INDICE Pgs.

Dedicatoria Introduccin 2 3

CAPITULO I: DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA PERSONA 4

CAPITULO II: DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA PERSONA A LA PROPIEDAD Y HERENCIA

A.DERECHO A LA PROPIEDAD 1. CONCEPTO DE DERECHO A LA PROPIEDAD 2. MODALIDADES DE LA PROPIEDAD INMUEBLE 3. REGULACION CONSTITUCIONAL DE LA PROPIEDAD 4. LIMITACIONES ESPECIALES A LA PROPIEDAD 5. DERECHOS O FACULTADES DEL PROPIETARIO 6. EXTINCION DE LA PROPIEDAD 5 6 10 12 21 23

B. DERECHO A LA HERENCIA 1. Cdigo Civil: LIBRO IV - DERECHO DE SUCESIONES 2. CONVIVIENTES NO TIENEN DERECHO A LA HERENCIA 25 28

CONCLUSIN BIBLIOGRAFA

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DEDICATORIA

Dedicamos este trabajo en primer lugar a Dios, a nuestros Padres por brindarnos el apoyo incondicional parala elaboracin de esta monografa y a cada persona que de una manera u otra contribuye a nuestra formacin profesional.

INTRODUCCIN

Los derechos fundamentales son el conjunto de derechos subjetivos y garantas reconocidos en la Constitucin como propios de las personas y que tienen como finalidad prioritaria garantizar la dignidad de la persona, la libertad, la igualdad, la participacin poltica y social, el pluralismo o cualquier otro aspecto fundamental que afecte al desarrollo integral de la persona en una comunidad de hombres libres. Tales derechos no slo vinculan a los poderes pblicos que deben respetarlos y garantizar su ejercicio estando su quebrantamiento protegido jurisdiccionalmente, sino que tambin constituyen el fundamento sustantivo del orden poltico y jurdico de la comunidad. En la presente monografa daremos a conocer dos derechos fundamentales de la persona: La propiedad y la herencia.

CAPITULO I:

DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA PERSONA Los Derechos Fundamentales son una pieza fundamental del Constitucionalismo actual; tanto es as que las normas que los rigen son decisivas para determinar un modelo u otro de sociedad. Estado de Derecho y Derechos fundamentales mantienen una relacin de mutua exigencia e implicacin: Los Derechos fundamentales constituyen la principal garanta con la que cuentan los ciudadanos de un Estado de Derecho, y as ste se orienta hacia el respeto y la promocin de la persona humana. Derechos fundamentales:

Son EXPRESIN de un conjunto de valores objetivos bsicos, adems de marco de proteccin de las situaciones jurdicas subjetivas. REPRESENTAN el resultado del acuerdo bsico de las distintas fuerzas sociales. DETERMINAN las relaciones entre los ciudadanos. Su eficacia y contenido se encuentran a merced de las transformaciones estatales. Son ESENCIALES para un ordenamiento objetivo de la comunidad nacional. FUNCIN: a) Garantizar la libertad individual b) Su contenido debe funcionalizarse para la consecucin de los fines planteados. En el seno de los Estados de Derecho se producen continuamente quiebras y violaciones de los Derechos Fundamentales. Por qu?

Quin ostenta el poder poltico puede llegar a abusar de l. Movimientos de las organizaciones terroristas, explotacin por parte de las internacionales... Progreso ( abuso de los medios informticos, catstrofe ecolgica, etc) Guerras, conflictos atmicos En conclusin: Los Derechos Fundamentales siguen siendo una aspiracin, ms que una experiencia concreta de la vida cotidiana de sus conciudadanos.

CAPITULO II:

DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA PERSONA A LA PROPIEDAD Y HERENCIA Constitucin Poltica del Per 1993 TITULO I DE LA PERSONA Y DE LA SOCIEDAD CAPITULO I DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA PERSONA ARTICULO 2.- Toda persona tiene derecho: 16. A la propiedad y a la herencia

A. DERECHO A LA PROPIEDAD 1. CONCEPTO DE DERECHO A LA PROPIEDAD La definicin tradicional del derecho de propiedad se basa en la enumeracin de las principales facultades que integran su contenido. As se observa en la ms famosa de las definiciones nacida en Bizancio DOMINIUM EST IUS UTENDI ET ABUTENDI RE SUA QUATENU IURIS RATIO PATITUR. Esta forma de definir la propiedad paso al Cdigo Francs e 1804 que en su artculo 544 seala que "la propiedad es el derecho de gozar y disponer de las cosas del modo mas absoluto con tal que no haga de ellos un uso prohibido por la Ley o los reglamentos" y luego a todos los Cdigos Latinos que lo imitan, teniendo entre nosotros, como vimos anteriormente, una norma de este tipo (articulo923 del Cdigo Civil). Esta clase de definicin de por si, ya sealan la casi imposibilidad de definir la propiedad ya que no es posible indicar todas las posibilidades que la voluntad del dueo tiene respecto a la cosa. La doctrina moderna considera al derecho de propiedad (como a todo derecho subjetivo), como el poder unitario mas amplio sobre la cosa, como un seoro global, donde las llamadas facultades o derechos del propietario no son una serie de sumandos cuya adicin constituya la propiedad, sino que son solo aspectos parciales del seoro total que este es . <en este sentido Manuel Albaladejo define a la propiedad como "el mximo poder jurdico pleno sobre una cosa. Poder en cuya virtud, esta - en principio queda sometida directa y totalmente (es decir en todos sus aspectos y utilidades que pueda proporcionar) a nuestro seoro exclusivo" De igual manera Wolf dice que "la propiedad es el ms amplio derecho de seoro que puede tenerse sobre una cosa"; y en el rumbo de estas ideas Jorge Eugenio Castaeda define la propiedad como "El poder o seoro que una persona tiene sobre una cosa de modo exclusivamente y exclusivo". Debemos sealar a modo de explicacin que, al referirnos al poder pleno, no queremos decir ilimitado ya que es la misma Ley que le pone lmites al derecho de propiedad; por esos compartimos la idea de Albaladejo cuando dice que: " el poder pleno es poder total, dentro de los limites en los que la Ley lo concede sobre la cosa, o si se quiere, dentro de los lmites mximos que la Ley admite que alcance el seoro sobre las cosas" o como dice Pugliatti, quien comentando el articulo 832 del Cdigo Civil Italiano indica que la propiedad no tiene lmites y tiende a 5

absorber totalmente toas las posibilidades de utilizacin de la cosa, lo cual nos lleva a sealar que el derecho de propiedad no pierde su carcter de poder total, aunque las facultades del propietario estn reducidas , al tener otra persona algn otro derecho sobre el mismo bien. Lo que existira es una limitacin por recaer sobre la cosa el derecho de un tercero (Derecho Real sobre bien ajeno), el cual se recuperara apenas se extinga ese derecho. 2. MODALIDADES DE LA PROPIEDAD INMUEBLE I.PROPIEDAD HORIZONTAL Actualmente rige en el Per la nueva ley de PROPIEDAD HORIZONTAL ( si bien no con ese nombre), Ley no 27.157, publicada en El Peruano el 20 de Julio de 1999. El objeto de la ley especial es el saneamiento de la titilacin y la declaracin de fabrica de las "unidades inmobiliarias en las que coexisten bienes de propiedad exclusiva y de propiedad comn", tales como son departamentos en edificios, quintas, casa en copropiedad, centros y galeras comerciales o campos friales, entre otras. Como puede verse, el primigenio concepto circunscrito a los edificios ha sido, pues, notoriamente ampliado, si bien creemos que la enumeracin es diferente. As por ejemplo, falta mencionar las ciudades satlites, unidades vecinales, agrupamientos residenciales, por mencionar a algunos. La PROPIEDAD HORIZONTAL, se trata de una modalidad particular de propiedad que se produce cuando el dominio de los diferentes pisos, o las secciones, departamentos o locales en que se divide cada edificio o modalidad multifamiliar, puede pertenecer o corresponder a varias personas. Evidentemente, cada piso, seccin o departamento de l, pertenecer a un propietario diferente. Se parte de la idea de que "as como un edificio puede pertenecer entero en propiedad a una persona, cabe tambin que sus diferentes pisos correspondan a sendas personas" (ALBALADEJO). La legislacin peruana no la define aunque da una cobertura ms amplia y que corresponde al auge de este instituto- comprendiendo no solo a los departamentos ubicados en los edificios, sino tambin quintas, centros y galeras comerciales, campos friales y las mal llamadas "casa en copropiedad" (Art. 1 ). La ley omite mencionar a las unidades vecinales, ciudades satlites y agrupamientos residenciales, tan generalizados y que si estaban mencionados en su antecesora. Segn la naturaleza jurdica, la PROPIEDAD HORIZONTAL , es una modalidad especial o peculiar de la propiedad, en la que junto a la propiedad exclusiva (de los pisos, departamentos o secciones) existe la copropiedad forzosa (de los elementos comunes). No se trata, pues de la copropiedad o condominio, porque este requiere que no haya propiedad global o materializada, sin una participacin en el todo, fijada aritmticamente. En la propiedad horizontal, en cambio, cada dueo de un departamento o piso es el propietario absoluto; por consiguiente, podr arrendarlo, hipotecarlo, venderlo y, en general gravarlo libremente. Dos son los elementos, en sntesis, que caracterizan la propiedad horizontal : a. propiedad exclusiva sobre cada uno de los departamentos o pisos; y b.las partes o bienes comunes (copropietario sobre el tercero y dems bienes de uso comn). Este temperamento ha sido sancionado por nuestros tribunales mediante una ejecutoria que dice: "La propiedad horizontal se caracteriza por el hecho de que cada propietario tiene derecho exclusivo sobre un piso o departamento y copropiedad o condominio sobre las zonas y servicios comunes del edificio. La constitucin de una servidumbre de paso sobre propiedad ajena no basta para considerar que se trata de propiedad horizontal" . 6

