SANCIONES ALTERNATIVAS A LA PENA DE PRISIN.

PROPUESTA DE REFORMAS A LA LEGISLACIN PENAL MEXICANA

EXPOSICIN DE MOTIVOS Dentro del programa de transformacin y modernizacin en que se encuentra el pas, la administracin de justicia, incluido el sistema penitenciario nacional no puede quedar ajena a ello. El titular del Ejecutivo Federal, licenciado Carlos Salinas reconoci que: en el sistema penitenciario est creciendo la sobrepoblacin con el reingreso de delincuentes de media y alta peligrosidad a los que se aaden los que ingresan por primera vez. Ello impide que los Centros de Readaptacin Social cumplan a cabalidad con los fines previstos y propicia que se conviertan en lugares donde muchas veces se exacerba la violencia.(Programa Penitenciario Nacional 1991-1994, Mxico, D. F., Secretara de Gobernacin, 1991, p. 5). Igualmente afirm que: Hay que revisar las normas y medidas de la prisin preventiva; ampliar las posibilidades de la libertad bajo prueba o palabra, creando nuevos instrumentos que, sin privar de la libertad, no pongan en peligro la seguridad pblica; los sustitutos de la pena de prisin, por alternativas diferentes, constituyen una opcin que necesita el respaldo de autoridades y de ciudadana.(Idem, p. 6). Estas acciones se sustentan jurdicamente en el artculo 18 constitucional que establece: Los gobiernos de la Federacin y de los estados, organizarn el sistema penal en sus respectivas jurisdicciones sobre la base del trabajo, la capacitacin para el mismo y la educacin como medios para la readaptacin social del delincuente..., en la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal que establece la responsabilidad de la Secretara de Gobernacin en: la organizacin de la defensa y prevencin social contra la delincuencia, creando colonias penales, crceles y establecimientos penitenciarios en el Distrito Federal y en los estados de la Federacin, mediante acuerdo con sus gobiernos, y en el artculo 19 del reglamento interior de la Secretara de Gobernacin, que indica que corresponde a la Direccin General de Prevencin y Readaptacin Social entre otras facultades, las de: vigilar la ejecucin de las medidas de tratamiento a adultos inimputables, en el Distrito Federal y en todo el territorio en materia federal; aplicar la ley que establece las normas mnimas sobre la readaptacin social de los sentenciados, con el fin de organizar el Sistema Penitenciario Nacional; y coordinar los servicios de prevencin de la delincuencia y de la readaptacin social. Con base en estas consideraciones se elabora una propuesta de reformar la legislacin penal con el fin de modificar la duracin mnima de la pena de prisin, la que se elevar de tres das a seis meses, y para todos los delitos que estn conminados con penas de prisin entre tres das y cinco aos, imponer una pena sustitutiva de ella, que podr ser trabajo en favor de la comunidad, semilibertad y tratamiento en libertad. En algunos casos, cualquiera de estas tres penas se impone en forma acumulativa con multa. De esta forma nadie que cometa un delito para el que en este momento tenga asociada una pena de prisin de hasta cinco aos podr ser
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sujeto a prisin preventiva, ya que al no estar el delito conminado con pena de prisin, no podr privrsele de su libertad mientras dura el proceso. Especficamente, los delitos que en este momento tienen esa baja penalidad, son tipos penales que tutelan bienes jurdicos no esenciales para la vida en comunidad, y los sujetos activos con su conducta indican cero o muy baja peligrosidad. En nmeros redondos son 150 artculos los que se propone reformar. En Mxico el sistema penitenciario tiene capacidad para 70 mil 435 internos (datos de 1991), y en agosto de 1991 la poblacin era de 91 mil 685, lo que significa un excedente de 30 por ciento. Este porcentaje es rebasado en 11 entidades de la Repblica. La poblacin penitenciaria ha tenido un crecimiento multiplicado: durante un decenio el aumento se mantuvo al ritmo de 3.8 por ciento anual, pero en 1987 fue de 11%, y en el primer semestre de 1990, de 16.4 por ciento.