bienes que tuvieren, aplicado todo por tercias partes a nuestra Real Cmara, Juez y Denunciador; y en la misma pena incurran los extranjeros que habitaren en las Indias, y en ellas con estos reynos trataren o contrataren sin nuestra licencia; y que asimismo incurren en la misma pena los naturales de estos nuestros reynos, que fueren personas supuestas por los dichos extranjeros y trataren y contrataren en su cabeza, y cualquier de ellos. Y ordenamos al Presidente y Jueces Oficiales y Letrados en la Casa de Contratacin de Sevilla y al Juez Oficial de Indias de la Ciudad de Cdiz, si fueranos servidos de permitir este Juzgado, y a los Virreyes, Audiencias y Justicias de las Indias e Islas adyacentes, que con muy particular cuidado hagan guardar y cumplir todo lo contenido en esta ley, y las dems que prohben los tratos y contratos de extranjeros y ejecuten las penas impuestas sin remisin. Como afirma el licenciado Villers, conforme a esta ley, todos los extranjeros, tanto espaoles como de otras nacionalidades, quedaron incapacitados para celebrar contratos en las Indias, y como la prohibicin era general, abarca no slo la minera, sino todos los dems ramos del comercio e industria. sta parece ser la primera ley que permita a los extranjeros, mediante el requisito de la naturalizacin, incorporarse a los nacionales para adquirir toda clase de bienes; y como se trataba de las Indias sujetas al dominio espaol, la naturalizacin tena que referirse forzosamente a la espaola; es decir, slo que Ies extranjeros se naturalicen espaoles, podan adquirir bienes en Nueva Espaa.821 Hasta antes de la Constitucin centralista de 1836, la capacidad de los extranjeros para adquirir bienes en la Repblica era objeto de regulacin de la legislacin secundaria, constituida por diferentes derechos, los cuales Villers, op. cit. consignaban diversos criterios para autorizar a los extranjeros ser titulares de derechos de propiedad urbana y rstica (vecindad o residencia durante un
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determinado periodo dentro del territorio nacional, casamiento con mexicana, permiso del gobierno, etc.).822 En la Constitucin de 36, el articulo 13 de la primera Ley Constitucional dispona: El extranjero no puede adquirir en la Repblica propiedad raz, si no se ha naturalizado en ella, casarse con mexicana y se arreglare a lo dems que prescriba la ley relativa a estas adquisiciones. Con posterioridad a dicho ordenamiento constitucional la capacidad de los extranjeros para adquirir bienes rsticos o urbanos en la Repblica Mexicana se rigi nuevamente por diferentes legislaciones secundarias, situacin que subsisti hasta la Constitucin de 17, pues ni la miaa Ley Suprema de 1857 norm dicha materia. 2. Otro caso de incapacidad para adquirir, poseer o administrar bienes races o capitales impuestos sobre ellos, es el que se refiere a las asociaciones religiosas denominadas iglesias, cualquiera que sea su credo (frac. II del art. 27 constitucional). Adems de esta incapacidad absoluta de que en materia inmobiliaria estn afectadas las asociaciones religiosas, existe el acto jurdico de la nacionalizacin operado respecto de aquellos bienes que estn, hayan estado o estuvieren en su poder. Podemos afirmar que la nacionalizacin es una expropiacin que obedece a una causa especfica, cual es el determinado destino que se atribuye a ciertos bienes, consistente en utilizarlos para la administracin, propaganda o enseanza de un culto religioso. Por medio de la nacionalizacin, los bienes afectados a los fines mencionados pasan de pleno derecho a ser del dominio directo del Estado, es decir, por et solo hecho de ser utilizados para la realizacin de objetivos de propaganda, de administracin o de enseanza de un culto religioso. Sin embargo, la declaracin constitucional de que dichos bienes por efecto de la nacionalizacin pasan de pleno derecho al dominio directo de la nacin, no implica que no se observen determinadas prescripciones y se siga un cierto procedimiento para ello, instituidos por la actual Ley de Nacionalizacin de Bienes, de diciembre de 1940, que derog la de agosto de 1935. Dicho

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ordenamiento, orgnico de la fraccin II del artculo 27 constitucional, establece una serie de presunciones, jure et de jure imas y juris tantum otras, para reputar a un bien afecto al destino a que se ha hecho alusin, consignando, adems, la situacin jurdica en que, por virtud de la nacionalizacin, quedan colocados los acreedores hipotecarios de los bienes nacionalizados. Por lo que toca al procedimiento de nacionalizacin instituido por la ley respectiva vigente, ste se inicia por el ejercicio de la accin desplegado por el Ministerio Pblico Federal, en representacin de la Federacin, teniendo como objetivo la obtencin de una sentencia judicial que contenga la declaracin de que un bien determinado es susceptible de nacionalizarse, resolucin que debe pronunciarse Sobre el particular, dicho autor, en su libro mencionado, estudia los diferentes decretos en cuestin. por un Juez de Distrito en materia civil. El propietario de un bien que el Ministerio Pblico Federal ha estimado como nacionalizable tiene derecho a defenderse ante el Juez de Distrito que conozca de la accin entablada, defensa que se traduce en la contestacin a la demanda por escrito, ofrecimiento y desahogo de pruebas y alegaciones, para cuyo efecto tiene lugar una audiencia, con posterioridad a la cual se dicta la sentencia que corresponda, que es apelable en ambos efectos (arts. 16 a 26 de la Ley de Nacionalizacin de Bienes). El establecimiento de la incapacidad constitucional absoluta de que est afectada toda asociacin religiosa para adquirir, poseer o administrar bienes races o para imponer capitales sobre stos, es una medida legislativa adoptada por la Ley Suprema para despojar al clero de su preeminencia y poder econmico, tan anticristiano como perjudicial para los intereses del Estado y que en no pocas ocasiones sirvi para financiar movimientos armados que por cerca de un siglo detuvieron o, al menos, demoraron el progreso poltico y social de nuestro pas. La nacionalizacin de bienes
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eclesisticos no es un fenmeno nuevo en la vida legislativa de Mxico. Es sabido, en efecto, que desde 1833 don Valentn Gmez Farias dict una serie de disposiciones sobre el particular, cuyo sentido fue nuevamente puesto en vigor en las famosas Leyes de Reforma, para cristalizar en la Constitucin de 1857, ordenamiento que en materia de incapacidad eclesistica, en cuanto a la administracin, posesin y adquisicin de bienes races, era menos radical que la Ley Fundamental actual, pues permita a las asociaciones o instituciones religiosas tener en propiedad los inmuebles destinados directa o inmediatamente a su servicio u objeto. La incapacidad constitucional de que tratamos y la nacionalizacin de los bienes de la iglesia tienen como antecedente directo la Ley de Desamortizacin de 25 de junio de 1856 expedida bajo el gobierno de don Ignacio Comonfort. Este ordenamiento suscit, como era de suponerse fcilmente, multitud de comentarios y de crticas por parte de las autoridades eclesisticas encabezadas por el arzobispo de Mxico, quien en un plan de altura polemiz, en tomo a dicha ley, con don Ezequiel Montes, Ministro de Justicia y Negocios Eclesisticos. Esa polmica se sostuvo en diversos escritos cruzados entre ambos personajes, en los que cada uno de ellos defenda sus respectivos puntos de vista, o sea, el temporal o civil y el religioso o teolgico. La principal justificacin que se adujo para apoyar el mencionado ordenamiento se encuentra en la comunicacin que Montes dirigi a dicho arzobispo con fecha 27 de agosto de 1856, en la que se destaca el siguiente pensamiento: No puede ponerse en duda que si atendemos al espritu del Evangelio y a las doctrinas de los santos padres y doctores que deseaban restituir a la iglesia a su santidad y pureza primitivas, los sacerdotes de Jesucristo, contentos con el sustento preciso, no deben pretender acumular bienes con perjuicio de la sociedad. No era este ciertamente el espritu del fundador del cristianismo cuando mandaba a sus discpulos que no tuvieran ni an dos tnicas, ni el del apstol de las gentes, que prefera mantenerse con

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el trabajo de sus manos a ser gravoso a los fieles; pero prescindiendo de estas consideraciones, paso a tratar la cuestin bajo otro punto de vista, del cual aparece que el gobierno us de sus facultades al expedir el decreto de 25 de junio. Es un principio reconocido, que cuando lo exige la utilidad pblica tiene el gobierno facultades expeditas para disponer de las propiedades de los particulares y corporaciones, decretando la posible indemnizacin; si pues hace tiempo existe motivo poderoso; si es un hecho que estancada la propiedad territorial se abandona la agricultura, y como consecuencia precisa se arruinan la industria, el comercio y todos los elementos de prosperidad de una nacin, ; podr negarse a la autoridad civil la competencia para remediar estos males? La ley indemniza a los propietarios antiguos con cuantos medios estn a su alcance, sin ponerse en contradiccin consigo misma, lo que sucedera si concediese a las corporaciones el mismo derecho que e censualista tiene sobre el censuatario; por lo dems, V. S. Illma. conoce muy bien que no debe imputarse a la ley lo que sucede fuera de su intencin o de su espritu; y es verdad que la de 25 de junio no se propone, ni de manera alguna permite que los capitales se pierdan en n concurso; podr suceder por otras causas; a ellas, pues, imptese la prdida; pero no se diga que un decreto que deja a salvo sus derechos a las corporaciones para conservar el dominio de sus capitales, las perjudica en este punto. Jesucristo autoriz a sus discpulos para adquirir lo necesario para su subsistencia; se dir por esto que disminuy en algo la potestad que tienen los soberanos para decretar sobre los bienes temporales de sus sbditos? Pudo haberlo hecho como dueo absoluto de la naturaleza, pero quiso limitarse a nuestra pequenez, y obedeci a los reyes de la Tierra en los asuntos del mundo, manifestando con sus palabras y con su ejemplo, que no vena a impedir la dominacin de los soberanos, como ya vimos que lo

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expresa el doctor San Agustn. No puedo comprender, Illmo. Sr., cmo podr decirse que una corporacin est dispensada de las disposiciones que sobre bienes temporales dicte la autoridad civil, tan slo porque su fundador no le prohibi adquirirlos. No sera esto el trastorno completo de toda sociedad? No juzgaba de esta manera el Sumo Pontfice Nicols I, cuando nos ensea que Jesucristo, mediador entre Dios y ls hombres, rey y pontfice a la vez, con actos propios y dignidades distintas, separ las obligaciones de ambas potestades de manera que los emperadores necesitan de los pontfices a fin de conseguir la salvacin eterna, y los pontfices respetarn las leyes de los emperadores, tan slo para el manejo de las cosas temporales; por lo cual, distando mucho los negocios espirituales de los asuntos del mundo, el que sirve en la milicia de Jesucristo, de ninguna manera debe mezclarse en los negocios seculares, as como el que se ocupa de ellos no debe presidir en las cosas divinas. Es cierto, pues, que la autoridad civil obra conforme a lo que dicta la justicia, prefiriendo el bien de la sodedad al de determinados individuos; es igualmente una verdad indisputable que al decretar sobre los bienes temporales de las corporaciones tanto eclesisticas como civiles, obra en el crculo de sus atribuciones; luego no hay razn slida que pueda alegarse para negarle la competencia al dictar la ley de 25 de junio; no se opone a los preceptos de Jesucristo, puesto que no se niega a los sacerdotes el derecho que tienen de adquirir lo necesario para su subsistencia; y mucho menos es contraria a la justicia interna, pues los Ministros del Evangelio forman parte de la sociedad, y sera un absurdo suponer que estaban ligados con distintas obligaciones que el resto de los ciudadanos. 822 b,B 322 bis Cfr, Cdigo de la Reforma de don Blas Jos Gutirrez. Tomo II, pgs. 46 a 66, 3. Otra incapacidad constitucional en materia inmobiliaria es la que afecta a las instituciones de beneficencia pblica o privada que tengan por objeto el

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auxilio a los necesitados, la investigacin cientfica, la difusin de la enseanza, la ayuda recproca de los asociados (sociedades rautualistas) o cualquier otro objeto lcito (fraccin III del artculo 27 constitucional). Esta incapacidad, a diferencia de la que concierne a las asociaciones religiosas, no es absoluta, pues no opera respecto de la adquisicin de bienes races indispensables para la consecucin del objeto de las instituciones de beneficencia pblica o privada, sino que slo atae a los inmuebles que no tengan este destino. Adems, dichas instituciones de beneficencia tienen capacidad para poseer, adquirir y administrar capitales impuestos sobre bienes races, siempre que los plazos de imposicin no excedan de diez aos. (La organizacin y funcionamiento de dichas instituciones estn reguladas por la legislacin especial correspondiente.) 4. En cuanto a las sociedades mercantiles por acciones, estas personas morales no tienen capacidad constitucional para adquirir, poseer o administrar fincas rsticas, esto es, aquellas que se encuentran fuera de zonas urbanizadas (frac. IV del art. 27 constitucional). Estas mismas sociedades, sin embargo, pueden poseer o administrar terrenos en la extensin que sea estrictamente necesaria para realizar fines de diversa ndole que no sean agrcolas (fabriles, mineros, etc.). Interpretando a contrario sensu la disposicin contenida en la fraccin IV del mencionado precepto constitucional, que establece la incapacidad citada, se puede colegir que las sociedades annimas pueden adquirir, poseer o administrar fincas urbanas, pues la capacidad en Derecho Privado, distinta de la competencia o capacidad autoritarias del Derecho Pblico, siempre se presume y slo deja de existir cuando la ley expresamente la veda. La Ley Orgnica de las fracciones I y IV del artculo 27 de la Constitucin, y a la que ya aludamos con antelacin, prev y regula la situacin en que el cincuenta por ciento o ms de las acciones de una sociedad annima est en poder de extranjeros. En este caso, los accionistas debern formalizar ante la

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Secretara de Relaciones Exteriores un convenio en el cual renuncien su nacionalidad extranjera respecto de los bienes sociales y a invocar la proteccin de sus gobiernos por lo que concierne a ellos, bajo pena de perder en beneficio del Estado los derechos que tengan en la persona moral que corresponda. 5. Respecto a la. capacidad de los bancos para poseer, adquirir o administrar bienes races, la fraccin V del artculo 27 constitucional dispone que dichas instituciones de crdito slo tendrn esos derechos en relacin con los inmuebles enteramente necesarios para la consecucin de su objeto directo, estando facultados, por otra parte, para tener capitales impuestos sobre propiedades urbanas o rsticas, segn lo establezcan las leyes orgnicas respectivas. 6. Aparte de las instituciones de beneficencia pblica o privada, de las sociedades mercantiles por acciones y de los bancos en particular, ninguna corporacin civil (sociedades o asociaciones en los trminos de los artculos 2,670 y 2,688 del Cdigo Civil) est constitucionalmente capacitada para tener en propiedad o administrar por s bienes races, salvo los edificios destinados inmediata o directamente al objeto de las mismas. Esta incapacidad constitucional se extiende a la imposicin de capitales sobre inmuebles, en el sentido de que las sociedades civiles en general, distintas de aquellas instituciones a que se refieren las fracciones III, IV y V del artculo 27 de la Ley Suprema, no pueden tener crditos que graven predios rsticos o urbanos. Esta doble incapacidad de que estn afectadas las sociedades civiles en general, puede hacerse extensiva a los sindicatos, los cuales, como lo establecen los artculos 247 y, 374, fracciones I y II, de la Ley Federal del Trabajo de 1931 y de la vigente que entr en vigor el 1* de mayo de 1970, respectivamente, slo pueden adquirir los edificios destinados inmediata y directamente al objeto de su institucin, por lo que estn incapacitados para realizar cualquier otro acto adquisitivo, respecto de bienes inmuebles que no

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tenga dicho destino, as como capitales sobre le mismos. Respecto a la propiedad mobiliaria, los sindicatos tienen plena capacidad jurdica para adquirir los bienes respectivos, segn lo prescriben los citados preceptos. 7. Por ltimo, el artculo 27 constitucional considera cules son los bienes inmobiliarios y sus mltiples derivados naturales que son propiedad de la nacin o de su dominio directo. Dentro de este rgimen jurdico se encuentran todos los recursos naturales de la plataforma continental y los zcalos submarinos de las islas; todos los minerales y substancias que en vetas, mantos, masas o yacimientos, constituyan depsitos cuya naturaleza sea distinta de los componentes de los terrenos, los yacimientos de piedras preciosas, de sal de gema y las salinas formadas directamente por las aguas marinas5; los productos derivados de la descomposicin de las rocas, cuando su explotacin necesite trabajos subterrneos; los yacimientos minerales u orgnicos de materias susceptibles de ser utilizadas como fertilizantes; los combustibles minerales slidos; el petrleo y todos los carburos de hidrgeno slidos, lquidos o gaseosos; as como el espacio situado sobre el territorio nacional, en la extensin y trminos que fije el Derecho Internacional (prrafo IV). Tanto los bienes del dominio directo de la nacin a que alude el prrafo cuarto del artculo 27 constitucional, como los de propiedad nacional a que se contrae el prrafo quinto de este precepto, estn sujetos a un rgimen jurdico de inalienabidad e imprescriptibilidad. Sin embargo, su explotacin, uso o aprovechamiento pueden confiarse a personas fsicas o a sociedades constituidas conforme a las leyes mexicanas, mediante concesiones que puede otorgar el Ejecutivo Federal, de acuerdo con las reglas y condiciones que establezca las leyes (prrafo VI). Es muy importante subrayar, empero, que tratndose de la explotacin del petrleo, de los carburos de hidrgeno slidos, /f- quidos o gaseosos, est constitucionalmente proscrito el rgimen de concesiones y el contractual, pues es la nacin la que debe realizar la

