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PROCESSO TC 001547/10

Origem: Prefeitura Municipal de Nazarezinho Natureza: Atos de admisso de pessoal por concurso pblico Responsvel: Francisco Assis Braga Jnior Relator: Conselheiro Andr Carlo Torres Pontes CONCURSO PBLICO. Prefeitura Municipal de Nazarezinho. Concurso pblico realizado no ano de 2008. Edital 01/08. Fixao de prazo para restabelecimento da legalidade e encaminhamento de documentao. Descumprimento. Multa. Preterio de candidata aprovada em face de contrato temporrio. Ilegalidade. Prazo para correo. ACRDO AC2 TC 01819/12 RELATRIO Cuidam os autos de exame da legalidade dos atos de admisso de pessoal decorrentes de concurso pblico efetuado no ano de 2008, por meio do Edital 01/08, da Prefeitura Municipal de Nazarezinho, com o intuito do preenchimento de cargos pblicos existentes naquela entidade, realizado pela empresa Educa Assessoria Educacional LTDA. Documentao inicialmente encartada s fls. 02/745. Relatrio Inicial exarado pela d. Auditoria (fls. 747/767), apontou a existncia de mculas, de forma que se fez necessria a notificao do gestor para apresentar esclarecimentos quanto aos fatos ali listados. Documentao defensria juntada s fls. 770/773. Aps anlise da defesa, o rgo Tcnico lavrou novel manifestao (fls. 776/785), mediante a qual apontou a persistncia da maioria das irregularidades, em consequncia da ausncia de documentao reclamada pela d. Auditoria.

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Instado a se pronunciar, o rgo Ministerial, em parecer da lavra do ento Procurador-Geral Marclio Toscano Franca Filho (fls. 787/788), pugnou pela fixao de prazo no sentido de que o gestor apresentasse a documentao reclamada pelo rgo de Instruo. Em sesso realizada em 17 de agosto de 2010, os membros da colenda 2 Cmara exararam a Resoluo RC2 - TC 0106/10, por meio da qual fixaram o prazo de 120 dias para que a autoridade responsvel ao Prefeito Municipal de Nazarezinho, Sr. FRANCISCO ASSIS BRAGA JNIOR, para que procedesse regularizao das falhas apontadas pelo rgo de Instruo, como medida a restabelecer a legalidade quanto s irregularidades/falhas apontadas. Transcorrido o prazo fixado sem que houvesse qualquer manifestao por parte da autoridade responsvel, os autos foram submetidos apreciao do Parquet Especial, o qual sugeriu a aplicao de multa autoridade omissa, bem como a concesso de novo prazo para adoo das medidas determinadas naquela deciso (fl. 793/794). Novamente notificado (fls. 795/798), o interessado deixou transcorrer o prazo regimental sem apresentao de justificativas. Em novo pronunciamento s fls. 799/760, o Ministrio Pblico ratificou seu entendimento encartado nos autos s fls. 793/794. Posteriormente, foi anexada aos autos denncia formulada pela Sr. GREGRIA MARIA DO SOCORRO DE SOUSA MARQUES (fls. 761/814), alegando que, mesmo tendo sido aprovada e classificada em 3 lugar para o cargo de Assistente Social no concurso em questo, foi preterida por contrataes por excepcional interesse pblico das Srs. MARINALVA BEZERRA DA SILVA e FRANCISCA EUGNIA RODRIGUES. Depois de examinar os elementos ofertados, a Auditoria lavrou relatrio (fls. 816/817), concluindo pela irregularidade das contrataes por excepcional interesse pblico em detrimento de candidatos aprovados e classificado no concurso pblico ora em anlise. Notificado, o gestor apresentou justificativas s fls. 820/830, sendo analisada pela d. Auditoria em seu relatrio de fls. 832/833, concluindo pela permanncia da mcula apontada. Submetido ao crivo Ministerial, lavrou-se pronunciamento por meio do qual o mesmo representante do Parquet Especial opinou pela a) IRREGULARIDADE das