(Datos del Censo Nacional Penitenciario 1990-91, elaborado por la Secretara de Gobernacin). La sobrepoblacin penitenciaria ha sido provocada, bsicamente, por tres factores: a) el exceso en el empleo de la prisin preventiva y de la prisin como pena, b) el rezago judicial y c) la insuficiencia de la capacidad instalada. La doctrina contempornea sostiene que slo deben prohibirse, en el ordenamiento punitivo, aquellas conductas que realmente entraan gravedad. La naturaleza subsidiaria del derecho penal alude a que el Estado debe emplear este instrumento como un ltimo recurso all donde no basten otras normas. El derecho penal es la ms drstica reaccin del Estado, sobre todo en lo que se refiere a la pena privativa de libertad, la cual suele dejar secuelas imborrables. Hemos presenciado en Mxico una orientacin deformada del derecho penal: existen figuras injustificables y penas exageradas o inidneas, lo que se traduce en insufribles reproducciones de la desigualdad social y en sobrepoblacin carcelaria proveniente, en una abrumadora mayora, de las clases sociales menos favorecidas. Se abusa de la privacin de libertad no slo cuando se ejecutan las penas sino, lo que es ms grave, cuando an no se han dictado. Este hecho reconocido mundialmente llev a la Organizacin de las Naciones Unidas(Desde el 14 de diciembre de 1990, la ONU aprob las Reglas Mnimas sobre las Medidas no Privativas de Libertad, tambin llamadas Reglas de Tokio.) a impulsar la imposicin de medidas alternativas, en el entendido de que tales sanciones no son necesariamente alternativas suaves, puesto que incluyen la denuncia del acto e imponen apremiantes exigencias al condenado. Sobre todo, se reconoce que es posible tanto castigar como rehabilitar a ciertos delincuentes sin enviar a la crcel. Se puede pensar que las reformas que proponemos no tendrn un gran impacto en la tarea de menguar la cantidad de internos; no es as ya que el segundo lugar de sentencias a prisin que se dictan en el pas (6 mil 897) lo hacen a un periodo de entre uno y cinco aos. Entre nuestras propuestas de aplicar tres nuevas penas principales, y ofrecer la posibilidad efectiva de ejecucin de esas mismas tres penas como alternativas de la pena de prisin, estaremos hablando de reducir en 6 mil 897 personas las que estn ligadas con el mbito penal.(Datos obtenidos en el Censo Nacional Penitenciario). Hay que reconocer que los cambios son siempre difciles de aceptarse. Si comenzamos con penas sustitutivas de prisin para un cierto nmero de delitos (que a propsito no es pequeo)
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y ellas funcionan como se espera, dentro de un ao ya con el total apoyo de jueces, ministerios pblicos y la poblacin, podr proponerse una nueva reforma donde se incluyan ms delitos. Recordemos adems que en el Cdigo Penal en vigor encontramos al trabajo en favor de la comunidad, la semilibertad y el tratamiento en libertad como penas sustitutivas de la pena de prisin, pero que no tienen aplicacin en la realidad porque se carece de los lugares y la infraestructura necesaria para que se cumpla su ejecucin. Aparejada con la reforma que se propone, se requiere que la Secretara de Gobernacin implemente estas "nuevas penas principales" con el fin de contar en un breve plazo con la posibilidad real de que puedan ser impuestas por los jueces respectivos.

II. MOTIVOS DE LA REFORMA QUE SE PROPONE Teniendo en cuenta la ineficacia histrica de la crcel como medio para lograr la recuperacin social de los delincuentes se impone, con urgencia, la bsqueda de otras alternativas y la revitalizacin de programas ya vigentes para ser acometidos en todos los niveles del sistema penal; en la etapa anterior al juicio, durante la tramitacin del proceso, previo al dictado de la sentencia y despus de la imposicin de una pena de prisin. La presente propuesta se refiere a utilizar tres penas que estn contempladas desde 1984 en el Cdigo Penal para el Distrito Federal en materia de fuero comn y para toda la Repblica en materia de fuero federal, como penas autnomas o principales, sustitutivas de la pena privativa de libertad breve, que aparece con frecuencia en dicho cdigo y en mltiples ordenamientos penales federales. La doctrina moderna en todo el mundo, Mxico incluido, se ha mostrado contraria a las penas cortas de prisin, ya que no sirven para la resocializacin (por mandato constitucional ese debe ser el fin de todas las penas) y slo sirven para el contagio criminal. En la exposicin de motivos de la reforma que se hizo al Cdigo Penal a fines de 1983 para integrar las penas sustitutivas de la prisin, se dijo entonces que las penas cortas de prisin no tenan eficacia intimidante y que en razn de su brevedad rara vez permiten la readaptacin social del sujeto, y s en cambio, daan irreparablemente al individuo y a la propia sociedad. Mencionaremos aqu las ventajas que cada una de estas penas ofrecen al reo, y a la sociedad. 1.El trabajo en favor de la comunidad Encontramos en nuestro derecho penal vigente al trabajo en favor de la comunidad como sustitutivo de la multa insatisfecha o de la prisin que no exceda de cinco aos. Evidentemente, no se trata de una pena de trabajos forzados, sino de una medida que beneficia al reo, directamente, y tambin de modo directo a la sociedad. Los lmites mnimo y mximo son 36 y 936 horas, calculando que si el sentenciado las cumple en el tiempo mximo que permite la Ley Federal del Trabajo -tres horas por da y mximo tres das por semana- le puede llevar desde 30 das hasta dos aos.