La propiedad exclusiva, esta constituida por el dominio que cada propietario ejerce sobre un bien de propiedad exclusiva, llmese seccin o departamento. La ley en vigor se orienta a posibilitar la regularizacin y saneamiento de la situacin de todos aquellos propietarios de este tipo de unidades inmobiliarias y edificaciones " que hayan sido construidas sin licencia de construccin, conformidad de obra o que no cuenten con declaratoria de fabrica, independizacin y/o reglamento interno" (Art. 3) Esta propiedad exclusiva tiene todos los caracteres que otorga el Cdigo Civil a los inmuebles (esto es, a la propiedad comn) . Por consiguiente, reconociendo la ley el dominio exclusivo, el dueo tiene la potestad o derecho de vender, hipotecar, alquilar, gravar y, en general, disponer de la seccin o departamento de su exclusiva propiedad, independientemente de los dems propietarios (lo deca expresamente el Art. 12, "c" del Reg. De la ley derogada). Existen bienes o partes de la edificacin de dominio comn , es decir , cuyo goce y utilizacin beneficia a todos los propietarios (de cada departamento); estos bienes son inseparables del dominio y uso de su respectiva propiedad. La ley vigente contraviniendo a la ley anterior, que declaraba nula de pleno derecho la transferencia o enajenacin de los bienes de dominio comn- admite expresamente la transferencia de bienes de propiedad comn , la misma que "debe aprobarse por los dos tercios de los votos de la Junta de Propietarios". (Art.43) La ley especial contiene una enumeracin enunciativa, no limitativa, de los bienes y partes comunes, a saber : A. El terreno sobre el que este levantada o construida, la edificacin. B. Los cimientos, sobre cimientos, columnas, muros exteriores, techos y dems elementos estructurales, siempre que estos no sean integrantes nicamente de una seccin sino que sirva a una o ms secciones. C.Los pasajes, pasadizos, escaleras y, en general, vas areas de circulacin de uso comn. D. Los ascensores y montacargas. E. Las obras decorativas exteriores de la edificacin o ubicadas en ambientes de dominio comn. F. Los locales destinados a servicios de portera y guardiana. G. Los jardines y los sistemas e instalaciones para agua, desage, electricidad, eliminacin de basura y otros servicios que no estn destinados a una seccin en particular. H. Los stanos y azoteas, salvo que en los ttulos de propiedad de las secciones aparezcan clusulas en contrario. I. Los patios, pozos de luz, ductos y dems espacios abiertos. J. Los dems bienes destinados al uso y disfrute de todos los propietarios (Art.40) Todos estos bienes son comunes por ser indispensables al uso y disfrute de todos los dueos ; la doctrina y la legislacin comparada siempre han considerado que estos elementos estn sometidos al rgimen de copropiedad forzosa. Empero, la ley peruana, como se dijo, admite su enajenacin o transferencia, lo que podrida generar cantidad de conflictos. 7

La lista contenida en el numeral referido es necesariamente enunciativa, o sea no taxativa ni definitiva; as por ejemplo, es obvio que la puerta general de entrada, las puertas comunes, los crematorios los vestbulos, etc; tienen carcter de bienes comunes, aunque la ley no lo diga. Ello es as porque, el legislador no puede prever el desarrollo de la tcnica y sus aplicaciones a la industria de la construccin, que de hecho generan nuevas formas y servicios, no siendo factible ser enumerados. El suelo o terreno sobre el que se levanta la edificacin es el elemento mas importante. Expresamente la ley seala su carcter de bien comn (Art. 40, "a"). No obstante en otras legislaciones se admite la posibilidad de que pueda pertenecer en dominio exclusivo a un propietario. La propiedad horizontal tiene caractersticas comunes con la copropiedad, puesto que en aquella determinados bienes comunes tienen el carcter de condominio forzoso, pero en la copropiedad pueden ser divisibles; y adems, en la copropiedad se contemplan "derechos de cuota sobre un objeto y cada una de sus partes (un tercio, una mitad), pero semejantes cuotas no engendran un derecho singular o concreto sobre una parte material del objeto. En cambio, la propiedad horizontal contempla la titularidad y ejercicio de un derecho sobre una parte material del edificio; en ningn caso, sobre la titularidad". En suma, la propiedad de un departamento o seccin es pura y simplemente una "propiedad individual, unitaria, pero con la particularidad de que recae sobre un objeto que constituye la parte del todo>". Se trata, en consecuencia de una superposicin de partes y no de una divisin ideal de cuotas, como en la copropiedad. Expresar una definicin nica del instituto no es posible. Sin duda estamos asistiendo al afianzamiento de una nueva modalidad de propiedad. Esta figura no puede ser confundida con la copropiedad, y tampoco puede basarse en los principios o reglas de la propiedad horizontal. II.LA MULTIPROPIEDAD La MULTIPROPIEDAD tiene que ven con la propiedad COLECTIVA GRUPAL EN EL ESPACIO E INDIVIDUAL EN EL TIEMPO. En la MULTIPROPIEDAD "el constructor u organizador de un complejo destinado a tiempo compartido vende una o mas semanas de goce de un departamento amueblado y en condiciones de ser habilitado inmediatamente. A su vez, el comprador debe devolverlo a la expiracin del plazo fijado, en las mismas condiciones que lo recibi. Es decir, que la compra no solo es del inmueble, sino tambin de todos los muebles accesorios: camas, mesas, sillas, sabanas, frazadas etc. A veces, la operacin significa tambin el goce de bienes comunes, tales como piscinas, canchas de deportes, etc." (Borda) Igualmente comprende saunas, club house, entre otros. Son muchas las bondades y ventajas de este sistema. " El sistema del tiempo compartido significa la posibilidad de gozar de unas breves vacaciones en el tiempo y lugar deseado, con un costo muy reducido, si se lo compara con la compra de una propiedad unipersonal. Significa tambin la posibilidad de permutar su tiempo de goce por otro tiempo compartido" (Borda) La MULTIPROPIEDAD es un derecho real nuevo, distinto de la copropiedad y de la propiedad horizontal, que se caracteriza porque varias personas (multipropietarios o tiempocompartidores) son dueos del mismo bien (generalmente, inmueble, aunque tambin mueble) pero es distintos momentos o tiempos. Cada titular tiene el uso o goce del bien escalonadamente, de ah que se diferencia netamente con la copropiedad.

El propsito de la MULTIPROPIEDAD es favorecer e impulsar el turismo, el esparcimiento y el descanso vacacional reparador de las energas. La multipropiedad no es privativa de los bienes inmuebles, tambin se aplica en el rgimen a bienes muebles como "yates, veleros, equipos, sistemas y programas de computacin, diseos industriales, marcas y patentes, infraestructuras industriales, civiles y navales, laboratorios, estudios jurdicos, notariales, contables y de auditoria y todas aquellas cosas o bienes cuyo uso y goce se susceptible de particin convencional" . La multipropiedad es un derecho real distinto, el cual debe ser regulado como un derecho real autnomo, distinto de la propiedad horizontal como del condominio, as como tambin de los iura in re aliena (uso, habitacin, usufructo, superficie). III.PROPIEDAD DE LOS SEPULCROS Existe una interesante polmica respecto a esta figura sui generis. Los sepulcros son "concesiones en los cementerios", donde la administracin ha querido considerar la concesin como un arrendamiento; pero no es un derecho de propiedad civil, porque aun cuando la concesin sea perpetua, en algunos casos resulta resoluble, precaria as cuando se ordena el desplazamiento (traslado) de la necrpolis. Sin embargo, en tales casos se concede al concesionario un derecho similar en el nuevo terreno. En realidad no hay una norma que establezca que se trate de copropiedad con indivisin forzosa, si bien es cierto que es costumbre considerar a los mausoleos como propiedad de la familia. Sin embargo en tales casos se concede al concesionario un derecho similar en el nuevo terreno. Es difcil establecer la naturaleza jurdica de los sepulcros, sepulturas y mausoleos. Hay varias tendencias: a. Se dice que es sui generis, pues su destino excluye todo otro que no sea el de servir para deposito de los restos mortales del concesionario y de sus deudos. b .Tambin se estima que el acto de la concesin en el cementerio municipal es una renta, o una locacin, segn que la concesin haya sido a perpetuidad, o con carcter temporal. Ley de Cementerios y Servicios Funerarios (Ley no 26.298, publicada el 28 de marzo de 1994). Con relacin a los sepulcros, se pueden establecer algunas caractersticas: 1.- Se trata de bienes de propiedad privada, ya se encuentren en cementerios privados, ya en cementerios municipales. 2.- Las sepulturas otorgan una concesin de uso, temporal o perpetuo (la Ley no 26.298 establece en su articulo 7: "el dominio de los terrenos para sepulturas que no hubieren sido construidos por los concesionarios en uso perpetuo, dentro de los 1 aos posteriores a su concesin, revertir a favor del cementerio"). 3.- Son bienes inembargables (Cod. Proc. Civ. Art. 648, 8). 4.- Es difcil saber si son bienes inembargables e inalienables, pero quizs los sepulcros situados en los cementerios pblicos, pudiera decir que renen esos caracteres. La Constitucin derogada sancionaba el derecho de toda persona a una sepultura y, considerndola un servicio publico, aun en el caso de no tener medios econmicos, deba ser enterra-

