LA LEY 550 DE 1999 Intervencin econmica para la reactivacin empresarial y acuerdos de reestructuracin

Acuerdos de Restructuracin y Promotores

Aspectos Importantes de la Ley: La Ley 550 de 1999, establece la intervencin del Estado en la economa, en desarrollo de los artculos 334 y 335 de la Constitucin, con el fin de promover la reactivacin y el empleo, mediante la celebracin de acuerdos de reestructuracin a favor de las empresas que se encuentren en dificultades para atender sus obligaciones pecuniarias y que, no obstante, se consideren econmicamente viables. El nuevo rgimen suspende, en principio por el trmino de cinco (5) aos, la aplicacin del concordato para las personas jurdicas, con algunas excepciones. Por ello, no es impropio decir que contiene un nuevo concordato, totalmente renovado, con las siguientes caractersticas:

1.

Se aplica a todas las empresas realizadas por cualquier clase de persona jurdica, de carcter privado o pblico con excepcin de las vigiladas por la Superintendencia bancaria y de los intermediarios vigilados por la Superintendencia de Valores, entre otras - , y a los entes territoriales. La negociacin de un acuerdo puede ser promovida de oficio por las superintendencias, o solicitada por el empresario o por uno o varios acreedores, cuando dos o ms obligaciones incumplidas por ms de 90 das signifiquen no menos del 5% del pasivo corriente de la empresa. La solicitud se presenta ante la superintendencia que ejerza la vigilancia del empresario o de su actividad; si no est vigilado y en el domicilio de la sociedad funciona despacho de la Superintendencia de Sociedades, ser ante ste, y si no existe tal despacho se presentar ante la Cmara de comercio correspondiente.

2.

la respectiva superintendencia o cmara de comercio (que es el nominador, en trminos de la ley), una vez aceptada la solicitud del acuerdo, designa a una persona natural para que acte como promotor, y fija por cinco das un aviso sobre la promocin del acuerdo, el cual se inscribe en el registro mercantil y se publica en un diario de amplia circulacin. El inicio de la negociacin tienen unas consecuencias similares a las previstas para la apertura del concordato (arts. 13 al 18). Al promotor le corresponde el impulso del trmite para celebrar el acuerdo, y sus funciones estn definidas en el artculo 8 de la ley, destacndose que para determinar, con la asesora de peritos, el nmero de votos admisibles que corresponda a cada uno de los acreedores (internos y externos, segn las reglas del art.22) y la existencia y cuanta de las acreencias que sern objeto del acuerdo. Con tal fin, el promotor tiene las facultades de amigable componedor. Dentro de los cuatro meses siguientes a la fecha en que haya quedado definida la designacin del promotor, se realizar una reunin para comunicar a los interesados la determinacin de votos y acreencias, reunin en donde se podr formular objeciones que sern resueltas por el promotor; si subsiste discrepancia, las objeciones sern decididas por la Superintendencia de Sociedades, en calidad de juez, mediante proceso verbal sumario. El acuerdo de reestructuracin deber celebrarse dentro de los cuatro meses siguientes a la fecha en que queden definidos los derechos de voto; si no se celebra en este plazo o si fracasa la negociacin, se dar traslado a la autoridad competente para que inicie de oficio el proceso concursal de liquidacin obligatoria. El acuerdo se aprueba con el voto favorable de un nmero plural de acreedores que represente, por lo menos, la mayora absoluta de los crditos internos y externos, siempre y cuando se refleje la participacin de varias clases de acreedores. Es aqu, en la aprobacin del acuerdo, en donde se destacan tres de la innovaciones ms importantes de la ley: 1) el carcter contractual y extrajudicial del acuerdo; 2) el hecho de que el empresario como tal no tiene voto, sino que es sustituido por el voto de los acreedores internos, es decir, de los socios, de acuerdo con la valoracin dispuesta en el artculo 22 de la ley, y 3) la disminucin del porcentaje de crditos externos necesarios para aprobar el acuerdo, que en el concordato era del 75%. Adems, se regula un derecho de veto a favor de los trabajadoras, de los socios o de la DIAN, sobre

3.