Se insiste en que esta pena no deber afectar la subsistencia del reo y de sus dependientes econmicos, que no resultar nunca excesivo el trabajo impuesto (ya que se respetar el lmite mximo que para la jornada de trabajo extraordinaria dispone la Ley Federal del Trabajo), y no se desarrollar, bajo ningn concepto, en condiciones que pudieran ser degradantes o humillantes para el sentenciado. Aunque es obvio que este trabajo se desarrollar slo en instituciones educativas o asistenciales, gratuitamente, no est por dems sealar que el tercer prrafo del artculo 5o. constitucional prohbe la imposicin de trabajos personales sin la justa retribucin y sin el pleno consentimiento del interesado, pero hace expresa la salvedad del trabajo impuesto como pena por la autoridad judicial, el cual dispone, se ajustar a lo dispuesto en materia de duracin de la jornada laboral, por el artculo 123 de la propia Ley Suprema. Por otra parte, el artculo 18 constitucional establece la vinculacin entre el trabajo y la readaptacin social, al entender que aqul es un medio para alcanzar sta. Por trabajo en beneficio de la comunidad se entiende aquel prestado a instituciones pblicas o entidades privadas de carcter asistencial, benfico, cultural o recreativo. La variedad de trabajos que pueden realizarse es enorme: limpieza de reas, reforestacin, ayuda en centros de ancianos o de hurfanos, en hospitales pblicos, de compaa a enfermos, restauracin de excavaciones arqueolgicas o edificios histricos, arreglos de jardines pblicos, trabajos de reparacin o mantenimiento en instituciones de asistencia social... se suele citar por su originalidad el caso de una mujer cuya pena consisti en tocar el piano (hasta acumular 100 horas) en hogares de jubilados. Las posibilidades son inmensas, slo se requiere habilidad e ingenio del funcionario encargado de conseguir los lugares donde haga falta ayuda, y luego repartir a los sentenciados al lugar donde mejor puedan realizar su labor. En cuanto a la obligacin positiva de realizacin de un trabajo, esta sancin establece las exigencias de prevencin general, ya que en definitiva contiene indirectamente una reduccin de las horas libres, con lo que intimida suficientemente a la generalidad para que eviten ciertas conductas no graves, pero s castigadas. 2.El tratamiento en libertad Tambin se le conoce por "libertad bajo tratamiento" (as lo denomina el cdigo penal de Veracruz en su artculo 37). Esta pena apareja la realizacin de labores por parte del sentenciado y las dems medidas conducentes a su readaptacin social, bajo la orientacin y el cuidado de la autoridad ejecutora. La institucin no consiste simplemente en el trabajo a favor de la comunidad sino que deber complementarse con otras medidas para su readaptacin social, aconsejadas por los mismos tcnicos que trabajan en readaptacin social u otros designados y adiestrados por el Poder Judicial. Se trata de observar las dificultades individuales y sociales (familiares y laborales fundamentalmente) auxiliarlos o colaborar con ellos e implementar un tratamiento. Los lmites mnimo y mximo para la aplicacin de esta pena son treinta das y dos aos. 3.La semilibertad Esta pena implica la alternacin de periodos breves de reclusin y de libertad bajo tratamiento. Las modalidades son diferentes, puede ser, conforme a las circunstancias, que el condenado
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trabaje en libertad durante el da y se recluya nocturnamente o que se encuentre en libertad en el transcurso de la semana y se recluya los fines de semana o viceversa (que est en libertad durante el fin de semana y se recluya durante sta). La institucin permite que el individuo pueda trabajar en libertad ya que la pena se cumplira durante las horas de la noche, y de esta forma no pierde su fuente laboral y puede ayudar a su familia, fortaleciendo el vnculo con la misma. La sancin con otra posibilidad, ms generosa que la anterior, es que durante toda la semana permanezca con su familia, da y noche, pudiendo