da gratuitamente en un cementerio publico (Cons. Art.11). Aunque es conocido que este principio nunca se aplico. La Constitucin de 1993 no recoge una norma anloga. En conclusin, en el Per los cementerios son pblicos o privado. A su vez, las sepulturas son bienes sui generis que otorgan un derecho de uso (o quizs usufructo) temporal, siendo adems inembargables. 3. LA REGULACIN CONSTITUCIONAL DE LA PROPIEDAD EL SISTEMA CONSTITUCIONAL DE 1933: La normatividad positiva en el texto constitucional peruano de 1933, en materia dominal, era bastante deficiente. Inclua la propiedad dentro de las Garantas Constitucionales nacionales y sociales. La Constitucin del 1933, siguiendo la corriente de sus contemporneos ya estableca por otra parte, la subordinacin o condicionamiento de la propiedad al cumplimiento de la funcin social. De una forma muy sinttica, podemos resumir sus notas ms caractersticas. a.Defenda, en va de principio, la propiedad privada, siempre y cuando contribuyera a la realizacin de las necesidades de la nacin y del bien comn, esto es en el entendido de que se subordine al cumplimiento de la funcin social. b.Aunque dispona la inviolabilidad de la propiedad, admita la privacin de la misma, cuando se tratase de un caso de utilidad pblica y que viniere precedida de la indemnizacin justipreciada. LA CONSTITUCIN DE 1979: La Constitucin anterior reconoca tambin en va de principio, con meridiana claridad, el derecho a la Propiedad privada. A pesar de las normas atenuadoras que contena, bien puede afirmarse que su espritu era liberal. En los debates parlamentarios pudo observarse la presencia de temas tales como: el respeto a la Propiedad privada inviolable, articulndola con la funcin social de la misma; el mecanismo de la expropiacin como tcnica de sancin (privacin de la propiedad), en cuyo caso deba darse una indemnizacin previa en dinero. Una suerte de pluralidad de propiedades sobre todo al aceptarse las diversas formas de ella creadas principalmente durante el rgimen anterior de 1968-75. LA CONSITUCION DE 1933. CARACTERSTICAS DE LA PROPIEDAD: La Constitucin profundizo mas abiertamente la orientacin por una Filosofa ntidamente liberal. Ha desaparecido el rol social que deba cumplir, la expropiacin es prcticamente imposible de aplicar; los recursos naturales pueden ser concedidos a particulares. Desde esa perspectiva, el dominio presenta algunas innovaciones en cuanto a sus caractersticas. El derecho de propiedad esta suficientemente tutelado, pues con posterioridad a la formulacin de este precepto constitucional establece la procedencia de la accin de amparo. a.La Propiedad como derecho personal.- En principio era considerada a la propiedad como un derecho personal, al disponer que toda persona tiene derecho a la propiedad. Pues considera a la Propiedad como inherente a la personalidad del hombre, como una continuacin o pro10

yeccin de esta. La propiedad privada implica quizs un bien o una ventaja que ha de ser accesible a todos. Por cuanto envuelve incluso en el actual estadio poltico social un valor de libertad, si bien de libertad econmica. En el orden del derecho civil esto supone que el titular tiene derecho o facultad de usar, disfrutar, disponer y reinvidicar un bien que le pertenece. Naturalmente ella deber ejercer con arreglo a las limitaciones que establecen las leyes. b.Inviolabilidad de la Propiedad.- En va de principio la propiedad privada. Incluso es considerada inviolable siguiendo aqu la mas rancia tradicin liberal que viene desde la declaracin de los Derechos y Deberes del Ciudadano. Esta propiedad no obstante debe esta orientada al bien comn a beneficiar la colectividad. En consecuencia el propietario continua teniendo derecho mas completo sobre un bien. PLURALISMO DE LA PROPIEDAD.- La constitucin del 79 regula explcitamente varias modalidades o formas de la Propiedad. Hacia referencia cuando se permita al Estado promover el acceso a la propiedad en todas sus modalidades. Las relaciones de propiedad que ofreca el Per y que necesariamente tenia que plasmar en la Constitucin. As tenemos que haba aparecido una propiedad social, la comunidad industrial, las cooperativas. De ah que no tuvieran los constituyentes del 79 otra alternativa que reconocerlas, aunque de un modo bastante peliado. La Constitucin de 1993 reitera el principio del pluralismo econmico, cuando habla de la coexistencia de diversas formas de propiedad y de empresa, sin embargo, ya no hace referencia palmaria a las empresas cooperativas. Lo que si puede afirmarse es que el Estado ya no las estimula, se inclina prioritariamente por las privadas. CONTENIDO ESENCIAL DE LA PROPIEDAD La Constitucin Peruana reconoce el derecho a la Propiedad privada, entre los derechos del ciudadano. Estas leyes no podrn disminuir su contenido correr a cargo de las leyes ordinarias. El contenido esencial de la propiedad constituye de una parte el criterio que nos ha de permitir la distincin entre la configuracin de los derechos y privacin o ablacin de los mismos. El concepto de ncleo o contenido esencia protege la propiedad privada. CONCEPTO DE PROPIEDAD El texto constitucional traa ciertos elementos que hacan de la propiedad un concepto ligero pero no totalmente liberal o individualista. No obstante advertimos ah una contradiccin, pues mientras una parte se estableca la funcin social de la propiedad y se la ubicaba no solo como un derecho sino fundamentalmente como una obligacin, de otra parte cuando, por excepcin se sancionan por incumplir tales exigencias, se exiga que era previo paro gen dinero de la indemnizacin con lo que indudablemente, la expropiacin prcticamente se tornaba muy difcil de aplicar. Pues bien, la Constitucin de 1933 supera esa contradiccin con una salida individualista, que exige la misma indemnizacin en efectivo pero ya no la considera social. Se puede decir que es coherente liberal EXPROPIACIN Y LIMITACIN DEL NCLEO ESENCIAL.El ncleo o contenido esencial constituye la barrera o frontera de las expropiaciones de suerte que si bien garantiza la propiedad, la violacin de las obligaciones que tiene. Es decir se produce como consecuencia de la privacin de la propiedad una alteracin en el ya referido contenido esencial del dominio. El numeral 70 prescribe que nadie puede ser privado de su propiedad excepto declarada la ley y previo pago en efectivo de indemnizacin justiprecisa. 11

a. Debe ser por causa de seguridad nacional o necesidad pblica.- La Constitucin derogada estableca junto a la necesidad y utilidad pblica la causa del inters social. En lo que respecta al primer elemento necesidad y utilidad publica hacia referencia a las exigencias de funcionamiento de la administracin. La Constitucin vigente reitera la nocin de necesidades pblica pero prescinde de la utilidad pblica y lo que es ms importante del inters social. El segundo factor recogido es el de la seguridad nacional que hace alusin a casos extremos de emergencia no muy comunes por los dems. b. Calificacin Conforme a Ley.- Esto implica que la medida expropiatora debe ser legalmente tipificado una ley as debe disponerlo. C. Previo pago en efectivo de la indemnizacin justiprecisa.- En este aspecto si es criticable. Aqu se habla se hable simplemente de previo pago de la indemnizacin justiprecisa. 4. LIMITACIONES ESPECIALES A LA PROPIEDAD. El estado peruano puede establecer algunas limitaciones y prohibiciones especificas sobre determinados bienes, por razn de seguridad nacional. LOS BIENES PUBLICOS.- Los bienes de dominio publico son inamisibles e imprescriptibles. Los bienes de uso Pblico puede ser concedidos a particulares conforme a ley para su aprovechamiento econmico. Los bienes pblicos cuyo uso es de todos, no son objeto de derechos privados. En la Constitucin del 73 sostiene que los bienes de uso publico son de uso de todos como entonces tambin pueden ser de uso particular. LOS LMITES DE LA PROPIEDAD 1. DIFERENCIAS ENTRE LMITES Y LIMITACIONES Antes de continuar con el desarrollo de este punto, es importante que distingamos entre lo que es un "lmite" y una "limitacin", ya que sin su previo conocimiento, podemos incurrir en errores de interpretacin. Al respecto, siguiendo a Albaladejo, diremos que los lmites del derecho de propiedad son "las fronteras, el punto normal hasta donde llega el poder del dueo, o sea el rgimen ordinario de restricciones a que est sometido tal poder", lo que nos indica que es caracterstico de los lmites, estar determinados por la Ley. Con respecto a las limitaciones, que nuestra Legislacin conoce como "restricciones", podemos sealar que ellas "reducen el poder que normalmente tiene el dueo sobre su bien"; y en esa lnea acorde a nuestra legislacin, estas limitaciones (restricciones) se pueden originar por causa de necesidad, utilidad o inters social y en segundo caso, por la propia voluntad de las partes. 2. LMITES A LA PROPIEDAD Los lmites pueden en general considerarse tanto de inters pblico como de inters privado, bajo este criterio procederemos a analizarlos utilizando para ello slo las principales categoras. A. LMITES EN ORDEN AL INTERS PBLICO A.1. EN INTERS DE LA DEFENSA NACIONAL Este punto se basa en lo sealado en el 2do. prrafo del artculo 71 de la Constitucin que seala que "dentro de 50 kilmetros de las fronteras, los extranjeros, no pueden adquirir ni 12

