Aposentadoria espontnea e seus efeitos no contrato de trabalho

Ktia Alessandra Pastori Terrin 1 Prof. Dr. Lourival Jos de Oliveira 2

Resumo
Os efeitos da aposentadoria espontnea do empregado no contrato de trabalho desencadeiam discusses jurdicas e vm acarretando controvrsias nos Tribunais brasileiros. A aposentadoria espontnea, conforme recente deciso do Supremo Tribunal Federal, no implica resciso do contrato de trabalho, facultando, sim, a permanncia do regular exerccio das funes desempenhadas pelo empregado, sem qualquer alterao no contrato que mantm com seu empregador. Depreendese, pois, que o artigo 453, caput, da CLT, no se presta disciplina dos efeitos da aposentadoria na continuidade do contrato, sendo necessria uma interpretao mais extensiva da matria e seus efeitos, sobretudo porque a norma jurdica no pode ser considerada isoladamente, ainda mais quando existem dispositivos legais outros que norteiam o tema. Palavras-Chave: Aposentadoria espontnea; Contrato de trabalho; Extino.

Introduo
Tema assaz polmico no campo do Direito do Trabalho, sobretudo ante a inexistncia de tutela especfica da matria. Quando trazida baila a questo dos efeitos da aposentadoria espontnea do empregado no contrato de trabalho, a polmica tem-se por instaurada, uma vez que tem sido objeto de controvrsia nos Tribunais. Muito embora possam ser encontrados posicionamentos doutrinrios e jurisprudenciais no sentido de que a aposentadoria espontnea implica resciso do vnculo de emprego e a eventual continuao da prestao obreira representaria a firmao de um novo contrato iniciado a partir do momento da concesso da aposentadoria, ressalta-se que o Ordenamento Jurdico brasileiro em vigncia nos remete interpretao contrria. O fato da concesso da aposentadoria espontnea no implica resciso do contrato de trabalho, facultando, sim, a permanncia do regular exerccio das funes desempenhadas pelo empregado, sem qualquer alterao no contrato que mantm com seu

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Bacharel em Direito pela Universidade Estadual de Londrina. Doutor em Direito (PUC-SP); professor adjunto da Universidade Estadual de Londrina; professor da UNOPAR; professor da FACCAR; professor da UNIMAR. 91 REVISTA DE DIREITO PBLICO, LONDRINA, V. 3, N. 1, P. 91-106, JAN./ABR. 2008.

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empregador. Depreende-se, pois, que o artigo 453, caput, da CLT no se presta disciplina dos efeitos da aposentadoria na continuidade do contrato, sendo necessria uma interpretao mais extensiva da matria, sobretudo porque a norma jurdica no pode ser considerada isoladamente, ainda mais quando existem dispositivos legais outros que tratam o tema com bem maior propriedade.

Aposentadoria espontnea e o contrato de trabalho

Os efeitos da aposentadoria espontnea do empregado no contrato de trabalho tm sido objeto de controvrsia nos Tribunais Regionais, fruto de interpretaes diversas e por vezes imprecisas da sistemtica legal aplicvel ao fato. Recentemente, a controvrsia sobre a questo acentuou-se em face da Lei n 9.528/97 que introduziu no artigo 453, da CLT, dois pargrafos, os quais foram suspensos em razo da concesso de liminares concedidas pelo Supremo Tribunal Federal nas Aes Diretas de Inconstitucionalidade ns. 1770-4-DF e 1721-3-DF. Com a deciso do mrito da ADin n. 1770-4 pela Suprema Corte, cujo julgamento se deu em 11.10.06, deciso publicada em 1.12.06, foi julgado inconstitucional o pargrafo primeiro do artigo 453, da CLT, o que levantou celeuma jurdica sobre os efeitos da aposentadoria espontnea no contrato de trabalho. A princpio, cumpre olvidar que a Constituio Federal protege o empregado contra a despedida arbitrria ou sem justa causa. Tambm, a extino do contrato de trabalho em razo de aposentadoria voluntria foi introduzida na CLT sem lei complementar, em descompasso com o artigo 7, I da Constituio Federal. Sendo assim, o STF, ao julgar a ADIN 1.721-3, declarou inconstitucional o 2 do artigo 453 da CLT. Na fundamentao do seu voto, que enfocava a situao do empregado particular, o Ministro Relator Carlos Brito entendeu que a aposentadoria voluntria acabaria sendo malfica ao empregado, pois determinaria o fim instantneo do contrato, desconsiderando a prpria e eventual vontade do empregador de permanecer com seu empregado. A primeira deciso liminar foi assim ementada:

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AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. ART. 3. DA MP N. 1.596-14/97 (CONVERTIDA NA LEI N. 9.528/97), NA PARTE EM QUE INCLUIU 2. NO ART. 453 DA CLT. ALEGADA OFENSA CONSTITUIO. O direito estabilidade no emprego cedeu lugar, com a Constituio de 1988 (art. 7., I), a uma proteo contra despedida arbitrria ou sem justa causa, consistente em uma indenizao compensatria, entre outros direitos, a serem estipulados em lei complementar. A eficcia do dispositivo no ficou condicionada edio da referida lei, posto haver sido estabelecida, no art. 10 do ADCT, uma multa a ser aplicada de pronto at a promulgao do referido diploma normativo (art. 10 do ADCT), havendo-se de considerar arbitrria e sem justa causa, para tal efeito, toda despedida que no se fundar em falta grave ou em motivos tcnicos ou de ordem econmico-financeira, a teor do disposto nos arts. 482 e 165 da CLT. O diploma normativo impugnado, todavia, ao dispor que a aposentadoria concedida a empregado que no tiver completado 35 anos de servio (aposentadoria proporcional por tempo de servio) importa extino do vnculo empregatcio - efeito que o instituto at ento no produzia -, na verdade, outra coisa no fez seno criar modalidade de despedida arbitrria ou sem justa causa, sem indenizao, o que no poderia ter feito sem ofensa ao dispositivo constitucional sob enfoque. Presena dos requisitos de relevncia do fundamento do pedido e da convenincia de pronta suspenso da eficcia do dispositivo impugnado. Cautelar deferida (STF - ADIn 1721-3, Relator Ministro Ilmar Galvo, DJU de 11/04/2003).

Observa-se que foi utilizado como argumento para o deferimento da liminar o fato de que a Constituio Federal considera devida a indenizao do inciso I do artigo 7. (40% do FGTS) na despedida arbitrria ou sem justa causa. Elucida ainda o Ministro Relator que o disposto no pargrafo 2 do artigo 453 da CLT, criou nova modalidade de despedida arbitrria ou sem justa (a aposentadoria espontnea como razo da extino do contrato de trabalho), sem indenizao, o que no poderia ter feito sem ofensa ao disposto no aludido inciso I do artigo 7. da Norma Maior, que assegura a aludida indenizao ao trabalhador. J no que tange a ADIn 1.770, a ementa da liminar teve o seguinte teor:

AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. 1. DO ARTIGO 453 DA CLT NA REDAO DADA PELO ARTIGO 3. DA LEI 9.528, DE 10.12.97, E DO ARTIGO 11, "CAPUT" E PARGRAFOS, DA REFERIDA LEI. PEDIDO DE LIMIAR. No tocante ao artigo 11 da Lei 9.528/97, no de conhecer-se a ao direta, porquanto, tratando de norma temporria cujos prazos nela fixados j se exauriram no curso deste processo, perdeu a referida ao o seu objeto. Quanto ao 1. do artigo 453 da CLT na redao dada pelo artigo 3. da Lei 9.528/97, ocorre a relevncia da fundamentao jurdica da argio de inconstitucionalidade, bem como a convenincia da suspenso de sua eficcia pelas repercusses sociais decorrentes desse dispositivo legal. Pedido de liminar que se defere, para suspender, "ex nunc" e at deciso final, a eficcia do 1. do artigo 453 da CLT na redao que lhe deu o artigo 3. da Lei 9.528, de 10 de dezembro de 1997 (STF -ADIn 1770 - 4, Relator Ministro Moreira Alves, DJU de 06/11/1998).

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Outrossim, na ADIN 1.770-4, o STF ao declarar a inconstitucionalidade do 1 do artigo 453 da CLT, visualiza-se o fundamento de que a inconstitucionalidade do dispositivo legal em causa decorre do fato de que o mesmo pressupe indiretamente que a aposentadoria espontnea do empregado extingue automaticamente o vnculo

