SUSTENTO DE NUESTRO RECHAZO AL DICTAMEN SOBRE LEY DE REFORMA MAGISTERIAL PRESENTADO POR LA COMISION DE EDUCACIN, JUVENTUD Y DEPORTE A LA SESION DEL 15.10.12
Nota: Este sustento ha sido presentado por mesa de partes mediante Oficio N 1892012-CNL-SUTEP, dirigida al Presidente de la Comisin Daniel Mora Zevallos y recepcionado con fecha 30-10-12
ARTICULOS INCONSTITUCIONALES:
CASO 01: Artculo 18.1 letra c), sobre requisitos generales, que seala:
fundamentales de la persona y contra el patrimonio, as como impedir el normal funcionamiento de los servicios pblicos
FUNDAMENTACION:
El numeral d) del artculo 18.1 del proyecto de dictamen de la Comisin de Educacin, Juventud y Deporte vulnera los siguientes artculos de la Constitucin Poltica: Artculo 1, que establece el respeto de la dignidad como fin supremo Artculo 2 numeral 24 letra e que consagra el principio de presuncin de inocencia, Artculo 2-15 y el artculo 22 sobre libertad de trabajo y derecho a trabajo. Artculo 15 acceso a la carrera pblica magisterial Artculo 139 numeral 6 sobre la pluralidad de instancias Artculo 139 numeral 22 que establece el rgimen penitenciario para reeducar, rehabilitar y reincorporar al penado a la sociedad. El artculo 18.1 letra d) establece cuatro supuestos: 1) No haber sido condenado, 2) No estar incurso en .(..), 3) ni haber incurrido en actos de violencia , 4) as como impedir el normal
Debe tener en cuenta que el Tribunal Constitucional as como la Corte Interamericana de Derechos Humanos, han emitido sentencias que establecen el derecho de acceso a la funcin pblica (Cfr. sentencia recada en los Expedientes N.os 00025-2005-PI/TC y 00026-2005-PI/TC, acumulados), indicando que su mbito de proteccin o contenido no se reduce a la exigencia de condiciones iguales en el acceso a la funcin pblica; el acceso a la funcin representa en s mismo el bien jurdico protegido por este derecho fundamental. El derecho-principio de igualdad enunciado en el artculo 2.2 de la Constitucin establece una prohibicin de discriminacin que implica que ningn grupo destinatarios de la norma se vean excluidos del ejercicio o goce de un derecho fundamental, constitucional, legal, frente a otro grupo al que, por el contrario, s se le permita. Desde esta perspectiva, todo derecho cuyo contenido protegido sea la participacin o el acceso a un bien, respecto del cual un grupo resulte excluido, trae consigo el problema de si acaso tal exclusin resulte o no discriminatoria, como se pretende con el artculo 18.1 letra d) del proyecto de dictamen. Asimismo, la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Cfr. Caso Chocrn Chocrn vs. Venezuela, sentencia de 1 de julio de 2011, Considerando N. 135), establece:
() el artculo 23.1.c no establece el derecho de acceder a un cargo pblico, sino a hacerlo en condiciones generales de igualdad. Esto quiere decir que el respeto y garanta de este derecho se cumplen cuando los criterios y procedimientos para el nombramiento, ascenso, suspensin y destitucin sean razonables y objetivos y que las personas no sean objeto de discriminacin en el ejercicio de este derecho. (subrayados agregados)
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El Tribunal Constitucional en su fundamento 56 de la sentencia 38912011-AA, establece que conforme al derecho a la presuncin de inocencia reconocido en el ordinal e, inciso 24 del artculo 2 de la Constitucin, como por el artculo 8.2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos que disponen, esencialmente, que toda persona es considerada inocente mientras no se haya declarado judicialmente su responsabilidad, y cuyo fundamento se halla tanto en el principio-derecho de dignidad humana (La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado, artculo 1 de la Constitucin), as como en el principio pro hmine. En el fundamento 57 precisa que por esta presuncin iuris tantum, a todo procesado se le considera inocente mientras no se pruebe su culpabilidad; vale decir, hasta que no se exhiba prueba en contrario. Rige desde el momento en que se imputa a alguien la comisin de un delito, quedando el acusado en condicin de sospechoso durante toda la tramitacin del proceso, hasta que se expida sentencia definitiva. Las sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos no se agota en su parte resolutiva (la cual, ciertamente, alcanza slo al Estado que es parte en el proceso), sino que se extiende a su fundamentacin o ratio decidendi, con el agregado de que, por imperio de la Cuarta Disposicin Final Transitoria de la Constitucin y el artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, en dicho mbito la sentencia resulta vinculante para todo poder pblico nacional, incluso en aquellos casos en los que el Estado peruano no haya sido parte en el proceso. En efecto, la capacidad interpretativa y aplicativa de la Convencin que tiene la Corte, reconocida en el artculo 62.3 de dicho tratado, aunada al mandato de la Cuarta Disposicin Final Transitoria de la Constitucin, hace que la interpretacin de las disposiciones de la
Convencin que se realiza en todo proceso, sea vinculante para todos los poderes pblicos internos, incluyendo, desde luego, al Poder Legislativo.