poseer, por ttulo alguno, minas, tierras, bosques, aguas, combustibles, ni fuentes de energa directa ni indirectamente, individualmente ni en sociedad bajo pena de perder, en beneficio del Estado, el derecho as adquirido. Se excepta el caso de necesidad pblica expresamente declarada por decreto supremo aprobado por el consejo de Ministros conforme ley". Esta norma contiene un claro criterio de salvaguardar la integridad de nuestro territorio. A.2. EN INTERS DE LA SEGURIDAD DE PERSONAS Y COSAS Al respecto el Cdigo Civil en su artculo 956, seala que "si alguna obra amenaza ruina, quien tenga legtimo inters puede pedir la reparacin, la demolicin o la adopcin de medidas preventivas" lo cual nos seala el derecho de accionar que tiene toda persona que se vea afectada por la ruina, vetustez o peligro de una obra. Esta norma es interesan te porque supera el artculo 860 del Cdigo Civil anterior al agregar que el encargado de hacer valer la accin es aquel que tenga legtimo inters clarificando la ambigua la redaccin de dicho artculo. La accin se tramitaba a travs del artculo 1027 y siguiente (interdicto de Obra Ruinosa) del Cdigo de Procedimientos Civiles de 1,912 que indica que slo pueden intentar dicho interdicto el que tenga que pasar necesariamente por la obra ruinosa o el dueo de alguna propiedad que pueda sufrir dao por la misma, pero con la promulgacin del Dec. Leg. 768 (Nuevo Cdigo Procesal Civil), el 01/08/93 el interdicto de obra ruinosa queda absorbido por la figura del interdicto de retener (artculo 606). Siendo a partir de su entrada en vigencia (01/01/93), el poseedor perturbado en su posesin, el nico titular para interponer la accin, entendiendo la perturbacin tanto como actos materiales como la ejecucin de construcciones en estado ruinosos. Como vemos, esta nueva interpretacin limitara en alguna manera el "legtimo inters" para solicitar la "medida preventiva", exclusivamente al poseedor perturbado, excluyendo a todo aquel que de una u otra manera se viera afectado, sin embargo, debo sealar que considero que las Municipalidades tambin tiene capacidad de accionar contra un inmueble en estado ruinoso, en base a su deber de controlar los inmuebles de reas urbanas conforme se desprende de la lectura del Art. 65 inc. 11 y 14 de la Ley Orgnica de Municipalidades (Ley 23853). A.3. EN INTERS DE LA VIVIENDA Y EL URBANISMO Estas limitaciones se establecen por Leyes y Ordenanzas Municipales. Esto ltimo conforme lo sealaba el Art. 255 Inc. 1 de la Constitucin de 1979, (Art. 192 Inc. 5 de la Constitucin actual otorga competencia a la municipalidades para planificar el desarrollo urbano y rural de sus circunscripciones), que encarg a las municipalidades la zonificacin de viviendas y el urbanismo, este sometimiento de la propiedad privada a las normas administrativas se ha acentuado cada vez ms, debido al gran crecimiento urbano y los consiguientes problemas de salud y seguridad de la poblacin, etc. El artculo 957 del Cdigo Civil seala en forma general que "la propiedad predial queda sujeta a la zonificacin y a los requisitos y lmites que establecen las disposiciones respectivas". Especficamente, podemos sealar como las causas ms frecuentes de estos lmites a la previsin (desarrollo de proyectos), esttica (buena presencia del caso urbano), seguridad (no acarrear peligro), higiene (limpieza para precaucin de enfermedades) y patrimonio histrico (conservacin de monumentos). Entre los ms frecuentes tenemos: Altura mxima de edificaciones, en armona con la zonificacin aprobada. Autorizacin previa, para abrir pozos, cisternas. variacin de planos. Fijacin del uso de la tierra de conformidad con la planificacin y el Reglamento Nacional de Construcciones (Ley 23853, Art. 73 Inc. 1). 13

La Fijacin de conservar el alineamiento y la de no sobrepasar las alturas mximas permitidas (Art. 78, Inc. 4). Los predios circundantes y adyacentes a los aerdromos y aeropuertos destinados al servicio pblico estn sujetas a las restricciones legales a la propiedad, cuando el fin de las mismas comprenda a la seguridad de las operaciones areas (Ley de Aeronutica Civil, Art. 26 al 28). B. LMITES EN ORDEN AL INTERS PRIVADO Se encuentran reguladas por las disposiciones del Cdigo Civil en lo referente a las relaciones de vecindad. Es interesante sealar que nuestro Cdigo se refiere a "limitaciones" por razn de vecindad, cuando lo adecuado hubiera sido que se refiera a "lmites" por razn de vecindad, que en nuestro concepto como sealarnos anteriormente, es la expresin que mejor responde a la intencin del legislador. B.1. HUMOS, HOLLINES, EMANACIONES Este lmite se halla expuesto en el Art. 961 del Cdigo Civil que seala que "El propietario, en el ejercicio de su derecho y especialmente de su trabajo de explotacin industrial, debe abstenerse de perjudicar las propiedades contiguas o vecinas, la seguridad, el sosiego y la salud de sus habitantes. Estn prohibidos los humos, hollines, emanaciones, ruidos, trepidaciones y molestias anlogas que exceden de la tolerancia que mutuamente se deben los vecinos en atencin a las circunstancias. El Derecho Comparado, al referirse a este tema, ha distinguido dos conceptos: I. Respeto Recproco Es decir, que no puede haber respeto recproco, sino hay tolerancia recproca, ni puede haber tolerancia recproca sin respet recproco. Si cada vecino ve su propio inters, sin preocuparse por los dems, no habra paz para nadie, por tanto no habra justicia. II. Tolerancia Normal Concepto que fue introducido por Ihering indicndose, como seala Valencia Zea, que "Todo acto que ejerza influencias molestas, deber ser prohibido cuando represente un uso anormal o extraordinario de la cosa propia y supere el lmite de la tolerancia establecido en cada lugar y tiempo". Partiendo de estos conceptos diremos que nuestra norma en su primer Prrafo seala claramente que una industria, no obstante su inters para la economa nacional, debe desenvolverse guardando el debido respeto a la propiedad ajena, sin perjuicio de las normas previstas en el Cdigo de Derecho Ambiental (Dec. Leg. 611) y la concordancia correspondiente con las normas del Cdigo Penal (Art. 304 y siguientes, Delitos Ecolgicos o contra el Derecho Ambiental). El segundo Prrafo tiene como inconveniente el no definir la naturaleza de las "emanaciones" ya que aqu debemos considerar las de cantidad (rumores, olores, etc.), su calidad (el lugar donde provengan), y la condicin del lugar (su naturaleza geofsica puede dar lugar a la multiplicacin, lo que no se dara en otro lugar). Como vemos, nuestra norma ha dejado en este caso al libre albedro del Juez la valoracin de la "tolerancia normal" entre los vecinos. B.2 PROHIBICIN DE DESVIAR AGUAS A PREDIO VECINO 14