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actividad correspondiente (dem), misma que se despliega en la actualidad por el organismo descentralizado llamado Petrleos Mexicanos.323 7 824 III. LA PROPIEDAD ESTATAL Hemos aseverado que la propiedad en general o, mejor dicho, los bienes objeto de la misma, pueden imputarse, desde el punto de vista de ese derecho, a los particulares, a entidades sociales o al Estado como persona poltica y jurdica con substantividad propia en que la nacin se encuentra organizada. En el primero y segundo casos existe, respectivamente, la propiedad privada y la social y, en el tercero, la propiedad estatal o nacional. Ahora bien, sta no debe conceptuarse como propiedad original; en otras palabras, la propiedad estatal, como rama de la clasificacin antes citada, no comprende la propiedad originaria, puesto que el concepto de ambas es diferente. En efecto, la propiedad originaria de las tierras y aguas a que se refiere el primer prrafo del artculo 27 constitucional, es equivalente a dominio eminente, es decir, se concibe, en cuanto a los bienes por ella comprendidos, como un elemento del ser mismo del Estado (territorio), como el objeto sobre el cual ste despliega su poder soberano (imperio). Por el contrario, la propiedad estatal, considerada como imputacin que de determinados bienes se hace en favor del Estado, equivale al dominio directo, traducido en la situacin en que est colocada la entidad poltica soberana para usar, disfrutar y disponer de ciertos objetos con exclusin de cualquier persona moral o fsica. La propiedad estatal o nacional est constituida por aquella atribucin o afectacin genrica que de determinados bienes se hace al Estado o a la nacin, quien tiene sobre ella la facultad de uso, disfrute y disposicin con exclusin de cualquier sujeto. La propiedad estatal o propiedad del Estado, dentro de un sistema jurdico federal como el nuestro, puede referirse, bien a la Federacin (nacin), o bien a las entidades federativas, como personas morales de derecho pblico
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con substantividad poltica y jurdica propia. Ahora bien, cul es la norma que sirve de pauta para establecer la diferenciacin entre bienes de propiedad estatal federal y bienes de propiedad estatal local? De los objetos muebles e inmuebles que no son imputados a los particulares, tanto la Ley Fundamental como la legislacin secundaria hacen Del mencionado rgimen tambin ha quedado excluida la actividad que se traduzca en generar, transformar, distribuir y abastecer energa elctrica que tenga por objeto la prestacin de servicio pblico. 324 jS'os hemos concretado a apuntar las disposiciones contenidas en los prrafos cuarto, quinto y sexto del artculo 27 constitucional, sin analizar las materias y cuestiones que comprenden, ya que su estudio pertenece al Derecho Administrativo en general y a las diferentes ramas que de l se han derivado, en las cuales se examina la legislacin secundaria respectiva, misma que abarca diferentes leyes especiales. una referencia tanto a la Federacin (nacin), como a las entidades federativas. As, la Constitucin en su artculo 27, prrafos cuarto y quinto, imputa en propiedad o dominio directo a la nacin (Federacin desde un punto de vista jurdico-poltico) los bienes que las respectivas disposiciones involucran; por su parte, la Ley General de Bienes Nacionales?2* establece cules son los objetos muebles o inmuebles que pertenecen a la Federacin. Por exclusin, un bien ser de propiedad estatal local, cuando no sea objeto de propiedad privada o social y no est atribuido en dominio directo a la Federacin, sea por la Constitucin o por la legislacin secundaria federal en general, como lo es el ordenamiento indicado. A propsito de las someras consideraciones que vamos a formular con respecto a la propiedad estatal, trataremos exclusivamente de los bienes que son objeto de la federal, o sea, de los que pertenecen a la Federacin o Nacin. b) La Ley General de Bienes Nacionales, clasifica los bienes de propiedad estatal federal en dos grandes grupos, a saber: en bienes de dominio pblico
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y en bienes de dominio privado de la Federacin. Los bienes de dominio pblico presentan varias caractersticas que los distinguen de los objetos de dominio privado federal. En primer lugar, dichos bienes son inalienables, esto es, estn fuera del comercio jurdico, por lo que respecto de ellos es inoperante cualquier acto que implique una transferencia de propiedad. Sin embargo, la inalienabilidad de los bienes de dominio pblico, establecida por el mencionado ordenamiento, no implica la ausencia absoluta de la facultad de disposicin que caracteriza a la propiedad, puesto que el Estado federal, como titular de esc derecho, conserva respecto de los indicados bienes la potestad soberana de transformar o modificar el rgimen jurdico a que estn sujetos. Por ende, si es cierto que, tratndose de bienes de dominio pblico, el poder de disposicin no existe en forma actual, en cambio potencialmente es operante como capacidad jurdica de que est dotado el Estado federal para hacerlos susceptibles de enajenacin. En segundo trmino, la categora de bienes a que nos estamos refiriendo tiene como caracterstica la imprescriptibilidad, o sea, la de que stos no pueden salir del patrimonio del Estado por el mero transcurso de un lapso (prescripcin negativa de la propiedad estatal en favor de un particular) y cuyo desarrollo deba apoyarse en ciertas y determinadas condiciones y circunstancias. En tercer lugar, los bienes de dominio pblico no pueden ser objeto de reivindicacin. Esta prohibicin supone el hecho de que, cuando un bien haya Desde el ao de 1941 hasta la actualidad ha habido tres sucesivas Ley de Bienes Nacionales, a saber: la que se expidi el 31 de diciembre de 1941, la que se public el 30 de enero de 1969 y la vigente publicada el 8 de enero de 1982. ingresado al patrimonio estatal mediante un acto jurdico imperfecto o mediante prescripcin adquisitiva en favor de la Federacin, el legtimo propie-

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tario no lo puede reivindicar desposeyendo de l al Estado, sin que tampoco dichos bienes estn sujetos a ninguna accin de posesin definitiva o provisional. Por el contrario, los bienes de dominio privado de la Federacin, estn sometidos a un rgimen jurdico semejante al que rige a los que son objeto de propiedad particular. Dichos bienes son enajenables en los trminos de los artculos 58 y siguientes de la ley anteriormente mencionada y a cuyo texto nos remitimos. c) De acuerdo con la Ley de Bienes Nacionales, son bienes de dominio pblico: 1. Los de uso comn (art. 2, frac. I), que a su vez comprenden: el espacio situado sobre el territorio nacional, con la extensin y modalidades que establezca el Derecho Internacional; el mar territorial hasta una distancia de doce millas martimas; las aguas martimas interiores; las playas martimas; la zona martimo-terrestre, o sea la faja de veinte metros de ancho de tierra %me transitable, contigua a las playas del mar o a las riberas de los ros; los cauces de las corrientes y los vasos de los lagos, lagunas y esteros de propiedad nacional, las riberas y zonas federales de las corrientes, los puertos, bahas, radas y ensenadas; los caminos, carreteras y puentes que constituyen vas generales de comunicacin; y dems bienes que seala el artculo 29 de la Ley de 1982, figurando entre ellos los monumentos artsticos e histricos y los arqueolgicos. 2. Los sealados en los prrafos cuarto, quinto y octavo del articulo 27 y fraccin IV del articulo 42 de la Constitucin (art. 2, frac. II), esto es, los minerales o substancias que en vetas, mantos, masas y yacimientos constituyan depsitos cuya naturaleza sea distinta de los componentes de los terrenos, etc.; las aguas de las lagunas y esteros de las playas, las de los lagos inferiores de formacin natural que estn ligados directamente a corrientes constantes, etc.386 Los mencionados bienes a que aluden los

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citados prrafos del artculo 27 constitucional, corresponden al dominio directo de la nacin, la cual puede otorgar concesiones a las personas fsicas o morales mexicanas para su explotacin, otorgamiento que est regulado por diversas leyes especiales, tales como la de mina, petrleo, etc., y que slo nos concretamos a mencionar, porque su estudio corresponde al Derecho Administrativo, como ya dijimos. 3. Le enumerados en la fraccin II del artculo 27 constitucional, con excepcin de los bienes races nacionales por haber sido o ser administrados o posedos por asociaciones religiosas llamadas iglesias. 826 Vase el pargrafo 7 inmediato anterior. El suelo del mar territorial y el de las aguas martimas interiores. Los inmuebles destinados por la Federacin a un servicio pblico, los propios que de hecho utilice para dicho fin y los equiparados a stos conforme a la ley. 6. Los monumentos arqueolgicos, histricos y artsticos, muebles e inmuebles, de propiedad federal. 7. Los terrenos baldos y los dems bienes inmuebles declarados por la ley, inalienables e imprescriptibles. 8. Los terrenos ganados natural o artificialmente al mar. 9. Las servidumbres, cuando el predio dominante sea alguno de los anteriores. 10. Los muebles de propiedad federal que por su naturaleza no sean normalmente substituibles, como los documentos y expedientes de las oficinas y dems bienes que menciona la fraccin XI del artculo 2 11. Las pinturas murales, las esculturas y cualquier obra artstica incorporada o adherida permanentemente a los inmuebles de la Federacin o del patrimonio de los organismos descentralizados cuya conservacin sea de inters nacional.
4. 5.

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Tratndose de los bienes de uso comn, el artculo 30 de la ley que comentamos establece el derecho en favor de todos los habitantes de la Repblica para usarlos, sin ms restricciones que las establecidas por las leyes y los reglamentos administrativos. Este derecho de uso corresponde a la comunidad o a los grupos humanos que la integran como entes colectivos, as como a todos y cada uno de quienes componen a una y a otros, implicando, en sus respectivos casos, un uso universal y un uso singular concomitante, coincidente, simultneo e inncscindible, o como dice la doctrina de Derecho Administrativo, un usus mnibus (uso para todos) y un usos singuUs (uso para cada uno). Como no puede existir ningn derecho sin la obligacin correlativa, sta, tratndose del derecho colectivo o singular de usar los bienes de uso comn, consiste en el respeto, en la observancia coercible del propio derecho a cargo de todas las autoridades dei Estado. El multicitado derecho es evidentemente por su propia ndole coercitivo, ya que las autoridades estatales tienen el deber ineludible de comportarse activa o pasivamente conforme a l, toda vez que est previsto en la ley, segn hemos afirmado. El respeto y la observancia coercibles a que hemos aludido se traducen, a su vez, en que las mencionadas autoridades no deben impedir, imposibilitar, estorbar o alterar el uso pblico o singular de ningn bien de uso comn, y en conservarlo bajo las condiciones y con los atributos que su misma naturaleza y destino establezcan. Dicho de otra manera, ningun'a autoridad puede, sin desacatar la mencionada obligacin, cambiar o variar tal naturaleza y destino, mxime cuando se manifiesten en objetivos simultneos respecto de ciertos bienes de uso comn, As por ejemplo, una avenida arbolada o un paseo no slo tienen un desr tino natural el de servir como vas de trnsito de vehculos, sino fundamentalmente de recreo y solaz de las personas, por lo que, si se elimina este ltimo objetivo para atender slo al primero, se altera substancialmente dicho bien

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de uso comn, impidiendo el derecho de usarlo conforme a su propia ndole. El mismo fenmeno acaece, verbigracia, si se convirtiese un parque o un jardn pblicos, en un conjunto de edificios para oficinas o para unidades habitacio- nales, o si se eliminase con el propsito de construir estacionamientos para automviles. I Por otra parte, es evidente que el mencionado derecho de uso colectivo y singular est sujeto a diferentes limitaciones en cuanto a su ejercicio y que los bienes de uso comn pueden ser cambiados de destino, segn lo exijan las necesidades pblicas de suyo tan variadas y variables. Sin embargo, toda limitacin o todo cambio deben tener como fuente exclusiva la ley o los reglamentos administrativos, segn lo determinan los principios jurdicos que hemos sealado. As lo ordenan el artculo 30 de la Ley General de Bienes Nacionales y el 768 del Cdigo Civil, preceptos que no hacen sino reiterar el principio de la legalidad que se instituye en el artculo 16 de la Constitucin Federal, primordialmente. En otros trminos, ninguna limitacin al citado derecho de uso ni variacin alguna del destino de cualquier bien de uso comn deben obedecer a la sola decisin de las autoridades administrativas. d) De conformidad con la Ley General de Bienes Nacionales vigente, los objetos de dominio privado de la Federacin son los siguientes: <? 1. Las tierras y aguas no comprendidas en el artculo 2 de la ley, que sean susceptibles de enajenacin a los particulares.66 2. Los nacionalizados conforme a la fraccin II del artculo 27 constitucional, que no se hubieren construido o destinado a la administracin, propaganda o
8ZT En 30 de diciembre de 1950 se promulg por el Presidente de la Repblica la Ley de Terrenos Baldos y Nacionales, Demasas y Excedencias expedida por el Congreso de la Unin, habindose publicado en el Diario Oficial de la Federacin el da 7 de febrero de 1951. Hemos afirmado que las tierras y aguas comprendidas dentro del territorio nacional que sean susceptibles de enajenacin a particulares forman parte de los bienes de dominio privado de la Federacin. Pues bien, dicho ordenamiento establece diferentes normas para la adquisicin particular de los terrenos que estn bajo dicho dominio, a los que clasifica como baldos, nacionales y demasas (art. 3). Los primeros son aquellos que sin haber salido del propio dominio por titulo legalmente expedido, no hayan sido deslindados. Al deslindarse tales terrenos, stos se convierten en nacionales, comprendiendo tambin esta categora a los que recobre la

nacin a consecuencia de la nulidad de los ttulos que respecto de ellos se hubieren otorgado (salvo en los casos de nulidad a que se refiere la fraccin XVIII del articulo 27 constitucional en que los predios correspondientes se reputan baldos), as como a los terrenos provenientes de demasas, es decir, los que abarquen una superficie que exceda de la amparada por la titulacin relativa y slo en cuanto a la excedente (arts. 4, 5 y 6). En sendos captulos, a cuyo tenor nos remitimos, la citada ley consigna disposiciones relativas a la adquisicin de los terrenos propiamente nacionales y de los que se califican como demasas; a la enajenacin gratuita de tierras nacionales y a su arrendamiento; a los deslindes, etc. Una de las particularidades del mencionado ordenamiento, que se nos antoja inconstitucional, consiste en el desconocimiento de la posesin en favor de los particulares sobre terrenos baldos o nacionales, pues su artculo 18, hbilmente redactado, al conceder a los poseedores cuya posesin est amparada con ttulos traslativos de dominio emanados de particulares o de autoridades no facultadas para enajenarlos y que sea mayor de cinco aos si dichos terrenos han sido explotados o de diez

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enseanza de un culto religioso. 3. Los bienes ubicados dentro del Distrito Federal considerados por la legislacin comn como vacantes.328 4. Los que hayan formado parte de corporaciones u organismos de carcter federal, que se extingan. 5. Los bienes muebles al servicio de las dependencias de los Poderes de la Unin, no comprendidos en la fraccin XI del artculo anterior, y 6. Los dems inmuebles y muebles que por cualquier ttulo jurdico adquiera la Federacin, es decir, compraventa, donacin, herencia, etc. aos en caso contrario, el derecho de preferencia para adquirir por compra, privaba a tales poseedores de su posesin, aunque sta no se oponga a las incapacidades adquisitivas establecidas en el artculo 27 constitucional ni se comprenda en las nulidades a que so refieren las fracciones VIII, IX y XVIII del propio precepto. Tal privacin opera por el hecho de que el citado artculo 18 consigna la posibilidad de adquirir por compra de la nacin los terrenos nacionales o baldos posedos por particulares, posibilidad que indiscutiblemente supone que dichos predios se consideran del dominio privado de la Federacin, pues de otra manera sta no podra venderlos a los mismos poseedores conforme al principio jurdico que ensea que nemo dat quod non habet, o sea, que nadie puede enajenar lo que no tiene. La inconstitucionalidad del precepto secundario a que aludimos se constata por la circunstancia de que, al desconocer la posesin particular sobre terrenos baldos o nacionales, no establece ningn procedimiento conforme al cual se oiga a los afectados en defensa por las autoridades encargadas de su aplicacin ni por ninguna otra antes de la privacin que enlraa dicho desconocimiento, infringindose as la garanta de audiencia consagrada en el artculo 14, prrafo segundo, de nuestra Constitucin, en la forma en que tiene eficacia jurdica frente a las leyes

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conforme a la jurisprudencia de la Suprema Corte a que oportunamente aludiremos. Adems, dicho artculo 18 quebranta de manera ostensible el principio que rige tratndose de los bienes que forman parte del dominio privado de la Federacin, como son los terrenos baldos y nacionales a que la citada ley ordinaria se refiere, consistente en que los particulares pueden adquirir por prescripcin, segn lo establece, a su vez, la Ley General de Bienes Nacionales, y de acuerdo con la cual, s alguna persona ha posedo un predio de dicha naturaleza en los trminos de las prevenciones conducentes del Cdigo Civil Federal por un plazo equivalente al doble de los lapsos consignados en este ordenamiento, tiene derecho a obtener la declaracin jurisdiccional de que su posesin se ha convertido en propiedad, sin tener, obviamente, la obligacin de comprar el inmueble de que se trate a la nacin, contrariamente a lo que establece el indicado artculo 18 de la Ley de Terrenos Baldos y Nacionales. Claro est que esta ltima consideracin slo es valedera respecto de las prescripciones consumadas con anterioridad a la vigencia de dicho ordenamiento, ya que su artculo 86 declara que los terrenos baldos, nacionales o las demasas" no prescriben precepto que no podra aplicarse a aqullas sin violarse la garanta de irretroactividad legal consagrada en el primer prrafo del artculo 14 constitucional. Los bienes vacantes son los inmuebles que no tienen dueo cierto y conocido (art. 785 del Cdigo Civil). La carencia de dueo a que se refiere este precepto evidentemente se contrae al caso en que los bienes considerados como vacantes no tengan un propietario particular y conocido, pues de otro modo, esto es, si dicho carcter se refiriese a la falta de cualquier titular del derecho de propiedad sobre ellos, la disposicin del Cdigo Civil estara contradicha por la norma relativa de la Ley de Bienes Nacionales. Para que un bien vacante sea conceptuado como objeto de dominio privado de la Federacin, es menester que est ubicado dentro del Distrito Federal, pues estando situado fuera de esta entidad, su propiedad
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corresponde al Estado federativo en donde se encuentre.

CAPTULO SPTIMO

Sumario: Idea sobre la seguridad jurdica. El artculo 14 constitucional. I. Garanta de la irretroactividad de las leyes: A. Planteamiento del problema. B. Distintas soluciones al problema: a) Teora clsica; b) Tesis de Savigny; c) dem de Aubry y Rau; d) Opinin de Bonnecasse; e) Idem de Capitant; f) dem de Laurent; g) Tesis de Coviello; h) Opiniones de Duguit y Jze; e) Tesis de Paul Roubier; j) Opinin nuestra; k) Casos especiales de retroactividad legal; l) La jurisprudencia de la Suprema Corte sobre la irretroactividad de las leyes. C. La irretroactividad de las leyes en el artculo 14 constitucional (alcance de la garanta). D. Breve referencia histrica sobre la irretroactividad legal. II.La garanta de audiencia: A. El artculo 14 de la Constitucin federal de 1857: a) Argumento autntico interpretativo del artculo 14} b) Argumento gramatical; c) Argumento llamado constitucional; d) Argumento de orden jurdico general; e) Comentario sobre la opinin de Vallarta. B. Anlisis del segundo prrafo del artculo 14 constitucional vigente: a) Titularidad de la garanta de audiencia; b) Acto de autoridad condicionado por dicha garanta; c) Bienes jurdicos tutelados por la garanta de audiencia; d) Garantas de seguridad jurdica integrantes de la de audiencia; e) Algunas excepciones a la propia garanta; f) La garanta de audiencia frente a leyes; g) Criterio de la Suprema Corte sobre el alcance de la garanta de audiencia. III.Garanta de la exacta aplicacin de la ley en materia penal: a) Extensin de la garanta; b) Interpretacin anloga y por mayora de razn. IV. Garanta de legalidad en materia jurisdiccional civil: a) Acto de autoridad condicionado por dicha garanta; b) Sentido y alcance de la garanta: El artculo 15 constitucional: a) Implicacin de las garantas que contiene; b) Alcance de la prohibicin constitucional. El artculo 16 constitucional. I. Anlisis de la primera parte de dicho precepto: A. Titularidad de las garantas que contiene. B. Acto de autoridad condicionado. C. Bienes jurdicos tutelados. D. Garanta de competencia constitucional: a) Tesis de don Jos

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CAPTULO SPTIMO

Mara Iglesias; b) Tesis de don Ignacio L. Vallarta; c) Estado actual de la cuestin. E. Garanta de legalidad: a) Concepto de fundamentacin legal; b) Concepto de motivacin legal; c) La motivacin legal y la facultad discrecional; d) Concurrencia de la fundamentacin y motivacin; e) Hiptesis de actos de autoridad viola- torios de dicha garanta. F. Garanta de mandamiento escrito. G. Referencia histrica. II.Anlisis de la segunda parte del artculo 16 constitucional. III. Idem de su tercera parte. IV.Referencia a la ltima parte de dicho precepto. El artculo 17 constitucional; El articulo 18 constitucional; Los artculos 19 y 20 constitucionales; Los artculos 21, 22, 23 y 26 de la Constitucin.