CASO 03:
CASO 01:
Permanencia en la carrera pblica magisterial. La evaluacin del desempeo docente es condicin para la permanencia en la carrera pblica magisterial. Es obligatoria y se realiza mximo cada cuatro aos. Los profesores que no aprueban la evaluacin de desempeo docente en la primera oportunidad, reciben una capacitacin destinada al fortalecimiento de sus competencias profesionales. Al trmino de esta capacitacin participan en una nica evaluacin extraordinaria. En caso que el docente no aprobara esta nica evaluacin extraordinaria, es retirado de la carrera pblica magisterial. Para esta evaluacin extraordinaria no puede transcurrir ms de doce (12) meses. Los profesores retirados de la carrera pblica magisterial pueden acceder al programa de reconversin laboral del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo. Artculo 24.- Evaluacin del desempeo docente La evaluacin de desempeo tiene como finalidad comprobar el grado de desarrollo de las competencias y desempeos profesionales del profesor en el aula, la institucin educativa y la comunidad. Esta evaluacin se basa en los criterios de buen desempeo docente contenidos en las polticas de evaluacin establecidas por el Ministerio de Educacin. FUNDAMENTACION Los artculos 23 y 24 transgreden el artculo 27 de la Constitucin, que establece la ley otorga adecuada proteccin al trabajador ante el despido arbitrario. 1. La evaluacin de desempeo de los docentes es permanente e integral conforme lo dispone el artculo 37 de la ley 24029. Igual criterio se utiliza en otros pases de Amrica Latina y Europa, donde como lo describe el Consejo Nacional de Educacin en su Proyecto Educativo Nacional 2011. El artculo 38 de la ley 24029 establece que en la evaluacin docente se consideran aspectos bsicos como: a) Antecedentes profesionales; b) Desempeo laboral; y c) meritos. De igual forma, los artculos 18 y 19 del D.L.10251 establecen que la evaluacin del desempeo es el proceso obligatorio, integral, sistemtico y continuo de apreciacin objetiva y demostrable del conjunto de actividades, aptitudes y rendimiento del servidor en cumplimiento de sus objetivos y metas, precisando que se tomar en cuenta principalmente los meritos individuales. Los artculos 23 y 24 del proyecto de dictamen de la Comisin de Educacin, Cultura y Deporte no establece el carcter de la evaluacin del desempeo docente, slo sealan que es condicin para la permanencia en la carrera pblica magisterial. 2. El Consejo Nacional de Educacin2 ha remitido una opinin3 a la Comisin de Educacin, Cultura y Deporte del Congreso de la Repblica4 donde seala que las evaluaciones deben verificar los conocimientos, las
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Aprueba normas de capacitacin y rendimiento para el sector pblico. rgano tcnico, especializado, consultivo y autnomo, adscrito al Ministerio de EducacinMED. 3 Pgina web: www.cne.gob.pe
habilidades y especialmente el desempeo en el aula o en la funcin que corresponda, adems de la conducta tica y responsable. Tambin seala que Es fundamental poner todos los medios necesarios para erradicar la corrupcin tanto en las evaluaciones mismas como en los ascensos y nombramientos de profesores y personal directivo. Los actos de corrupcin surgieron durante el gobierno anterior (2006-2011) donde las denuncias ante el Ministerio Pblico y los medios de prensa, reportaban venta de exmenes y respuestas antes del examen5. En febrero de 2007, la profesora Soledad Lozano denunci que el examen no presentaba las garantas cientfica pedaggica, lo hicieron a travs de una Universidad que no tiene la capacidad para elaborar una evaluacin tan importante como esta. Estos acontecimientos han creado desconfianza en los maestros que no se oponen a la evaluacin integral pero que demandamos reglas claras y transparencia. En ese mismo orden de ideas, el mismo CNE seala en su 8va. Recomendacin6 contenida en el Proyecto Educativo Nacional 2011, que sobre la evaluacin del desempeo que debe llevarse a cabo en el marco de la CPM, dado que esta tiene altas consecuencias para la permanencia en la carrera y el ascenso de nivel, en especial para el pase del primer al segundo nivel cuyos plazos se han vencido- es imperioso dar paso a su pronta puesta en aplicacin en el marco de un diseo que asegure transparencia, justicia y objetividad..