Nuestra Legislacin regula en su artculo 964 este criterio al indicar que el "propietario no puede hacer que las aguas correspondientes al predio discurran en los predios vecinos, salvo pacto distinto". Aqu podemos considerar al propietario que debe construir para que las aguas pluviales corran sobre su propio terreno y no vayan a caer el predio vecino, y si existiese desage pblico, canalizar las aguas, e introducirlas en ella. El Derecho Comparado considera que "los predios inferiores estn sujetos a recibir las aguas que naturalmente descienden de los predios superiores, as como la tierra o piedra que arrastran en su curso" (Art. 552 C.C. Espaol y 640 del C.C. Francs). Finalmente, se considera que un propietario no puede, aduciendo su propio inters, cortar o desviar el cauce de un ro, salvo que lo haga previo acuerdo con su vecino y pago de indemnizacin. B.3 LMITE A LA FACULTAD DE EXCLUSIN Con referencia a este punto los Arts. 959 y 960 de nuestro Cdigo Civil sealan los motivos por los cuales se limita al propietario su facultad de excluir a un extrao de su predio. El Art. 959 nos expone que: "el propietario no puede impedir que en su predio se ejecuten actos para servicios provisorios de las propiedades vecinas que eviten o conjuren un peligro actual o inminente, pero se le indemnizar por los daos y perjuicios causados". El anlisis de esta norma nos indica que es el propietario del predio amenazado con peligro actual o inminente, el encargado de solicitar la autorizacin de su vecino para poder realizar en su predio los actos necesarios que conjuren dicho peligro. Siguiendo en este terna a Wolf, decimos: "que el obligado a tomar las medidas preventivas necesarias, no procede contra derecho frente al propietario del predio vecino si las ejecuta contra la voluntad de ste" . Es importante sealar que al referirnos "al obligado" no nos referimos exclusivamente al propietario del predio, porque puede darse el caso, que un edificio o construccin se derrumbe por un vicio de construccin en la obra. En este caso el dueo afectado pedir indemnizacin al constructor, siendo ste el obligado a tomar las medidas necesarias para subsanar el vicio en la construccin y sera el encargado de pagar la indemnizacin al propietario que se vio obligado a sufrir en su predio las obras correspondientes. El artculo 960 seala que: "si para construir o reparar un edificio es indispensable pasar materiales por predio ajeno o colocar en l andamios, el dueo de ste debe consentirlo, recibiendo indemnizacin por los daos y perjuicios que se le causen". Es importante sealar que el Legislador en este artculo cambia la frase "no puede impedir" del artculo anterior, por el "debe consentirlo", lo cual nos dara a entender que un elemento indispensable para obtener el derecho de paso por el predio ajeno, es el previo consentimiento de su dueo, lo que es discutible porque dejara al capricho de una persona la urgencia de lograr el paso por su predio, para poder refaccionar un edificio daado por un terremoto. La doctrina clsica errneamente ubicaba esta norma como servidumbre, razn por la cual sealaba la obligatoriedad de paso por predio vecino con cargo a la indemnizacin respectiva. Entendemos que nuestro Cdigo se aparta de esta Tesis, por los argumentos sealados y en el supuesto de no darse el consentimiento conforme al artculo ya citado, el vecino abrumado por la necesidad de construir o reconstruir recurrir a la municipalidad para la autorizacin correspondiente previo pago de la indemnizacin. B.4. LIMITE A LA LIBERTAD DE CONSTRUIR, PLANTAR Y MONTAR INSTALACIN EN TERRENO PROPIO 15

Al respecto los Artculos 962 y 963 del Cdigo Civil establecen como fundamento para la aplicacin de estos lmites, que los predios vecinos se vean amenazados por posible desmoronamiento. ruina, prdida de plantaciones o falta de salubridad. El artculo 962, al indicar que el propietario de un inmueble no puede abrir o cavar pozos que amenacen de ruina o desmoronamiento o afecte las plantaciones vecinas, obviamente toma en consideracin el tipo de construcciones modernas que necesitan de excavaciones muy profundas para su realizacin; es por eso que el Cdigo Civil derogado no consideraba una norma de este tipo. La norma, en su segunda parte, tiene un marcado carcter sancionador al sealar que "puede ser obligado a guardar las distancias necesarias para la seguridad de los predios afectados, adems de la obligacin de pagar la indemnizacin por los daos y perjuicios"; esta sancin puede llegara significar la paralizacin de la excavacin en caso de acarrear peligro actual o inminente para los colindantes. El artculo 963 seala: la prohibicin de construir horno, chimenea, establos, depsitos para agua, explosivos o radiactivos sin observar las distancias y precauciones establecidas por los reglamentos respectivos, o los que sean necesarios para preservar la solidez o la salubridad de los predios vecinos, la inobservancia de esta disposicin puede dar lugar al cierre o retiro de la obra y la indemnizacin de daos y perjuicios. Esta norma, igual que la anterior, es nueva para nuestra Legislacin ya que es importante actualmente regular esta materia, siendo que nos encontramos en la poca atmica. La norma es clara al sealar que este tipo de construcciones se deben regir por las normas del Reglamento Nacional de Construcciones y las ordenanzas Municipales sobre Seguridad, Salubridad y Esttica (Art. 73, inc. 2 de la Ley Orgnica de Municipalidades). Finalmente, se seala que la inobservancia de este precepto puede generar, por parte de la autoridad correspondiente, al cierre o retiro de la obra que afecta al predio vecino, que en su caso se procedera a la indemnizacin por daos y perjuicios. Es interesante sealar que la Legislacin Espaola en su artculo 590 del Cdigo Civil seala que para que se pueda tomar las medidas preventivas correspondientes, previamente debe darse un examen pericial, requisito que consideramos pertinente porque evitara el abuso por parte del vecino en el momento de exigir la indemnizacin, decisin que actualmente est en manos de la autoridad municipal (Art. 120 de la Ley Orgnica de Municipalidades). B.5. FACULTAD DEL VECINO EN ORDEN A LAS RAMAS Y RACES AJENAS QUE INVADEN SU ESPACIO O SUELO Este criterio se halla expuesto en el Art. 967 que seala: "todo propietario puede cortar las ramas de los rboles que se extiendan sobre el predio y las races que lo invadan. Cuando sea necesario podr recurrir a la autoridad municipal o judicial para el ejercicio de estos derechos". Este artculo supera el criterio contenido en el artculo 864 del Cdigo anterior, al contemplar no slo la capacidad de exigir que se corten las ramas que invaden el predio vecino, sino que ahora le da al dueo del predio vecino la capacidad de poder cortarlas por s mismo. Nuestra Legislacin en este punto, creemos con buen criterio, evita caer en el excesivo tecnicismo de la legislacin italiana, la cual al sealar que el vecino tiene derecho a exigir la extirpacin de los rboles realiza una categorizacin en base ala altura de los mismos (rboles de alto fuste, rboles de medio fuste y rboles de bajo fuste). Asimismo, nuestro Cdigo no considera un plazo para que el propietario del rbol que invade el predio ajeno pueda cortar las ramas invasoras-, dejando al dueo del predio invadido que ejercite su derecho en el momento que

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l estime conveniente y, en caso de encontrar resistencia del otro propietario, recurrir a la autoridad municipal o judicial para lograrlo. Una pregunta se impone La quin le pertenecen los frutos que cuelgan de las ramas invasoras? La Doctrina es unnime al sealar que cuando esos frutos caen al suelo en forma natural, son de propiedad del vecino, as lo conforma Wolff al decir "El derecho del vecino respecto a los frutos cados en su suelo no es un derecho de propiedad". Los frutos se consideran de la propiedad en que caen y, por tanto, corresponden al titular del derecho (propietarios usufructuarios al poseedor de buena fe y al arrendatario que tenga la posesin). Es claro entonces afirmar que el propietario del predio vecino no puede recoger los frutos del rbol ni sacudir ste. Con estos medios no adquiere la propiedad. Finalmente, diremos que los frutos que caen en un inmueble de uso pblico (carretera, etc.) no se consideran como frutos del mismo, sino que siguen siendo propiedad del dueo del rbol, el tercero que se apodere de ellos comete hurto. B.6. APERTURA DE PUERTA Y VENTANA EN PARED MEDIANERA Se puede considerar como un lmite a la propiedad, pese a que nuestro Cdigo la ubica independientemente de las limitaciones legales, dentro del captulo de la co-propiedad. El artculo 996 seala que: "todo colindante puede colocar tirantes y vigas en la pared medianera y servirse de sta sin deteriorarla, pero no puede abrir en ella ventanas o claraboyas". La explicacin de esta prohibicin, como bien sealan los MAZEUD, es: "a fin de que la curiosidad indiscreta de un propietario no constituya una molestia constante para sus vecinos-, en una pared medianera no se permite ningn hueco, salvo de comn acuerdo entre los propietarios". Asimismo, el hecho de que la pared sea medianera otorga al colindante su propiedad hasta la mitad de la pared y hasta la altura mxima que pueda alcanzar el muro, por consiguiente puede arrimar a ella lo que crea conveniente, colocar vigas o abrir huecos siempre que no sobrepasen el lmite permitido. III. LIMITACIONES A LA PROPIEDAD Como sealamos anteriormente, la limitacin reduce el poder que normalmente tiene el dueo sobre un bien: como dijimos, stas pueden establecerse por necesidad, por su utilidad pblica o inters social y tambin por la propia voluntad de las partes. As, cuando el Estado dicta una norma que restrinja el derecho de propiedad y su ejercicio, la cual tampoco debe ser arbitraria, lo que est haciendo es aplicar el IUS IMPERIUM, lo cual evita que pueda existir un pacto en contrario contra esa norma de orden pblico. De igual manera, para que las restricciones al derecho de propiedad realizada entre las partes puedan ser oponibles a terceros, debe cumplir con inscribirse en el registro respectivo, sea bien mueble o inmueble para evitar as cualquier tipo de fraude o simulacin frente a terceros. Las limitaciones ms importantes son: A. PROHIBICIN DE DISPONER El estudio del artculo 926 del Cdigo Civil nos coloca frente a una figura a travs de la cual, las partes pueden mediante pacto, limitar el derecho a disponer que tiene el propietario sobre su