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IDEA SOBRE LA SEGURIDAD JURDICA En las relaciones entre gobernantes, como representantes del Estado, y gobernados, se suceden mltiples actos, imputables a los primeros, que tienden a afectar la esfera jurdica de los segundos. En otras palabras, el Estado, en ejercicio del poder de imperio de que es titular como entidad jurdica y poltica suprema con substantividad propia, desempea dicho poder sobre y frente a los gobernados por conducto de sus autoridades. El Estado, al desplegar su actividad de imperio, al asumir su conducta autoritaria, imperativa y coercitiva, necesariamente afecta la esfera o mbito jurdico que se atribuye a cada sujeto como gobernado, bien sea en su aspecto de persona fsica o de entidad moral. Todo acto de autoridad, emanado por esencia del Estado y desempeado por los diferentes rganos autoritarios estatales creados por el orden de derecho, tiene como finalidad inherente, imbbita, imponerse a alguien de diversas maneras y por distintas causas; es decir, todo acto de autoridad debe afectar a alguna persona moral o fsica en sus mltiples derechos: vida, propiedad, libertad, etc. Dentro de un rgimen jurdico, esto es, dentro de un sistema en que impere el derecho, bien bajo un carcter normativo legal o bajo un aspecto consuetudinario, esa afectacin de diferente ndole y de mltiples y variadas consecuencias que opera en el status de cada gobernado, debe obedecer a determinados principios previos, llenar ciertos requisitos, en sntesis, debe estar sometida a un conjunto de modalidades jurdicas, sin cuya observancia no sera vlida desde el punto de vista del derecho. Ese conjunto de modalidades jurdicas a que tiene que sujetarse un acto de cualquiera autoridad para producir vlidamente, desde un punto de vista jurdico, la afectacin en la esfera del gobernado a los diversos derechos de ste, y que se traduce en una serie de requisitos, condiciones, elementos, etc., es lo que constituye las garantas de seguridad jurdica. stas implican, en consecuencia, el conjunto general de condiciones, requisitos, elementos o

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circunstancias previas a que debe sujetarse una cierta actividad estatal autoritaria para generar una afectacin vlida de diferente ndole en la esfera del gobernado, integrada por el summum de sus derechos subjetivos. Por ende, un acto de autoridad que afecte el mbito jurdico particular de un individuo como gobernado, sin observar dichos requisitos, condiciones, elementos o circunstancias previos, no ser vlido a la luz del Derecho. La seguridad jurdica in genere, al conceptuarse como el contenido de varias garantas individuales consagradas por la Ley Fundamental, se manifiesta como la substancia de diversos derechos subjetivos pblicos individuales del gobernado oponibles y exigibles al Estado y a sus autoridades, quienes tienen la obligacin de acatarlos u observarlos. Esta obligacin estatal y autoritaria es de ndole activa en la generalidad de los casos tratndose de las diferentes garantas de seguridad jurdica, o sea, que el Estado y sus autoridades deben desempear, para cumplir dicha obligacin, actos positivos, consistentes en realizar todos aquellos hechos que impliquen el cumplimiento de todos los requisitos, condiciones, elementos o circunstancias exigidas para que la afectacin que generen sea jurdicamente vlida. A diferencia de la obligacin estatal y autoritaria que se deriva de la relacin jurdica que implican las dems garantas individuales, y que ostenta una naturaleza negativa en la generalidad de los casos, la que dimana de las garantas de seguridad jurdica es eminentemente positiva en trminos generales, ya que se traduce, no en un mero respeto o en una abstencin de vulnerar, sino en el cumplimiento efectivo de todos aquellos requisitos, condiciones, elementos o circunstancias, etc., cuya observancia sea jurdicamente necesaria para que un acto de autoridad produzca vlidamente la afectacin particular, en la esfera del gobernado, que est destinado a realizar. As, verbigracia, si a una persona se la pretende privar de su libertad por un acto autoritario, se la debe or en defensa, de acuerdo con las for-

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malidades esenciales del procedimiento, etc., requisitos o condiciones para cuya observancia la autoridad debe desempear una conducta positiva. EL ARTCULO 14 CONSTITUCIONAL Este precepto reviste una trascendental importancia dentro de nuestro orden constitucional, a tal punto, que a travs de las garantas de seguridad jurdica que contiene, el gobernado encuentra una amplsima proteccin a los diversos bienes que integran su esfera de derecho. Asimismo, en la historia de nuestro Derecho Constitucional, el artculo 14 ha implicado la materia de muy interesantes polmicas entabladas por los juristas ms granados de nuestro foro, tales como Vallarta, Lozano, Rabosa, Meja, Vega entre otros. El artculo 14 constitucional es un precepto complejo, es decir, en l se implican cuatro fundamentales garantas individuales que son: la de la irretroactividad legal (prrafo primero), la de audiencia (prrafo segundo), la de legalidad en materia judicial civil (lato sensu) y judicial administrativa (prrafo cuarto) y la de legalidad en materia judicial penal (prrafo tercero).
I.

GARANTA DE LA IRRETROACTIVIDAD DE LAS LEYES

Esta garanta est concebida en el primer prrafo del artculo 14 de la Ley Suprema en los siguientes trminos: A ninguna ley se dar efecto retroactivo en perjuicio de persona alguna. A. Planteamiento del problema Al interpretar dicha disposicin constitucional, surge inmediatamente esta pregunta: cundo una ley es retroactiva y, por ende, cundo es inconstitucional por causar un perjuicio (dao, afectacin, lesin, etc,), a alguna persona? El problema de la retroactividad legal se conoce tambin como conflicto de leyes en el tiempo, o sea, que se traduce en la cuestin consistente en determinar, en presencia de dos leyes, una antigua, que se supone derogada

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o abrogada, y otra nueva o vigente, actual, cul de las dos debe regir a un hecho, acto, fenmeno, estado, situacin, etc. En otras palabras, la retroactividad legal importa por necesidad lgica esta otra cuestin: la supervivencia de la ley derogada o abrogada para regular la materia sobre la que la ley nueva o vigente pretende operar. Por ende, la referencia hacia el pasado de una ley actual no en todo caso se ostenta como aplicacin legal retroactiva, sino slo cuando se elimina dicha supervivencia de la norma jurdica que debe seguir conservando su validez reguladora en determinadas hiptesis concretas, no obstante su derogacin o abrogacin; o en ausencia de una norma positiva anterior, cuando se altera un estado jurdico preexistente. La cuestin consistente en determinar cundo y en qu casos una ley adolece del vicio de retroactividad, es decir, cundo y en qu casos se afecta la supervivencia temporal de una norma anterior o se afecta dicho estado jurdico, ha suscitado serios conflictos que an no han sido resueltos satisfactoriamente. Toda disposicin legal tiene una vigencia determinada en cuanto al tiempo. Desde que se crea, momento que se determina de acuerdo con las prescripciones constitucionales relativas, hasta que se deroga o abroga expresa o tcitamente por una norma nueva, est destinada a regular todos los hechos, actos, situaciones, estados, fenmenos, etc., que tienen lugar durante ese lapso limitado por esos dos instantes. Por tanto, toda ley, a partir de su promulgacin, o mejor dicho, del momento en que entra en vigor, rige para el futuro, esto es, est dotada de validez de regulacin respecto de todos aquellos hechos, actos, situaciones, etc., que se suceden con posterioridad al momento de su vigencia (facta futura). Por ende, una disposicin legal no debe normar acontecimientos o estados producidos con anterioridad al instante en que adquiere fuerza de regulacin, ya que stos quedan sujetos al imperio de la ley antigua. La retroactividad consiste, pues, en dar efectos reguladores a una norma jurdica sobre hechos, actos o situa-

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ciones producidos con antelacin al momento en que entra en vigor, bien sea impidiendo la supervivencia reguladora de una ley anterior, o bien alterando o afectando un estado jurdico preexistente, a falta de sta. Por el contrario, el principio de la irretroactividad estriba en que una ley no debe normar a los actos, hechos o situaciones que hayan tenido lugar antes de que adquiera fuerza de regulacin. Todos los autores estn contestes en que toda ley rige para el futuro y no hacia el pasado. Sin embargo, si el principio de la no-retroactividad de la ley es fcil de enunciar, su aplicacin real resulta complicada, pues en vista de multitud de situaciones prcticas que en la vida jurdica pueden presentarse y de hecho acaecen, es una cuestin no poco ardua determinar en qu casos una norma legal es retroactiva. Para constatar si una ley adolece del vicio de retroactividad o no, hay que tomar en cuenta la naturaleza del objeto de regulacin. Una norma jurdica es evidentemente retroactiva cuando se aplica a un hecho simple y ya consumado con anterioridad a su vigencia, esto es, a un acontecimiento que no genera consecuencias jurdicas que tengan verificativo dentro del periodo de normacin de la ley y que se ha realizado plenamente con antelacin a ste (jacta praeter'a). Sin embargo, un hecho jurdico, bajo las condiciones expuestas, rara vez acontece en la prctica. Por lo general, todo suceso, aunque sea instantneo en su realizacin plena, produce variados efectos jurdicos que pueden realizarse durante la vigencia de una ley que an no rega en el momento en que aqul tuvo lugar (facta pendentia). As, por ejemplo, puede suceder que un delito se cometa antes de la vigencia de una ley que aumente la penalidad respectiva. En este caso, el hecho (delito) se produjo antes que la norma de que se trata y la consecuencia del mismo (penalidad), debe tener lugar durante el periodo de regulacin de aqulla. Si al hecho delictivo se imputara la penalidad establecida por la nueva ley, sta sera retroactiva?

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Por otra parte, hay multitud de actos jurdicos que crean para los sujetos interesados en ellos una situacin de derecho definida, que no es momentnea, sino que, por el contrario, se prolonga permanentemente durante un lapso determinado. Puede acontecer que mientras subsista esa situacin o estado jurdicos, entre en vigor una ley que los regule diferentemente a la normacin instituida por la ley anterior. Sera la primera retroactiva si se aplicase? Puede suceder, adems, que una norma legal no vigente al celebrarse un acto jurdico, modifique, en cambio, las consecuencias naturales de derecho que ste produzca o tienda a producir. Dicha norma adolece del vicio de retroactividad? Los ejemplos podran multiplicarse; nos concretamos a sealar las hiptesis ms relevantes en que respecto de un mismo acto en sus consecuencias o efectos jurdicos naturales o por lo que concierne a una situacin de derecho permanente, no momentnea, pueden tener aplicacin dos leyes: la antigua y la nueva y, por tanto, en que puede hablarse de retroactividad de esta ltima. B. Distintas Soluciones al problema Teora clsica. Para brindar un criterio con el fin de determinar cundo una ley es retroactiva en las hiptesis en que no se trate de hechos o actos simples (sin consecuencias jurdicas de realizacin constante y reiterada) y ya consumados, la teora clsica, que sobre el particular se ha elaborado y cuyo principal exponente es Blondeau, parte de la distincin entre los derechos adquiridos y las meras expectativas de derechos. Para esta teora, los derechos adquiridos son los que han entrado en nuestro dominio formando parte de l, y que no nos puede arrebatar aquel del que los tenemos. De acuerdo con este criterio, el hombre que goza de un derecho subjetivo reconocido por la ley, no puede ser privado de l por una ley nueva; si no, la
a)

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confianza en la proteccin social se desvanecera, el orden pblico se vera amenazado. El legislador debe, pues, respetar los derechos adquiridos a le particulares, y en caso de duda, cuando no lo diga expresamente, hay que admitir que lo ha querido. Por el contrario, las simples esperanzas (expectativas) no transformadas an en derechos, no merecen la misma proteccin y deben incidir en el caso de modificacin de la ley anterior55.32* La teora de los derechos adquiridos, ms que resolver la cuestin de establecer cundo una disposicin legal es o no retroactiva, desplaza el problema, como acertadamente observa Capitant. En efecto, no es tarea fcil determinar en cada hiptesis concreta cundo se est en presencia de una mera expectativa o de un derecho adquirido, para inferir de ello si la ley que los afecta es o no retroactiva. Adems, si para la teora clsica un derecho adquirido es aquel que ha entrado en nuestro patrimonio y que, por ende, forma parte de l, qu criterio debe sustentarse para precisar el momento en que se efecta tal ingreso al dominio jurdico del sujeto? Generalmente dicha teora acude a la ejemplificacin para constatar si tal o cual hiptesis entraa un derecho adquirido o una expectativa de derechos, mtodo que, por ser eminentemente casuista, no es idneo para brindar bases sobre las cuales fincar un criterio general y uniforme con el fin de resolver la cuestin de la retroactividad de las leyes.67 Por otra parte, aplicando en su rigor las ideas sostenidas por la teora clsica, un derecho condicional, como lo hace notar Paul Roubier, siempre sera afectado por una ley nueva, no vigente en el momento en que el acto causal se hubiese celebrado, sin ser retroactiva. En efecto, los derechos condicionales no son derechos adquiridos, obviamente, porque su existencia depende de un acontecimiento futuro e incierto (condicin), no pudiendo
ERLN destacado exponente de la teora clsica, distingue entre y" "Derechos adquiridos, dice, son los que han entrado en nuestro patrimonio, que hacen paite de l de los que pueden despojarnos aquellos de quienes los adquirimos', sosteniendo que las facultades, mientras no hayan sido ejercidas, pueden ser revocadas. Por ltimo, para dicho autor, "Las expectativas son las esperanzas que se tienen provenientes de un hecho ya pasado o de un estado actual de cosas, de gozar de un derecho cuando se realice (Repertorio, Efecto Retroactivo, tomo V, prrafo 536. Citado por > en su monografa intitulada publicada en la revista El Foro, rgano de la Barra Mexicana de Abogados, volmenes correspondientes a los meses de abril a diciembre de 1974).

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"derecho adquirido, facultad

expectativa

Aguilar Carbajal

La No Retroactividad de la Ley en Materia Civil ,

Leopoldo

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entrar, por mayora de razn, al patrimonio de una persona mientras tal condicin no se realice, permaneciendo, por tanto, en la esfera de las meras expectativas. b) Savigny, que en principio es partcipe de la teora clsica, sostiene que las reglas aducidas por sta para resolver el problema de la retroactivi- dad legal deben aplicarse con distingos, debindose diferenciar, como l lo hace, entre reglas relativas a la adquisicin de derechos y reglas relativas a la existencia de derechos. Bajo el nombre de reglas relativas a la adquisicin o prdida de derechos, Savigny entiende las reglas que conciernen al vnculo que refiere un derecho a un individuo, o la transformacin de una institucin de derecho abstracta en una relacin de derecho concreto. Para dicho autor, estas reglas no deben ser retroactivas, como por ejemplo la ley que decide que la tradicin es necesaria (o no es ya necesaria) para la transmisin de la propiedad; la ley que decide que una donacin entre vivos debe ser hecha bajo ciertas formas o puede ser hecha, en adelante, sin formalidad alguna.831 Por reglas relativas a la existencia o modo de existencia de derecho5* Savigny entiende las leyes que tienen por objeto el reconocimiento de una institucin en general o su reconocimiento bajo tal o cual forma antes de que haya o surja la cuestin de su aplicacin a un individuo, o sea, de la creacin de una relacin jurdica concreta.882 Este tipo de leyes no puede provocar la retroactividad, porque cuando se suprimen instituciones generales (v. gr., la esclavitud )i, no se suprimen slo para el futuro. c) Aubry y Rau introducen nuevas modalidades a la teora clsica de los derechos adquiridos. Para ellos, los derechos que nacen por un hecho del hombre, por su voluntad, no pueden ser afectados por una ley nueva, sin que sta adolezca del vicio de retroactividad. Por el contrario, afirman, cuando se trata de derechos derivados inmediatamente de una ley, stos son susceptibles de ser modificados por una ley nueva en sus efectos posteriores. La crtica que a estas ideas hace Roubier consiste en patentizar la contra-

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diccin en que incurren Aubry y Rau al aceptar, por un lado y en trminos generales, la tesis de los derechos adquiridos, y al considerar, por otro, que los derechos legales pueden ser afectados por una ley nueva sin que sta participe del vicio de retroactividad, no obstante ser derechos adquiridos conforme al criterio sustentado por la teora clsica. d) Bonnecasse aduce un criterio para resolver la cuestin de la retroactividad de las leyes, partiendo de su tradicional distincin entre situaciones jurdicas abstractas y situaciones jurdicas concretas. Las primeras, como meros estados de derecho objetivo, pueden ser modificadas o suprimidas por una ley nueva, sin que sta sea retroactiva; por el contrario, las segundas, que se traducen en los estados particulares de los individuos que se hubieren colocado dentro de los extremos o hiptesis de las situaciones jurdicas abstractas, no pueden ser afectadas por una ley posterior sin que sta sea retroactiva. Bonnecasse pretende resolver el problema de la retro- actividad legal por lo que respecta a los llamados derechos condicionales, que para la teora clsica no eran sino meras expectativas, afirmando que cuando una situacin concreta est pendiente de formarse por el no cumplimiento de una condicin, antes de que sta se realice, la ley nueva, modificativa o extintiva de la situacin jurdica abstracta anterior, puede regir, o inclusive impedir, la situacin concreta por constituirse. e) Capitant estima que toda ley nueva se presume mejor que aquella a la que reemplaza; porque, cuando el legislador hace una innovacin, no lo hace sino con el propsito de un mejoramiento y para corregir los abusos existentes. Por tanto, es natural suponer que ha querido someter a su imperio no solamente los acontecimientos que podran realizarse en el futuro, sino aun los hechos anteriores, en lo que ve a sus consecuencias que se producirn y se desarrollarn despus de su promulgacin. Sera ilgico prolongar haca el futuro los efectos de la ley abrogada y mantener en vigor, en detrimento de la regla nueva, las disposiciones que el legislador ha

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juzgado mejoradas. En consecuencia, se debe aplicar la ley reciente a todas las situaciones jurdicas, a todas las relaciones de derecho existentes en el momento de su promulgacin y regular segn sus disposiciones los efectos que produzcan para lo futuro. Tal es el principio al cual, segn creemos, se debe uno adherir. Conduce, segn lo vemos, a rehusar toda supervivencia a la ley antigua.*33 Como se puede advertir por la transcripcin hecha, la posicin que adopta Capitant frente al problema de la retroactividad legal es an ms deleznable que la que ocupa la teora de los derechos adquiridos, ya que mientras que sta pretende resolver tal cuestin aduciendo un criterio que desemboca en el casuismo, dicho autor se contrae a desplazar el problema, aseverando que en todo caso debe aplicarse la ley nueva en detrimento de la antigua por la presuncin de mejoramiento que respecto de sta contiene. f ) Por su parte, Laurent afirma que una ley que obre sobre el pasado no ser retroactiva cuando vulnere simples intereses; por di contrario, ten* 888 Droit Civil, pig. 55. dr el vicio de retroactividad cuando afecte derechos fundados en la norma jurdica precedente. La tesis de este tratadista, ostenta el mismo defecto que se imputa a la teora de los derechos adquiridos, en el sentido de que no slo no resuelve la cuestin planteada, sino que la complica, al hacer surgir el problema de determinar cundo se est en presencia de un simple inters y cundo ante un derecho.3*3 b,a g) El autor que parece brindar, a nuestro entender, reglas menos defectuosas que las que establecen las teoras precedentes, es Coviello. Para ste, la retroactividad de la ley significa que el juez no puede aplicarla a hechos pasados, o desconociendo las consecuencias ya realizadas o quitando eficacia o atribuyendo una diversa a las consecuencias nuevas sobre la nica base de la apreciacin del hecho pasado.68- De esta afirmacin de Coviello
83* Doctrina General de Derecho Civil, pg. 120.

