Estudo dirigido II Sociologia Histria do direito no Brasil Antnio Carlos Wolkmer Ana Carolina Lima Santos Brbara Christina

na Guimaraes Costa Danielle Pierangeli Botrel Martins Fernanda Rabelo Lessa Coelho Flvia Cristina de Oliveira Couto Larissa Lusa Rocha Rodrigues

1- Qual a funo do estudo da histria? Para se fazer a reconstruo democrtica do direito a partir de um projeto crtico proposto por Wolkmer, faz-se necessrio entender a realidade brasileira sob uma

perspectiva histrica e da experincia poltico-jurdica colonial, que se repete constantemente na histria do Brasil. o estudo da histria que permite um reexame questionador, principalmente dos estudantes de direito, das ideias e instituies jurdicas afim de se fazer um reconstruo democrtica do direito. 2- Toda norma jurdica eficaz? Sim, partindo do pressuposto realista, toda norma jurdica eficaz. Se ela no for eficaz ela no existe como norma jurdica. Para wolkmer o grupo quilombola produz ordenamento jurdico. Se este grupo resolve seus conflitos com essas normas, mesmo que contrarias ao Estado, so jurdicas. Validade e juridicidade so as mesmas coisa. Porque o wolkmer no pode ser chamado apenas do realista? Pois o realismo parte do pressuposto que se tem apenas um ordenamento jurdico/eficaz resultado do comportamento das pessoas. Se pressupe, para tanto, que as pessoas se comportam da mesma maneira. Wolkmer diz que no se pode dizer que as pessoas se comportam da mesma maneira, portanto, existem vrios ordenamentos (pluralidade de comportamentos). s

assumindo essa pluralidade de formas de vida, de comportamentos e ordenamentos, que se consegue uma postura crtica para enfim alcanar a democracia. 3- Qual a funo da lei da boa razo? A Lei da Boa Razo, foi elaborada no sculo XVIII para adequar as leis lusitanas s leis ptrias (brasileiras). Esta lei, definia regras para interpretao e aplicao das leis brasileiras no casos de impreciso, omisso ou lacunas das leis ptrias. Alm disso, minimizava a autoridade do Direito Romano, dando preferncias s leis brasileiras, somente se estas estiverem de acordo com as leis crists, se em boa razo fossem fundadas. Portanto, a Lei da Boa Razo, tinha como objetivo fazer adaptaes nas leis brasileiras para manter a forma europia, beneficiando e favorecendo a metrpole lusitana. Os portugueses reparavam que suas prprias leis, importadas no Brasil, no dava muito certo nem mesmo para o interesse deles. A lei da Boa razo no foi para incluir as classes emergentes. 4- Porque a obra trata essencialmente do perodo colonial? Segundo Wolkmer, a estrutura poltica brasileira surgiu sem identidade nacional, completamente desvinculada dos objetivos da sociedade ptria. Esta estrutura foi incorporada da metrpole lusitana, em que o Estado no se organizou e no foi resultado de um amadurecimento histrico poltico do Brasil, e sim da imposio do Imprio colonizador. Quanto as leis, o Direito portugus por ser considerado mais evoludo e herdeiro de uma tradio poltica do Direito Romano, constituiu, segundo Wolkmer, na base quase que exclusiva do direito ptrio. Portanto, o Brasil em termos polticos no deixou suas bases coloniais, no incorporando os valores dos negros e ndios, para a sua formao jurdica. Assim as razes e a evoluo das instituies jurdicas s podem ser entendidas a partir do reflexo do passado colonial, j que o direito brasileiro se formou sem o pluralismo existente poca. 5- O que significa patrimonialismo?