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bien, el cual para poder surtir efecto frente a terceros debe inscribirse en el registro respectivo. En la exposicin de motivos y comentarios del Cdigo, se seala que esta norma no tiene antecedentes en la legislacin anterior y se dice que est destinada a resolver el problema de la impunibilidad de terceros de las restricciones de la propiedad acordadas con pacto. Si por restricciones se entiende conforme a lo que indica Guillermo Caballeros, disminucin de facultades y derechos debe entenderse entonces que las partes podran acordar limitaciones al derecho de propiedad o a su ejercicio, pero creemos que esta limitacin no debe contravenir lo dispuesto por el artculo 882 del Cdigo, ya que si tuviera que imponerse la limitacin ala libertad de enajenar, significara una severa limitacin del IUS ABUTENDI que es "el principal atributo de la propiedad" lo cual conllevara a una desnaturalizacin de este derecho. En consecuencia, creemos que por pacto no puede rebasarse la ley, por cuanto el artculo 882, consagra la libertad de la persona para enajenar. La excepcin que seala este artculo tienen que aflorar en forma ntida de la ley, por razones de inters social o necesidad pblica, pudiendo inferirse entonces que las restricciones que seala el artculo 926 del Cdigo sern de otra naturaleza. B. SERVIDUMBRE ADMINISTRATIVA Gustavo Bacacorzo seala que: "Toda servidumbre es jurdicamente una carga impuesta a una propiedad predial inmueble, considerando si sta es civil o administrativa". Debemos sealar que la servidumbre administrativa es un gravamen que consiste en una sujecin parcial de la propiedad a alguna utilizacin en uso o en beneficio no de su dueo, pero que a diferencia de la servidumbre civil, se establece en beneficio de la comunidad. Es importante sealar que sobre este punto es la Ley General de Aguas (Dec. Ley 17752), la norma que ms estrictamente seala la implantacin de servidumbres necesarias para el uso, conservacin y preservacin de las aguas, considerando que las propiedades aledaas a la faja marginal de terrenos necesarios para el camino o para el uso de agua, navegacin, trnsito, la pesca u otros servicios se mantendrn libres en una o ambas mrgenes, siendo la autoridad la que fije la zona sujeta a servidumbre. En estos casos no hay lugar a indemnizacin por la servidumbre, pero quienes la usen quedan obligados a indemnizar los daos que causaren, tanto en las propiedades sirvientes como en los cauces pblicos o en las obras (artculo 79). Estas servidumbres, as como sus modificaciones y las que se implanten, son forzosas y se establecen como tal. C. LIMITACIN EN FUNCIN A LOS ALQUILERES Debemos sealar que el D. Ley N 21938 y su reglamento creaban limitaciones al derecho que poda tener el propietario para fijar los montos de la merced conductiva a cobrar por el arrendamiento de un determinado predio. El Art. 9 del referido Decreto Ley sealaba que el monto mximo por el que poda alquilarse predios sujetos a su rgimen no poda exceder de la cantidad resultante de la divisin entre del valor del autovalo entre 120. Actualmente con la promulgacin del Decreto Legislativo 709 (08-

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11-91), los contratos de arrendamientos se regirn exclusivamente por las normas del Cdigo Civil, el cual no contempla ninguna frmula especial para el clculo de la merced conductiva sino que la deja al libre acuerdo entre las partes, de tal manera que a partir de la fecha va a ser un contrato tipo regulado por el Cdigo Civil. D. EL DERECHO DE RETRACTO El derecho de retracto sealado en el Art. 1549 del Cdigo Civil, a excepcin del Inc. 1 derogado por el D. Ley antes citado, tambin constituye una limitacin, puesto que de configurarse algunas de las hiptesis sealadas en el numeral acotado podran algunas de las personas a que se refiere, sustituirse al comprador reembolsando el valor del precio del bien, gastos notariales y registrales propias de la compra venta; por lo que algunos tratadistas consideran que el RETRACTO es una forma de adquirir la propiedad cuando obviamente se declare fundada la demanda. IV. MBITO DE LA PROPIEDAD PREDIAL A modo de no incurrir en errores de interpretacin, es necesario, antes de concluir este captulo, que distingamos entre los "lmites legales" de la propiedad, desarrollados anteriormente y los "confines del objeto" materia del derecho de propiedad, ya que stas son cosas muy distintas. As como sealamos que los lmites legales son el punto normal donde llega el poder del dueo y las limitaciones sern las que reducen el poder que tiene normalmente dueo el sobre su bien, diremos que los confines del objeto "circunscriben la extensin fsica del bien objeto del derecho", distincin fcil de sealar cuando se trata de un bien mueble, pero muy problemtico, si se trata de delimitar un inmueble. Nuestra Legislacin Civil, al referirse a la propiedad predial, seala en su artculo 954 que: "La propiedad del predio se extiende al subsuelo y al sobresuelo, comprendidos dentro de los planos verticales del permetro superficial y hasta donde sea til al propietario el ejercicio de su derecho. La propiedad del subsuelo no comprende los recursos naturales, los yacimientos y restos arqueolgicos, ni otros bienes regidos por leyes especiales". Esta norma es un gran avance frente al Art. 954 del Cdigo Civil anterior y que slo exclua del mbito de la propiedad a las trinas y aguas. Actualmente, tanto el artculo 36 y 118 de la Constitucin se refieren a la conservacin del patrimonio cultural de la nacin, adems este ltimo artculo considera que todos los recursos naturales son de propiedad del Estado. A. CON REFERENCIA AL SUELO El con fin de la propiedad en el plano horizontal es dado por la lnea que seale mediante elementos materiales ese confn (Hitos. Mojones, etc.): como dice Barbero, "El confin del objeto de cada propiedad se delimita por la adyacencia de una porcin del suelo de propiedad de algn otro o de pertenencia del dominio pblico" siendo adems que estos mismos lmites pueden hallarse sujetos a "lmites" impuestos por Ley, como el caso de las relaciones de buena vecindad. B. CON REFERENCIA AL SUBSUELO La norma utiliza la frase: "hasta donde sea til al propietario el ejercicio de su derecho" concepto que es fcil de entender cuando nos referimos a la necesaria utilizacin que el propietario realiza del subsuelo para poder echar los cimientos de su futuro hogar u otra construccin 19

que crea conveniente, pero que ser ms difcil de manejar cuando este derecho del propietario choca con la actividad de un tercero. Barbero seala que: "el propietario del subsuelo no puede oponerse a actividades de tercero que se desplieguen a tal profundidad en el subsuelo, que no tenga el inters en excluir" Esta afirmacin podemos entenderla conjuntamente con lo dispuesto en el artculo 960 del Cdigo Civil, que seala la prohibicin de cavar pozos que amenacen con el desmoronamiento del predio vecino. Que en el subsuelo se hallen recursos naturales, yacimientos o restos arqueolgicos, en cuyo caso el propietario es el Estado, quedando el derecho del propietario enervado frente al mayor derecho del Estado. Al respecto, es importante que sealemos que el D. Leg. 109 (Ley General de Minera) en su artculo 246 otorga la posibilidad a cualquier persona de solicitar a la jefatura regional que comprenda la expropiacin de cualquier propiedad donde hubiera riqueza minera, sin otorgar al propietario posibilidad de oponerse a esta demanda, debiendo nicamente limitarse a tratar de llegar a un acuerdo o en su defecto pagar el precio del justiprecio. La norma es clara, porque incluso si una vez hecha la expropiacin se comprueba que el bien materia de ella es usado para actividad distinta a la minera, ella no regresa a poder de propietario original, sino que pasa sin costo alguno al dominio del Estado (Art. 250 Ley General de Minera). Finalmente, diremos que en este caso la persona favorecida con la expropiacin no asume un derecho de propiedad sobre el predio sino sobre su concesin y los minerales que extraiga. En caso que, sin ninguna justificacin de necesidad o utilidad pblica declarada por ley, un tercero perturbase el derecho del propietario sobre el subsuelo (cavar tneles), ste tendr derecho a interponer una demanda para la cesacin de los actos perturbatorios en la Municipalidad de su circunscripcin (Art. 65 inc. 11, 17 y 19 de la Ley Orgnica de Municipalidades) o en su defecto al juez de Ira. Instancia en lo civil, va accin de amparo. C. CON REFERENCIA AL SOBRESUELO La cuestin de los confines en el espacio sobre el suelo es un tema complicado; el aire, "el espacio", por su propia naturaleza no es un ente "apropiable", por lo tanto es difcil que pueda ser "objeto de derecho". En este tema, igual que en el subsuelo, de lo que se tratara es de utilizacin (hasta donde le sea til), que hace el propietario de l. Es claro que toda propiedad usa de alguna manera el "espacio atmosfrico" (Ejm. las minas tienen en la superficie, casas para los trabajadores), lo que la norma nos dara a entender en base a una interpretacin CONTRARIUM SENSU es que el propietario no puede utilizar su espacio atmosfrico en desmedro del derecho de terceros. El Art. 13 de la Ley 24882 (Ley de Aeronutica Civil) seala que: "nadie puede oponerse en razn de un derecho de propiedad al vuelo de una aeronave", de igual manera los artculos 26 y siguientes de la misma Ley, sealan expresamente las restricciones legales a la propiedad que se establece en funcin a las operaciones areas. Las Municipalidades tambin tienen la capacidad de imponer lmites a la propiedad privada para que sta no sobrepase las alturas mximas permitidas en el Reglamento Nacional de Construcciones (Art. 73 inc. 4 de la Ley Orgnica de Municipalidades).