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questionadas contrataes, com aplicao de multa ao gestor responsvel; b) FIXAO DE PRAZO para adoo de medidas necessrias ao restabelecimento da legalidade, sob pena de multa e de glosa da despesa irregular; c) RELATIVAMENTE AO CUMPRIMENTO DA RESOLUO RC2 TC 00106/2010, ratificou em seu inteiro teor as manifestaes de fls. 793/794 e 799/800; e d) RECOMENDAO Administrao Municipal no sentido de evitar a contratao por excepcional interesse pblico fora das hipteses legais e toda e qualquer ao administrativa que, em similitude com aquelas ora debatidas, venham macular a gesto municipal. Em sntese, do concurso, remanescem as seguintes irregularidades: 1. No foi apresentada a lei municipal que estabelece os cargos a serem preenchidos mediante o concurso pblico. 2. No apresentao da comprovao da publicao do edital. 3. No comprovao da divulgao do edital. 4. Estabelecimento de critrios de desempate em desacordo com o disposto no art. 27, da Lei 10.741/03 (Estatuto do Idoso). 5. No foi apresentada a relao dos candidatos presentes e ausentes prova. 6. No foi apresentado relatrio circunstanciado da comisso organizadora do concurso. 7. A prova aplicada para o cargo de professor de cincias no observou o contedo programtico apresentado no edital. 8. No foi apresentada a publicao do resultado final em rgo oficial de imprensa. 9. Desrespeito ordem de classificao na nomeao de candidatos. Os autos foram agendados para a presente sesso com as intimaes de estilo.

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VOTO DO RELATOR Em preliminar, cabe conhecer da denncia, ante o direito universal de petio, constitucionalmente assegurado a qualquer cidado. No mrito, dentre os princpios que norteiam a Administrao Pblica ancora-se o do controle, cuja finalidade atrela-se prpria natureza do Estado, que lhe limita a atividade e busca conformar necessariamente o desenvolvimento de suas aes ordem jurdica. Destarte, objetiva o controle, para a defesa da prpria administrao e dos direitos dos administrados, bem como para assegurar a cada ente da federao o pleno exerccio da sua misso constitucionalmente outorgada, uma atuao da administrao pblica sintonizada com os princpios constitucionais que a norteiam, a saber: da legalidade, moralidade, publicidade, impessoalidade e eficincia. finalidade, pois, do controle, avaliar a aplicao de recursos pblicos sob os focos da legalidade (regularidade formal) e da conquista de bons resultados (aplicao com eficincia, eficcia e efetividade). Sobre eficincia, legalidade e busca de bons resultados na ao da administrao pblica, discorre o eminente Professor Airton Rocha da Nbregai, da Escola Brasileira de Administrao Pblica da Fundao Getlio Vargas. In verbis: Necessrio, principalmente, que se reavaliem os infindveis procedimentos administrativos, as normas sobre normas e que se minimize o hbito do processo como instrumento de demonstrao da regularidade dos atos da administrao. Regulares devero ser tidos os atos que, dentro do contexto da legalidade, tenham sido praticados de modo eficaz e econmico para a Administrao, proporcionando, de modo oportuno, sempre bons resultados para a sociedade. No mesmo passo, com o advento da Carta da Repblica de 1988, vem sendo objetivo do controle externo a fiscalizao da gesto pblica sob os enfoques da legalidade, legitimidade, economicidade, aplicao de subvenes e renncia de receitas. A fuso desses elementos reflete, justamente, o norte da fiscalizao, como sendo a anlise de resultados tangentes a economicidade e benefcio auferido pela sociedade.

NBREGA, Airton Rocha da. (Advogado e Professor da Escola Brasileira de Administrao Pblica da Fundao Getlio Vargas). O Princpio Constitucional de Eficincia. In http://www.geocities.com.