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podemos derivar tres proposiciones o hiptesis fundamentales en que una ley es retroactiva: a) cuando se aplica a hechos realizados con anterioridad a su vigencia; b) cuando se aplica a las consecuencias nuevas (o sea, las que se realizan bajo el imperio de la ley nueva) de un hecho anterior a su vigencia, alterndolas, siempre y cuando en dicha aplicacin se estimen dichas consecuencias en razn de ste y no en s mismas consideradas, es decir, que se aprecien en relacin causal con el hecho pasado que las genera. Por ejemplo, la ley derogada estableca como edad mnima apta para contraer matrimonio la de diecisis aos; la ley nueva fija dicha edad mnima en dieciocho aos; uno de los cnyuges en el matrimonio celebrado bajo la vigencia de la ley abolida se niega a suministrar alimentos al otro, hecho negativo que se produce bajo el imperio de la ley nueva, alegando nulidad del acto matrimonial por falta de la edad mnima requerida por la norma vigente. En este caso, la ley nueva no puede aplicarse al hecho acaecido durante su vigencia (negativa de dar alimentos por supuesta nulidad matrimonial), porque necesariamente se le debe apreciar, en cuanto a su justificacin o injustificacin, partiendo del acto del cual deriva, o sea, analizando a ste por lo que concierne a su validez. En otras palabras, una ley ser retroactiva cuando se aplique a un hecho realizado durante su vigencia, para cuyo examen de justificacin o injustificacin tenga que recurrirse al acto que le dio origen, el cual se supone tuvo verificativo bajo el imperio de la ley anterior. Por el contrario, una ley no ser retroactiva cuando se aplique a un hecho realizado durante su vigencia, para, cuya justificacin o no justificacin no se tenga que acudir al acto generador celebrado bajo el imperio de la norma abolida, sino que pueda ser analizado independientemente de su causa jurdica. As, verbigracia, la ley nueva fija los veinticinco aos para la obtencin de la mayora de edad; la anterior disposicin sealaba sta a los veintin aos; el individuo que conforme a la segunda era mayor de edad puede ser reputado

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como menor de acuerdo con la primera, porque para juzgar el hecho originador de la minora (no tener veinticinco aos cumplidos), no es necesario acudir a ningn otro, ya que la circunstancia de haber cumplido veintin aos y ser mayor de edad bajo la ley precedente es ajena e independientemente del objeto de regulacin o aplicacin de la norma vigente (no haber cumplido los veinticinco aos). Aplicando las reglas generales mencionadas acerca de cundo una ley puede reputarse como retroactiva, Coviello consigna una especie de clasificacin de diversos grupos de normas jurdicas por lo que concierne a su aspecto de retroactividad cuando obran hacia el pasado. Afirma, por ejemplo, que las leyes que modifican la capacidad en s misma de las personas no sern retroactivas, porque tienden a regular un hecho que necesariamente acaecer durante su vigencia (cumplir determinada edad), con absoluta independencia del regulado por la norma anterior. Tampoco para Coviello son retroactivas las leyes que alteren la condicin jurdica de las cosas, porque para aplicarlas a las nuevas modalidades de los bienes, no es necesario acudir al rgimen anterior de stos. Por los mismos motivos, el citado autor estima que no pueden ser retroactivas las leyes que exigen un medio especial de prueba respecto de un acto celebrado con anterioridad a su vigencia, o que excluyen algunos de los anteriormente admitidos; las leyes concernientes al estado de familia; las que miran a la naturaleza y duracin de los derechos patrimoniales; y las leyes de procedimiento. Por el contrario, Coviello, siguiendo las reglas que formula, reputa como retroactivas las leyes que alteren las condiciones intrnsecas de validez de un hecho, acto o situacin jurdicos, as como a las que afecten la forma de los mismos. h) Duguit distingue entre situaciones jurdicas individuales y situaciones legales u objetivas para brindar un criterio a fin de resolver el problema de la retroactividad de las leyes. Las primeras se constituyen mediante ma-

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nifestaciones individuales de voluntad y no pueden ser tocadas por la ley nueva. Las segundas derivan, afirma Duguit, directamente de la norma jurdica, y si bien nacen por un acto de voluntad, sta no es la causa eficiente de su formacin sino la condicin de su establecimiento. Estas situaciones legales u objetivas siguen las transformaciones de la ley, por lo que pueden ser afectadas por sta sin retroactividad. Jze, participando del criterio anterior, refuerza la distincin entre ambas situaciones jurdicas mediante los siguientes elementos: la situacin jurdica individual o subjetiva es particular; en cambio la legal u objetiva es general; sta es, adems, permanente y aqulla, temporal. i) Paul Roubier, que es el jurista que con mayor dedicacin y acuciosidad ha estudiado el problema de la retroactividad legal y que como fruto de sus esfuerzos ha brindado una maravillosa obra intitulada Les Conflits des Lois dans le Temps, apunta como criterio general de solucin a dicho problema el que consiste en la diferenciacin entre el efecto retroactivo y el efecto inmediato de la ley. Se expresa as el mencionado autor: La base fundamental de la ciencia de los conflictos de leyes en el tiempo, es la distincin entre efecto retroactivo y el efecto inmediato de la ley. El efecto retroactivo es la aplicacin al pasado; el efecto inmediato es la aplicacin al presente. Si la ley pretende aplicarse a hechos consumados (facta praeterita), es retroactiva; si pretende aplicarse a situaciones en curso (facta pendentia) es necesario establecer una separacin entre las partes anteriores a la fecha del cambio de legislacin, que no pueden ser afectadas sin retroactividad, y las partes posteriores, para las que la ley nueva, si debe aplicarse, no tiene sino un efecto inmediato; en fin, frente a hechos futuros (facta futura) es claro que la ley nunca puede ser retroactiva. j) Opinin nuestra. Hemos expuesto las diferentes tesis y teoras principales que en la literatura jurdica existen tendientes a proporcionar un

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criterio de solucin al arduo problema de la retroactividad de las leyes.838 Los distintos autores que hemos sealado parten de diversos puntos de vista para tal efecto, tomando en cuenta mltiples elementos, cuya referencia a las situaciones que suelen preesntarse en la vida jurdica es difcil de practicar con toda exactitud, puesto que las soluciones abstractas de dicha cuestin no se pueden acoplar sin tropiezos a les casos concretos que suministra la experiencia jurdica. En atencin a la diversidad de soluciones dadas al problema de la retroactividad legal, y tomando en cuenta que ninguna de tales soluciones es apta para decidir, en la prctica, todos los casos concretos de conflictos de leyes que se presentan, la actitud ms razonable que se puede asumir, sin que por ello deje de ser acomodaticia, sera la de invocar, con vista a cada cuestin real que se presente, la tesis o teora que ms se aproxime a la decisin verdadera. Sin embargo, estimamos que un problema tan complejo como el que tratamos, por ser polifactico, por presentar tantos resquicios por donde naufragan las soluciones lgicas ms recias, por traducirse realmente en multitud de casos concretos que no pueden ser resueltos satisfactoriamente adoptando alguna o algunas de las tesis formuladas, solamente puede ser afrontado, Es evidente que las tesis y teoras que hemos brevemente expuesto y comentado no son las nicas que se han formulado para tratar de resolver el problema de la no aplicacin retroactiva de las leyes. Sera demasiado prolijo citar a los autores nacionales y extranjeros que se han ocupado diversamente y en distintas pocas de dicho problema. Nos concretamos, por tanto, a recomendar con toda amplitud la importante monografa del maestro mexicano Leopoldo 4guvlaT Carbajal intitulada "La No Retroactividad de la Ley en Materia Civil publicada en la revista "El Foro rgano de la Barra Mexicana de Abogado!, volmenes correspondientes a los meses de abril a
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diciembre de 1974. en la prctica, con un espritu de equidad. En efecto, el problema de la retroactividad de las leyes nicamente surge en el orden de la aplicacin de las mismas; en otras palabras, la retroactividad no es un vicio o defecto que interese a la norma jurdica en s misma considerada, sino que atae a su referencia prctica a cada caso concreto que se presente, ante cuya presencia la autoridad administrativa o judicial que vaya a decidirlo tiene que optar por la aplicacin de las dos leyes en conflicto: la antigua o la nueva, y como para ello no se dispone de ningn criterio uniforme, invariable o absoluto, hay necesidad de acudir a la equidad, para resolver las cuestiones conforme a ella, tomando en cuenta, de manera impardal, todos los factores que en ellas concurran, y sin dejar inadvertidas las ideas directrices suministradas por la doctrina, obviamente. Aun a riesgo de incurrir en las mismas insuficiencias que atribuimos a las tesis anteriormente expuestas, no obstante nos permitiremos externar nuestra opinin acerca de cul sera un criterio ms o menos general sobre el qu fundar la solucin al problema de la retroactividad legal en cada caso concreto que se d en la prctica. Es evidente, como lo sostiene Roubier, que los hechos plenamente consumados antes de la vigencia de una norma jurdica no pueden ni deben ser regidos por sta, sino por la ley que hubiere estado en vigor en la poca en que hayan acaecido, segn el principio tempus regit actum. La hiptesis de los facta praeterita, as como la de los jacta futura no pueden contener, dada su naturaleza, ningn problema de retroactividad, puesto que en ellas no se suscita ningn conflicto de leyes, porque, sin lugar a dudas, o es la antigua o es la actual la que debe aplicarse, respectivamente. Por ende, es la hiptesis de los facta pendentia la que provoca el problema de la retroactividad legal y la nica en que debe localizarse, surgiendo, consiguientemente, en el caso de que se trate de una situacin o estado

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jurdicos, nacidos durante la vigencia de una ley abrogada o derogada y prolongados bajo el imperio de la ley nueva o actual. Cuando no se trate de actos simples o instantneos, que se consuman cabalmente en un momento preciso sin generar consecuencias jurdicas, sino de actos o hechos llamados continuos o continuados, que originan una situacin o un estado que subsisten durante un lapso determinado o indeterminado o que durante ste producen consecuencias, hay que tomar en cuenta dos elementos importantsimos, a saber: el elemento causal y el elemento consecuente para determinar la aplicabilidad de la norma que deba regirlos. El elemento causal se traduce o puede estar constituido por el hecho, el acto o la circunstancia que genera la situacin, estado o consecuencias que se realizan a travs del tiempo, situacin, estado o consecuencias que no son obviamente sino el elemento consecuente. Ahora bien, el elemento causal puede, por s mismo, sin la concurrencia de otras circunstancias o concausas, generar al elemento consecuente o, por el contrario, ste, adems de estar determinado por el primero, para que se actualice, para que viva positivamente, requiere de otros factores (hechos, actos o circunstancias) que se convierten en concausas. Tal sucede, v. gr., con los derechos condicionales, que estn previstos en el acto causal (contrato), pero que para surgir, para existir jurdicamente, necesitan la produccin de un acontecimiento futuro e incierto (condicin), distinto de dicho acto. Pues bien, suele darse el caso, muy frecuente en la realidad, de que el efecto o la consecuencia de un acto causal se produzca bajo el imperio de una ley distinta de la que rega en el momento en que ste se realiz. Entonces, cul de esas dos leyes, la del acto causal o la nueva, debe normar la consecuencia o el efecto ocasionados por ste? Es claramente indudable que el acto causal debe regirse por la norma coetnea a l en cuanto a su integracin, realizacin o formacin, sin que la

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ley nueva lo afecte en su validez jurdica misma. Por lo que respecta a la regulacin de las consecuencias o efectos del acto causal, las cuales se supone se producen durante la vigencia de la norma nueva, hay que hacer una bsica distincin, a saber: 1. Si el efecto o la consecuencia existen o se generan jurdicamente, slo en funcin del acto causal, es decir, sin la concurrencia de otras causas (hechos, actos, circunstancias), de tal manera que derven inmediata o directamente del mismo, la ley aplicable ser la del propio acto causal. En otros trminos, si a tales efectos o consecuencias se aplicase la ley vigente en el momento en que se produzcan, tal aplicacin sera retroactiva. 2. En cambio, si el efecto o la consecuencia, para existir jurdicamente, requieren la realizacin de una concausa (hecho, acto o circunstancia) distinta del acto causal, se aplicar la ley nueva en caso de que dicha concausa se produzca bajo su vigencia, siendo la ley antigua (ley del acto causal) la que regule dicho efecto o consecuencia, si la concausa tiene lugar antes de que la norma nueva entre en vigor. k) Independientemente del criterio aducido con antelacin, existen las siguientes hiptesis generales, aceptadas pudiramos decir nmine discrepante por los juristas, en que una disposicin legal es retroactiva: 1. Cuando se alteren las condiciones, requisitos o elementos de existencia de un acto, hecho o situacin jurdica. En este caso, la ley nueva afecta a un algo jurdico realizado con anterioridad a su vigencia, afectacin que puede operar directamente o bien mediante la regulacin de algunos de sus efectos; 2. Cuando se alteren las condiciones, requisitos o elementos de validez de un acto, un hecho o una situacin jurdica (forma, capacidad, ausencia de vicios del consentimiento). En esta hiptesis, la retroactividad se establece por los mismos motivos que en la anterior; 3. Guando se afecten los derechos o las obligaciones producidos durante la vigencia de la ley nueva, derivados de actos, hechos o situaciones jurdicas

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existentes con anterioridad a la misma, siempre y cuando la autoridad que aplique dicha norma, para declarar procedentes o improcedentes las causas legales de la afectacin, deba recurrir a la apreciacin de la causa del objeto o materia afectada (tesis de Coviello); 4. En los juicios ya iniciados y desarrollados hasta la fijacin de la litis inclusive, cuando se alteren los requisitos y elementos esenciales de la accin ejercida o se restrinja la defensa genrica del demandado, o sea, en el caso de que la ley nueva declare inoponibles ciertas excepciones; 5. En los juicios en general cuando se altere la forma con arreglo a la cual puede ser ejercitado un derecho precedentemente adquirida y siempre que tal derecho haya nacido del procedimiento mismo (tesis jurisprudencial ) ,838 l) La jurisprudencia de la Suprema Corte en materia de retroactivi- dad ha adoptado el criterio vago e impreciso de la doctrina clsica de los derechos adquiridos; segn puede verse de las siguientes tesis que a continuacin transcribimos: Para que una ley sea retroactiva se requiere que obre sobre el pasado y que lesione derechos adquiridos bajo el amparo de leyes anteriores, y esta ltima circunstancia es esencial. 337 La ley es retroactiva cuando vuelve al pasado para cambiar, modificar o suprimir los derechos individualmente adquiridos ya, y segn los tratadistas, los derechos que se deriven directamente de un contrato, son derechos adquiridos.838 La misma Suprema Corte ha establecido una excepcin importante en lo que toca a la retroactividad de las leyes, dentro del mismo criterio de los derechos adquiridos, al asentar que, cuando stos se encuentren en pugna con el orden pblico o con el inters general, pueden ser afectados por una ley nueva.3 Adems, y tratndose especficamente de las leyes agrarias la Sala Administrativa de dicho alto tribunal ha considerado que su aplicacin no adolece del vicio de retroactividad aunque lesione derechos

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adquiridos o afecte situaciones creadas con anterioridad a tales ordenamientos.*5* bl* Por otra parte, dicho Alto Tribunal, en una tesis jurisprudencial, ha resuelto la cuestin de si los preceptos constitucionales deben o no aplicarse retroactivamente, en el sentido de que la retroactividad, como vicio aplicativo de disposiciones de tal ndole, es inoperante o no existe. Dicha cuestin se suscit a raz de la promulgacin de nuestra actual Ley Fundamental, provocada por intereses afectados por la poltica de dotacin de tierras y aguas mediante el fraccionamiento de los latifundios, preconizada por el artculo 27, y dada la importancia de la aludida tesis jurisprudencial, nos permitimos transcribirla: Las leyes retroactivas, o las dicta el legislador comn, o las expide el constituyente al establecer los preceptos del Cdigo Poltico. En el primer caso, no se les podr dar efecto retroactivo, en perjuicio de alguien, porque lo prohbe la Constitucin; en el segundo, debern aplicarse retroactivamente, a pesar del artculo 14 constitucional, y sin que ello importe violacin de garanta alguna individual. En la aplicacin de los preceptos constitucionales, hay que procurar armonizarlos y si resultan unos en oposicin con otros, hay que considerar los especiales como excepcin de aquellos que establecen principios o reglas generales. E1 legislador constituyente, en uso de sus facultades amplsimas, pudo por altas razones polticas, sociales o de inters general establecer casos de excepcin al principio de no retroactividad, y cuando as haya procedido, tales preceptos deben aplicarse retroactivamente.8*"e pueden adquirir derechos que estn en pugna con el inters pblico; de suerte que cuando una ley lesiona un derecho de esta clase, no hay retroactividad, aun cuando la existencia del derecho sea anterior a la de la