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Finalmente, sealaremos que el propietario tiene derecho a ejercitar acciones con la finalidad de salvaguardar la integridad territorial de su propiedad. 5. DERECHOS O FACULTADES DEL PROPIETARIO Resulta lgico que, al lado de las obligaciones impuestas al propietario (sobre todo las limitaciones por razn de vecindad), este tiene indiscutibles derechos o facultades sobre el predio, que operen con gran vigor, los derechos de propiedad es el derecho real por excelencia, el mas completo. El cdigo Peruano reconoce los siguiente derechos a titular o dueo del predio. El derecho de cercamiento El derecho de deslinde y amojonamiento El derecho de corte de ramas y races de rboles que invaden su predio a.- CERCAMIENTO DE UN PREDIO: El cercado de un predio esta regulado por el artculo 969: El propietario de un predio tiene derecho a cercarlo. Se trata de una consecuencia natural o lgica que asiste al dominus. Al efectuarse el cercado o cercamiento del predio, el dueo excluye a toda persona de disfrute. El derecho de cercamiento, tan natural hoy , tropezaba antiguamente con dos obstculos: el derecho a caza y el libre pasto. Como consecuencia de lo anterior, el cercado impide que en los procesos de deslinde el titular colinde puede aducir usucapin sobre el rea de terreno cercada por el otro lindero, que pueda reindicar la zona cercada. CARCTER OBLIGATORIO DEL CERCAMIENTO: Nos hace referencia a la obligatoriedad del cercamiento pero si algunas disposiciones administrativas lo exigen; tal es el caso se estima que se da una regla excepcional para facilitar la construccin y mantenimiento de los muros de cercamiento: cada dueo podr obligar o construir a sus vecinos a contribuir a la construccin y reparacin de dicho muros. b. DESLINDE Y AMOJONAMIENTO.CONSTRADICCIN FLAGRANTE DEL CODIFICADOR: Aqu se dispone sobre los derechos reales sobre predios rsticos, es decir que al menos aparentemente, solo regula la propiedad urbana. No obstante como ya hemos anotado esta posesin resulta incoherente, porque al legislar el derecho de deslinde, conecte una flagrante contradiccin en medida que el deslinde es un instituto que recae bsicamente sobre los predios rsticos. REGIMEN LEGAL.El propietario de un predio puede obligar a los vecinos, sean propietarios o poseedores y al amojonamiento. DEFINICIN.La accin de deslinde llamada as, es una operacin consistente en establecer lmites de separacin de dos terrenos no construidos, para lo cual debe quedar constancia material, para ello es necesaria la cooperacin entre los copropietarios de los inmuebles o predios colindantes, El deslinde es de dos clases o modalidades: Extrajudicial.- Si los titulares, vecinos proceden de acuerdo, en cuyo caso se lleva a cabo amistosamente y no se necesita de un proceso. 21

Judicial.- Si uno de los vecinos se opone o se niega a llevar acabo el deslinde, el cdigo permite al titular colindante obligarlo, es decir demandarlo en el proceso. ETAPAS QUE COMPRENDE EL DESLINDE.El delimitacin o establecimiento de lneas demarcatorias de predios colindantes comprende dos etapas. Determinacin de limites o linderos Fijacin de mojones (hitos. El amojonamiento es la expresin material del deslinde. QUIENES SE BENEFICIAN CON EL DESLINDE.De acuerdo con el Cdigo Civil, el propietario puede obligar al vecino al deslinde, sea este propietario o poseedor. Se colige que puede promover el proceso de deslinde todos los que tengan inters, vale decir no solo los propietarios, sino tambin los poseedores. OBJETO DEL DESLINDE. Como ya se ha expresado, esta accin tiene por objetivo fijar en forma indubitable los limites o linderos entre dos predios rsticos, en los casos en que hay desacuerdo, confusin o se estima que lo que existen no son los verdaderos. En efecto aunque no existiera lnea de separacin entre los predios el juicio de deslinde tiene por objeto decidir si es esa u otra la que debe servir de lindero. REQUISITOS DE DESLINDE.Debe tratarse de dos predios rsticos colindantes Debe existir confusin de linderos Debe Tratarse de predios rsticos. Debe citarse a los vecinos colindantes. Debe plantearla un poseedor de derecho real. EL DESLINDE ES UNA ACCIN REIVINDICATORIA.El deslinde significa la recuperacin de terreno afectada por el colindante y por consiguiente supone una reivindicacin. Los tribunales han sancionado que la accin de deslinde es en fondo y por su esencia una accin reivindicatoria. El deslinde es un proceso dual, donde cada una de las partes debe probar su derecho, siendo a la vez demandante y demandada. Ello es as porque hay confusin de lindes, estando obligadas cada uno de ellos a presentar los ttulos de propiedad comprobatorios. CARACTERES DE LA ACCION DE DESLINDE. Es una accin real, desde que tiene por objeto determinar los de linderos verdaderos de dos predios vecinos y adems porque deriva de un derecho real. Es una accin imprescriptible.

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DESLINDE EXTRAJUDICIAL.Se trata de la facultad exclusiva del propietario del inmueble o predio vecino de llegar de acuerdo con el colindante, en forma armoniosa, sin necesidad de recurrir a los tribunales, respecto a la confusin de linderos. EFECTOS DEL DESLINDE.Cuando sobre un peso del deslinde a recado una sentencia firme y ejecutoriada, esta no puede ser impugnada mediante un proceso contradictoria, toda vez que dicha accin se encontrara con una expresin de cosa juzgada; tambin procedera una accin reivindicatoria. VALOR DEL ACTA DE DESLINDE.El Acta de deslinde reviste un valor indiscutible, cuando es firmada por las partes o ratificada ante el juez. Constituye un titulo definitivo en cuanto a la extensin y limites asignados a cada una de ellas. C) CORTE DE RAMAS Y DE RAICES DE LOS RBOLES QUE INVADAN PREDIO AJENO. REGIMEN LEGAL.- Todo propietario puede cortar las ramas de los rboles que se extiendan sobre el predio y las races que lo invadan cuando sea necesario, podr recurrir a las autoridades judiciales o municipales para tal ejercicio de estos derechos. El dueo tiene expedito su derecho de cortar tanto las ramas cuando las races del rbol del predio ajeno que cause perjuicio o molestia en el suyo. 6. EXTINCIN DE LA PROPIEDAD ADQUISICIN DEL BIEN POR OTRA PERSONA.- A travs de esta forma se encierra la denominada Enajenacin que por su carcter de acto esencialmente traslativo tanto es modos de perder la propiedad como de adquirirla. La extincin es un acto voluntario que comprende la transmisin por un acto unilateral o bilateral o el abandono o renuncia cuando se trata de bienes muebles. DESTRUCCIN O PRDIDA TOTAL O CONSUMO DEL BIEN.Esta forma de extincin de la propiedad exige: La destruccin total del bien.- Pues si hay nicamente destruccin parcial, el derecho se conserva sobre la parte subsistente. Efectiva.- No debiendo confundirse con la mera responsabilidad de usarla en que podemos encontrarnos en algn momento, porque dicen que hay un simple obstculo al ejercicio del derecho real que no afecta a la extincin de este derecho. Forma.- La desaparicin debe traer como consecuencia que el bien deje de ser lo que era antes; en resumen se trata pues de un caso en el que el bien ha dejado de existir fsica y jurdicamente. LA EXPROPIACIN.Aqu se seala que nadie puede ser privado de su propiedad, sino exclusivamente por causa de seguridad nacional o necesidad publica, declarada por ley y previo pago en efectivo de la indemnizacin justiprecisa que constituye o que incluya compensacin por el eventual perjuicio. 23

Acto Administrativo.- En el sentido que solo la autoridad competente puede realizarla. El procedimiento esta regulado por el Cdigo Civil ante la autoridad judicial no tiene posibilidad de discutir la improcedencia de la expropiacin en el tramite solo puede objetarse la valorizacin y la litis circunstancia a la determinacin del cuantun. La indemnizacin Justiprecisa.- Comprende el valor del bien y la reparacin cuando se acredite fehacientemente daos y perjuicios para el sujeto pasivo, originada inmediata, directa y exclusivamente por naturaleza forzosa de la transferencia. La valorizacin objetiva se fijara de acuerdo al reglamento general de tasaciones a la fecha en que se dispone la ejecucin de la expropiacin. La reparacin de daos y perjuicios ser fijada por el poder judicial dentro del procedimiento judicial de expropiacin. Abandono del bien por 20 aos en cuyo caso pasa el Predio al Dominio del Estado.Esta es la forma de extincin de la propiedad bastante discutible, la regla es que no hay, si los bienes muebles o inmuebles no son de los particulares, son del Estado. Si se trata de un bien de propiedad de un particular y a su muerte no aparece nadie con votacin hereditaria, como en nuestro Pas no existe la figura de la herencia vacante, obviamente este ser del Estado.