algunas clusulas del acuerdo, siempre y cuando se cumplan los requisitos que seala el artculo 30 de la ley. 4. El contenido y los efectos del acuerdo se encuentran prolijamente regulados en los artculos 33 y 34 de la ley, de modo que, si bien las partes determinan los trminos del acuerdo, es la propia la ley la que fija pautas detalladas con el fin de evitar que queden vacos o cuestiones sin definir. Sobresalen dos innovaciones importantes, la primera, la libertad de pactar la prelacin, plazos y condiciones en que se pagarn las acreencias anteriores a la fecha de iniciacin del acuerdo, salvo excepciones para los crditos laborales y fiscales arts. 33, num. 2, 34, num. 8 y 12), y la segunda, la obligacin de pactar un cdigo de conducta empresarial a que debe sujetase la administracin de una empresa (art. 44). Las causales de terminacin del acuerdo y sus efectos se prevn en los artculos 35 y 36, observndose que cuando se presenta el incumplimiento del acuerdo o del pago de acreencias causadas despus de iniciada la negociacin, o la ocurrencia de circunstancias que impidan su ejecucin, y si no es posible remediar estas situaciones en reunin de acreedores, el acuerdo termina y deber darse traslado a la autoridad competente para que inicie de oficio el proceso de liquidacin obligatoria o el procedimiento de intervencin o de liquidacin que corresponda. Se contemplan tambin otras regulaciones importantes, como la capitalizacin de pasivos, la creacin de un fondo adscrito al Ministerio de Desarrollo para la financiacin del pasivo pensional, la concertacin de la suspensin de prerrogativas laborales que excedan del mnimo legal y el establecimiento de lneas especiales de redescuento para los establecimientos de crdito que financien las empresas reestructuradas. Tambin se incluyen medidas que seguramente sern objeto de controversia, unas laborales, como la derogatoria de la unidad de empresa prevista en el Cdigo Sustantivo de Trabajo (art. 75 de la ley), y otras tributarias, como el establecimiento del requisito de estar al da en las obligaciones tributarias nacionales para poder licitar o contratar con el Estado (art. 57, par.3)

5.

6.

PROMOTORES

La respectiva superintendencia o la cmara de comercio, segn sea el caso, al decidir la promocin oficiosa o aceptar la solicitud de un acuerdo, designar a una persona natural para que acte como promotor en el acuerdo de reestructuracin. Una vez designado el promotor, el nominador proceder fijar en sus oficinas el escrito de promocin previsto en el artculo 11 de la presente ley. Los promotores participarn en la negociacin, el anlisis y la elaboracin de los acuerdos de reestructuracin en sus aspectos financieros, administrativos, contables, legales y dems que se requieran, para lo cual podrn contar con la asesora de peritos expertos en las correspondientes materias, previa autorizacin y designacin de los mismos por parte d la entidad nominadora del promotor. La integracin y la actualizacin de las listas de personas elegibles como promotores y peritos y la designacin de quienes acten como tales en cada caso, se harn con sujecin a los requisitos de idoneidad profesional, posibilidad de actuacin directa en el lugar del domicilio principal de los empresarios, solvencia moral e independencia que se prevean en el reglamento que al efecto expida el Gobierno Nacional. La inscripcin o la cancelacin de la inscripcin de una persona como promotor en las listas correspondientes, as como su designacin deber efectuarse en la Superintendencia de Sociedades, ya sea en Santaf de Bogot, o en sus respectivas regionales, de acuerdo con su jurisdiccin y competencia. Una misma persona podr ser parte de ambas listas y la Superintendencia de Sociedades mantendr los listados correspondientes a disposicin de los nominadores. Los promotores podrn ser socios o funcionarios de personas jurdicas nacionales o extranjeras que desarrollen actividades afines con las funciones propias de la promocin y del peritazgo a que se refiere la presente ley. Mientras el Gobierno Nacional expide el reglamento previsto, si en las listas de personas elegibles como promotoras o peritos se hayan inscrito personas que puedan cumplir con tales funciones, el nominador respectivo designar como promotores personas naturales que figuren inscritas como contralores

o en los centros de conciliacin legalmente establecidos en las cmaras de comercio o en las superintendencias nominadoras. La inscripcin o cancelacin de la inscripcin de una persona como liquidador, as como su designacin, deber efectuarse en la Superintendencia de Sociedades, ya sea en santaf de Bogot, o en sus respectivas regionales, de acuerdo con su jurisdiccin y competencia. (Art. 7, pargrafos 2, 3, 4)