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Assim, o foco do controle dever estar no resultado auferido e nos meios empregados, jamais isoladamente, num ou noutro. O foco to somente no ltimo pode levar o controle a se conformar com a adequao dos procedimentos e o insucesso dos resultados alcanados, o que o colocaria na contramo da finalidade da atividade financeira do estado, qual seja a satisfao das necessidades coletivas. Sobre o tema, acentua, com singular propriedade, o Auditor de Contas Pblicas Carlos Vale, desta Corte de Contas: A atuao eficiente da auditoria pblica, tanto no mbito da regularidade dos atos e fatos administrativos, quanto, e principalmente, no aspecto da operacionalidade, permite sociedade obter do poder pblico melhores nveis de educao, sade, segurana, servios urbanos, etc., o que, sem dvida, proporciona melhor qualidade de vida para a comunidade como um todo.ii No contexto da legalidade e da eficincia emerge a figura do concurso pblico, como meio de admisso de pessoal de natureza democrtica, porquanto oportuniza a qualquer do povo, detentor dos requisitos legais para o exerccio do cargo, participar do certame, bem como concretiza o princpio da moralidade, uma vez proporcionar o ingresso de pessoal no servio pblico apenas pelo critrio de mrito, nos moldes da lei. Da a Constituio Federal sublinhar, em dispositivo sob o manto da legalidade, moralidade, publicidade, impessoalidade e eficincia, que os requisitos de preenchimento obrigatrio pelos eventuais candidatos so aqueles estabelecidos em LEI e a forma de realizao do concurso pblico tambm deve seguir a LEI e no outro ato normativo ou administrativo qualquer sem qualquer respaldo legal: CF/88. Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: I - os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei; II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade
ii

VALE, Carlos. Auditoria Pblica um enfoque conceitual. Joo Pessoa: Universitria, 2000, p. 59.

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do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao; Envidado o concurso, de acordo com os critrios legalmente definidos, os candidatos aprovados fazem jus a compor a respectiva relao classificatria luz do mrito alcanado (classificao por ordem decrescente de pontos), ficando no aguardo de uma futura nomeao enquanto o certame vigorar. Eis a dico constitucional: CF/88. Art. 37. (...) III - o prazo de validade do concurso pblico ser de at dois anos, prorrogvel uma vez, por igual perodo; IV - durante o prazo improrrogvel previsto no edital de convocao, aquele aprovado em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos ser convocado com prioridade sobre novos concursados para assumir cargo ou emprego, na carreira; No sem razo o conjunto de garantias constitucionais na direo da concretude desse instituto. Fazer um concurso pblico, notoriamente, no fcil. Exigem-se conhecimentos variados dos candidatos. A dedicao, a abstinncia, a renncia a outras atividades profissionais e sociais, inclusive familiar, trao marcante de quem se prope a tal desiderato com seriedade e denodo. Num universo de candidatos concorrentes a vagas, aquele aprovado a espera de uma futura convocao, durante o prazo mnimo de dois anos de validade do certame, ver sua pretenso sucumbir, diante de falhas at ento alheias a sua vontade, no mnimo um retrocesso no regime democrtico de acesso aos cargos pblicos e um atentado dignidade da pessoa. Modernamente, a jurisprudncia vem evoluindo para sedimentar o direito subjetivo nomeao do candidato aprovado e classificado dentro da quantidade de vagas oferecida no respectivo edital. Cite-se: O candidato aprovado dentro do nmero de vagas previsto no edital possui direito subjetivo nomeao para o cargo que concorreu. Precedentes do STJ (STJ. Quinta Turma. Relator: Ministro Arnaldo Esteves Lima. RMS 27.508 DF. Julgado: 16/04/2009). O princpio da moralidade impe obedincia s regras insculpidas no instrumento convocatrio pelo Poder Pblico, de sorte que a oferta de vagas vincula a

