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Autoria mediata em direito penal - Revista Jus Navigandi - Doutrina e... http://jus.com.

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Autoria mediata em direito penal


http://jus.com.br/revista/texto/8099
Publicado em 03/2006

Luiz Flvio Gomes (http://jus.com.br/revista/autor/luiz-flavio-gomes) Ocorre autoria mediata quando o autor domina a vontade alheia e, desse modo, se serve de outra pessoa que atua como instrumento (atribui-se esse conceito a Stbel, 1828). Exemplo: mdico quer matar inimigo que est hospitalizado e se serve da enfermeira para ministrar injeo letal no paciente. As caractersticas fundamentais da autoria mediata, portanto, so as seguintes: a) nela h uma pluralidade de pessoas, mas no co-autoria nem participao (ou seja, no h concurso de pessoas); b) o executor (agente instrumento) instrumentalizado, ou seja, utilizado como instrumento pelo autor mediato; c) o autor mediato tem o domnio do fato; d) o autor mediato domina a vontade do executor material do fato; e) o autor mediato, chamado "homem de trs" (pessoa de trs ou que est atrs), no realiza o fato pessoalmente (nem direta nem indiretamente). Hipteses de autoria mediata Ocorre autoria mediata: 1) quando o agente instrumento (agente imediato ou executor material) atua sem dolo: o mdico se vale da enfermeira para, mediante injeo, executar para ele o delito de homicdio contra seu inimigo que est hospitalizado; o homicida utiliza o carteiro para entregar para a vtima a correspondncia contendo antraz ou uma bomba; o comerciante utiliza a empregada para colocar arsnico na alimentao do empregador etc. Em todas essas situaes o responsvel nico pelo delito o autor mediato (o agente de trs), visto que o executor material atua sem ter conscincia da realidade, ou seja, atua sem dolo, por erro ou ignorncia (da situao ftica). Quem determina o erro responde por ele (CP, art. 20, 2, do CP). E se o agente imediato (executor) tambm atua com dolo (caso da enfermeira que percebe que se trata de substncia letal e passa a agir dolosamente)? A enfermeira (agente imediato) responde pelo crime, na forma dolosa (homicdio doloso). E o agente mediato? No autor mediato porque nesse caso no atuou com domnio sobre vontade alheia. A enfermeira no foi um instrumento, ao contrrio, agiu por conta prpria (dolosamente). No se trata de co-autoria porque no houve acordo (expresso ou tcito) de vontades. A enfermeira no sabia da inteno criminosa do mdico. No aderiu subjetivamente a essa conduta. No houve pacto prvio entre eles. Nem acordo tcito por parte do mdico, que tambm no sabia da inteno homicida da enfermeira. No se trata de autoria colateral porque a conduta do mdico, ao prescrever a substncia letal, no punvel quando enfocada autonomamente (isoladamente). Concluso: tendo em conta o aspecto subjetivo do mdico (que tinha inteno homicida), s resta o caminho da sua punio como partcipe do homicdio, na modalidade de induzimento (a partir da sua conduta que nasceu a idia homicida na cabea na enfermeira). No princpio o mdico queria induzir a enfermeira em erro. Seu ato era de induzimento. Ocorre que no percurso do "iter criminis" a enfermeira acabou no sendo induzida em erro, ao contrrio, agiu dolosamente (tambm). Fica afastada a autoria mediata, mas no a participao (na modalidade de induzimento) do mdico. Outra fundamentao possvel: o mdico partcipe em razo do auxlio prestado. Tambm responde pelo delito em virtude dessa sua contribuio. 2) quando o agente imediato, que serviu de instrumento, agir com culpa, h autoria mediata? Sim. "A" induz "B" a, com um disparo, cortar o cigarro que est na boca de "C". "B" dispara e, por inabilidade, mata "C". "B" agiu com culpa (no assumiu o risco de produzir o resultado, por isso que no se trata de dolo eventual). "B" responde por homicdio culposo (afastando-se a hiptese do dolo eventual que, em tese, seria perfeitamente possvel). E o autor mediato? Responde por homicdio doloso, como autor mediato. No h dvida que cabe autoria mediata quando o executor atua com culpa. Problema existe quando ele atua com dolo, como vimos acima. 3) quando o agente instrumento no tem capacidade de discernimento (isto , para se motivar de acordo com a norma): autor mediato quem se serve de uma criana para incendiar uma casa, subtrair algum objeto etc.; autor mediato quem se serve de um louco para cometer um homicdio, de quem est em erro de proibio (por ignorar que o fato proibido) etc. 4) quando o agente instrumento atua sob coao moral: na coao moral existe conduta relevante do coagido, que pode no