Funciones de los Promotores. El promotor desarrollar las siguientes funciones principales en relacin con la negociacin y celebracin del acuerdo: 1. Analizar el estado patrimonial de la empresa y su desempeo durante por lo menos los ltimos tres (3) aos. 2. Examinar y elaborar las proyecciones de la empresa, con el objeto de suministrar a los acreedores elementos de juicio acerca de su sutuacin operacional, financiera, de mercado, administrativa, legal y contable. 3. Mantener a disposicin de todos los acreedores la informacin que posea y sea relevante para efectos de la negociacin, en especial la correspondiente a los numerales 1 y 2 del presente artculo. 4. Determinar los derechos de voto de los acreedores. 5. Coordinar reuniones de negociacin en la forma que estime conveniente. 6. Durante la negociacin y en la redaccin del acuerdo, actuar como amigable componedor del ministerio de la ley en los supuestos que en ella se prevn, o a solicitud de los interesados en los dems casos. 7. Proponer frmulas de arreglo acompaadas de la correspondiente sustentacin y evaluar la viabilidad de las que se examinen durante la negociacin.

8. Obtener la formalizacin del documento en el que conste el acuerdo que llegue a celebrarse. 9. Participar en el comit de vigilancia del acuerdo, directamente o mediante terceras personas designadas por l. 10. Las dems funciones que le seale la presente ley. El promotor est legalmente facultado para examinar los bienes, libros y papeles del deudor, analizar los litigios y contingencias, comprobar la realidad y origen de los activos, pasivos, contratos, recaudos y erogaciones de la empresa, as como para exigirle a los administradores, al revisor fiscal, contralor, auditor o contador pblico correspondiente, las aclaraciones razonables que sean necesarias respecto de las notas a los estados financieros, dictmenes, informes de gestin y dems documentos o situaciones, de acuerdo con la competencia de cada uno de ellos. Si tales personas no atienden las solicitudes de informacin del promotor en forma oportuna y completa, podrn ser sancionados con la multa y con la remocin previstas en el pargrafo primero del artculo 33 de la presente ley. Los promotores estn sujetos a la obligacin legal de confidenciabilidad respecto de la informacin referente a la negociacin, a la empresa y al empresario. Las personas naturales que ejerzan la funcin de promotor, pueden perder el derecho a su remuneracin, ser removidos del cargo o excluidos de la lista correspondiente por incumplimiento de sus funciones, de conformidad con el procedimiento que se seale en el reglamento que expida el gobierno, sin perjuicio de la responsabilidad civil o penal que pueda deducirles de conformidad con las leyes. (Artculo 8. Pargrafos 1, 2, 3)

Remuneracin de los promotores: Los honorarios de los promotores se dividirn en una remuneracin inicial y una posterior. La remuneracin inicial corresponder a la gestin a adelantar hasta la determinacin de los derechos de voto y las acreencias, y ser fijada por el nominador. La remuneracin posterior ser fijada libremente por los

acreedores internos y externos con el voto de la mayora absoluta de aquellos que concurran a la reunin prevista en el artculo 23 (reunin de votos y acreencias) de la presente ley. Si no hay acuerdo al respecto o si no concurre un nmero plural de acreedores, la remuneracin ser fijada por el nominador. El pago de las remuneraciones inicial y posterior, al igual que el de las comisiones de xito que se reconozcan a los promotores en funcin de los resultados del acuerdo, as como la remuneracin de los peritos, ser asumido en su totalidad por la empresa. Durante la negociacin y en la medida en que se causen, tales remuneraciones se atendern como un gasto administrativo; y de celebrarse el acuerdo, su pago se estipular expresamente y gozar de la prelacin legal propia de los crditos de primera clase, una vez atendidos los crditos de pensionados y trabajadores. La labor de los promotores se regir exclusivamente por las normas del derecho privado, y en ningn caso generar una relacin laboral de stos ni con las empresas, ni con los nominadores. La remuneracin de los promotores ser fijada con base en las tarifas que para el efecto establezca el Gobierno Nacional, mediante decreto en el cual seale rangos para cuya fijacin se tendrn en cuenta, entre otros factores, la complejidad del problema, el valor de los activos y pasivos de la empresa, la celeridad con que se obtenga la celebracin del acuerdo y los resultados del mismo. (Artculo 9 y pargrafo.)

