ditorial

Ingnierie familiale
Ingnierie. Un mot jusquici rserv des montages plus ou moins sophistiqus destins, selon un terme politiquement admis, optimiser une situation juridique, fiscale, patrimoniale Vision dsormais restrictive, puisquune nouvelle acception pourrait faire une entre remarque, dans une matire o, a priori, on ne lattendait certes pas: la famille. Comment la famille, et plus prcisment, ltablissement du lien de filiation, peut-il se concilier avec un quelconque montage? Une question qui va clipser un autre dbat, celui de louverture dun droit au Mariage pour tous. Carfinalement, ce nest pas tant le mariage homosexuel, per se, qui mobilise les juristes des ministres concerns par ce projet. Cest bien la filiation. Un vrai beau casse-tte.

Galle MARRAUD des GROTTES

Rdacteur en chef Revue Lamy droit civil

Alors, science-fiction ou droit-rvolution?

Alors, lingnierie applique la filiation, cela donne quoi? Bref rappel des options possibles. Pour prvoir les consquences de louverture du mariage aux couples homosexuels, ltat a plusieurs solutions: un mariage, sans la prsomption de paternit de plein droit de larticle 312 du Code civilpour les couples de mme sexe (avec ce problme de taille quil crerait un hybride de mariage et une nouvelle source de discrimination). Ou alors, la suppression pure et simple de la prsomption de paternit pour tous les couples, htrorosexuels comme homosexuels (et donc galit devant la course la mairie pour reconnatre lenfant). Ou bien encore, la suppression de la prsomption de paternit et son remplacement par une prsomption de parent (disparition de laltrit dans les formulaires administratifs, ltat civil, et remplacement par les notions de parent 1, parent 2, avec le problme bien particulier des cumuls possibles de liens de filiation). Autre hypothse, dcorrler lautorit parentale de la filiation, et accorder lautorit parentale (avec les droits sociaux et successoraux subsquents) au conjoint du parent homosexuel de lenfant. Enfin, pourquoi pas, une prsomption dadoption simple de lenfant du conjoint (et donc, de jure, lexclusion de lun des parents biologiques de lenfant pour faire place au conjoint de lautre parent qui vit au quotidien avec lenfant). Voil pour la thorie juridique. Mais en pratique? Prenons des exemples. Partons de lhypothse simple dun couple qui se spare. Les ex-poux se remarient chacun de leur ct. Lenfant aura alors lgalement, dans la plupart des options nonces, de plein droit, quatre parents. Et si un seul de deux parents se remarie, lautre parent vivant en union libre, lenfant naura plus que trois parents. Mais pourquoi le/la concubin(e) du pre qui sinvestit aussi dans lducation de lenfant serait-il/elle moins lgitime que lpoux (se) de la mre tre reconnu(e) comme parent? Il/elle aurait alors intrt se marier, ne serait-ce que pour pouvoir faire de lenfant de son conjoint un successible en ligne directe. Autre hypothse, un couple dhommes a recours une mre porteuse franaise et clibataire. Admettons que lun des hommes donne ses gamtes. La femme qui accouche, prsume en ltat actuel du droit tre la mre, laisse ensuite lenfant son pre biologique, qui le reconnat. Ce pre se marie un peu plus tard. Par leffet du mariage, son poux deviendra alors le pre de lenfant. Lenfant aura donc ici trois parents. Une solution pourrait tre, alors, dencadrer la prsomption ventuelle de parent par une rgle de noncumul, pour limiter deux les liens de filiation, et dans ce cas, faire prvaloir le lien de filiation tabli en premier (comment, en effet, rayer dune signature en mairie la prcdente filiation entre lenfant et son parent biologique?).Mais alors, les relations de lpoux/se du pre/de la mre de lenfant avec lenfant de son conjoint ne seront toujours pas scurises (pas dautorit parentale de plein droit, pas de vocation hrditaire, etc.). Et donc, retour la case dpart, le beau-parent na toujours pas de statut. Et puis, si lon ouvre le mariage pour tous, pourquoi dlaisser ceux qui dfendent le droit au polyamour? Le Monde (Le Monde, 19mai 2012) relayait dernirement la demande des trouples (mnage trois), daccder aux mmes droits que les couples et donc de se voir reconnatre le droit au mariageet la filiation. O sarrte la discrimination? Alors, science-fiction ou droit-rvolution? Pour linstant, le projet de loi prvoit seulement douvrir le droit ladoption simple au conjoint. Mais si Christiane Taubira semble reporter un vaste dbat ultrieur les questions de prsomption, de procration mdicalement assiste et de gestation pour autrui (Le Monde.fr, 1er oct. 2012), Dominique Bertinotti prvient, pour sa part, quil ne pourra y avoir de second dbat sur ce point (Libration, 26 sept. 2012). And the winner will be? Lenfant, on lespre N

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