O conceito de patrimonialismo deve ser interpretado sob o prisma de Weber, ou seja, um tipo de dominao que no diferencia a esfera pblica da privada. No Brasil, pode ser notado o patrimonialismo quando o poder pblico visto como exclusivo de uma classe social dominadora, constituda por oligarquias agrrias e grandes propriedades de terra. Segundo o autor, ao analisar o processo de formao de nossas instituies e de seus atores sociais, verifica-se que a herana colonial (patrimonialismo e mentalidade conservadora) marcou profundamente o desenvolvimento posterior da sociedade brasileira - tanto no Imprio quanto na Repblica.

6- Quais as especificidades do liberalismo brasileiro? O liberalismo brasileiro em muito se distingue do liberalismo europeu. Este foi articulado por setores emergentes que lutavam contra os privilgios da nobreza, enquanto aquele foi direcionado justamente para adequar os interesses das oligarquias e grandes proprietrios de terra. O liberalismo brasileiro representou a necessidade de reordenao do poder nacional e a dominao das elites agrrias. Segundo o autor, o estado liberal brasileiro surgiu da vontade do prprio governo, representante da elite dominante, e no em virtude de um processo revolucionrio, como o europeu. Ademais, no levou em conta a concepo de democracia e no representava nenhuma relao com a vontade popular. Tratava-se segundo o autor, de uma concepo elitista que negava s massas populares a participao neste processo. Caracterizando-se como um liberalismo conservador, elitista, antidemocrtico e antipopular", matizado por prticas autoritrias, formalistas, ornamentais e ilusrias. O liberalismo emergiu como uma nova concepo do mundo. Cultivado pela

burguesia contra o absolutismo, visava as novas condies de produo de riqueza e desenvolvimento do mercado. Defendia a liberdade, o individualismo, a tolerncia, e sobretudo, a diminuio do controle estatal, para alcanar o pleno desenvolvimento econmico e o direito de propriedade. A partir deste conceito genrico, pode-se entender algumas especificidades do liberalismo brasileiro.

O liberalismo brasileiro, desde a sua incorporao, teve que lidar com uma estrutura patrimonialista e conservadora, marcada pela dominao da elite agrria. Os segmentos revolucionrios comuns do liberalismo, no tiveram espao no Brasil, pois a populao de maioria analfabeta e alienada, tinham conhecimento revolucionrio limitado. Deta forma, o liberalismo revolucionrio europeu, d lugar a um liberalismo brasileiro marcado pelos interesses dos grandes proprietrios de terra, que eram vinculados monarquia. A principal limitao do liberalismo brasileiro foi sua existncia conjunta ao instituto da escravido, sendo limitado os discursos de igualdade e liberdade em um pas marcado pela explorao dos negros. Outra limitao, foi o absolutismo reformista de D. Pedro II, que aps a independncia, assume o rtulo de liberalismo oficial, desclassificando qualquer outro tipo de liberalismo, que eram considerados extremistas, radicias e desqualificados. Portanto, o Brasil marcado por um liberalismo que tinha como intuito principal a organizao do poder, e intuitos secundrios que variavam de acordo com cada grupo social aqui presente. Mas, no fim, foi marcado por um liberalismo minoritrio que defendia o patrimonialismo e a clientela. 7- Quais as criticas Rui Barbosa? guia de Haia, um jurista que no estudou no brasil. Rui Barbosa era visto como um jurista pautado no vernculo jornalstico europeu que se preocupava apenas com as classes dominantes, mas no considerava as classes marginais. No lhe interessava a brasilidade. Reproduzia o direito internacional. Rui Barbosa, renomado intelectual, h algumas dcadas sintetizou o bacharelismo jurdico dentro de uma cultura jurdica tradicional, individualizada e formalista. Em seu tempo, ele descreve, que para a elite e a sociedade em geral a figura do advogado era definida como um ser que possua idealismo poltico, que usava um vernculo jornalstico e erudita. Dentro deste bacharelismo jurdico, citado por Rui, os excessos de dotes verbalsticos, leituras de literaturas slidas e histricas com exageros e apelos retricos fizeram com que os juristas, responsveis em resolver conflitos e fazer com que a sociedade viva de