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Administrao pela expectativa surgida entre os candidatos. ... Tem-se por ilegal o ato omissivo da Administrao que no assegura a nomeao de candidato aprovado e classificado at o limite de vagas previstas no edital, por se tratar de ato vinculado (STJ. Quinta Turma. Relator: Ministro Napoleo Nunes Maia Filho. RMS 26.507 RJ. DJe: 10/10/2008). Em conformidade com a jurisprudncia que vem se firmando na 3 Seo do STJ, o candidato aprovado em concurso pblico, dentro do nmero de vagas previstas em edital, possui direito lquido e certo nomeao, e, no mera expectativa de direito (STJ. Sexta Turma. Relatora: Ministra Jane Silva (Desembargadora convocada do TJMG. RMS 22.597 MG. DJe: 25/08/2008). Tambm evoluiu a jurisprudncia dos Tribunais superiores para reconhecer o direito nomeao de candidatos preteridos na ordem de classificao, que no se d apenas em alterar a sequncia de convocao dos candidatos aprovados no certame, mas tambm em casos, por exemplo, de admisso de pessoal de forma irregular, precria ou temporria, conforme comprovado nos relatrios da d. Auditoria. Nessa esteira, o Superior Tribunal de Justia, assim j decidira: Nasce o direito nomeao, se dentro do prazo de validade do concurso para provimento dos cargos ocorre contratao precria, at mesmo dos prprios aprovados no certame, com manifesto desprezo ao resultado do concurso (STJ. 5 Turma. RMS 9745/MG. Relator: Ministro JOS ARNALDO. DJ: 26/10/1998). Por sua vez, a inrcia da administrao, ao permitir, de forma intencional ou no, o fim do prazo de vigncia do certame para alegar fato impeditivo nomeao de candidatos aprovados e classificados em concurso pblico vem sendo alvo de rechao tambm pelas Cortes judiciais. Em caso remoto e emblemtico, envolvendo candidatos aprovados em concurso pblico realizado pelo Tribunal de Justia do Piau, o Supremo Tribunal Federal, nos idos de 1996, j decidiu, observando situaes de ruptura dos princpios constitucionais, pelo direito subjetivo nomeao. Vejamos: Como o inciso IV (do artigo 37 da Constituio Federal) tem o objetivo manifesto de resguardar precedncias na sequncia dos concursos, segue-se que a Administrao no poder, sem burlar o dispositivo e sem incorrer em desvio de poder, deixar escoar deliberadamente o perodo de validade de concurso anterior para nomear os aprovados

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em certames subseqentes. Fora isto possvel e o inciso IV tornar-se-ia letra morta, constituindo-se na mais rptil das garantias (Celso Antnio Bandeira de Mello, Regime Constitucional dos Servidores da Administrao Direta e Indireta, pgina 56). (STF. Segunda Turma. RE 192568-0/PI. Relator: Ministro MARCO AURLIO. DJ: 13/09/1996). Em seu voto condutor do aresto, pontificou o ilustre Ministro relator, ao identificar procedimentos Administrativos contrrios a princpios constitucionais: Todos ns sabemos as dificuldades enfrentadas quando da feitura de qualquer concurso, a exacerbarem-se quanto maior for a escolaridade exigida. ... O artigo 37 da Carta de 1988 categrico ao revelar que a administrao pblica observar os princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade e publicidade. No caso dos autos, o da legalidade foi menosprezado, j que olvidados os parmetros do edital de concurso e o resultado deste ltimo; o da impessoalidade, no que, conhecidos os aprovados e classificados para as vagas, resolveu-se partir para a nomeao parcial, colocando-se em plano secundrio, at mesmo as necessidades existentes; ... A persistir o quadro at aqui delineado, ter-se- verdadeiro incentivo ao arbtrio, procedendo a administrao pblica de maneira condenvel e com isto perdendo o respeito dos cidados. ... Para tanto, bastar que deixe escoar o prazo estabelecido no edital do concurso, desconhecendo no s a existncia de vagas, mas tambm de classificao, para, a seguir, realizar novo concurso. ... de concluir-se que a inrcia, intencional, ou no, da administrao pblica, deixando de preencher cargos existentes, leva convico sobre a titularidade do direito subjetivo de ser nomeado. ... A hiptese vertente no pode ficar na vala comum da jurisprudncia engessada na mxima de que os concursados tm simples expectativa e no direito nomeao. Na mesma esteira, o Superior Tribunal de Justia j havia se manifestado pelo direito subjetivo nomeao acaso identificada qualquer fraude na sequncia de convocao dos candidatos classificados, conforme recurso em mandado de segurana n 1.301-0/SP, relatado pelo Ministro Humberto Gomes de Barros, com aresto veiculado no Dirio da Justia de 22 de maro de 1993: ADMINISTRATIVO CONCURSO PBLICO DIREITO NOMEAO FRAUDE AO DIREITO DE PRIORIDADE RE. defeso ao Estado retardar a nomeao de aprovados em concurso pblico com o propsito de, ultrapassando o prazo de eficcia do