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responder por nenhuma sano penal em razo da ausncia de culpabilidade (CP, art. 22, coao moral irresistvel). O fato praticado sob coao moral de responsabilidade do autor mediato. Na coao fsica irresistvel (o agente bate a cabea da vtima contra um vidro, para quebr-lo) a vtima no pratica conduta penalmente relevante. No h que se falar em autoria mediata, sim, em autoria imediata (de responsabilidade do coator). 5) quando o agente instrumento no atua tipicamente: mesmo que o agente imediato (ou executor) no pratique fato tpico, ainda assim, possvel a autoria mediata. "A" induz "B" em erro, dizendo que a arma est descarregada; faz com que "B" efetue disparo contra o prprio p. Pela leso corporal responde exclusivamente o autor mediato, no o executor (que a vtima tambm), porque a autoleso no conduta tpica (para a prpria vtima). 6) quando o agente instrumento age de acordo com o Direito (justificadamente): "A", dolosamente, indica para a polcia como autor de um crime pessoa inocente. A pessoa indicada vem a ser presa em flagrante. A polcia atua de acordo com o Direito (estrito cumprimento de dever legal). Quem responde pelo delito contra a liberdade da vtima o autor mediato (que se serviu da polcia para cometer o crime para ele). 7) quando o agente imediato, que serve de instrumento, atua dentro de uma estrutura de poder (caso de obedincia hierrquica): o agente secreto mata uma pessoa por determinao do superior. O superior autor mediato e responde pelo homicdio. Nesse caso o autor imediato (o agente secreto) tambm responde pelo crime, porque se tratava de ordem manifestamente ilegal. Embora tenha atuado com dolo, em razo da estrutura de poder no h como afastar o domnio do agente mediato sobre a vontade do executor. Por isso que no fica descartada a autoria mediata. De outro lado, no h autoria mediata: (a) quando o sujeito usa animais ou coisas (objetos) para o cometimento do delito (usa um cachorro treinado para subtrair bens, v.g.; usa um papagaio para injuriar o vizinho, etc.); (b) na coao fsica irresistvel (porque nesse caso no h conduta voluntria do coagido; quem responde exclusivamente o coator); (c) no crime de mo prpria (que exige a atuao pessoal do agente falso testemunho, por exemplo); (d) quando o terceiro no instrumento, mas age livre e dolosamente tambm como autor (age com plena responsabilidade e fora de qualquer estrutura de poder); (e) nos crimes prprios, que exigem autores com especial qualificao (no peculato, por exemplo, somente o funcionrio pblico pode comet-lo). O funcionrio, entretanto, pode ser autor mediato quando se serve de alguma outra pessoa para cometer o delito para ele (essa outra pessoa pode ser funcionria ou no). Em que momento inicia-se a tentativa para o autor mediato? Desde o comeo da sua atuao sobre o agente instrumento ou a partir do momento em que o agente instrumento inicia a execuo do fato? No exemplo do medico que quer se valer da enfermeira para matar, com injeo, seu inimigo hospitalizado: h tentativa a partir de que momento? A doutrina majoritria posiciona-se no sentido de que j existe tentativa desde o momento em que comea a atuao do agente mediato sobre o agente instrumento. A distino entre autoria mediata e participao por induo a seguinte: caso a participao no seja seguida do incio de execuo do crime, no punvel (CP, art. 31). Na autoria mediata a punibilidade do autor mediato comea com sua atuao sobre o agente instrumento, antes, portanto, do incio de execuo do crime pretendido.

Autor
Luiz Flvio Gomes (http://jus.com.br/revista/autor/luiz-flavio-gomes) Diretor geral dos cursos de Especializao TeleVirtuais da LFG. Doutor em Direito Penal pela Faculdade de Direito da Universidade Complutense de Madri (2001). Mestre em Direito Penal pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo USP (1989). Professor de Direito Penal e Processo Penal em vrios cursos de Ps-Graduao no Brasil e no exterior, dentre eles da Facultad de Derecho de la Universidad Austral, Buenos Aires, Argentina. Professor Honorrio da Faculdade de Direito da Universidad Catlica de Santa Maria, Arequipa, Peru. Promotor de Justia em So Paulo (1980-1983). Juiz de Direito em So Paulo (1983-1998). Advogado (1999-2001). Individual expert observer do X Congresso da ONU, em Viena (2000). Membro e Consultor da Delegao brasileira no 10 Perodo de Sesses da Comisso de Preveno do Crime e Justia Penal da ONU, em Viena (2001).
http://www.blogdolfg.com.br (http://www.blogdolfg.com.br)

Informaes sobre o texto


Como citar este texto (NBR 6023:2002 ABNT): GOMES, Luiz Flvio. Autoria mediata em direito penal. Jus Navigandi, Teresina, ano 11 (/revista/edicoes/2006), n. 986 (/revista/edicoes/2006/3/14), 14 (/revista/edicoes/2006/3/14) mar. (/revista/edicoes/2006/3) 2006 (/revista/edicoes/2006) . Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/8099>. Acesso em: 18 out. 2012.

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