forma harmnica, se interessassem pelo universo jurdico estrangeiro se esquecendo da realidade brasileira, distanciando os cidados do direito positivo nacional, fazendo com que eles o vissem de forma utpica. interessante ressaltar, que atualmente, nota-se que e a tradio advocatcia do passado manifesta-se nos dias de hoje, continuando a desvincular os cidado da organizao estatal por esta no conseguir corresponder as novas, emergentes e cotidianas necessidades da massa coletiva. Crticas feitas Rui Barbosa, indagam que apesar da manuteno e defesa da legalidade terem sido realizadas distantes das grande massas populares, nada impende que este fato pode se redefinir, comeando pelo advogando enquanto profissional e cidado. H que se repensar no exerccio da prtica jurdica, fazendo com que o Direito, efetivamente, consiga atender os anseios de toda a sociedade. Acredita que Rui Barbosa estudou um direito pautado numa cultura tradicional,

individualizante. Ele no conhecia o direito do Brasil. Tinha um vernculo difcil, e no se preocupava com a realidade do Brasil, e sabia muito sobre as autoridades. Revelou pouco interesso aos anseios locais, no se interessava pela brasilidade. Wolkemer acredita que o direito no deve ser igual para todos. Para o wolkemer o direito no deve ser o mesmo para todos.

8- Discorra sobre a estrutura judiciria do Brasil colnia. O Wolkemer no quer que saibamos o nome dos tribunais, e sim que voltarmos histria com uma postura crtica. uma burocracia infundada. Nas capitanias hereditrias os aplicadores do direito eram os donatrios, que eram os donos de terras que exerciam as funes de administradores, chefes militares e juzes. A primeira autoridade da Justia Colonial foi o cargo particular de ouvidor subordinado aos donatrios das capitanias com competncia sobre aes cveis e criminais. Depois com a transformao das capitanias em provncias unificadas, os governadores gerais eram os agentes profissionais, com funo de facilitar uma justia mais centralizada e controlada pela Coroa. Os ouvidores passaram a ser os ouvidores gerais, e tinham mais autonomia em relao administrao politica, mas tinham responsabilidades em nome do interesse da metrpole. De suas decises, em questes de justia e os conflitos de

interesses na maioria das vezes, no cabia apelao nem agravo. Com o aumento da populao, o numero de empregados aumentou, A organizao judiciria, reproduzindo na verdade a estrutura portuguesa, apresentava uma primeira instncia, formada por juzes singulares que eram distribudos nas categorias de ouvidores, juzes ordinrios e juzes especiais. Por sua vez, estes se desdobravam em juzes de vintena, juzes de fora, juzes de rfos, juzes de sesmarias etc. A segunda instncia, composta de juzes colegiados, agrupava os chamados Tribunais de Relao que apreciavam os recursos ou embargos. Seus membros designavam-se desembargadores, e suas decises, acrdos. J o Tribunal de Justia Superior, de terceira e ltima instncia, com sede na Metrpole, era representado pela Casa da Suplicao, uma espcie de tribunal de apelao. certo que tais tribunais superiores (Desembargo do Pao e Casa da Suplicao), mesmo sendo transferidos para o Brasil em 1808, seguiram sendo sempre instituies remotas para a maioria dos brasileiros. O tribunal de Relao do RJ tinha a funo de tornar mais eficaz o judicirio e sua jurisdio compreendia Rio de Janeiro, Minas Gerais, So Paulo e o sul do Pas. O Tribunal tinha sua essncia em receber os recursos de instancia inferior, mas no era sua nica competncia, poderia tambm reconhecer de aes novas cveis ou criminal. As apelaes e agravos das decises dos Tribunais de Relao subiam para a Casa da Suplicao. Esse Tribunal efetivou com sua formao, uma justia centrada na burocracia e tinha funcionrios treinados na metrpole. Os magistrados demonstravam total lealdade Coroa, o que acarretava no futuro algumas promoes, e os mesmos eram regidos por normas que objetivavam mant-los longe da vida local de forma a garantir essa lealdade, porem essas normas eram algumas vezes violadas. O critrio mais relevante para o ingresso na carreira de magistrado era a origem social, ou seja, a maioria dos magistrados era de classe media; mas alm da origem social deveria ser formado pela Universidade de Coimbra, ter exercidos dois anos a profisso e ter sido selecionado no exame de ingresso ao servio publico. A designao da funo de desembargador para o Tribunal da Relao resultava de nomeao do Rei, atravs fia Mesa do Desembargo do Pao, devendo o escolhido atender a um perfil jurdico-institucional que estava definido em normas de variada natureza. Mais tarde a unio de dois sistemas, a burocracia e as relaes sociais (apadrinhamento, suborno) marcariam de forma distorcida o desenvolvimento de nossa cultura jurdica. o que Stuart B. Schwartz identifica como o abrasileiramento dos burocratas, ou seja,