empregatcio, o que viola os preceitos constitucionais relativos proteo do trabalho e garantia de percepo dos benefcios previdencirios, que por si s foi suficiente para se considerar relevante a necessidade de suspenso do dispositivo celetista diante dos prejuzos para os trabalhadores e das repercusses sociais decorrentes em tais situaes. Assim sendo, os 1 e 2 do artigo 453 da CLT foram declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, nas ADINS 1770-4 e 1721-3 (julgamento de 11.10.06), respectivamente, gerando conseqncias de ordem jurdica e prtica. Bom registrar ainda que as decises em comento, exaradas em sede de controle concentrado de constitucionalidade, so imantadas de efeitos contra todos (erga omnes), com carter retroativo (ex tunc) e vinculante. No sem razo que, to-logo publicada a deciso da Suprema Corte, tratou imediatamente o TST de cancelar a OJ 177 de sua SDI-1, que outrora fixava: A aposentadoria espontnea extingue o contrato de trabalho, mesmo quando o empregado continua a trabalhar na empresa aps a concesso do benefcio previdencirio. Assim sendo, indevida a multa de 40% do FGTS em relao ao perodo anterior aposentadoria. Haja vista que tal sinalizao jurisprudencial, por bvio, revelava contedo oposto concluso enunciada pelo STF. (FERNANDES JUNIOR, 2006, p. 130) Contudo, h que se observar que o cancelamento da Orientao Jurisprudencial n 177 da Seo de Dissdios Individuais do TST, noticiada em 26/10/2006 por intermdio do Ministro Vantuil Abdala, presidente da Comisso de Jurisprudncias, no significa por si s uma tomada de posio quanto ao mrito do assunto, mas sim uma maneira para que a jurisprudncias evoluam naturalmente de acordo com as convices de cada ministro, e que por conseqncia, uma nova jurisprudncia surja com relao ao assunto. Ressalta-se tambm que alguns entendem que as ADIns ns. 1721-3 e 1770-4 foram ajuizadas em face da Lei n. 9.528/97 que acrescentou os dois pargrafos no art. 453, da CLT e sobre os dois dispositivos que se deu a apreciao do Supremo Tribunal Federal, restando inclume a redao do caput do art. 453, da CLT, que somente poderia ser
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afastada da ordem jurdica se fosse declarada inconstitucional com pedido expresso nesse sentido. (MARTINS, 2007, p. 17) No entanto, importante pontuar que o ponto nevrlgico aqui no o texto da lei isoladamente considerado, mas sim o contexto do direito, considerado como um sistema que, no caso, teve retirado de seu bojo a regra que via na aposentadoria espontnea um fator de encerramento do enlace empregatcio. A interpretao desse dispositivo CLT, artigo 453, caput -, agora, no tocante a essa temtica, volta-se estritamente para as cada vez mais raras hipteses em que a aposentadoria acompanhada do pedido de demisso ou dispensa (normalmente sem justa causa) pelo empregador, e o empregado, em seguida ou posteriormente, readmitido, ou seja, contratado novamente. (BARBOSA GARCIA, 2007, p. 22) Sendo assim, no se pode extrair do caput do artigo 453 da CLT a tese de que a aposentadoria espontnea encerra ope legis o contrato de trabalho (motivao externa oriunda da lei), eis que tal ilao fora expressamente repelida do ordenamento jurdico ptrio, vista das decises lanadas pelo STF nas ADIs n. 1.721 e n. 1.770. Nesse quadro, para que o evento aposentadoria seja seguido do evento extino do pacto laboral, urge, pois, que qualquer das partes da relao trabalhista assim se manifeste, atentando, sempre, bvio, para os efeitos jurdicos decorrentes da modalidade de extino perpetrada (resciso, resilio ou resoluo contratuais). (GODINHO, 2006, p. 1.121) Destaca-se ainda o entendimento de que a aposentadoria por tempo de servio no extingue o contrato de trabalho, uma porque os seus efeitos esto adstritos relao jurdica de natureza previdenciria que o trabalhador mantm com a Previdncia Social; e duas porque a extino automtica do contrato de trabalho implicaria vilipndio ao artigo 7, inciso I, da CF, que veda a dispensa arbitrria e sem justa causa (CARMO, 2006, p. 956). Ressalta-se que no existe hoje nenhum dispositivo de natureza previdenciria dispondo que a aposentadoria por tempo de servio implica automaticamente a extino do contrato de trabalho, haja vista que o benefcio previdencirio em questo pode ser requerido pelo trabalhador, mesmo quando no se afasta do emprego. No obstante doutrinas e jurisprudncias se manifestarem no sentido de que a aposentadoria espontnea implica resciso do contrato de trabalho e a eventual continuao da prestao obreira representaria a firmao de um novo contrato, iniciado a
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partir do momento da concesso da aposentadoria, h que se observar que nosso ordenamento jurdico em vigncia nos remete interpretao contrria, revelando que o simples fato da concesso da aposentadoria espontnea no implica resciso do contrato de trabalho, facultando, sim, a permanncia do regular exerccio das funes desempenhadas pelo empregado, sem qualquer alterao no contrato que mantm com seu empregador. Para uma melhor compreenso sobre o tema, vlido iniciar a abordagem com uma breve evoluo legislativa do artigo 453, da CLT e da Lei n. 4.090/62, no que tange a aposentadoria e cessao do contrato de trabalho. Na redao original do artigo 453 da CLT, que decorreu do Decreto n. 5.452/43, no constava a aposentadoria como causa da cessao do contrato de trabalho e que assim dispunha:

No tempo de servio de empregado, quando readmitido, sero computados os perodos, ainda que no contnuos, em que tiver trabalhando anteriormente na empresa, salvo se houver sido despedido por falta grave ou tiver recebido indenizao legal.

Entretanto, com a Lei n. 6.204/75, mencionado artigo passou a vigorar com o acrscimo ao final da expresso ou se aposentado espontaneamente. To evidente ficou para o legislador ordinrio que a aposentadoria era causa de extino do contrato de trabalho que foi acrescentado pela Lei n. 9.011, de 30.3.95, o item II no pargrafo 3 da Lei n. 4.090/62, a qual trata da gratificao de natal, para estabelecer que a gratificao ser proporcional na cessao da relao de emprego resultante da aposentadoria do trabalhador, ainda que verificada antes de dezembro. Finalmente a Lei n. 9.528/97 introduziu os pargrafos primeiro e segundo no artigo 453, com a seguinte redao:

Art. 453[...] 1 - Na aposentadoria espontnea de empregados das empresas pblicas e sociedades de economia mista permitida sua readmisso desde que atendidos os requisitos constantes do art. 37, XVI, da Constituio Federal, e condicionada prestao de concurso pblico. 2 - O ato de concesso de benefcio de aposentadoria a empregado que no tiver completado 35 (trinta e cinco) anos de servio, se homem, ou 30 (trinta), se mulher, importa em extino do vnculo empregatcio.

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Logo, caber ao operador do direito, a partir de agora, extrair suas concluses jurdicas a respeito do tema diante das recentes decises do STF em matria constitucional.

Breves consideraes acerca da aposentadoria e a extino do contrato de trabalho.

No direito comparado so encontradas legislaes que consagram a cessao do contrato de trabalho pela aposentadoria do empregado, embora algumas delas no mencionem a possibilidade de o empregado continuar a trabalhar na empresa. Sinalizam, portanto, que na maioria dos pases a aposentadoria causa extintiva do contrato de trabalho, sendo que alguns pases estabelecem mecanismos que estimulem a aposentadoria. Na Espanha, o Estatuto dos Trabalhadores dispe que o contrato de trabalho se extinguir com a aposentadoria do trabalhador. Em Portugal, a cessao automtica do contrato de trabalho se d como forma de libertar efetivamente postos de trabalho a partir de certo momento, preocupao esta surgida com uma grave crise de desemprego. (MONTEIRO apud MARTINS, 2007). Na Argentina, quando o trabalhador possa requerer o benefcio previdencirio pelo percentual mximo, o empregador obrigado a manter o empregado pelo tempo mximo de um ano. Concedido o benefcio ou vencido o prazo mencionado o contrato de trabalho fica extinto. A extino do contrato em decorrncia da aposentadoria tambm verificada na Gr Bretanha, Frana, Blgica, Alemanha e Itlia. Porm, sabe-se que no Brasil a realidade outra. O benefcio previdencirio que a princpio deveria ser tido como um prmio quele que trabalhou e contribuiu Previdncia Social durante sua vida, para que finalmente pudesse descansar e desfrutar de sua aposentadoria tornou-se um complemento econmico fundamental diante da dura realidade financeira em que vive o povo brasileiro. A realidade social brasileira, marcada pela diviso de classes e crescente desigualdade econmica entre os cidados exige que muitos trabalhadores permaneam em seus empregos, mesmos aps se encontrarem aparados pelo benefcio constitucional e previdencirio da aposentadoria, como forma de garantir seu sustento e de sua famlia.
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Motivo pelo qual, quando se analisa a questo da aposentadoria espontnea e seus efeitos no contrato de trabalho do brasileiro, deve-se levar em conta essa realidade, destacando que a discusso no to simples quanto possa parecer. No entanto, h que se observar ainda uma nova realidade trazida baila com a recente deciso do Supremo Tribunal Federal acerca da aposentadoria espontnea no mais como causa de extino do contrato de trabalho. Ou seja, as empresas, figurando como empregadoras, continuaro mantendo em seu quadro de empregados os aposentados, tendo em vista a possvel conseqncia que surge, qual seja, a multa fundiria sobre todo o perodo laborado? A resposta no se apresenta de forma simples. Cumpre destacar o evidente nus imposto ao empregador, resultante da soma dos perodos descontnuos de trabalho, fator este que pode ser altamente negativo ao reaproveitamento de empregados aposentados, porm aptos para o trabalho. Contudo, no h que se negar que na realidade brasileira, a carncia de mo-deobra qualificada urge constantemente. Tampouco se nega que a necessidade dessa mo-deobra, para o Governo, possa lev-lo a bom termo seu prprio desenvolvimento econmico e social. Parece claro, no entanto, que facilitar o reaproveitamento de todo empregado qualificado ainda apto para trabalhar, embora j aposentado, atende no apenas aos interesses do prprio empregado, possibilitando-lhe elevao de sua renda, mas tambm da prpria economia do pas, com fortalecimento, inclusive do mercado interno. Tendo em vista ainda o alto custo na formao de empregados qualificados, e a despeito dos esforos realizados pelo Governo para ampliar e facilitar essa formao, Melchades Rodrigues Martins observa que no pode o Brasil se dar ao luxo de marginalizar empregados qualificados. (MARTINS, 2007, p. 21) Assim sendo, necessrio que se tenha a exata dimenso do conflito de interesses e suas repercusses nas esferas jurdicas, buscando sempre compatibiliz-los, posto que h dois interesses jurdicos dos mais relevantes que no se contrape, mas, ao contrrio, podem e devem coexistir.