(subrayado y negritas es nuestro). Los criterios de evaluacin descritos NO EXISTEN EN EL PROYECTO DE DICTAMEN ELABORADO EN LA COMISION DE EDUCACION. 3. Sin perjuicio de la opinin del CNE, consideramos fundamental que se establezca en la ley que la evaluacin es integral y permanente, precisando los criterios bsicos de evaluacin para que no queden al libre albedro del gobierno de turno, como propone el artculo 24 del proyecto de dictamen de la Comisin de Educacin cuando seala .Esta evaluacin se basa en los criterios de buen desempeo docente contenidos en las polticas de evaluacin establecidas por el Ministerio de Educacin.. Si la evaluacin tiene relacin directa con la permanencia en el empleo, entonces es necesario que los criterios y parmetros de evaluacin estn contemplados expresamente en la ley, en cumplimiento del artculo 27 de la Constitucin que garantiza que la ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el despido arbitrario. Esta garanta constitucional al empleo, que implica la permanencia en el empleo salvo que medie causa justa, tiene que ser cumplida por la ley que apruebe el Parlamento Nacional, que adems est inmerso en el principio de legalidad y seguridad jurdica. Admitir que el empleador puede establecer unilateralmente las polticas de evaluacin sera como establecer por ley que el empleador es quien determina las causas del despido o las faltas graves del trabajador, inaceptable en un estado constitucional de derecho que consagra en el artculo 1 de la Constitucin que la defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado. Asimismo, el derecho
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El domingo 27 de febrero de 2011 a las 10:30 a.m. los dirigentes SUTEP denunciaron ante la Fiscala Provincial de Huamanga-Ayacucho que las pruebas se haban repartido antes del examen. Entregaron un cuadernillo de 50 hojas que contiene el examen completo. El fiscal seal que no poda interrumpir el examen.
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Pgina 49 del Proyecto Educativo Nacional Balance y Recomendaciones 2011, del Consejo Nacional de Educacin- impreso en julio de 2012.
laboral es tuitivo y obliga al Estado a proteger al trabajador, esto es, a establecer por ley las causa del despido, tipificar las faltas graves que son causal de despido y en este caso, establecer el sistema de evaluacin que se aplicara a los docentes, aunque el Estado resulte ser el empleador. 4. La UNESCO a travs de la Oficina Regional de Educacin para Amrica Latina y el Caribe realiz un trabajo denominado Evaluacin del desempeo y carrera profesional Docente que incluye un Estudio Comparado entre 50 pases de Amrica latina y Europa 7, y seala que la mejora de la calidad de la docencia es impulsada en Amrica Latina con la evaluacin del desempeo docente, pero que esa tendencia no es comn en todos los pases, y que muchos de ellos optan por sistemas de autoevaluacin, ligados frecuentemente a procesos de evaluacin interna en cada escuela, siendo sta la estrategia ms eficaz de lograr mejorar el desempeo docente.(negritas nuestro). El trabajo admite que la evaluacin es un mbito tradicionalmente conflictivo, siendo relevante determinar para qu evaluar. Describe algunos instrumentos utilizados para las evaluaciones de docentes como: observacin en el aula, entrevista a los profesores, informe de la direccin del centro, Test y pruebas estandarizadas, portafolio del profesor, prueba de rendimiento a los alumnos, entrevista y cuestionarios dirigidos a alumnos o sus familias, y autoevaluacin. En el proyecto de dictamen se plantea que la permanencia en la CPM est condicionada a la evaluacin, adoptando igual postura que CUBA y BOLIVIA, pases donde la calidad de la educacin est por debajo del Per, pero no se describe el sistema y aspectos que sern materia de evaluacin. 