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certame, fraudar o direito de preferncia assegurado pelo art. 37, IV, da Constituio Federal..... Nessa linha evolutiva, rumo concretude do princpio do concurso pblico, o Superior Tribunal de Justia vem consolidando a jurisprudncia no sentido de que a omisso do gestor em convocar os candidatos aprovados, se valendo de contrataes irregulares de servidores, para em seguida alegar fim da vigncia do certame como fator impeditivo do preenchimento das vagas, no mais prospera em definitivo, por motivo de atentar contra os princpios da boa-f administrativa, da razoabilidade, da lealdade, da isonomia e da segurana jurdica, os quais cumpre ao Poder Pblico observar. Vejamos a ementa do aresto: A manuteno da postura de deixar transcorrer o prazo sem proceder ao provimento dos cargos efetivos existentes por aqueles legalmente habilitados em concurso pblico importaria em leso aos princpios da boa-f administrativa, da razoabilidade, da lealdade, da isonomia e da segurana jurdica, os quais cumpre ao Poder Pblico observar. ... Afasta-se a alegada convenincia da Administrao como fator limitador da nomeao dos candidatos aprovados, tendo em vista a exigncia constitucional de previso oramentria antes da divulgao do edital (art. 169, 1, I e II, CF) ... (STJ. Quinta Turma. Relator: Ministro Jorge Mussi. RMS n 27.311 AM. DJe: 08/09/2009). Partindo da competncia constitucionalmente estabelecida aos Tribunais de Contas para anlise e registro de atos de admisso de pessoal, formalizou-se o presente processo, por meio do qual se buscou examinar a legalidade dos atos de admisso de pessoal decorrentes de concurso pblico, efetuado no ano de 2008, pela Prefeitura Municipal de Nazarezinho, por meio do Edital 001/08, retificado pelo Edital 07/09 e homologado em 08 de outubro de 2009, bem como, agora, de denncia de candidata sobre preterio de sua nomeao em face de duas contrataes temporrias. De incio, observa-se que a Auditoria, quando da anlise preliminar da matria tratada nos autos, apontou a existncia de diversas irregularidades, as quais, num primeiro momento, levaram o rgo Ministerial a emitir parecer pugnando pela assinao de prazo autoridade competente para a apresentao da documentao reclamada. Fixado o prazo, por meio da Resoluo RC2 TC 106/10, o interessado permaneceu inerte.

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Quanto denncia formulada s fls. 801/814, os esclarecimentos apresentados pelo interessado sobre o carter temporrio dos programas federais reflexivos das contrataes, na viso da Auditoria, foram insuficientes para esclarecer a medida tomada para a contratao por excepcional interesse pblico em detrimento dos aprovados no concurso pblico ora em anlise. De fato, no se pode alegar a necessidade temporria de assistentes sociais para o servio pblico municipal, conquanto eminentemente direcionado ateno de necessidades coletivas na rea social, sendo esta a principal seara de atuao de tais profissionais. No mais, como bem lembrado pela d. Procuradoria, o contrato por excepcional interesse pblico exceo. Assim, em harmonia com a d. Auditoria e com o Ministrio Pblico, VOTO no sentido de que os membros dessa egrgia Segunda Cmara decidam em: 1) CONHECER e JULGAR PROCEDENTE a denncia sobre as contrataes por excepcional interesse pblico relativas ao cargo de Assistente Social, fixando prazo de 30 (trinta) dias para a correo dos atos necessrios ao retorno da legalidade e obedincia a correta classificao do concurso pblico ora em anlise, atravs da nomeao da candidata denunciante e preterida em seu direito nomeao; 2) COMUNICAR denunciante, Sr GREGRIA MARIA DO SOCORRO DE SOUSA, a presente deciso; 3) APLICAR MULTA de R$2.000,00 (dois mil reais) ao Sr. FRANCISCO ASSIS BRAGA JNIOR, com fundamento no art. 56, IV, da LOTCE, por descumprimento da Resoluo RC2 - TC 106/10; 4) ASSINAR PRAZO de 30 (trinta) dias, ao Prefeito de Nazarezinho, Sr. FRANCISCO ASSIS BRAGA JNIOR, para apresentar a documentao ou esclarecimentos apontados pela d. Auditoria, como medida a restabelecer a legalidade quanto s irregularidades/falhas indicadas, sob pena de responsabilidade; e 5) Recomendar Administrao Municipal no sentido de evitar a contratao por excepcional interesse pblico fora das hipteses legais.