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O trmino do contrato de trabalho

O momento final da relao de emprego a desconstituio do vnculo. Nesse sentido, terminao e cessao so expresses idnticas e que indicam a referida desconstituio do vnculo de emprego. Ambas indicam o gnero da qual so espcies a dissoluo, extino, resciso, resilio e resoluo que no teve o legislador celetrio maior preocupao em distingui-las. (HALPERN, 2007, p. 726). J a cessao do contrato de trabalho a terminao do vnculo de emprego, com a extino das obrigaes para os contratantes na viso doutrinria. O professor Amauri Mascaro Nascimento utiliza a expresso extino do contrato de trabalho para designar o fim das relaes jurdicas em geral. (NASCIMENTO, 2001, p. 551). A Consolidao das Leis do Trabalho utiliza a expresso resciso para qualquer hiptese de extino contratual, independentemente dos clssicos conceitos do Direito Civil ao tratar da resciso, resilio e resoluo contratual. Ocorre que, conforme dito, recentemente surgiu muita controvrsia sobre a questo em face da Lei n. 9.528/97 que introduziu no art. 453 da CLT, dois pargrafos, os quais foram suspensos em razo da concesso de liminares pelo Supremo Tribunal Federal nas ADIns ns. 1770-4-DF e 1721-3-DF, e posteriormente julgados inconstitucionais. Depreende-se, no entanto, que o artigo 453 - caput -, da CLT, no se presta disciplina dos efeitos da aposentadoria na continuidade do contrato, sendo necessria uma interpretao mais extensiva da matria, para o que se deve socorrer de outros elementos do Ordenamento Jurdico ora vigente, sobretudo porque a norma jurdica no pode ser considerada isoladamente, ainda mais quando existem dispositivos legais outros que tratam o tema com bem maior propriedade. Dentre esses elementos, de suma importncia o teor da atual lei de Previdncia Social - Lei 8.213, de 1991, que, em seu artigo 49, reza:

A aposentadoria por idade ser devida: I.- ao segurado empregado, inclusive domstico, a partir: a) da data do desligamento do emprego, quando requerida at esta data ou at 90 dias depois dela; ou b) da data do requerimento, quando no houver desligamento do emprego ou quando for requerida aps o prazo previsto na alnea "a".