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B. DERECHO A LA HERENCIA Cdigo Civil 1. LIBRO IV - DERECHO DE SUCESIONES TITULO I - Disposiciones generales Articulo 815.- Casos de sucesin intestada La herencia corresponde a los herederos legales cuando: 1.- El causante muere sin dejar testamento; el que otorgo ha sido declarado nulo total o parcialmente; ha caducado por falta de comprobacion judicial; o se declara invalida la desheredacion. 2.- El testamento no contiene institucion de heredero, o se ha declarado la caducidad o invalidez de la disposicion que lo instituye. 3.- El heredero forzoso muere antes que el testador, renuncia a la herencia o la pierde por indignidad o desheredacion y no tiene descendientes. 4.- El heredero voluntario o el legatario muere antes que el testador; o por no haberse cumplido la condicion establecida por este; o por renuncia, o por haberse declarado indignos a estos sucesores sin sustitutos designados. 5.- El testador que no tiene herederos forzosos o voluntarios instituidos en testamento, no ha dispuesto de todos sus bienes en legados, en cuyo caso la sucesion legal solo funciona con respecto a los bienes de que no dispuso. La declaracion judicial de herederos por sucesion total o parcialmente intestada, no impide al preterido por la declaracion haga valer los derechos que le confiere el Articulo 664. Articulo vigente conforme a la modificacion establecida por la Primera Disposicion Modificatoria del Texto Unico Ordenado del Codigo Procesal Civil, aprobado por Resolucion Ministerial N 10-93-JUS, publicada el 23-0.- 93. Nota: La Resolucion Ministerial N 10-93-JUS, recoge la modificacion hecha anteriormente a este articulo por la Primera Disposicion Modificatoria del Decreto Legislativo N 768, publicado el 04-03-92. Articulo 816.- Ordenes sucesorias Son herederos del primer orden, los hijos y demas descendientes; del segundo orden, los padres y demas ascendientes; del tercer orden, el conyuge; del cuarto, quinto y sexto ordenes, respectivamente, los parientes colaterales del segundo, tercero y cuarto grado de consanguinidad. El conyuge tambien es heredero en concurrencia con los herederos de los dos primeros ordenes indicados en este articulo.

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Articulo 817.- Exclusion sucesoria Los parientes de la linea recta descendente excluyen a los de la ascendente. Los parientes mas proximos en grado excluyen a los mas remotos, salvo el derecho de representacion. TITULO II - Sucesion de los descendientes Articulo 818.- Igualdad de derechos sucesorios de los hijos Todos los hijos tienen iguales derechos sucesorios respecto de sus padres. Esta disposicion comprende a los hijos matrimoniales, a los extramatrimoniales reconocidos voluntariamente o declarados por sentencia, respecto a la herencia del padre o de la madre y los parientes de estos, y a los hijos adoptivos. Articulo 819.- Sucesion por cabeza y por estirpe La misma igualdad de derechos rige la sucesion de los demas descendientes. Estos heredan a sus ascendientes por cabeza, si concurren solos, y por estirpe, cuando concurren con hijos del causante. TITULO III - Sucesion de los ascendientes Articulo 820.- Sucesion de los padres A falta de hijos y otros descendientes heredan los padres por partes iguales. Si existiera solo uno de ellos, a este le corresponde la herencia. Articulo 821.- Sucesion de los abuelos Si no hubiere padres, heredan los abuelos, en forma que la indicada en el articulo 820. TITULO IV - Sucesion del conyuge Articulo 822.- Concurrencia del conyuge con descendiente El conyuge que concurre con hijos o con otros descendientes del causante, hereda una parte igual a la de un hijo. Articulo 823.- Opcion usufructuaria del conyuge En los casos del articulo 822 el conyuge puede optar por el usufructo de la tercera parte de la herencia, salvo que hubiere obtenido los derechos que le conceden los articulos 731 y 732. Articulo 824.- Concurrencia del conyuge con ascendientes El conyuge que concurra con los padres o con otros ascendientes del causante, hereda una parte igual a la de uno de ellos. Articulo 825.- Sucesion exclusiva del conyuge

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Si el causante no ha dejado descendientes ni ascendientes con derecho a heredar, la herencia corresponde al conyuge sobreviviente. Articulo 826.- Improcedencia de la sucesion del conyuge La sucesion que corresponde al viudo o a la viuda no procede, cuando hallandose enfermo uno de los conyuges al celebrarse el matrimonio, muriese de esa enfermedad dentro de los treinta dias siguientes, salvo que el matrimonio hubiera sido celebrado para regularizar una situacion de hecho. Articulo 827.- Derecho sucesorio del conyuge de buena fe La nulidad del matrimonio por haber sido celebrado con persona que estaba impedida de contraerlo no afecta los derechos sucesorios del conyuge que lo contrajo de buena fe, salvo que el primer conyuge sobreviva al causante. TITULO V - Sucesion de los parientes colaterales Articulo 828.- Sucesion de parientes colaterales Si no hay descendientes, ni ascendientes, ni conyuge con derecho a heredar, la herencia corresponde a los parientes colaterales hasta el cuarto grado de consanguinidad inclusive, excluyendo los mas proximos a los mas remotos, salvo el derecho de los sobrinos para concurrir con sus tios en representacion de sus padres, de conformidad con el articulo 683. Articulo 829.- Concurrencia de medios hermanos En los casos de concurrencia de hermanos de padre y madre con medio hermanos, aquellos recibiran doble porcion que estos. TITULO VI - Sucesion del Estado y de las Beneficencias Publicas Articulo 830.- Sucesion del Estado y de la Beneficencia Publica A falta de sucesores testamentarios o legales el juez o notario que conoce del proceso o tramite de sucesion intestada, adjudicara los bienes que integran la masa hereditaria, a la Sociedad de Beneficencia o a falta de esta, a la Junta de Participacion Social del lugar del ultimo domicilio del causante en el pais o a la Sociedad de Beneficencia de Lima Metropolitana si estuvo domiciliado en el extranjero. Es obligacion de la entidad adjudicataria pagar las deudas del causante si las hubiera, hasta donde alcance el valor de los bienes adjudicados. Corresponde al gestor del proceso o tramite de sucesion intestada, el diez por ciento del valor neto de los bienes adjudicados, el mismo que sera abonado por la entidad respectiva, con el producto de la venta de dichos bienes u otros, mediante la adjudicacion de alguno de ellos.(*)

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2. CONVIVIENTES NO TIENEN DERECHO A LA HERENCIA SEGN EL DIARIO OFICIAL EL PERUANO DA A CONOCER: Convivientes no tienen derecho a la herencia advierte magistrada Ni las convivientes ni quienes slo contrajeron matrimonio religioso tienen derecho a la herencia, afirm la magistrada de la Corte de Lima, Emilia Bustamante Oyague, quien aclar que para acceder a este derecho sucesorio es necesario contraer matrimonio civil. "El Cdigo Civil establece que el conviviente slo tiene derecho a los bienes que haya concebido en comn con el viudo o la viuda", dijo la magistrada durante el programa El juez en la Radio, que en esta oportunidad abord el tema de los problemas de la herencia, por Radio Imperial 2, en Lima Sur. En consecuencia, anot que producida la muerte de uno de los esposos, primero debe liquidarse la sociedad de gananciales (lo que se adquiere en comn durante el matrimonio) y darle al viudo (a) la parte que de ella le corresponde. Luego, recin se distribuye la herencia, con la parte que corresponda al fallecido. Bustamante Oyague detall tambin que los hijos extramatrimoniales y adoptivos s tienen derecho sucesorio y, si no son comprendidos en la reparticin de bienes, podran impugnar la declaratoria de herederos o testamento, segn sea el caso. A diferencia de otras realidades, afirm, en el Per los animales no tienen derecho a una herencia. A pesar de ello, indic, no habra inconveniente en que se deje un legado para que la persona que lo reciba lo dedique al cuidado de la mascota. La magistrada asimismo detall que ni las pensiones, ni el seguro de vida ni los bienes de uso domstico son materia de uso sucesorio. La excepcin con relacin al ltimo punto, es si estos tienen gran valor, por ejemplo un cuadro famoso. Importancia del registro En el programa, el magistrado Miguel ngel Daz Caote, juez de familia de la Corte de Lima, destac la importancia del debido registro de una Partida de Nacimiento, ya que un error podra tener repercusiones judiciales, por ejemplo en los casos de alimentos o de herencia.

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CONCLUSION

Los Derechos fundamentales como la herencia y propiedad constituyen la principal garanta con la que cuentan los ciudadanos de un Estado de Derecho, y as ste se orienta hacia el respeto y la promocin de la persona humana. Por lo cual es necesario tener conocimientos sobre nuestros derechos

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BIBLIOGRAFIA

CODIGO CIVIL; EDITORA GACETA JURDICA LIMA - PERU 2003 INDICE ANALITICO DE LA CONSTITUCION POLITICA DEL PERU 1993 EXGESIS DEL CODIGO CIVIL; BG EDITOR LIMA - PERU 1999 TRATADO DE DERECHOS REALES; RAMREZ, Eugenio Mara

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