hacer trabajos en libertad y la reclusin slo sera durante el fin de semana o viceversa. Las penas fluctan entre treinta das y un ao. Este instituto que nos ocupa se encuentra previsto en la Ley de Normas Mnimas como una forma de tratamiento preliberacional. Es decir, que la semilibertad est contemplada y se ha puesto en marcha en la ltima etapa en el rgimen progresivo de tratamiento. III. VENTAJAS El aspecto positivo de las instituciones que nos ocupan es que: a)permiten al individuo permanecer en sociedad con su familia, no perder su trabajo y reparar el dao, b)no utilizan la crcel y en consecuencia se evita el hacinamiento en la misma, y los gastos de su mantenimiento, c)cambia la imagen que tiene la sociedad sobre los que infringen normas penales, al comprobarse que no son forzosamente individuos "negativos" sino recuperables socialmente, d)impide el aislamiento producido en la prisin y le permite al infractor continuar en la sociedad realizando las tareas normales a que est acostumbrado, e)para los que estn acostumbrados a la vieja frase de "pagar la deuda con la sociedad", estas penas hacen esa idea tangible. Una vez que el delito tenga conminada una de estas tres nuevas penas que comentamos como pena principal tiene como consecuencia que el acusado no vaya a dar a prisin mientras el proceso se lleva al cabo, ya que el artculo 18 de la Constitucin indica que slo por delito que merezca pena corporal habr lugar a la prisin preventiva. IV. POLTICA CRIMINAL Estas penas principales se enmarcan en la actual tendencia poltico criminal que pretende limitar el mbito de aplicacin de la pena privativa de libertad ampliando el catlogo de penas que permitan una mejor integracin social del condenado, atendiendo a la vez a la restitucin a la vctima y a la sociedad por la infraccin realizada. Para imponerlas nicamente deber tomarse en cuenta: Que el estado de salud del sujeto no excluya un trabajo de esa clase.
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Que tenga el sujeto domicilio fijo y un horario laboral compatible con los horarios del trabajo comunitario. Que por sus obligaciones familiares no tenga impedimento para realizar el citado trabajo. Es evidente que la adopcin de estas nuevas penas, que son un poco distintas a las tradicionales, requiere una reglamentacin especfica que garantice su aplicabilidad y que previamente debe llevarse al cabo el estudio de sus ventajas, inconvenientes y recursos necesarios. Pero la organizacin operativa presenta una menor complejidad que la de una institucin penitenciaria. Lo que ocurre es que tenemos mayor experiencia sobre el funcionamiento de instituciones de internamiento. V. LOS DELITOS QUE ESTN FUERA DEL CDIGO PENAL 1.Las llamadas leyes penales especiales Es aquella legislacin que regula una materia penal de carcter especial, o bien, las normas penales que formando parte de ordenamiento de ndole no penal, reglamentan igualmente materias penales particulares. La ley penal no est constituida exclusivamente por el cdigo de la materia, la integran tambin otras disposiciones dispersas en diversos ordenamientos que establecen delitos e imponen penas. As lo reconoce el artculo 6o. del Cdigo Penal Federal, que expresa que cuando se cometa un delito no previsto en dicho Cdigo, pero si en una ley especial o en un tratado internacional de observancia obligatoria en Mxico, se aplicarn stos, tomando en cuenta las disposiciones del libro primero del Cdigo, y en su caso, las conducentes del libro segundo. Y en el segundo prrafo dispone que cuando una misma materia aparezca regulada por diversas disposiciones, la especial prevalecer sobre la general. Debe aceptarse la existencia de leyes especiales, cuando verdaderamente se justifique, en razn de la materia que regulen, propia de las leyes especiales. Las leyes que aparecen enumeradas en este trabajo son, en su gran mayora, cuerpos legales que regulan materias muy distintas al derecho penal (exceptuemos la Ley contra la Tortura), pero en las que, por una tendencia que se ha venido agudizando desde la dcada de los aos 30, en esas leyes se incorpora siempre un captulo al que denominan de "infracciones y sanciones" o de "delitos". 