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No bastasse isso, a prpria CLT, quando pretendeu determinar as oportunidades em que a aposentadoria implica resciso do contrato de trabalho, assim o fez de modo expresso, atravs do pargrafo segundo, introduzido no prprio o artigo 453, no qual se l: "Art. 453: [...] 2 - O ato de concesso de benefcio de aposentadoria a empregado que no tiver completado 35 (trinta e cinco) anos de servio, se homem, ou 30 (trinta), se mulher, importa em extino do vnculo empregatcio". Ora, se a matria foi expressamente regulada para determinar a hiptese em que o vnculo de emprego se desfaz com a aposentadoria, no se h como depreender que a cessao do contrato seja a regra geral, pois, se assim o fosse, despicienda se faria a tutela de hipteses especficas, como consignado do pargrafo acima. E, se no a regra, por bvio, h de ser considerada exceo, reforando ainda mais o entendimento nesta oportunidade defendido. A resciso do contrato de trabalho, luz dos dispositivos legais hoje vigentes, no decorre automaticamente da aposentadoria espontnea, subsistindo, sim, a faculdade de o empregado persistir na prestao de seus servios, sem prejuzo do contrato de trabalho e de todos os efeitos dele decorrentes. Ademais, desde o advento da Lei n 8.213/91, a aposentadoria voluntria passou a ser um direito social do empregado sem que acarrete a resilio contratual do obreiro para com o empregador, conforme disposto no art. 49, inciso I, letra b da Lei n 8.213 de 24 de julho de 1991. A Lei n. 9.032 de 28 de abril de 1995, ao alterar as Leis 8.212 e 8.213, ambas de 1991, referendou a possibilidade de o empregado continuar trabalhando ao requerer a aposentadoria, ao dispor expressamente no artigo 2 que o aposentado que continuasse em suas atividades, ou que, voltasse a exerc-las aps a aposentadoria espontnea, seria considerado como segurado obrigatrio, passando a ter contribuio compulsria. Portanto, a aposentadoria espontnea, per si, no causa de extino do contrato de trabalho, sendo necessria manifestao livre e expressa da vontade do empregado em continuar ou no com o seu vnculo empregatcio com o empregador, cuja manifestao h de ser expressa. Verifica-se, da, que o ordenamento jurdico ptrio, desde o advento da Lei n 8.213/91 no exige a extino do contrato de trabalho para concesso da aposentadoria. Por
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conseqncia, o empregado que, requerendo aposentadoria voluntria, continuasse a trabalhar, continuaria com seu contrato de trabalho em vigor, mantendo todos os seus direitos. Frisa-se que o mero interesse do empregado em requerer o benefcio previdencirio da aposentadoria, por si s, no caracteriza a anuncia dele em romper o vnculo empregatcio com o empregador, sendo necessria livre manifestao de vontade deste em afastar-se do trabalho. Nesse sentido, o entendimento de Wladimir Novaes Martinez, quando escreve que subsiste o direito de laborar, de manter o contrato de trabalho e anterior vantagem, desde que no seja por invalidez. Sendo assim, o pedido de benefcio no promove a resciso contratual, esta sim, deriva da vontade do obreiro deixar de prestar servio. E no sendo condio legal, como era na Consolidao das Leis da Previdncia Social, para o exerccio do direito, se a empresa no deseja mais o aposentado prestando-lhe servio, deve rescindir-lhe o contrato, assumindo, conseqentemente as obrigaes advindas e previstas em lei. (MARTINEZ, 1992, p. 184). No mesmo sentido se manifesta Jos Martins Catharino (2006, p. 78) em sua obra Direito do Trabalho:

Em se tratando de aposentadoria por velhice e por tempo de servio, o fato voluntrio essencial (no h, no Direito do Trabalho, aposentadoria compulsria e automtica, como a do funcionrio pblico . Constituio Federal, 101, II). No havendo, insustentvel, sem norma expressa, dizer-se que as mesmas aposentadorias acarretam, necessariamente, a terminao do contrato de emprego. Portanto, deixar de haver demisso indireta ou mediata, ou oblqua, com as aposentadorias em causa, como no Direito anterior.

Para arrematar esse entendimento, merece transcrio parte do exmio parecer elaborado por Arion Sayo Romita (2007, p. 1051), publicado na LTr 60-08:

Segundo o direito positivo brasileiro vigente, a aposentadoria voluntria do empregado no extingue o contrato de trabalho. Nenhum dispositivo legal regula o efeito erradicado pela aposentadoria sobre o contrato de trabalho. O instituto da aposentadoria no traz em si, implcito, o efeito da extino do vnculo, a menos que o empregado opte pelo afastamento da atividade. Como a lei previdenciria permite, expressamente, a permanncia do segurado na atividade, segue-se que a aposentadoria no constitui causa de extino automtica do vnculo empregatcio. Se o empregado permanece na empresa, o contrato de trabalho prossegue em sua vigncia normal. A relao previdenciria, entre o segurado e a autarquia INSS, no 101 REVISTA DE DIREITO PBLICO, LONDRINA, V. 3, N. 1, P. 91-106, JAN./ABR. 2008.