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ley". (Apndice al tomo CXVIII, tesis 922.) 33 bis Este criterio se expresa en los siguientes trminos: RETROACTIVIDAD DE LAS LEYES AGRARIAS. Las disposiciones de orden constitucional o que afecten al inters general no pueden tener el carcter retroactivo prohibido por el artculo 14 constitucional, que slo mira a la aplicacin de la ley, Ja que corresponde al juez y no al legislador. Tratndose de las disposiciones agrarias y de resolver una situacin econmica creada con anterioridad y que se estim perjudicial para los intereses nacionales, puede el legislador, al reglamentar preceptos constitucionales, afectar situaciones creadas sin violar la prohibicin de la aplicacin retroactiva de la ley (Informe de 1977, Segunda Sala, pgs. 61 y 62). 839 c Este criterio coincide con la opinin de Laurent, distinguido profesor que fue, en el siglo pasado, de la Universidad de Gante, quien sostena: En nuestro rgimen constitucional hay que distinguir entre el poder legislativo y el poder constituyente. El legislador est ligado por la constitucin; no se puede pues decir, como los ingleses dicen de su parlamento, que ste puede hacer todo, salvo un hombre de una mujer. No puede cambiar ia constitucin, no la puede derogar; de donde se deduce que no puede expedir ninguna ley retroactiva que quite un derecho garantizado por la constitucin. Pero lo que el poder legislativo no puede hacer, el poder constituyente si lo puede. La constitucin no es inmutable; puede ser abrogada, modificada por el poder constituyente. El poder constituyente es absoluto, en el sentido de que los poderes establecidos por la constitucin le deben obediencia; no solamente el poder ejecutivo, no solamente el poder judicial, sino el mismo legislador le est subordinado y debe obedecerlo. Una constitucin nueva puede Para que una ley sea retroactiva, se requiere que obre sobre el pasado y que lesione derechos adquiridos bajo el amparo de leyes anteriores y esta ltima circunstancia es esencial. 840

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Sin embargo, el alcance del principio de no retroactividad en el sentido de si se refiere slo a las leyes ordinarias o si tambin abarca a las normas constitucionales, no es una cuestin que deba resolverse sin distingo alguno. Es evidente que cuando se cambia un conjunto de postulados bsicos que implican sendas declaraciones fundamentales de una Constitucin en beneficio del inters social, las nuevas disposiciones en que dicho cambio se instrumente, s pueden aplicarse a situaciones creadas bajo el amparo de las normas constitucionales renovadas o substituidas, aunque con tal aplicacin se afecten derechos adquiridos conforme a las prescripciones reemplazadas. En esta hiptesis la accin retroactiva de las normas sustituas no adolece de ningn vicio, pues por virtud del poder constituyente que corresponde al pueblo y que ste ejerce al travs de sus representantes, se pueden transformar la substancia y el contenido de la Constitucin, sin que pueda oponerse ningn obstculo jurdico al impulso transformativo.1 Ahora bien, cuando se trata de disposiciones que no proclamen los postulados fundamentales que caracterizan el espritu econmico, social, poltico y cultural de la Constitucin, su respectiva reforma slo debe regir hacia el futuro, sin que deban afectarse situaciones creadas y derechos adquiridos conforme a las prescripciones constitucionales modificadas. Hemos afirmado que generalmente la cuestin de la aplicacin retroactiva de las leyes entraa el conflicto entre una norma jurdica anterior o antigua y una norma jurdica posterior o nueva para regir un caso o una situacin concretos. Tanto la doctrina como las tesis jurisprudenciales a que nos hemos referido as han enfocado dicho problema. Ahora bien, la Suprema Corte, a travs de su Sala Administrativa, ha establecido un criterio novedoso y muy interesante que introduce una importante modalidad al planteamiento y resolucin del tema concerniente a la determinacin de cundo una ley se aplica retroactivamente. Este criterio ya no se sustenta quitar a los ciudadanos los derechos que les garantizaba la constitucin

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antigua." (Droit Civil Franais, Tomo I, pf. 216, Tercera Edicin, 1878.) Apndice al tomo CXVIII, tesis 921. l ests 162 de la Compilacin 19171965 y tesis 160 del Apndice 1975, Materia General. Idem, tesis 247 del Apndice 1985441 Sobre este punto la Segunda Sala de la Suprema Corte se ha pronunciado en los siguientes trminos: La Repblica Mexicana, como Estado Soberano, tiene el ilimitado derecho de darse, en todo tiempo, las bases constitutivas a la organizacin de su gobierno y determinar las condiciones y prerrogativas de los ciudadanos y garantas individuales. Siendo innegables estos derechos como inherentes a la soberana, las reformas a la Constitucin que vienen a establecer una nueva situacin jurdica, aun cuando afecten situaciones o derechos creados al amparo de una ley anterior, no son violatorias de garantas individuales, ya que stas, que no tienen otra vida jurdica que la que les da la propia Constitucin, estn sujetas a las restricciones que determine la propia Carta Magna, como se expresa en el artculo 1, mismo que proclama la existencia de las garantas del individuo. (Informe de 1935. Segunda Sala, pg. 96.) sobre la base de presuponer que Ja consabida cuestin implica siempre un conflicto de leyes en el tiempo, sino que, por lo contrario, no lo considera como una hiptesis necesaria de su surgimiento. La idea central que involucra tal criterio consiste en que, cuando el gobernado haya estado desempeando una actividad sin restriccin o ormacin legal alguna y por efecto del principio que ensea que los particulares pueden hacer todo aquello que la ley no les prohba o impida, la ley que posteriormente se expida consignando esa. restriccin o normacin, no deber aplicarse para afectar las situaciones creadas con motivo del desempeo de la conducta que con anterioridad no se encontraba limitada, condicionada o normada. De esta consideracin concluye la Suprema Corte que las leyes reguladoras de una actividad del gobernado, que con antelacin a

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ellas no eran materia de normacin, slo deben operar hacia el futuro, sin afectar los actos de diversa ndole que hayan constituido tal actividad, ya que la conducta del particular nicamente deber adecuarse a sus normas a partir del momento en que stas adquieran vigencia. Este criterio, sustantivado ya en jurisprudencia, se expresa en los siguientes trminos: Es un error pretender que la circunstancia de que una ley ordinaria acte sobre el pasado no es contraria al artculo 14 constitucional al no existir una ley anterior a aqulla, al amparo de la cual hayan surgido derechos que resulten lesionados con la vigencia de la nueva ley. Efectivamente, si bien es verdad que por regla general el fenmeno de la retroactividad se presenta como un conflicto de leyes en el tiempo, como una controversia entre dos leyes expedidas sucesivamente y que tienden a normar el mismo acto, el mismo hecho o la misma situacin, tambin lo es que puede darse el caso de que los mandatos de una ley sean retroactivos y lesivos al mencionado artculo 14 cuando rijan de manera originaria determinada cuestin, es decir, cuando sta sea prevista legislativamente por primera vez. En atencin a esc fenmeno complejo que constituye la aparicin del Estado, explicable por el principio de soberana en virtud del cual el pueblo adopta la forma de gobierno que le place y se da normas que le permitan encauzar su vida social, surge una diferenciacin entre gobernantes y gobernados que hace posible que quienes integren el Poder Legislativo estn en aptitud de regular normativamente la conducta de los gobernados. Pero ello no significa que stos hayan perdido su libertad aun en lo normado y que slo puedan realizar los actos que especficamente los sean autorizados, sino nada ms que habrn de abstenerse de hacer lo prohibido por la ley y de sujetarse a los lineamientos trazados por sta en las hiptesis previstas por el legislador. Consecuentemente, en aquellos casos en que la conducta del gobernado no haya sido normada en forma alguna por el Poder Legislativo, de manera qve

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no pueda ser considerada prohibida ni vlida nicamente cuando se cia a determinadas restricciones, su realizacin constituir el ejercicio de un derecho, emanado precisamente de la ausencia de una ley reguladora, y tutelado, por lo mismo, por el Orden Jurdico, en cuanto ste, al dejar intacto el mbito de libertad en que tal conducta es factible, tcitamente ha otorgado facultades para obrar discrecionalmcnte dentro del mismo. Por consiguiente, la ausencia de normas limitadoras de la actividad del individuo configura un derecho respetable por las autoridades, aun por el propio legislador, cuya vigencia desaparecer hasta que surja una norma legislativa al respecto. Es decir, antes de la prevencin legislativa, el derecho estriba en poder obrar sin taxativas; despus de ella, el derecho est en obrar conforme a tal prevencin, pues mientras las autoridades slo pueden hacer lo que la ley les faculta, el gobernado puede hacer todo lo que dicha ley no Je prohbe. Estableciendo que la ausencia de normas legislativas configura para el gobernado el derecho de obrar libremente, y que tal derecho tambin es tutelado por el orden jurdico, porque todo lo no prohibido por las normas legales ni sujeto a determinadas modalidades le est por ellas pemitido, tiene que admitirse que el surgimiento de una ley que regule una situacin hasta entonces imprevista legislativamente, slo puede obrar hacia el futuro ya que de lo contrario estara vulnerando el artculo 14 constitucional que estatuye que a ninguna ley se dar efecto retroactivo en perjuicio de persona alguna... 69
C.

La irretroactividad de las leyes en el artculo 14 constitucional

La no retroactividad legal se ha consignado en nuestro artculo 14 constitucional como contenido de un derecho pblico subjetivo derivado de la
69 Sexta poca. Tomo LIV, Segunda Sala, pginas 45 y 46. Las dems ejecutorias que integran el criterio jurisprudencial expuesto son las siguientes: amparo en revisin 6,895/60, Ca. Minera San Jos y coa^s., volumen XLVIII, tercera parte, pgs. 13 y 52: nmero 2,054/60, vol. I-, tercera parte, pgs. 107 y 174; nmero 2,550/61, vol. LI, tercera parte, pgs. 66 y 106; nmero 3,032/61, vo!. LI, tercera parte, pg. 106; nmero 7,236/60, vol. LIT, tercera parte, pgs. 98 y 142, y 230 de la Compilacin 1917-1965, 514 del Sala.

Semanario Judicial de la Federacin.

dem tesis 409 del Apndice 1985,

dem

dem

tesis jurisprudenciales

dem

Apndice 975, Seg.

dem,

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garanta correspondiente. Ese derecho tiene como obligacin estatal y autoritaria correlativa, la consistente en que toda autoridad del Estado est impedida para aplicar una ley retroactivamente en perjuicio de alguna persona. De la manera como est concebida la disposicin constitucional que contiene la garanta de la no retroactividad de las leyes, colegimos que se trata de una garanta contra su aplicacin poT las autoridades del Estado y no contra su expedicin, tal como se consagr en el artculo 14 de la Constitucin de 1857. En relacin con esta diferencia de efectividad de la garanta de la no retroactividad de la ley, estimamos que la prevencin correspondiente involucrada en la Constitucin vigente es ms operante que la contenida en la Ley Fundamental de 1857. En efecto, en sta, la prohibicin constitucional ataa exclusivamente al Poder Legislativo Federal o al local; por tanto, cuando no se tratare de leyes auto-aplicativas, cualquier autoridad administrativa o judicial podra aplicar una disposicin legal retroactivamente, ya que la garanta respectiva no se estableci contra su aplicacin. En cambio, bajo la actual Ley Suprema, si bien el Poder Legislativo Federal o local no est impedido para expedir leyes con carcter retroactivo, ninguna autoridad estatal tiene facultad para aplicar ley alguna retroactivamente en perjuicio personal. Por ende, bien puede haber una ley que adolezca de ese vicio (lo que nicamente es dable tratndose de leyes auto-aplicativas, como ya se dijo) y sea inocua si no se aplica a ningn sujeto por prohibirlo as el artculo 14 constitucional en su primer prrafo. Sobre este particular, la Suprema Corte ha asentado: Al establecer el artculo 14 constitucional como garanta del individuo, que a ninguna ley se dar efecto retroactivo en perjuicio de persona alguna, no debe entenderse que la prohibicin se refiere nicamente al legislador por el acto de expedir la ley, sino que tambin comprende a la autoridad que hace la aplicacin de ella a un cao determinado, porque as permiten interpretarlo los conceptos mismos de la disposicin constitucional que se comenta, ya que

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al igual que la primera de esas autoridades puede imprimir retroactividad al ordenamiento mismo haciendo que modifique o afecte derechos adquiridos con anterioridad; la segunda al aplicarlo hace que se produzca el efecto prohibido. 343 Por ltimo, para que la aplicacin retroactiva de una ley implique la contravencin a la garanta individual relativa, es menester que los efectos de retroaccin originen un perjuicio personal. Por ende, interpretando a contrario sensu el primer prrafo del artculo 14 constitucional, la prohibicin en l contenida no comprende los casos en que la aplicacin retroactiva de una ley no produzca ningn agravio o perjuicio a ninguna persona. As lo ha considerado la Suprema Corte en una tesis que indica: La retroactividad existe cuando una disposicin vuelve al pasado, cuando rige o pretende regir situaciones ocurridas antes de su vigencia retro-obrando en relacin a las condiciones jurdicas que antes no fueron comprendidas en la nueva disposicin y respecto de actos verificados bajo una disposicin anterior. Ahora bien, la Constitucin General de la Repblica consagra el principio de la retroactividad, que causa perjuicio a alguna persona, de donde es deducible la afirmacin Contraria, de que puede darse efectos retroactivos a la ley, sta no causa perjuicio, como sucede frecuentemente, tratndose de leyes procesales o de carcter penal, sea que establezcan procedimientos o recursos benficos, o que hagan ms favorable la condicin de los indiciados o reos de algn delito, ya por elevados fines sociales o por propsitos de humanitarismo. 844
D.

Breve referencia histrica

El tema de la retroactividad legal, tanto como materia de investigacin cientfico-jurdica, como en su aspecto de prohibicin normativa, tuvo un magro tratamiento en el Derecho Romano, y apenas se comenz a esbozar por Cicern para convertirse, andando el tiempo, en objeto de ordenacin en

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el Cdigo de Justiniano. En efecto, segn afirma Roubier, No se encuentra ninguna decisin interesante para el derecho transitorio, ni en la Ley de las Doce Tablas ni aun en las leyes posteriores de la Repblica Romana. Slo un poco ms tarde se descubrc una condenacin muy enrgica de las leyes retroactivas en un discurso de Cicern contra Verres, agregando que la constitucin de Teodosio II y Valentiniano III, del ao 400, 'contiene la afirmacin del prncipe de que la ley nueva no tiene accin sobre el pasado. Por otra parte: En la obra legislativa de Justiniano hay un gran nmero de disposiciones, en las que se descarta expresamente toda aplicacin de la ley nueva a hechos pasados. 845 Continuando la investigacin histrica emprendida enjundiosamente acerca de la cuestin de la retroactividad legal y cuyos resultados asienta en su magistral obra Les Conflits des Lois dans le Temps, Roubier afirma que en la Edad Media se encuentra la mencionada regla de la no retroactividad en sta (la) compilacin de usos y de constituciones, que llegaron a convertirse en una especie de derecho comn feudal, bajo el nombre de Libri feudorum,3*8 amn de otros ordenamientos medievales y de los tiempos modernos que sera prolijo mencionar y que estudia acuciosamente el citado autor en su aludido tratado.847 En cuanto al antiguo Derecho Espaol, encontramos el principio de la irretroactividad de las leyes en casi todos los ordenamientos constitutivos de su sistema jurdico positivo. As, en el Fuero Juzgo se contienen diversas disposiciones que establecan que las leyes slo deban comprender los pleitos o negocios futuros y no los que ya hubieren acaecido; La ley 1, ttulo 5, libro 4 del Fuero Real quiere que el delincuente reciba la pena que deba haber en el tiempo de la culpa y no en el de la sentencia; la ley 200 de Estilo declara del mismo modo que no se entiende el fuero con el pasado, hecho y otorgado antes, y s slo con lo

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futuro; la ley 15, ttulo 14, partida 5, establece tambin que cuando sobre algn contrato o delito hecho en tiempo en que se juzgaba por el fuero viejo, se pusiere demanda en tiempo de otro fuero nuevo contrario al primero, se debe probar y librar el pleito por el viejo y no por el nuevo, porque el tiempo en que son comenzadas et fechas las cosas debe siempre ser catado, maguer se faga demanda en juicio en otro tiempo sobre- lias; finalmente, la ley 13, ttulo 17, libro 10 de la Novsima Recopilacin, supone el principio de la lie retroactividad de las leyes, y con arreglo a l se resuelve cierto caso que se someti a la decisin del soberano, mandando PAUL ROUBIER, op. cit., pgs. 63, 64 y 67. Op. cit., pg. 90. En aras del propsito que siempre hemos abrigado3 de no ser meros transcripto- res de exposiciones contenidas en otras obras, por lo que toca a la antecedencia histrica de la retroactividad legal en su aspecto normativo y doctrinario, no tenemos ms que recomendar ampliamente la lectura del libro de Roubier ya citado, a cuyas enjundiosas y bien documentadas pginas sera muy difcil agregar dato alguno distinta de. los que slo seran materia de reproduccin. al mismo tiempo que su declaracin se tenga por regla general, a fin de evitar dudas y recursos de igual naturaleza. 848
346 347

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En el Derecho Anglo-Sajn, a travs de los diferentes estatutos que, en unin del derecho consuetudinario, lo integran, descubrimos tambin el principio de la irretroactividad de las leyes. As, verbigracia, en la Constitucin dd Estado de Maryland (art.. XV) se establece que Las leyes retroactivas, que declaren criminales o castiguen actos cometidos antes de la existencia de dichas leyes, son opresivas, injustas e incompatibles con la libertad, agregando que: En lo sucesivo no debern dictarse leyes ex post jacto, encontrndose esta misma prohibicin

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en la Constitucin Federal norteamericana. Por otra parte, en la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789, slo se encuentra el multicitado principio concretado a la materia penal (art. VIII), en los siguientes trminos: La ley no debe establecer sino las penas estrictamente necesarias y ninguno podr ser castigado sino en virtud de ley establecida y promulgada con anterioridad al delito y lcgalmente aplicada. En lo que atae a Mxico, el principio de la irretroactividad de las leyes se consign desde el Acta Constitutiva de la Federacin de 31 de enero de 1824, en cuyo artculo 19 se prohibi toda ley retroactiva, prohibicin que reiter la Constitucin Federal de 4 de octubre de ese ao en su artculo 148. Por su parte, tampoco las Constituciones centralistas de 836 y de 1843 dejaron de acoger dicho principio, segn consta, respectivamente, de la tercera ley constitucional (art. 45) y de las Bases Orgnicas (arts. 9' y 8'). Como ya advertimos, en la Constitucin Federal de 1857 la garanta de irretroactividad legal se estableci frente al legislador, vedndose la expedicin de leyes retroactivas en su artculo 14. En su disposicin conducente, este precepto ordenaba que: No se podr expedir ninguna ley retroactiva, habiendo sido su antecedente directo e inmediato el artculo 4" del proyecto respectivo, que declaraba: No se podr expedir ninguna ley retroactiva, ex post jacto, o que altere la naturaleza de los contratos. Este precepto fue discutido en sesin del Congreso Constituyente el 15 de julio de 1856, habindose enfocado las principales impugnaciones al misEscriche, Diccionario de Legislacin y Jurisprudencia, pg. 592. Consltese igualmente la obra de Isidro Montiel y Duarte, Estudio Sobre Garantas Individuales, pgs. 359 a 362, en la que este tratadista anota
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diversos antecedentes de la. garanta de que tratamos dentro del Derecho Hispnico. mo, en torno a la redundancia que ofrecan las expresiones ex post facto y o que altere la naturaleza de los contratos con la primera de ellas, dentro de cuyo alcance se comprendan perfectamente las hiptesis que se pretendan indicar en las otras dos. Fue por ello por lo que se decidi conservar tnicamente la diccin No vSe podr expedir ninguna ley retroactiva, que se incorpor al artculo 14 como disposicin definitivamente aprobada.344 Segn se ha advertido con antelacin, el sentido y alcance mismos de la frmula en que se consagr en la Constitucin de 1857 la garanta individual de la irretroactividad legal, se modificaron fundamentalmente en la Constitucin vigente. Como ya se dijo, en el primero de los ordenamientos constitucionales mencionados, dicha garanta se consign contra la expedicin de leyes y, por tanto, era valedera frente a las autoridades legislativas; por el contrario, en el segundo, fue la aplicacin retroactiva de las disposiciones legales lo que terminantemente se prohibi. En las actas de las sesiones del Congreso Constituyente de Quertaro no se encuentra ningn dato que revele algn antecedente que hubiese determinado la transformacin de la frmula normativa, ya que el artculo 14 del Proyecto de Constitucin enviado por el Primer Jefe del Ejrcito Constitucionalista, don Vc- nustiano Carranza, fue aprobado sin discusin alguna, precepto que, por ende, se convirti en definitivo bajo la misma designacin numeral.70 GARANTA DE AUDIENCIA La garanta de audiencia, una de las ms importantes dentro de cualquier rgimen jurdico, ya que implica la principal defensa de que dispone todo gobernado frente a actos del Poder Pblico que tiendan a privarlo de sus ms caros derechos y sus ms preciados intereses, est consignada en el segundo
II.
70

Diario de ios Debates, tomo 1, pg. 595.