Constitucin de Garantas por los promotores: Una vez transcurridos los plazos previstos para su recusacin, o una vez resueltas las recusaciones que se hayan presentado, los promotores debern obtener del nominador la aceptacin de las garantas de cumplimiento y de responsabilidad civil constituidas a favor de la empresa en los trminos que seale el Gobierno Nacional. (Artculo 10)

Publicidad de la Promocin del Acuerdo de Reestructuracin: En la misma fecha de designacin del promotor, la respectiva entidad nominadora deber fijar en sus oficinas, en un lugar visible al pblico y por un

trmino de cinco (5) das, un escrito que informe acerca de la promocin del acuerdo. Dentro del mismo plazo, el promotor inscribir el aviso en el registro mercantil de las cmaras de comercio con jurisdiccin en los domicilios del empresario y en los de las sucursales que ste posea, inscripcin que estar sujeta a la tarifa establecida por el Gobierno Nacional para la inscripcin de documentos en el registro mercantil; y tambin deber informar de la iniciacin de la negociacin del acuerdo de reestructuracin mediante aviso publicado en un diario de amplia circulacin en el domicilio del empresario y en los de las sucursales que ste posea. En dichos escritos y avisos se indicar. Por lo menos, lo siguiente: 1. Identificacin completa del empresario o empresarios, con sus respectivos domicilios, direcciones y nmeros de identificacin tributaria. Si se hubieren presentado cambios en el domicilio, en la direccin o en el nombre del empresario durante el ao inmediatamente anterior, debern incluirse, adems, los domicilios, direcciones y nombres anteriores. Identificacin completa del promotor, con indicacin del nominador, de la direccin, del telfono y de las dems seas que permitan entrar en comunicacin con el promotor.

2.

El promotor comunicar al respectivo nominador el cumplimiento de lo previsto en el presente artculo e inmediatamente podr dar comienzo a la negociacin. No podr negociarse un acuerdo de reestructuracin de una empresa de los previstos en esta ley, si con anterioridad el respectivo empresario ha negociado uno de tales acuerdos sin llegar a celebrarlo. El empresario deber promover al promotor de los fondos necesarios para los gastos correspondientes a la publicacin prevista en este artculo.
(Artculo 11, pargrafo 1, 2, 3)

Recusacin del promotor: Dentro de los cinco (5) das siguientes a la fecha de inscripcin del aviso en el registro mercantil a que se refiere el artculo anterior, el empresario o cualquier acreedor que pruebe en forma siquiera sumaria su calidad de tal,
8

podr recusar al promotor acreditando la existencia de una causal de recusacin, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 72 de la presente ley. El nominador resolver la recusacin dentro de los (5) cinco das siguientes a su presentacin, mediante acto contra el cual no proceder recurso alguno; de encontrarla procedente, en el acto correspondiente designar el reemplazo o reemplazos y se dar otra vez cumplimiento a lo previsto en el artculo 7 de la presente ley. Para la recusacin del promotor que se designe en reemplazo del promotor inicial, de los peritos o de su reemplazo, se tendr un trmino de cinco (5) das, contados a partir de la fecha de inscripcin de la respectiva designacin en el registro mercantil correspondiente. (Artculo 12) La Ley tiene un trmino de vigencia de cinco aos; sin embargo, el Gobierno, a los tres aos de su expedicin, integrar una comisin intersectorial con el propsito de evaluar los resultados de la ley y proponer al Congreso la conveniencia de ampliar su vigencia o de hacer las modificaciones pertinentes

LMHR