5. El mismo estudio de UNESCO establece (pg. 109) que en Finlandia8 utiliza el sistema de evaluacin de desempeo docente en conjunto con la evaluacin del centro escolar. Espaa utiliza el sistema de evaluacin del desempeo docente para casos especiales (becas). Chile y Rumania evalan para incrementos salariales. Colombia y Reino Unido evalan para promover en el escalafn docente. Dentro de estas modalidades, el Per estara introduciendo un nuevo sistema de evaluacin: para separar de la carrera pblica magisterial. 6. El Tribunal Constitucional al resolver la demanda de inconstitucionalidad del Decreto Legislativo 1025 (Exp. N 00010-2010-PI/TC) estableci que la evaluacin de los trabajadores pblicos est acorde con el artculo 39 de la Constitucin que dispone Todos los funcionarios y trabajadores pblicos estn al servicio de la Nacin, ya que la evaluacin tiene como efecto alcanzar un servicio de ptima calidad. Pero tambin precisa en el fundamentos 21 que la evaluacin no puede ser considerada como inconstitucional ya que el Artculo 18 del Decreto Legislativo 1025 seala: La evaluacin del desempeo es el proceso obligatorio, integral, sistemtico y continuo de apreciacin objetiva y demostrable del conjunto de actividades, aptitudes y rendimiento del servidor en cumplimiento de sus objetivos y metas, que llevan a cabo obligatoriamente las entidades en la forma y condiciones que se sealan en la normatividad.(..)
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Edicin segunda-ao 2007 Pas con mejor rendimiento educativo del mundo
El artculo 18 del D.L. 1025 establece las reglas mnimas para la evaluacin y el artculo 19 seala los factores de la evaluacin, anulando toda decisin poltica del gobierno de turno para establecer unilateralmente los criterios y factores de evaluacin de los empleados pblicos. Los artculos 23 y 24 del Dictamen de la Comisin de Educacin, Cultura y Deporte deja en manos del empleador la estabilidad en el empleo del docente, porque no garantizan una evaluacin objetiva e integral. Seala que la evaluacin se basa en los criterios de buen desempeo docente contenidos en las polticas de evaluacin establecidas por el Ministerio de Educacin, es decir, sern decisiones polticas del gobierno de turno, las que determinen cmo y qu evaluar, incertidumbre que no se ajusta al precepto contenido en el artculo 27 de la Constitucin que establece La ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el despido arbitrario. CASO 04 Artculo 44.- Medidas preventivas Cuando el proceso administrativo contra un profesor que se origina por los delitos de violacin contra la libertad sexual, hostigamiento sexual en agravio de un estudiante, apologa del terrorismo, delitos de terrorismo y sus formas agravadas, delitos de corrupcin de funcionarios y/o delitos de trfico ilcito de drogas; as como incurrir en actos de violencia que atenten contra los derechos fundamentales de la persona y contra el patrimonio que impiden el normal funcionamiento de servicios pblicos. El profesor es separado preventivamente sin perjuicio de la sancin que se imponga.
FUNDAMENTACION:
El artculo 44 del proyecto de Dictamen de la Comisin de Educacin, Juventud y Deporte en la parte que seala El profesor es separado preventivamente sin perjuicio de la sancin que se imponga, vulnera los siguientes artculos de la Constitucin Poltica: Artculo 1, que establece el respeto de la dignidad como fin supremo Artculo 2 numeral 24 letra e que consagra el principio de presuncin de inocencia, mientras no se haya declarado judicialmente su responsabilidad. 1. Los delitos son investigados por el Ministerio Pblico quien ejerce la accin penal conforme lo dispone el artculo 159 numerales 4 y 5 de la Constitucin y son sancionados sus autores por el Poder Judicial conforme al artculo 138 de la Constitucin. 2. Los hechos descritos por el artculo 44 del Proyecto de Dictamen de la Comisin de Educacin son tipificados como delitos por el Cdigo Penal, en consecuencia su persecucin corresponde al Ministerio Pblico y la sancin a sus autores al Poder Judicial. Dentro de ese orden de ideas, la apertura de proceso disciplinario por conductas tipificadas como delitos constituye una interferencia a las funciones del Poder Judicial, prohibida por el artculo 139 numeral 2 de la Constitucin.