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prrafo de nuestro artculo 14 constitucional que ordena: Nadie puede ser privado de la vida, de la libertad, de sus posesiones, propiedades o derechos, sino mediante juicio seguido ante los tribunales previamente establecidos, en el que se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento y conforme a las leyes expedidas con anterioridad al hecho. Como se puede advertir, la garanta de audiencia est contenida en una frmula compleja e integrada por cuatro garantas especificas de seguridad jurdica, a las cuales posteriormente nos referiremos, y que son: a) la de que en contra de la persona, a quien se pretenda privar de alguno de los bienes jurdicos tutelados por dicha disposicin constitucional, se siga un juicio; b) que tal juicio se substancie ante tribunales previamente establecidos; c) que en el mismo se observen las formalidades esenciales del procedimiento, y d) que el fallo respectivo se dicte conforme a las leyes existentes con antelacin al hecho o circunstancia que hubiere dado motivo al juicio. El artculo 14 d la Constitucin Federal de 1857 Este precepto, que se pretendi consagraba la garanta de audiencia, en realidad, dada su frmula normativa, consign la garanta de la exacta aplicacin de la ley, la cual suscit una trascendental cuestin que trat de resolver el insigne jurista mexicano, don Ignacio L. Vallarla y a la que aludiremos posteriormente, habiendo sido su estudio materia de una interesantsima monografa debida a la pluma del no menos ilustre don Emilio Rabasa, quien, con el admirable y certero espritu lgico que lo caracterizaba, brind a la posteridad un enjundioso anlisis crtico de tan significativo precepto constitucional.81 Antes que Rabasa, empero, el jurisconsulto don Miguel Meja*62 ya haba emprendido un maravilloso estudio sobre el artculo 14, en el que enfoca una severa e inteligente crtica contra las opiniones de Vallarta respecto del alcance e implicacin de la garanta de la exacta aplicacin de la ley. Por consiguiente, la tesis vallartista sobre ese
A.

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importantsimo tpico constitucional y que compartieron don Jos Mara Lozano y don Antonio Martnez de Castro, tiene en Meja y en Rabasa sus ms destacados adversarios, cuyas respectivas ideas, publicadas con una diferencia cronolgica de cuatro lustros, han venido a enriquecer la literatura jurdica nacional sobre la citada cuestin. El artculo 14 de la Constitucin de 57 deca: No se podr expedir ninguna ley retroactiva. Nadie puede ser juzgado ni sentenciado sino por leyes dadas con anterioridad al hecho y exactamente aplicadas a l, por el tribunal que previamente haya establecido la ley. Este precepto procede de los artculos 21 y 26 del Proyecto Constitucional, que en sntesis involucraban el mismo sentido y perseguan anloga finalidad, con diversa redaccin, a saber: Art. 21: Nadie puede ser despajado de. sus propiedades o derechos, ni proscrito, desterrado o confinado, sino por sentencia judicial pronunciada segn las formas y bajo las condiciones establecidas en las leyes del pas. 868 Art. 26: Nadie puede ser privado de la vida, de la libertad o de la propiedad sino en virtud de sentencia dictada por autoridad competente y segn las formas expresamente fijadas en la ley y exactamente aplicadas al caso. El Artculo 14 publicado en el ao de 1906. Errores Constitucionales, obra editada en el ao de 1886. 353 Claramente se observa la marcada similitud que el texto de este precepto tiene con el artculo XLVI de la Carta Magna inglesa.
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Los debates en el Congreso Constituyente se suscitaron en torno de la expresin privado de la vida que empleaba el artculo 26 del proyecto y se iniciaron por el diputado Gamboa, a quien secundaron OXve.ra, Mata, Arriaga y Guzmn. Como en el seno de la asamblea flotaba la tendencia abolicionista de la pena de muerte y argumentndose por Gamboa que 'una vez aprobado el artculo en que se dice que nadie puede ser privado de la vida sino con ciertas condiciones quedara por slo este hecho aprobada la pena capital, la Comisin redactara lo retir para enmendarlo y a cuyo efecto formul una nueva disposicin, que se convirti, mediante una votacin casi unnime (ochenta y cuatro votos contra dos), en el artculo 14 de la Constitucin de 57, alterndose inexplicablemente no slo los trminos, sino el sentido mismo del precepto originalmente proyectado. Como lo hace notar Rabosa,*3* La Comisin no repar en que bastaba posponer la discusin de este artculo (el 25) a la del 3 3 35r para quitar toda dificultad, y se declar vencida; pero antes oy al diputado Cerqueda, orador que cerr el debate, y que expuso que pudiendo haber casos de arbitrariedad que no ataque precisamente la vida, la libertad, ni la propiedad;- propona se dijera que en materia civil o criminal no podra haber fallos sino con las garantas propuestas por la Comisin (es decir, de autoridad competente y segn las formas expresamente fijadas en la ley y exactamente aplicadas al caso). Agrega dicho autor que la Comisin retir el artculo (el 26), y despus de los pocos minutos que debi gastar un diputado en rendir su informe, que de seguro fue breve, sin que conste que la sesin se suspendera mientras la Comisin deliberaba, sta volvi presentando su proyecto absolutamente conforme con la indicacin de Cerqueda: en vez.de las palabras Nadie puede ser privado de la vida, de la libertad o de la propiedad el nuevo artculo deca: Nadie puede ser juzgado ni sentenciado. En lo dems, el artculo conservaba en el fondo las garandas propuestas por la Comisin, segn frase de Cerqueda.

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La precipitacin con que el Congreso Constituyente aprob el nuevo precepto proyectado dej inadvertidas dos substituciones de conceptos que alteraron .substancialmente el primitivo precepto, o sea, el 26, cambiando el alcance y el sentido jurdico de ste, el cual, en su redaccin original, contena la garanta de audiencia. La primera de esas substituciones estrib en reemplazar el acto de autoridad condicionado (privacin de la vida, la libertad o la propiedad) por el procedimiento judicial, supeditando las sentencias respectivas a la aplicacin exacta de la ley. De esta manera se abandon desaprensivamente la Op. cit., p4gs. 14 y 15. * El artculo 33 del Proyecto deca: Para la abolicin de la pena de muerte, queda a cargo del poder administrativo establecer a 3a mayor brevedad el rgimen penitenciario. Entretanto, queda abolida para los delitos polticos y no podr extenderse a otros casos que al traidor a la patria, al salteador, al incendiario, al parricida y al homicida con alevosa, premeditacin y ventaja.
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idea del artculo 26 del proyecto, en el sentido de consignar la garanta de audiencia previa a todo acto de privacin, para instituir una garanta de legalidad exacta en materia judicial a travs de la expresin: Nadie puede ser juzgado ni sentenciado. La segunda substitucin consisti en haber empleado el concepto leyes por el de formas que utilizaba el artculo 26 del proyecto constitucional, circunstancia que trajo consigo graves consecuencias jurdicas de interpretacin. En efecto, al disponer el artculo 14 que era necesaria la existencia de una ley para poder juzgar y sentenciar a un individuo, y no que simplemente se observaran las formas legales, se dedujo, con apoyo en su misma redaccin, que dicho precepto consagraba la gaianta de la exacta aplicacin de la ley, hecho del que se aprovecharon los postulantes para ocurrir a la Justicia Federal en demanda de amparo contra sentencias dictadas en juicios civiles o criminales en los que, se argumentaba, no se haba aplicado exactamente la disposicin legal correspondiente. Por ende, esta interpretacin vino a desvirtuar completamente el espritu que anim los artculos 21 y 26 del proyecto constitucional, en los que sus autores pretendieron consagrar una verdadera garanta de audiencia en favor del gobernado frente a actos privativos de sus ms caros bienes jurdicos, ya que se sustituy el derecho de ser odo mediante determinadas formalidades judiciales, por la exigencia de que todo fallo civil o penal debera contener la referencia exacta, sin discrepancia alguna, de la ley dada con anterioridad al caso concreto de que se conociese. Por ende, era suficiente, conforme a dicha interpretacin, que un hecho individual ofreciese alguna nota o modalidad especial no prevista en el precepto legal aplicado en una sentencia judicial, para que surgiera la posibilidad de impugnar sta en la va de amparo por violacin a la garanta de la exacta aplicacin legal. As, en funcin de esta garanta, cualquier juez, con afn de acatarla cumplida y rigurosamente, hubiese dejado de resolver multitud de controversias civiles o penales que se hubieren sometido a su

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conocimiento, si tropezaba con la dificultad de no poder adecuar exacta y cabalmente el caso planteado o los hechos debatidos, a alguna disposicin de la ley. Adems, la garanta de la exacta aplicacin legal produjo, como efecto lgico, la desnaturalizacin del juicio de amparo y, consiguientemente, de la actuacin de la Suprema Corte como rgano de control del rgimen constitucional, al haber hecho surgir la posibilidad de que dicho Alto Tribunal se convirtiese en revisor de los actos de todos los jueces federales y locales, conociendo de los negocios que a ellos competen y en los que rara vez se versaba un problema de ndole constitucional. Tanto Lozano como Vallara se percataron claramente de la gravedad de la situacin que implicaba la degeneracin del juicio de amparo, al considerarse ste como un mero recurso de revisin o apelacin, por lo que

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pretendieron, sobre todo el segundo de los juristas nombrados, restringir el alcance interpretativo del artculo 14 de la Constitucin de 57, excluyendo de la garanta de la exacta aplicacin de la ley a los juicios civiles y refirindola solamente a la materia penal. Con el fin de fundamentar sus apreciaciones, Vallarta se vali de varios argumentos jurdicos de diversa ndole que se pueden designar con las denominaciones de autntico-interpretativo, gramatical, constitucional y de orden jurdico general. a) Argumento autntico-interpretativo del artculo 14. Como su nombre lo indica, este argumento, que esgrimi Vallarta para demostrar su tesis en el sentido de que la garanta de la exacta aplicacin de la ley slo se refera a los juicios penales y no a los civiles, se trat de basar en la interpretacin autntica del artculo 14 de la Constitucin de 57, o sea, en el espritu mismo que anim su formacin en el seno del constituyente. Afirmaba a este respecto el insigne jurisconsulto jalisciense: El artculo 26 (que fue uno de los antecedentes de dicho precepto en et proyecto constitucional, segn aseveramos) estaba colocado en el proyecto de Constitucin entre los que establecen las garantas de los acusados en los juicios criminales (arts. 24, 25, 27, 28, etc.). l, sin embargo, estaba redactado en estos trminos Nadie podr ser privado de la vida, de la libertad o de la propiedad, sino en virtud de sentencia dicha por autoridad competente, y segn las formas expresamente fijadas en la ley y exactamente aplicadas al caso. El Congreso no quiso aceptar esa redaccin; no quiso que entre los artculos que se ocupaban de las garantas de los acusados, se hablase de la tro- piedad; no quiso que lo civil estuviese sujeto a las reglas de lo criminal y la Comisin tuvo que retirar el artculo para presentarlo en la misma sesin (20 de agosto) reformado en estos trminos y de acuerdo con las observaciones que se le hacan: Nadie puede ser juzgado ni sentenciado sino por leyes dadas con anterioridad al hecho y exactamente aplicadas a l por el tribunal previamente establecido por la ley.

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Si el artculo as aprobado hubiera conservado la colocacin que en proyecto tena, es decir, despus del artculo 24 que establece las garantas del acusado en el juicio criminal (hoy 20 de la Constitucin), despus del 25 que previene que nadie puede ser juzgado dos veces por el mismo delito (hoy 24 de la Constitucin), nadie ni nunca habra podido creer que ese artculo 26, del que se suprimi la palabra propiedad muy intencionalmente, podr tener aplicacin a lo civil. Esto me parece evidente. Pero el artculo de la minuta de la Constitucin perdi su lugar, se le coloc despus del que era 4 que abraza lo civil y lo criminal, se form con l el 14, y de esa nueva colocacin h nacido, y no de otra parte, la pretensin de aplicarlo tambin a lo civil y a lo criminal. Fijndose en las circunstancias de que he hecho mrito, se adquiere el convencimiento de que el Congreso restringi la aplicacin de ese artculo 26 slo a lo criminal. Se trataba en esa parte del proyecto, de las garantas de los acusados, y la razn de mtodo, ya que no otras ms graves, como de seguro las hay, exiga que no se hablase de propiedad cuando se trataba de la vida y de la libertad del hombre. La Comisin, que obraba impulsada por los ms vivos deseos de acierto y que oa las observaciones que se le hacan, no slo

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en la tribuna sino en lo confidencial, como yo tuve muchas veces la honra de hacerlo, comprendi sin duda que la vida y la libertad del hombre son ms precicsos derechos a los ojos de la ley, que la propiedad, y que ellas son acreedoras a ms garantas, si se puede hablar as, que sta: comprendi sin duda que exigir la exacta aplicacin de la ley en lo civil, era sentar un principio subversivo del orden social, destructor de la propiedad misma, y principio condenado por todas las legislaciones de los pases cultos, y no slo se conform con suprimir esa palabra propiedad del artculo, para referirlo slo a lo criminal, sino que hasta le dio una redaccin que no puede extenderse a lo civil, sino forzando aun el sentido de las palabras, 350 El que con ms tesn intelectual se opuso a la tesis de Vallara, sostenida tambin por Lozano y Martnez de Castro, segn dijimos, fue don Miguel Meja, para quien la garanta de la exacta aplicacin de la ley establecida en el artculo 14 de la Constitucin de 57 deba regir tanto en materia penal como civil. Dada la fuerza de los argumentes esgrimidos por este ltimo jurista para refutar el pensamiento obcecadamente sustentado por el ilustTe jalisciense y sus seguidores, no podemos relevarnos de la obligacin de condensar las ideas que en ellos se exponen. Razonaba Meja que como no hay juicio civil que no verse ms o menos directamente sobre intereses mercantiles; ni intereses materiales que no importen una propiedad para los individuos, es claro, en opinin de aquel respetable jurisconsulto (Vallarta), que el juicio de amparo es procedente en todo negocio civil por inexacta o psima aplicacin de las leyes. Y qu significa la garanta del artculo 14 de la Constitucin, sino el que se juzguen y sentencien los negocios por leyes exactamente aplicadas? Luego segn la manera de discurrir del referido seor Vallarta, este precepto constitucional comprende evidentemente los negocios judiciales del orden civil. 0 de otro modo. El juez que desconoce la validez de los ttulos de pro-

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piedad, aplica inexactamente las leyes reguladoras de esa validez; luego procede el amparo por aplicacin inexacta de esas leyes. La propiedad a que alude el artculo 27 de la Constitucin, no es, sin duda, la simple propiedad territorial. Todos los derechos civiles que estn en el dominio del hombre, son una propiedad. Y si procede el amparo por inexacta aplicacin de las leyes reguladoras de la validez de los ttulos de propiedad, procede evidentemente por inexacta aplicacin de la ley en todos los juicios civiles. 71 Contina diciendo Meja que: A pesar del artificio con. que los seores Martnez de Castro y Vallarta han expuesto sus opiniones sobre que en la intencin de los constituyentes no estuvo referir el artculo 14 de nuestro Cdigo Fundamental a los negocios judiciales civiles, para proteger a los individuos contra los abusos y arbitrariedades de los jueces en la administracin de justicia, no hay fundamento alguno racional que apoye esa asercin. Por el contrario, hay pruebas evidentes de su completa falsedad. En primer lugar, quin nos autoriza a investigar la intencin del legislador, cuando los trminos de la ley son claros, precisos y terminantes, y no dan ni pretexto para dudar de ella? Nadie, si no es el prurito de invadir atribuciones ajenas, de asaltar el poder pblico y de legislar, sustituyendo nuestras propias extraviadas opiniones a los preceptos de. la ley. La primera regla de interpretacin, la que est sobre todas, y a la que deben siibalt.ernarse todas, es la condensada en estos trminos: cum in verbis milla ambiguitas est} non debet admitti voluntatis quaettio; ubi verba non sunt ambigua, non est locus nterpretatione; ley 12, prrafo I, libro 9, ttulo 40 del Digesto. 358 Como corolario de. su argumentacin, que apoya en las ideas de Lau- rent, Savigny y Argcnlr sobre la interpretacin de las leyes, concluye Meja: Pues bien: si el texto de la segunda parte del artculo 14 de la
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Errores Constitucionales, pg. 137.