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interfere na relao empregatcia (entre o trabalhador e respectivo empregador). Os direitos que o empregado adquire em face do empregador no so afetados pelo fato de ter ele obtido um benefcio previdencirio, o que se credenciaria perante o INSS.

Duas so, portanto, as possveis conseqncias jurdicas da obteno, pelo empregado, da aposentadoria previdenciria: quando o empregado se aposenta pelo INSS e se afasta da atividade; ou quando o empregado obtm o benefcio previdencirio, mas prefere continuar em atividade (aposentado ativo). H que se observar que na primeira hiptese, no h dvida de que a aposentadoria extingue o contrato de trabalho, com todas as conseqncias jurdicas da decorrentes. Contudo, na segunda hiptese, inocorre a extino do contrato de trabalho, porque a lei previdenciria no exige mais o desligamento para a concesso do benefcio. O direito de trabalhar no se confunde com o direito aos benefcios previdencirios, podendo um mesmo sujeito exerc-los simultaneamente. Como se sabe, a vontade um dos elementos que informam a existncia do negcio jurdico, sendo que, a sua manifestao livre, assume a condio de pressuposto de validade. Diz-se, assim, que a vontade manifestada corretamente tem o condo de produzir o nascimento, a modificao ou a extino da relao jurdica vlida. A palavra corretamente deve ser entendida no sentido de juridicamente eficaz, apta a produzir efeitos no mundo do direito, o que no ocorreu no requerimento de aposentadoria do reclamante. Portanto, baseado no art. 49, da lei 8213/9 e na deciso proferida pelo Supremo Tribunal Federal nas ADI 1721 e 1770, tm-se por evidenciado que a aposentadoria espontnea, por si s, no causa extintiva do contrato de trabalho, e que a imposio da aceitao de tal condio pelo empregador no momento da aposentadoria do empregado ilegal, tornando o consentimento viciado, uma vez que o disposto no artigo 7. I, da CF, protege a relao de emprego contra despedida arbitrria e sem justa causa.

Efeitos da aposentadoria no contrato de trabalho (continuidade do vnculo e FGTS).