el principio de presuncin de inocencia, con graves perjuicios para el docente porque al separarlo preventivamente se le dejar de abonar sus emolumentos. Al respecto, la separacin preventiva resulta innecesaria, ya que tratndose de los delitos descritos en el artculo 44 del proyecto de dictamen, el fiscal penal al formular la denuncia y teniendo en cuenta los medios probatorios, podr solicitar que el Juez emita mandato de detencin al aperturar instruccin. CASO 05: Artculo 49.- Destitucin Son causales de destitucin la transgresin por accin u omisin, de los principios, deberes, obligaciones y prohibiciones en el ejercicio de la funcin docente, considerado como muy grave. Tambin se consideran faltas o infracciones muy graves, pasibles de destitucin, las siguientes: a) b) c) d) No presentarse a la evaluacin de desempeo docente sin causa justificada. Haber sido condenado por delito doloso. Haber sido condenado por delito contra la libertad sexual, apologa del terrorismo o delito de terrorismo y sus formas agravadas. Incurrir en actos de violencia o causar grave perjuicio contra los derechos fundamentales de los estudiantes y otros miembros de la comunidad educativa y/o institucin educativa, as como impedir el normal funcionamiento de servicios pblicos. Maltratar fsica o psicolgicamente al estudiante causando dao grave. Realizar conductas de hostigamiento sexual y actos que atenten contra la integridad y libertad sexual tipificados como delitos en el Cdigo Penal. Realizar en su centro de trabajo actividades de proselitismo poltico partidario en favor de partidos polticos, movimientos, alianzas o dirigencias polticas nacionales, regionales o municipales. Concurrir al centro de trabajo en estado de ebriedad o bajo los efectos de alguna droga. Estar con proceso judicial por los delitos contra la libertad sexual, apologa al terrorismo y sus formas agravadas, delitos contra la fe pblica, delitos de corrupcin de funcionarios y/o delitos por trfico ilcito de drogas. Inducir a los alumnos a participar en marchas de carcter poltico. Otras que establezca el reglamento de la presente Ley. En el caso de los profesores que prestan servicios en las instituciones educativas, que incurran en las faltas sealadas en los literales d), e), g), f), h), i) y j), iniciado el proceso investigatorio previo al proceso administrativo disciplinario y en tanto estos no concluyan, el profesor es retirado de la institucin educativa. FUNDAMENTOS El Artculo 49 numeral i) y el ltimo prrafo del mismo artculo viola la presuncin de inocencia previsto en el artculo 3 numeral 22 letra e) de la
e) f) g) h) i)
j) k)
Constitucin, ya que establece la destitucin y/o retiro del docente cuando tiene un proceso judicial en trmite.
CASO 06:
PRIMERA DISPOSICION COMPLEMENTARIA, TRANSITORIA Y FINAL PRIMERA.- Los profesores nombrados pertenecientes al rgimen de la Ley N 24029 comprendidos en los niveles magisteriales I y II son ubicados en la Primera Escala Magisterial, los del III nivel magisterial en la Segunda Escala Magisterial y los comprendidos en los niveles magisteriales IV y V son ubicados en la Tercera Escala Magisterial a que se refiere la presente Ley. Para facilitar su acceso a la Tercera, Cuarta, Quinta y Sexta Escala Magisterial, el Ministerio de Educacin convoca excepcionalmente dos concursos pblicos nacionales. La ubicacin en estas escalas implica un incremento en la remuneracin del profesor no menor al ocho por ciento (8%) de la RIM. El diferencial que resulte de dicho incremento es una compensacin extraordinaria transitoria, sin carcter remunerativo ni pensionable; tampoco se considera base de clculo para la compensacin por tiempo de servicios, asignacin, incentivo o subsidio establecido en la presente Ley. Los profesores que se encuentren incursos en el literal d) del Numeral 18.1 del artculo 18 de la presente Ley, no podrn acceder a lo previsto en la presente disposicin complementaria, debiendo ser separados de la carrera pblica magisterial y del servicio docente. FUNDAMENTOS: El primer prrafo de la primera disposicin complementaria viola el artculo 23 de la Constitucin que prohbe relaciones laborales que limiten el ejercicio de los derechos constitucionales, ni desconocer o rebajar la dignidad del trabajador, ya que establece ubicar al docente en niveles inferiores a los alcanzados bajo la vigencia de la ley 24029, situacin que genera un perjuicio econmico inmediato y directo. Que asimismo, la disposicin viola derechos irrenunciables reconocidos por la Constitucin.