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Constitucin es claro, clarsimo, como el Sol que nos alumbra. Si est probado con* pruebas irrecusables, que las palabras juzgado y sejitenciado de ese artculo, se aplican, y se han aplicado siempre por las leyest por las Constituciones, por la doctrina y por el usus loquendij tanto a los negocios civiles como a los penales, quin nos autoriz para meternos a investigar otra intencin, otra voluntad, otro espritu distinto del manifestado claramente por el legislador? Proceder as no es interpretar la ley, sino defraudarla, insultando a la vez el buen sentido, pues nada hay que indigne tanto como el empeo con que se pretende convencernos de que la ley no dice lo que todo el mundo ve en ella; de que no contiene la garanta que claramente establece. As, pues el que no quiera hacerse sospechoso de tratar de burlar los propsitos del legislador constituyente, no debe provocar ninguna discusin sobre el espritu de tal o cual texto constitucional bastante claro en su redaccin. Pero vamos a cuentas. En dnde hemos de buscar ese espritu? En las opiniones de la comisin de Constitucin, formada de unos cuantos individuos? En los discursos de algunos diputados? Unos y otras son fuentes muy inseguras para la revelacin de la voluntad de todo un Congreso. Cuando se elabora una ley entre muchas personas, aunque todas estn de acuerdo en la redaccin, no lo estn siempre en sus motivos y en sus alcances. /V unos les parece buena, por una causa? a otros por otra, tal vez contraria. Quien la cree buena por demasiado limitada; qxiin por muy liberal. Y estoy seguro, que si a cada diputado se le pregunta el por qu de su voto, acaso no resultarn dos respuestas enteramente iguales, No hay, pues, cosa ms peligrosa, que tratar de buscar la razn de una ley en las ideas aisladas de tales o cuales diputados. 359 b) Argumento gramatical. ste consista en que los trminos juzgado y

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sentenciado empleados en el artculo 14 constitucional, aludan slo a los juicios criminales, puesto que civilmente a una persona no se le puede juzgar ni sentenciar, ya que en las contiendas respectivas el objeto material de las mismas son el patrimonio y los derechos u obligaciones de los litigantes. Consiguientemente, conclua Vallarta, el artculo 14 nicamente se refiere a la materia penal, en la que s pueden ser, y de hecho son, los hombres sentenciados y juzgados. Para tener una idea cabal de la argumentacin que sobre este particular esgrimi Vallarta, nada ms conducente que transcribir algunas consideraciones que al respecto formul: IbUL, pgs. 17o y 1/6. sr.r> bd-, pgs. 179 y 180. En efecto, el pronombre nadie con que comienza el artculo, se refiere siempre a las personas y nunca a las cosas: la frase de juzgado y sentenciado de que se sirve, en el lenguaje forense slo se usa hablndose de causas criminales, y aun en estilo vulgar nadie dice que es alguien juzgado y sentenciado por acciones civiles, sino por tal o cual delito. Y las palabras finales del artculo por el tribunal previamente establecido por la ley, se refieren con tal evidencia slo a lo criminal, que extenderlas a lo civil seria traspasar los lmites de lo absurdo para llegar a lo ridculo.360 Como observa Rabasa, este argumento es deleznable, pues aparte de ser gramatical, que es el ms dbil de todos, la interpretacin que a los trminos juzgado y sentenciado da don Ignacio L. Vallarla es indebida y peca contra los mismos antecedentes del precepto, ya que el artculo 9 Q de las Bases Orgnicas de 1843 y el relativo de la Constitucin espaola de 1812, de los que procede, claramente refieren dichos vocablos a las causas civiles y a las criminales. Adems, agregamos nosotros, no es cierto, como lo sostuvo Vallarta, que nicamente se juzgue y sentencie a una persona en los juicios penales, puesto que en las causas civiles tambin se registran necesariamente dichos

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fenmenos procesales. En efecto, por juzgar a una persona se entiende emitir respecto de ella algn juicio u opinin, los cuales pueden recaer sobre muy diversos aspectos de su vida jurdica. As, cuando se juzga penalmente a un individuo, el juicio respectivo se establece tomando en consideracin su conducta delictiva; por otra parte, tai juicio puede emitirse acerca de un sujeto por lo que concierne a su actividad civil. As, verbigracia, cuando una persona incumple un contrato, el juicio que respecto a ella se formula es en el sentido de reputarla como incumplidora de sus obligaciones civiles y si ese incumplimiento se hace valer y se comprueba ante los tribunales, stos deben emitir su juicio en el fallo que recaiga al procedimiento correspondiente, en trminos de considerarla como tal. Por otra parte, el vocablo sentenciado a que se refera el artculo 14 de la Constitucin de 57, equivale sinnimamente a estos otros en sus respectivos casos: condenado o absuelto, ya que la condenacin o absolucin de un individuo se establece en una sentencia, es dccir, en una resolucin jurisdiccional culminatoria de un procedimiento jurdico. No acaso, cuando en contra o en favor de una persona se pronuncia un fallo en un juicio civil, condenndola o absolvindola respecto a las prestaciones exigidas por su contraparte, se sentencia a aqulla? Por estas someras razones podemos llegar a la conclusin de que ni en cuanto a la acepcin lgica de los trminos juzgado y sentenciado utilizados en el artculo 14 de la Constitucin de 57, se puede sostener con xito la tesis de Vallarta que expusimos. En apoyo de nuestras consideraciones podernos volver a citar al incisivo y elocuente don Miguel Meja. quien, a propsito de la locucin 'juzgado y senOp. cit., pg. 63. tenciado afirmaba: Cun lastimosamente se han engaado todos esos letrados (Vallarla, Lozano y Martnez de Castro) respecto de la significacin legal y usual de las voces juzgado y sentenciado. Y cun sensible es que al emitir sus opiniones no hubiesen consultado el
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lenguaje que en esta materia han venido empleando desde tiempos muy lejanos nuestros legisladores y nuestros jurisconsultos. Con un poco ms de estudio, habran descubierto que su error est condenado abiertamente por la legislacin, la doctrina y el uso comn de hablar, en cuyas fuentes de interpretacin vemos que los litigantes, en negocios judiciales civiles, son juzgados y sentenciados, del mismo modo que el acusador y el acusado son juzgados y sentenciados en los procesos criminales; y no habran invocado, para verse derrotados con sus propias armas, las reglas de interpretacin tan ufanamente citadas por ellos; pues precisamente el usus loquendi del legislador, Vusage plus que Vtymologle, aplican los trminos juzgado y sentenciado a las personas de los litigantes en los juicios puramente civiles. 301 <e c) Argumento llamado constitucionalste lo desenvolva Vallarta en los siguientes razonamientos: si se aceptase que el mencionado precepto se refiere tanto a la materia penal como a la civil, se vulnerara la soberana de los Estados, al erigirse el Poder Judicial Federal en revisor de todas las sentencias dictadas por los tribunales locales que no hubieren aplicado exactamente la ley respectiva, Si so pretexto de juzgar si una ley civil est o no exactamente aplicada a un caso, afirmaba, fuera lcito a los tribunales federales revisar los procedimientos de los jueces locales, bastara la demanda ms temeraria de un litigante pidiendo esa revisin con el nombre de amparo, para que se abriera luego el juicio que hubiera de decidir de la aplicacin exacta o inexacta de la ley al hecho, y esto no slo tratndose de sentencias definitivas, sino hasta de autos de mero trmite. No se necesita decir ms para ver con evidencia cmo en semejante sistema la independencia del Poder Judicial de los Estados llega a ser una sangrienta burla.

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La soberana de los Estados est restringida, es cierto, por la Constitucin; pero las facultades que a los poderes federales no estn expresamente concedidas, se entienden reservadas a los Estados. Se necesita, pues, un texto expreso que conceda una facultad determinada, para que sta se pueda llamar propia de los poderes federales. Y cul es ese texto que autoriza al Poder Judicial de la Federacin para examinar la forma o el fondo de una causa civil de la competencia de los tribunales locales? No la hay. En lo criminal, por el contrario, existen textos que facultan a aqullos para juzgar por la va de amparo de los procedimientos del juez local en cualquier estado del proceso; que los autorizan para inquirir si el auto de prisin est pronunciado a su tiempo; si se decreta una prisin por deuda civil; si se imponen penas inusitadas y trascendentales; si se juzga dos veces por el mismo delito, etc., etc. Y en todos estos casos, ya se trate de sentencias definitivas, ya de autos interlocutorios, el amparo es procedente y la soberana de los Estados, no se lastima, porque hay textos expresos en la Constitucin que facultan al Poder Judicial Federal para injerirse bajo ciertas condiciones en la 3151 Errores Constitucionales, pg. 159. Para corroborar sus asertos, Mejia trae a colacin diferentes ordenamientos en los que los mencionados vocablos se utilizaban indistintamente en materia civil y pena!, tales como la Ley Trmera, ttulo 4, partida tercera; la ley 32, ttulo 2, partida tercera; la Constitucin espaola de 1812 (art. 247); las Bases Orgnicas de 1843 (arts. 8 y 9) y la Constitucin americana (art. 7 de las enmiendas), principalmente.

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administracin de la justicia criminal de los Estados; pero no puede suceder lo mismo en lo civil desde el momento que falta un texto exprrso constitucional que conceda iguales facultades. 362 No es verdad que no haya existido en la Constitucin de 57 un texto expreso para que el Poder Judicial Federal, por va de amparo, revisase las sentencias civiles de los tribunales locales. En efecto, si conforme a la fraccin primera del artculo 101 de dicha Ley Fundamental los tribunales de la Federacin tenan competencia para conocer de toda controversia que se hubiere suscitado por leyes o actas de cualquiera autoridad que violaran las garantas individuales; y si dentro de stas el artculo 14 consign la de la exacta aplicacin de la ley sin distingos de ninguna especie, es obvio que el citado poder s estaba investido competentemente para conocer y decidir si el fallo de algn juez estatal haba o no atacado tal garanta, mediante la revisin de la sentencia correspondiente. Adems, como atinadamente observa Rabasa, si el elemento central de la argumentacin de Vallarta consista en que se vulneraba la soberana de los Estados al revisar el Poder Judicial de la Federacin, por va de amparo, las sentencias civiles que pronunciaran los tribunales locales, ello tambin ocurrira en casos semejantes en materia penal, por lo que si el insigne jurista jalisciense se hubiere apegado fielmente a la lgica, debi haber concluido, por anlogas razones a las que invoca en su argumento, que tampoco deberan ser revisables por la jurisdiccin federal las sentencias penales de los jueces estatales. d) Argumento de orden jurdico general. ste estriba en aseverar que la disposicin que contiene la garanta de la exacta aplicacin de la ley slo rige en materia penal, porque en sta obra el principio de nulla poena, nullurn delicium sine lege, y no en materia civil, en la que conforme al artculo 20 del Cdigo Civil (de 1884 y de 1870), los juicios se podan fallar de acuerdo con el sentido natural y espritu de la ley, y que cuando no pudieren establecerse

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stos, se decidiran segn los principios generales del Derecho, tomando en consideracin todas las circunstancias del caso. Para interpretar conforme a este argumento el artculo 14 constitucional, don Ignacio L. Vallarta acude a la doctrina que establece la imposibilidad para el juzgador de negocios civiles de aplicar en todo caso concreto una disposicin legal de manera exacta, por las necesarias lagunas que se encuentran en todo ordenamiento positivo, que, como obra humana, no puede prever toda situacin particular que la experiencia jurdica pueda configurar y que no encuadre con precisin y justeza dentro de las situaciones abstractas normativamente instituidas. El ilustre jurisconsulto jalisciense, a consecuencia de diversas consideraciones de derecho comparado, llega a la conclusin de que en materia procesal civil desde e Derecho Romano hasta las legislaciones vigentes a la sazn en diversos pases, tales como Italia, Holanda, Austria,

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Inglaterra, etc., al juez se le concedieron facultades para resolver casos especiales que no pudieren ser solucionados mediante la referencia exacta de una norma jurdica positiva, a travcs de un criterio de equidad orientado y dirigido por los principios generales del derecho. Desde la legislacin romana, deca Vallarta. hasta nuestro moderno Cdigo Civil, todas las legislaciones reconocen la insuficiencia de la ley civil para prever y expresar todos los casos posibles y proclaman la necesidad de la interpretacin judicial como medio inexcusable de suplir las omisiones del legislador. Apreciando el altsimo inters social de que ningn pleito quede sin fallo por falta de una ley exactamente aplicable al caso, han encontrado la salvacin de ese inters en la interpretacin judicial, que faculta a los tribunales para resolver los litigios, aun cuando no haya ley que a ellos pueda aplicarse con exactitud. 368 En nuestra opinin, tal vez sea ste el argumento menos dbil para interpretar restrictivamente el artculo 14 de la Constitucin de 57, no obstante la crtica o refutacin que formula Rabasa; sin embargo, siendo tal precepto de ndole constitucional, debe consiguientemente estar por encima de cualquier disposicin de carcter secundario, en primer lugar; y en segundo trmino, porque si el citado artculo 14 no distingue si alude a la materia civil o la penal, no se debe tampoco contraer su alcance a slo una de ellas, mxime que sus antecedentes histricos indican lo contrario, como ya dijimos. Tampoco a propsito de este argumento concede razn Meja a Vallarta, pues sostiene que ste confundi la aplicacin exacta de la ley con su aplicacin literal, concluyendo que tanto en materia civil como penal la norma jurdica debe aplicarse exactamente, so pena de que no se aplique. Aplicar exactamente la ley, afirmaba Meja, no es, como lo entiende el seor Vallarta, segn su sistema de exagerar los extremos para abrir un abismo profundo entre ellos, aplicarla segn sus trminos literales, sin tomar en cuenta jams el espritu, la intencin del legislador; sino aplicarla, como

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he dicho, a todos los casos y a slo los casos en ella comprendidos; y comprendidos, no segn el materialismo de las palabras, sino como racionalmente aparezca habrnosla dado a entender el legislador. Interpretar la ley, no es salir de los casos comprendidos en ella, sino averiguar lo que el legislador quiere decir. Por esto, cuando la ley en sus trminos literales es bastante clara, no hay lugar a investigar otra intencin del legislador distinta de la que ha manifestado; as como cuando falta esa claridad se debe buscar la intencin en los motivos de la ley, en las analogas, en las doctrinas y dems fuentes de ilustracin; es decir, se debe interpretar; pero jams hacindola comprender casos para los cuales evidentemente no se ha dado. En resumen, aplicar exactamente la ley, es aplicarla a slo los casos y a todos los casos para los que el legislador quiso darla, una vez que su inteligencia se ha fijado por los medios antes indicados pero nunca interpretndola en el sentido de hacerla extensiva a casos que el legislador ni expres, ni previo. Esto es lo que se observa en lo criminal, y esto es lo que debe observarse en lo civil. Aplicar en esta materia una ley a casos para los que evidentemente no se expidi, aunque haya la misma o mayor razn, es un abuso, una arbitrariedad. 364 Es, pues, evidente, contina diciendo Mejia, por cuanto llevo dicho, que no hav el menor antagonismo ni la menor incompatibilidad, como cree el seor Vallara, entre la exacta aplicacin de la ley penal y la interpretacin racional de la misma ley. Por el contrario, tan bien hermanadas se hallan en la ciencia y en la jurisprudencia, que sin la interpretacin racional de la ley, sin fijar su verdadera inteligencia, nunca sera posible la exacta aplicacin de ella. Aplicar las leyes segn el materialismo de las palabras, no es aplicarlas exacta sino estpidamente, como si se dijera que no era ladrn el que robaba varias cosas ajenas muebles, sin derecho y sin consentimiento de su dueo, por el motivo de que el artculo 368 del Cdigo Penal define el robo diciendo que se comete cuando alguno se apodera de alguna cosa ajena, etc. No sin razn se

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dice que obra en fraude de la ley el que hace servir sus propias expresiones para burlar su sentido. 72 e) No obstante lo criticable de sus argumentaciones, lo cierto es que don Ignacio L. Vallarta logr imponer, por su reconocido prestigio, su criterio en la Suprema Corte cuando fungia como presidente de este alto tribunal, en el sentido de considerar que el artculo 14 de la Constitucin de 57 slo consagraba la garanta de la exacta aplicacin de la ley en materia penal, habindose desechado, por tal razn, todos los amparos que se promovan contra las sentencias recadas en juicios civiles por inexacta aplicacin de la ley. Cuando Vallarta abandon la Suprema Corte, la jurisprudencia posterior admiti ya los juicios de amparo interpuestos en materia civil por violacin al artculo 14 constitucional, a pesar de que se limit su procedencia para el caso de que se tratara de notorias contravenciones o arbitrariedades. Sin embargo de lo estril de las argumentaciones de Vallarta, no por eso debemos dejar de reconocer su profundo espritu jurdico, al pretender restituir al juicio de amparo su teleologa propia y natural, cuando menos en materia procesal civil; mas dichos argumentos no son deleznables por carecer de cierta razn lgica, sino por pretender algo menos que imposible: tratar de remediar un mal que estaba imbbito en el propio artculo 14 constitucional por error inexplicable del Constituyente de 1857. f) Intentando sanear o aliviar al juicio de amparo, en noviembre de 1896 la Secretara de Gobernacin dirigi a la Cmara de Diputados una iniciativa sobre reformas de diversos artculos de la Constitucin, dentro de los cuales se encontraba el artculo 14. Conforme a esa iniciativa, este precepto hubiera quedado concebido de la manera siguiente, en caso de que aqulla se hubiere aprobado: Ninguna ley tendr efecto retroactivo. Nadie puede ser juzgado ni sen72 Ibid,, pg. 303. A su vez don Len Guzmn tambin critica los argumentos de Vallarta en un interesante estudio sobre el artculo 14 de la Constitucin de 1837 que se public en la Revista de Legislacin y Jurisprudencia, Volumen correspondiente a los metet de agosto a diciembre de 1889, pgs. 286 a 315.