2.Los delitos especiales federales En la revisin de las leyes especiales encontramos normas que slo duplican innecesariamente las disposiciones generales del Cdigo Penal, as como tipos que no contienen ninguna caracterstica especial o excepcional, e incluso algunos de ellos no son sino meras repeticiones, en lo esencial, de los contemplados en el Cdigo Penal. Hay que advertir que dentro de las mltiples reformas legislativas de este sexenio, se han abrogado leyes (entre otras la Ley Federal de Reforma Agraria) entre las que se encontraban algunas en las que, como antes afirmamos, la parte relativa a los delitos era mera repeticin de lo que ya el Cdigo Penal regula (aludimos a los delitos de los servidores pblicos). Se afirma que esta especialidad jurdica nace de exigencias prcticas y tericas que representan modalidades de los principios generales del derecho, susceptibles de tratamiento singular, como sucede con los delitos fiscales. Sin embargo, a menudo encontramos que los delitos tipificados
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en los captulos relativos de las distintas leyes administrativas constituyen lisa y llanamente delitos de naturaleza sustancialmente idntica a los que contiene el Cdigo Penal. El ejercicio de la accin penal, en relacin con los delitos federales, corresponde por mandato constitucional al Ministerio Pblico Federal. Como consecuencia de la dispersin normativa, se padece de una gran anarqua, ya que no ha habido criterios y mucho menos criterios uniformes, para tipificar los delitos.

VI. LA RECEPCIN DE LAS PROPUESTAS POR PARTE DEL PBLICO En la utilizacin de las penas alternativas a la prisin es necesaria una amplia colaboracin del pblico, no slo para obtener su aceptacin como medio para evitar las penas cortas, sino para la efectividad de gran nmero de esas medidas, que requieren la presencia de delincuentes en el seno de la comunidad, participar como voluntarios en muchas actividades y ofrecerles empleos. Es de suprema importancia que la administracin est consciente de los mecanismos que se requieren para logar una actitud positiva: lo primero es la informacin. Habr que mostrarle: a)La importancia de contar con nuevas y mejores sanciones, sin temor a exagerar (se puede incluso pecar de optimistas); b)Que se cuenta con el personal mejor preparado para aplicar con xito estas medidas. c)Que la actitud abierta y positiva de la colectividad es necesaria para el logro de las metas. d)Dar a conocer las opiniones favorables de otros sectores del gobierno, de la iniciativa pblica, de la prensa y la televisin. e)Los jueces, que en nuestro pas acostumbran ser muy reservados, cumpliran una gran funcin si aceptaran pblicamente su beneplcito con estas reformas. f)Asimismo, las universidades del pas, que suelen ser muy activas en estos temas, podran colaborar al hacer pblico su punto de vista. g)Cualquier grupo de presin que se muestre favorable al uso de medidas alternativas deber ser informado para que a su vez, al ejercer una opinin informada resulte en una opinin positiva.

VII. LEYES QUE SE PROPONE REFORMAR 1.Cdigo Penal Se reforman los artculos 25, 27, 51, 60, 148, 153, 158, 160, 166, 171, 173, 176, 178, 181, 182, 185, 187, 189, 192, 199 bis, 202, 209, 210, 214, 217, 218, 220, 222, 223, 224, 226, 230,
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232, 242, 247, 249, 250, 254, 260, 262, 273, 279, 280, 282, 285, 289, 310, 311, 335, 336, 340, 341, 342, 350, 364, 365, 370, 371, 380, 381 bis, 382, 386, 387, 395, 400, 405, 406, 407 y 409 del Cdigo Penal para el Distrito Federal en materia de fuero comn, y para toda la Repblica en materia de fuero federal, para quedar como sigue:
http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/boletin/cont/81/art/art2.htm

Menos crcel o ms control social? (anlisis del proyecto de Cdigo Penal)