Quando por convergncia de vontades entre empregador e trabalhador h a continuidade do vnculo empregatcio, aps o evento aposentadoria, a conseqncia jurdica
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imediata que da decorre a unicidade da relao jurdica laboral, tendo o empregado direito s verbas trabalhistas integrais, se, e quando houver superveniente ruptura do contrato de trabalho sem justa causa. Situao diferente acontece quando o empregador, ciente da aposentadoria requerida pelo empregado e no seu prprio interesse, faz cessar de imediato o relacionamento empregatcio, no se interessando pela sua permanncia em servio. Quando, na singularidade do caso concreto, no h prestao de trabalho aps o evento aposentadoria, ou mesmo quando o trabalhador s permanece no emprego o tempo necessrio ao processamento previdencirio de seu pedido de aposentadoria, o motivo da ruptura contratual o prprio evento da jubilao, o qual nortear lgica e inexoravelmente quais sero os direitos trabalhistas conquistados pelo trabalhador. Nesta hiptese h previso legal de levantamento do FGTS sem o adicional de 40% e a desnecessidade de pagamento de aviso prvio por parte do empregador, subsistindo as demais obrigaes reparatrias calcadas na resciso contratual sem culpa do empresrio. Observa-se, no entanto, que as Turmas do TST vm adotando diferentes posicionamentos. A Quarta Turma, em julgamento (RR 616084/1999) decidiu com base na Lei n. 5.107/66 (que instituiu o FGTS) que, ainda que o contrato seja nico, a multa de 40% s incide sobre os depsitos efetuados aps a aposentadoria. A Primeira, Segunda, Terceira e Quinta Turmas, em situaes semelhantes, julgaram no sentido de que a multa deve ser calculada com base no total dos depsitos do FGTS. (MARTINS, 2007, p. 21) Essas diferentes interpretaes, gradualmente iro chegar seo Especializada em Dissdios Individuais I, na forma de embargos em recurso de revista (recurso contra decises de Turmas com decises divergentes entre elas). Caber, portanto, SDI-I, conforme suas atribuies definidas no Regimento Interno do TST, julgar esses embargos. Contudo, a verdade que a SDI-I j julgou um outro caso, e, se posicionou (com votos divergentes) no sentido de que a aposentadoria no rescinde o contrato de trabalho (RR-666.618/2000). Observa-se ainda que h que se levar em conta que o artigo 453 da CLT que trata do tempo de servio do empregado readmitido e que recebeu acrscimo da Lei n 6.204/75, deve ser interpretado levando-se em considerao o momento histrico no qual a lei foi editada. poca, havia divergncia doutrinria e jurisprudencial sobre se, havendo
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readmisso, o empregado tinha ou no direito a computar em seu tempo de servio o perodo que antecedeu a aposentadoria. Contudo, a questo perdeu atualidade por fora da Constituio de 1988, que suprimiu a indenizao por tempo de servio e a estabilidade. Quando o artigo 453 da CLT foi alterado, na vigncia da Lei n 6.950/81(que fixou novo limite mximo do salrio-de-contribuio), o desligamento do empregado era condio sine qua non para a obteno da aposentadoria. J sob a vigncia da Lei n 8.213/91 (que disps sobre Planos de Benefcios da Previdncia Social), a aposentadoria no constitui causa para o fim do vnculo contratual. Diante disso, como no ocorre a resciso do contrato de trabalho por fora da aposentadoria, o empregado conserva o direito de receber a multa de 40% sobre todos os depsitos do FGTS, abrangendo os efetivados antes e depois da aposentadoria. Outrossim, somente quando o empregador, tcita ou expressamente, anui com a prorrogao do contrato de trabalho aps o evento aposentadoria espontnea que surge o espao jurdico para a discusso da unicidade contratual do vnculo empregatcio e o posterior pagamento de verbas rescisrias integrais em caso de eventual ruptura do contrato de trabalho por denncia vazia perpetrada pelo empregador. (CARMO, 2006, p. 957) Resta saber, diante da atual situao, se os aposentados voluntariamente continuaro ou no trabalhando na mesma empresa, por conta que o empregador poder encarar esta nova situao como um risco empresarial de, dando continuidade ao vnculo, ter futuramente que pagar ao empregado, na hiptese de demisso sem justa causa, uma razovel soma por conta da multa sobre o valor do FGTS, que incidir levando-se em considerao todo o perodo trabalhado na empresa. Sendo assim, tm-se duas questes. A primeira, onde efetivamente foi dada interpretao em consonncia com o texto da Constituio Federal, que definitivamente protege o empregado contra demisso desmotivada, e, a outra, em se saber se empregados aposentados iro conseguir efetivamente continuar trabalhando na mesma empresa que por dcadas laborou. No deve ser esquecido que nenhum outro lugar o aposentado ser mais bem recebido que na empresa onde trabalhava. Diante dos pequenos valores pagos pela previdncia social e tendo ele necessidade de continuar trabalhando, esta justa deciso

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poder contribuir para a sua no permanncia na empresa onde trabalhava, aps a sua aposentadoria.

Concluso
Corriqueira em nosso pas a continuidade da atividade laboral posteriormente aposentadoria, em decorrncia da necessidade econmica do hipossuficiente. As pr-citadas decises do STF confirmam esta realidade, considerando que a aposentadoria no interfere no contrato de trabalho, que permanece integro at que o empregado decida afastar-se espontaneamente de sua atividade, ou ainda, na hiptese de resilio pelo empregador, com o pagamento das verbas rescisrias correspondentes integralidade do perodo trabalhado, contando-se o tempo anterior aposentadoria. Neste caso o empregador deve arcar com o pagamento das verbas rescisrias, inclusive a multa fundiria sobre o saldo da conta vinculada do FGTS referente ao perodo de prestao de servios, inclusive anterior aposentadoria. O juiz ao aplicar a lei deve atender aos fins sociais a qual se dirige e s exigncias do bem comum. Sendo assim, considerando que a aposentadoria espontnea, na realidade brasileira, no raras vezes no proporciona condies para que o trabalhador passe para a inatividade de forma estvel financeiramente, precisando continuar trabalhando para prover seu sustento, pode ocorrer de as empresas no se sentirem mais favorecidas com a continuidade do aposentado na sua labuta normal. No se pode conceber, portanto, que o entendimento da extino da relao de emprego pela aposentadoria espontnea, quando inexiste a cessao da relao de trabalho pelo empregado, seja a regra, uma vez que no h ordem legal expressa a respeito. Agiu corretamente a Corte Suprema ao decidir pela no extino do contrato de trabalho, ante a aposentadoria espontnea. Porm, no se sabe ainda ao certo quais sero os reflexos sociais dessa deciso.

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