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tenciado sino por leyes dadas con anterioridad al hecho y aplicadas a l por el tribunal que previamente haya establecido la ley. En materia civil, a falta de ley expresa, se decidir la controversia conforme a los principios generales del derecho. Como se puede observar, en la iniciativa en cuestin ya se pretendi eliminar la garanda de la exacta aplicacin de la ley en los juicios civiles, al considerarse que stos podan ser resueltos conforme a los principios generales del derecho, mas desgraciadamente no fue ni siquiera discutida. La implicacin jurdica y el alcance de la garanta de la exacta aplicacin de la ley siguieron preocupando al foro mexicano y varios de sus ms destacados exponentes contribuyeron con sus ideas a dilucidar tan debatida cuanto intrincada cuestin, sin tomar abierta y decididamente partido a favor o en contra de las dos corrientes en que diversa y antagnicamente se pretendi solucionar, a saber, de la vallartista y de la que simpatizaba con el pensamiento de don Miguel Mcja. As, aun despus del proyecto de reformas al artculo 14 de la Constitucin de 57 a que nos acabamos de referir, varios juristas mexicanos publicaron sesudos estudios sobre ese tema en la Revista de Legislacin y Jurisprudencia, tratando de precisar el sentido substancial de la citada garanta y proponiendo, en consecuencia, una redaccin adecuada al mencionado precepto constitucional.3,10 h) Hasta la promulgacin de la Constitucin vigente se suprimi la garanta de la exacta aplicacin de la ley en materia civil, al disponerse en el prrafo cuarto (que en su oportunidad analizaremos) del artculo 14, lo siguiente: En los juicios del orden civil, la sentencia definitiva deber ser conforme a la letra o a la interpretacin jurdica de la ley, y a falta de sta, se fundar en los principios generales del derecho. Dicha garanta, no obstante, se reserv a la materia penal siguiendo fielmente el principio de nullum delictum, nidia poena sine lege, al establecerse en el prrafo tercero:

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En los juicios del orden criminal queda prohibido imponer, por simple analoga, y aun por mayora de razn, pena alguna que no est decretada por una ley exactamente aplicable al delito de que se trate. Anlisis del segundo prrafo del artculo 14 constitucional vigente La garanta de audiencia se encuentra implicada en dicho prrafo que textualmente dispone: Nadie puede ser privado de la vida, de la libertad, o de sus propiedades, {sesiones o derechos, sino mediante juicio seguido ante los tribunales previamente establecidos, en el que se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento y conforme a las leyes expedidas con anterioridad al hecho. El tenor de esta disposicin constitucional, concebida en sus propios trminos en el Proyecto de Constitucin elaborado por don Venustiano Carranza y que fueron aprobados sin discusin en el Congreso de Quertaro, corresponde a la frmula norteamericana del debido proceso legal, tal como ha sido interpretada por la jurisprudencia de la Suprema Corte de los Estados Unidos.73 La garanta de audiencia en nuestro actual artculo 14 constitucional se integra, segn lientos afirmado, mediante cuatro garantas especficas de seguridad jurdica, necesariamente concurrentes, y que son: el juicio previo al acto de privacin; que dicho juicio se siga ante tribunales previamente establecidos; el cumplimiento o la observancia de las formalidades procesales esenciales; y la decisin jurisdiccional ajustada a las leyes vigentes con antelacin a la causa que. origine el juicio. Formndose la garanta de audiencia mediante la conjuncin indispensable de tales cuatro garantas especficas, que posteriormente estudiaremos, es evidente que aqulla es susceptible de contravenirse al violarse una sola, por lo que, merced a la ntima articulacin
B.
73 Consltese la obra La Constitucin de las Estados Unidos de Amrica. Editorial Guillermo Krafl Ltda.. Buenos Aires. Tomo IT, pgs. 57 y 203 y (Enmiendas V y XIV), as como el libro La Constitucin Americana de C. Hermn Pritchett, edicin 1965, Tipogrfica Editora Argentina, S. A.

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que existe entre ellas, el gobernado encuentra en el segundo prrafo del artculo 14 constitucional una verdadera y slida proteccin a sus bienes jurdicos integrantes de su esfera subjetiva de derecho.
a)

Titularidad de la garanta de audiencia

El goce de la garanta de audiencia, como derecho pblico subjetivo, corresponde a todo sujeto como gobernado en los trminos del artculo primero constitucional. No bajo otra acepcin debe entenderse el vocablo Nadie, interpretndolo a contrario sensu. Por ende, los atributos accidentales de las personas, tales como la nacionalidad, la raza, la religin, el sexo, etc., no excluyen a ningn sujeto de la tutela que imparte la garanta de audiencia, y esta circunstancia, acorde con los principios elementales de la justicia y del humanitarismo, hace de nuestro artculo 14 constitucional un precepto protector no slo del mexicano, sino de cualquier hombre, salvo las excepciones consignadas en la propia Ley Suprema, a las que despus nos referiremos. Ahora bien, siendo el titular de la garanta de audiencia todo sujeto como gobernado, qu se entiende por tal? El concepto 'gobernado 55 es inseparable y correlativo, por modo necesario, de la idea de autoridad, de tal suerte que no es posible la existencia del primero sin la de la segunda. El sujeto como gobernado y la autoridad se encuentran en una relacin de supra a subordinacin, que se traduce indispensablemente en multitud de actos de autoridad que tienen, para ser tales, como mbito de operatividad, la esfera del particular. Por tanto, el gobernado es el sujeto cuyo estado jurdico personal es susceptible* de ser total o parcialmente objeto de actos de autoridad, cuyas, notas, esenciales, sinc qmfms non, son: la unilateraiidad, la imperatividad o impositividad y la coercitividad, conceptos que explicamos en su debida oportunidad al tratar el tema relativo en el captulo segundo de esta obra. Con vhta a tales consideraciones, debe, pues, proscribirse la conclusin a

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que podra llegarse mediante la interpretacin literal del artculo primero constitucional, en el sentido de que cualquier individuo, para ser titular de garantas individuales, debe necesariamente estar en los Estados Unidos Mexicanos, es decir, dentro de su territorio, ya que, aun cuando fsicamente no se encuentre dentro del mismo, si su esfera jurdica total o parcialmente es susceptible de ser objeto de algn acto de autoridad, la persona goza de los derechos pblicos subjetivos instituidos en nuestra Ley Fundamental por tener el carcter de gobernado, cuyo concepto no slo comprende al de individuo, sino a toda persona moral de derecho privado o social y a los organismos descentralizados.3118 b) Acto de autoridad condicionado por la garanta de audiencia (Concepto de aclo de privacin3>) Dando por supuesta y sabida la idea genrica de acto de autoridad5', que ostenta ineludiblemente los tres atributos ya apuntados y que slo se da en las relaciones de supra a subordinacin, como se dijo anteriormente, cules son los elementos constitutivos del acto de privacin y en qu se diferencia ste del acto de molestia condicionado por las garantas de seguridad jurdica implicadas en la primera parte del artculo 16 constitucional? La privacin es la consecuencia o el resultado de un acto de autoridad y se traduce o puede consistir en una merma o menoscabo (disminucin) de la esfera jurdica del gobernado, determinados por el egreso de algn bien, material o inmaterial (derecho), constitutivo de la misma (desposesin o despojo), as como en la impedicin para ejercer un derecho. Pero no basta que un acto de autoridad produzca semejantes consecuencias en el estado o mbito jurdico de una persona para que aqul se repute acto de privacin en los trminos del segundo prrafo del artculo 14 constitucional, puesto que para ello es menester que la merma o menoscabo mencionados, as como la impedicin citada, constituyan el fin ltimo, definitivo y natural del aludido acto. En otras palabras, el egreso de un bien

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jurdico, material o inmaterial, de la esfera del gobernado, o la impedicin para ejercer un derecho, pueden ser consecuencia o efecto de un acto de autoridad, pero para que ste sea privativo, se requiere que tales resultados san, adems, la finalidad definitiva perseguida, el objetivo ltimo a que en s mismo tal acto propenda, y no medios o conductos para que a travs del propio acto de autoridad o de otro u otros, se obtengan fines distintos. Por ende, cuando 3RS vase el concepto de "gobernado en el capudo II de este libro.

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ticular. Por tanto, el gobernado es el sujeto cuyo estado jurdico personal es susceptible* de ser total o parcialmente objeto de actos de autoridad, cuyas, notas, esenciales, sinc qmfms non, son: la unilateraiidad, la imperatividad o impositividad y la coercitividad, conceptos que explicamos en su debida oportunidad al tratar el tema relativo en el captulo segundo de esta obra. Con vi*ta a tales consideraciones, debe, pues, proscribirse la conclusin a que podra llegarse mediante la interpretacin literal del artculo primero constitucional, en el sentido de que cualquier individuo, para ser titular de garantas individuales, debe necesariamente estar en los Estados Unidos Mexicanos, es decir, dentro de su territorio, ya que, aun cuando fsicamente no se encuentre dentro del mismo, si su esfera jurdica total o parcialmente es susceptible de ser objeto de algn acto de autoridad, la persona goza de los derechos pblicos subjetivos instituidos en nuestra Ley Fundamental por tener el carcter de gobernado, cuyo concepto no slo comprende al de individuo, sino a toda persona moral de derecho privado o social y a los organismos descentralizados.3118 b) Acto de autoridad condicionado por la garanta de audiencia (Concepto de acto de privacin3>) Dando por supuesta y sabida la idea genrica de acto de autoridad, que ostenta ineludiblemente los tres atributos ya apuntados y que slo se da en las relaciones de supra a subordinacin, como se dijo anteriormente, cules son los elementos constitutivos del acto de privacin y en qu se diferencia ste del acto de molestia condicionado por las garantas de seguridad jurdica implicadas en la primera parte del artculo 16 constitucional? La privacin es la consecuencia o el resultado de un acto de autoridad y se traduce o puede consistir en una merma o menoscabo (disminucin) de la esfera jurdica del gobernado, determinados por el egreso de algn bien, material o inmaterial (derecho), constitutivo de la misma (desposesin o despojo), as como en la impedicin para ejercer un derecho.

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Pero no basta que un acto de autoridad produzca semejantes consecuencias en el estado o mbito jurdico de una persona para que aqul se repute acto de privacin en los trminos del segundo prrafo del artculo 14 constitucional, puesto que para ello es menester que la merma o menoscabo mencionados, as como la impedicin citada, constituyan el fin ltimo, definitivo y natural del aludido acto. En otras palabras, el egreso de un bien jurdico, material o inmaterial, de la esfera del gobernado, o la impedicin para ejercer un derecho, pueden ser consecuencia o efecto de un acto de autoridad, pero para que ste sea privativo, se requiere que tales resultados san, adems, la finalidad definitiva perseguida, el objetivo ltimo a que en s mismo tal acto propenda, y no medios o conductos para que a travs del propio acto de autoridad o de otro u otros, se obtengan fines distintos. Por ende, cuando 3RS vase el concepto de "gobernado en el capudo II de este libro. un acto de autoridad produce la privacin (egreso de un bien o despojo de un derecho o imposibilitacin para ejercitarlo), sin que &ta implique el objetivo ltimo, definitivo, que en s mismo persiga, por su propia naturaleza, dicho acto, ste no ser acto privativo en los trminos del artculo 14 constitucional. As, verbigracia, el auto de exequendo aparentemente podra considerarse como un acto de privacin, puesto que, en la generalidad de los casos, trae como consecuencia el egreso de algn bien de la esfera jurdica del ejecutado, por virtud del secuestro y del depsito respectivos, suponindose que este ltimo se constituya con un tercero que el ejecutante designe. Si dicha consideracin fuese debida y correcta, el auto de exequendo, la diligencia del mismo y el precepto o preceptos legales en que el juez o autoridad se hubiese basado para dictarlo, seran inconstitucionales, porque importaran una privacin en perjuicio del

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ejecutado o demandado antes de que ste interviniese en el juicio correspondiente, ya que la oportunidad de defensa se le otorga legalmente despus de la traba, como es sabido. Pero el auto de exequendo, si bien origina una aparente privacin, no tiende a realizar sta como objetivo o finalidad ltimos o definitivos, puesto que el egres del bien que se secuestre de la esfera del ejecutado, no es sino el medio de que dicho auto se vale para asegurar, primeramente, las prestaciones debidas al ejecutante, y mediatamente, para que por conducto de otros actos procesales se obtenga el pago de las mismas a travs de la adjudicacin correspondiente, en su caso. Por tanto, el auto de exequendo no es acto de privacin en los trminos del artculo 14 constitucional y, consiguientemente, no debe estar condicionado por la garanta de audiencia, sino por la de legalidad consagrada en la primera parte del artculo 16 de la Constitucin, ya que es un acto de molestia. En conclusin, si la privacin de un bien material o inmaterial, bajo los aspectos indicados anteriormente es la finalidad connatural perseguida por un acto de autoridad, ste asumir el carcter de privativo; por el contrario, si cualquier acto autoritario, por su propia ndole, no tiende a dicho objetivo, sino que la privacin que origina es slo un medio para lograr otros propsitos, no ser acto privativo sino de molestia, como sucede con el auto de exequendo por faltarle el elemento definitividad teleolgica que ya hemos mencionado.sa8 bia c.) Bienes jurdicos tutelados por la garanta de audiencia Tales son, conforme al segundo prrafo del articulo 14 constitucional, los siguientes: la vida, la libertad, la propiedad, la posesin y los deiechos del gobernado.

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1. El concepto vida es muy difcil de definir, a tal punto, que el pensamiento filosfico se ha concretado a considerarlo como una idea intuitiva contraria a la de extincin o desaparicin del ser humano de su mbito terrenal. Por ello, y principalmente por no incumbimos, no osaremos tratar acerca de l. Simplemente nos conformamos con afirmar que la vida humana se

mull* ste criterio ya ha sido acogido por la Suprema Corte segn se observa de la tesis 18 publicada en el Informe de 1984volumen correspondiente a la Presidencia, pginas 337 y 338.

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traduce en el estado cxistencial del sujeto, entendiendo por existencia la realizacin de la esencia desde el punto de vista aristotlico. Por ende, a travs del concepto vida, la garanta de audiencia tutela la existencia misma del gobernado frente a actos de autoridad que pretendan hacer de ella objeto de privacin; en otras palabras, mediante l, se protege al mismo ser humano en su substantvidad psico-fisica y moral como persona, a su propia individualidad. 2. En cuanto a la libertad, sta se preserva por la garanta de audiencia como facultad genrica natural del individuo consistente en la forjacin y realizacin de fines vitales y en la seleccin de medios tendientes a conseguirlos; y como tal facultad natural ostenta variados aspectos, constitutivos cada uno de ellos de facultades o libertades especficas, podemos concluir que la mencionada preservacin constitucional se extiende a todas stas, sin contraerse a la mera libertad fsica, con estricto apego al principio jurdico que reza: donde la ley no distingue, no debemos distinguir. Es por ello por lo que todas las libertades pblicas individuales, que como derechos subjetivos se consagran en nuestra Constitucin, estn protegidas, a travs de la garanta de audiencia, frente y contra cualquier acto de autoridad que importe su privacin y especficamente la libertad personal, fsica o ambulatoria. 3. La propiedad, que es el derecho real por excelencia, est protegida por la citada garanta en cuanto a los tres derechos subjetivos fundamentales que de ella se derivan, y que son: el de uso, el de disfrute y el de disposicin de la cosa, materia de la misma. El primero se traduce en la facultad que tiene el propietario de utilizar el bien para la satisfaccin de sus propias necesidades; por medio del segundo, el dueo de la cosa puede hacer suyos los frutos (civiles o naturales) que sta produzca; y el derecho de disponer de un bien se revela como la potestad que tiene el titular de la propiedad, consistente en celebrar, respecto de aquel, actos de dominio de diversa

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ndole (venta, donacin, constitucin de gravmenes en general, etc.). La propiedad, como se sabe, es una relacin jurdica existente entre una persona, a quien se imputan tales derechos especficos, y un sujeto pasivo universal que tiene la obligacin negativa de no vulnerar, afectar o entorpecer su ejercicio, distinguindose frente a terceros de la simple posesin originaria, en que el derecho de propiedad est investido de una formalidad especial, respecto a bienes inmuebles, consistente en su inscripcin o registro pblico, los cuales, a nuestro entender, son los nicos elementos que permiten diferenciar la propiedad de una cosa de su simple posesin a ttulo de dueo. Ahora bien, nicamente por lo que atae a dicha formalidad, podemos afirmar que existen propiedades autnticas y falsas, legtimas o ilegtimas, verdaderas o aparentes, aun cuando convenimos que la propiedad es una y, por tanto, no admite variantes contrarias. Surge, entonces, con vista a dichas propiedades pasibles, la cuestin de determinar qu alcance o extensin tiene la garanta de audiencia por lo que respecta a la propiedad in genere, es decir, cabe preguntarse si dicha garanta slo protege la verdadera, legtima o autntica (nica) propiedad, o tambin tutela la aparente, ilegtima o falsa propiedad. La garanta de audiencia, como garanta de seguridad jurdica que es, impone a las autoridades del Estado la obligacin positiva consistente en observar, frente al gobernado, una conducta activa y que estriba en realizar todos y cada uno de los actos que tiendan a la observancia de las exigencias especficas en que el derecho de audiencia se revela. Por tal motivo, las autoridades del Estado tienen prohibido por el artculo 14 constitucional privar a una persona de los bienes materia de su propiedad, si el acto de privacin no est condicionado a las exigencias elementales que configuran la garanta mencionada, de cuya naturaleza misma se desprende que es cualquier tipo de propiedad materia de la tutela que imparte, ya que a travs

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del juicio de amparo que se promueva por violacin a la expresada garanta, slo se constata, si, en detrimento del propietario quejoso, las autoridades responsables incurrieron o no en dicha contravencin, sin que la propia ndole de tal juicio autorice, en dicho caso, la posibilidad de que se califique la propiedad que como supuesto afirme tener el agraviado. En efecto, el juicio de amparo no es el medio jurdico pertinente para resolver cuestiones de dominio, o sea, para decir el derecho en materia de propiedad, debiendo, en cambio, proteger a sta no desde el punto de vista de resolver una controversia suscitada entre dos o ms sujetos que se disputen la titularidad de ese derecho, sino atendiendo a la circunstancia de que una persona, sea o no en realidad la propietaria de una cosa, no debe ser privada de tal carcter, falso o verdadero, legtimo o ilegtimo, sin observarse previamente las condiciones que establece el artculo 14 constitucional. En otros trminos, el juicio de amparo, en s mismo considerado, no tiene por finalidad resolver jurisdiccionalmente una cuestin de propiedad en el sentido de decidir quin es el propietario de un bien, pues esta facultad es propia de la jurisdiccin comn, la cual la ejerce segn los procedimientos que rige la legislacin ordinaria (juicios reivindicatoros, de nulidad, etc.). La sentencia de amparo slo puede ocuparse de la solucin de cuestiones de dominio, diciendo el derecho en el sentido de establecer a cul de los contendientes corresponde legtimamente la propiedad de un bien, cuando esta cuestin ha sido previamente abordada y resuelta por la jurisdiccin comn en una o dos instancias, segn el caso. Es entonces cuando, al interponer una de las partes el juicio de amparo contra la sentencia definitiva pronunciada sobre la propiedad de una cosa por los tribunales ordinarios, la jurisdiccin federal puede tratar dicha cuestin, examinando si la resolucin reclamada se ajust o no a la letra o interpretacin jurdica de la ley en ella invocada, convalidando o invalidando dicho acto procesal, es decir, que dicha posibilidad de tratamiento slo se consigna en razn de la violacin a la

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garanta de legalidad, mas nunca en razn de la contravencin a la de audiencia. Por otra parte, cuando la Justicia de la Unin, por infraccin a la garanta ltimamente citada, ampara a un sujeto por haber sido privado de sus propiedades por cualquier acto de autoridad, no dirime una cuestin de dominio, esto evS, no decide sobre la titularidad legtima de la propiedad de una cosa en favor del quejoso, sino simplemente se concreta a protegerlo como propietario (legtimo o ilegtimo, falso o verdadero, real o aparente), si se le ha privado o se le pretende privar del derecho respectivo sin observarse previamente los requisitos o condiciones que se consignan en el segundo prrafo del artculo 14 constitucional. Las consideraciones anteriormente expuestas han sido acogidas por la jurisprudencia de la Suprema Corte al tratar la cuestin relativa a la procedencia del juicio de amparo para proteger la propiedad, cuyo tema lo abordamos en nuestra obra respectiva.74 4. Por lo que se refiere a la posesin, el problema de su preservacin mediante la garanta de audienc