a insero numa estrutura de padres rigidamente formais de prticas firmadas em laos de parentesco, dinheiro e poder. Pois os magistrados abusavam do poder para obter vantagens. Wolkmer quer que pensamos sobre a burocracia, a diversidade distante que no atinge a muitos brasileiros. Esses tribunais todos no conseguiriam resolver os problemas de caboclos, moradores de favela, etc.

9- Em que medida a pluralidade foi considerada para a formao do direito brasileiro? Desde o incio da colonizao, alm da marginalizao e do descaso pelas prticas costumeiras de um Direito nativo e informal, a ordem normativa oficial implementava, gradativamente, as condies necessrias para institucionalizar o projeto expansionista lusitano. A consolidao desse ordenamento na exegese positivista. (p. 49-50) Sobre o Direito indgena, Wolkmer afirma que Naturalmente, a legalidade oficial imposta pelos colonizadores nunca reconheceu devidamente como Direito as prticas tribais espontneas que organizaram e ainda continuam mantendo vivas algumas dessas sociedades sobrevivente. Vale dizer que o mximo que a justia estatal admitiu, desde o perodo colonial, foi conceber o Direito indgena como uma experincia costumeira de carter secundrio. (p. 52) Assim possvel perceber que desde a poca do Brasil colnia no era admitido o pluralismo jurdico, fazendo prevalecer a vontade da elite dominante (de quem detinha o poder), deixando a margem os interesses das formaes sociais que l existiam (os menos favorecidos, como os indgenas). Os resqucios da imposio da vontade dessa elite notrio no Direito Brasileiro, em que a vontade dos poderosos prevalece sobre as demais. O Direito Estatal Brasileiro fruto de uma sociedade profundamente dividida, onde a dominao de uns pelos outros o primado principal, e o individualismo, o marcante trao caracterstico. formalista e dogmtico est calcada

doutrinariamente, num primeiro momento, no idealismo jusnaturalista; posteriormente,

10- Qual grupo social deve organizar o processo revolucionrio?

Depreende-se que o autor acredita que o processo revolucionrio brasileiro deveria ter sido organizado pelos estudantes de direito. Mas Wolkmer no faz um movimento panfletrio, no se quer uma guerrilha, uma revoluo efetivamente. Devese adotar uma postura crtica quanto forma que se estuda o direito, se assumindo uma postura critica, questionando o dogmatismo as normas. 11- Por que o autor admite pressupostos marxistas? Pode se assumir uma postura critica independente de ser comunista. Ele usa de Marx a diferena de classe superior e inferior, a diferena de poder. Se se v a diferena de poder, pressuposto marxista. Isso importante para se assumir uma postura crtica. O que Wolkmer gosta em Marx a diferena entre classe marginal e classe dominante. Se estudando a classe marginal se adquire esprito critico. A diferena do Wolkmer do Marx que aquele no revolucionrio, no quer levante armado, diferentemente deste.