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DECISO DA 2 CMARA DO TEC/PB Vistos, relatados e discutidos os autos do Processo TC 01547/10, referentes ao exame dos atos de admisso de pessoal, decorrentes de concurso pblico efetuado no ano de 2008, pela Prefeitura Municipal de Nazarezinho, Edital 01/08 retificado pelo Edital 07/09 com o intuito do preenchimento de cargos pblicos existentes naquela entidade, e denncia, ACORDAM os membros da 2 CMARA do Tribunal de Contas do Estado da Paraba (2CAM/TCE-PB), unanimidade, nesta data, conforme voto do Relator, em: 1) CONHECER e JULGAR PROCEDENTE a denncia sobre as contrataes por excepcional interesse pblico relativas ao cargo de Assistente Social, fixando prazo de 30 (trinta) dias ao Prefeito de Nazarezinho, Sr. FRANCISCO ASSIS BRAGA JNIOR, para a correo dos atos necessrios ao retorno da legalidade e obedincia a correta classificao do concurso pblico ora em anlise, atravs da nomeao da candidata denunciante e preterida em seu direito nomeao, de tudo fazendo prova a este Tribunal; 2) COMUNICAR denunciante, Sr GREGRIA MARIA DO SOCORRO DE SOUSA, a presente deciso; 3) APLICAR MULTA de R$2.000,00 (dois mil reais) ao Sr. FRANCISCO ASSIS BRAGA JNIOR, com fundamento no art. 56, IV, da LOTCE, por descumprimento da Resoluo RC2 - TC 106/10, assinando-lhe o prazo de 60 (sessenta) dias para recolhimento voluntrio ao Fundo de Fiscalizao Oramentria e Financeira Municipal, sob pena de cobrana executiva, de tudo fazendo prova a este Tribunal; 4) ASSINAR PRAZO de 30 (trinta) dias, ao Prefeito de Nazarezinho, Sr. FRANCISCO ASSIS BRAGA JNIOR, para apresentar a documentao ou esclarecimentos apontados pela d. Auditoria, sobre (a) a lei municipal que estabelece os cargos a serem preenchidos mediante o concurso pblico; (b) a comprovao da publicao do edital; (c) a comprovao da divulgao do edital; (d) o estabelecimento de critrios de desempate em desacordo com o disposto no art. 27, da Lei 10.741/03 (Estatuto do Idoso); (e) a relao dos candidatos presentes e ausentes prova; (f) o relatrio circunstanciado da comisso organizadora do concurso; (g) a prova aplicada para o cargo de professor de cincias que no

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observou o contedo programtico apresentado no edital; (h) a publicao do resultado final em rgo oficial de imprensa; e (i) o desrespeito ordem de classificao na nomeao de candidatos, como medida a restabelecer a legalidade quanto s irregularidades/falhas, sob pena de responsabilidade, de tudo fazendo prova a este Tribunal; e 5) RECOMENDAR Administrao Municipal no sentido de evitar a contratao por excepcional interesse pblico fora das hipteses legais. Registre-se, publique-se e cumpra-se. TCE Sala das Sesses da 2 Cmara. Mini-Plenrio Conselheiro Adailton Coelho Costa. Joo Pessoa, 30 de outubro de 2012.

Conselheiro Arnbio Alves Viana Presidente

Conselheiro Andr Carlo Torres Pontes Relator

Subprocuradora-Geral Elvira Samara Pereira de Oliveira Representante do Ministrio Pblico junto ao TCE/PB