A Suspenso Condicional do Processo e a Ao Penal Privada.

Agamenon Bento do Amaral

Procurador de Justia em Florianpolis-SC. Professor Adjunto de Processo Penal da UFSC - Mestre em Direito.

Por fora do mandamento constitucional (CF, art.98, I ), o legislador ordinrio instituiu no cenrio jurdico nacional, a Lei n 9.099 de 27/09/95, pela qual se deu margem uma verdadeira mudana na mentalidade punitiva clssica. Isto porque, criando institutos de natureza marcantemente despenalizadora - composio civil, transao penal e suspenso - investiu contra a couraa da concepo clssica tradicional apoiada, exclusivamente, na aplicao da pena como instrumento para a efetivao do direito, tendo a priso como um dos seus alicerces fundamentais, rompendo-a e apontando as vantagens jurdicas da nova concepo. evidente que, igualmente, uma das preocupaes do legislador ordinrio com a previso constitucional dos novos institutos j mencionados, foi, a par da criao de uma nova mentalidade jurdica punitiva, a de substituir o modelo falido e arcaico de resposta penal, baseada, exclusivamente, na metodologia prisional como instrumento de recuperao do agente infrator. Agora, fundamentalmente, alm de estimular-se a fixao e desenvolvimento de uma metodologia punitiva centrada no consenso e reposio danos para as infraes de menor e mdio poder ofensivo, criou-se condies, paralelamente, para a diminuio e, qui, resoluo futura do problema carcerrio atual que o Estado de Direito atual, teima em ignorar. Um desses institutos, que objeto desta nossa manifestao, refere-se suspenso condicional do processo, como tal previsto no art. 89 da mencionada lei. Segundo essa disposio legal, o processo penal, atendidas as condies explicitadas na prpria lei, poder ser suspenso a requerimento do representante do Ministrio Pblico que oficiar no juzo onde tramita o feito, seja ele, o comum ou especial. Desde logo, a par das consideraes doutrinrias j existentes, tem o aludido instituto natureza essencialmente consensual, isto , para a sua concretizao legal, dever ser levado em conta - exclusivamente - a vontade das partes intervenientes no processo penal, ou seja, o Ministrio (que, principalmente, o agente que oferta) e as demais partes envolvidas - no caso, o ru e seu defensor e, porque no diz-lo, a prpria vtima quando for a promovente da respectiva ao penal como adiante se aduzir. Todavia, embora imprescindvel a vontade das partes configurao da suspenso do processo, torna-se mister acentuar que ela (a suspenso no se operar) se no forem atendidos os pressupostos processuais de admissibilidade do instituto, a saber: a) no esteja o acusado sendo processado ou, no tenha sido condenado por outro crime; e, c) presentes, ainda, os requisitos da suspenso condicional da pena (art.77 do C.P.). Isto vale dizer, no basta a vontade ou desejo de alguma das partes - Ministrio Pblico, acusado, defensor, vtima ou seu representante legal (no caso de crime de ao privada), para a concretizao do propalado instituto. Nesta conformidade, faltando alguma destas vontades, invivel se tornar a suspenso almejada. Por outro lado, outro ponto que tem provocado acesa discusso doutrinria, aquele que tem considerado o instituto recm-criado como um direito pblico subjetivo do acusado. Advogam essa tese, LUIZ FLVIO GOMES e ADA PELLEGRINI GRINOVER, em "Suspenso Condicional do Processo Penal" e "Juizados Especiais Criminais - Comentrios Lei 9.099, de 27.09.95", ambas as obras editadas pela Editora Revista dos Tribunais e j do conhecimento do estamento jurdico. Comungamos do mesmo entendimento dos citados autores porque, fundamentalmente, como direito subjetivo deve ser entendido aquele interesse individual juridicamente protegido. Ou ainda: a possibilidade da pessoa de exigir ou postular algo que a lei ou ordenamento jurdica lhe assegura como prprio. Nesta conformidade, toda evidncia, havendo no ordenamento jurdico uma previso explcita (expressa) sobre algo que constitua ou venha a constituir um benefcio, vantagem ou favor legal para determinada pessoa, satisfeitos algum ou alguns requisitos tambm previstos na ordem legal, indubitavelmente se estar diante do que se convencionou chamar de direito pblico subjetivo. Explicitada desse modo aquela noo, decorrem da duas conseqncias de ordem legal: a)- necessidade de que - o beneficiado (s) ou atingido (s) pela disposio legal, manifeste (m) de modo inequvoco a sua anuncia ao direito consubstanciado na norma legal; e, b)aquele que, por lei, tem o dever ou obrigao de conceder ou assegurar aquele direito subjetivo. Nesse sentido, por exemplo, veja-se a concesso do sursis simples (art.77 do Cdigo Penal ) e, agora, a suspenso condicional do processo (art.89 da Lei n 9099)95). No primeiro caso, presentes os requisitos legais, de forma alguma poder o juiz deixar de conceder o sursis (em qualquer uma de suas trs modalidades) ao acusado no processo penal que, atendidos os requisitos legais, a ele fizer js. Se no o conceder, bastar ao ru ingressar com uma ordem de Habeas Corpus perante o Tribunal de Justia (ou de Alada, conforme o caso), para ver satisfeito aquele seu direito. No caso da suspenso, entendemos, a hiptese semelhante, porque a disposio legal - art. 89, estabelece, claramente, quais os requisitos necessrios concesso daquela e, uma vez atendidos, a recusa do rgo ministerial em propor a suspenso ou, ao magistrado, em defer-la, constituir gravame ao direito subjetivo do acusado sanvel por Habeas Corpus (se eventualmente estiver preso) ou, ainda, por Mandado de Segurana para a proteo daquele direito subjetivo que, no caso, apresenta-se com toda a textura de liquidez e certeza. Pensar ao contrrio, entendemos, desprezar a nova concepo filosfica e finalstica do direito de punir que, para o universo dessas infraes menores, veio a representar e a criar uma nova mentalidade no trato das questes penais voltada, sobretudo, recuperao do infrator de baixo teor (ou potencialidade) de periculosidade.

H que restar delineado que tanto a suspenso condicional da pena como a suspenso condicional do processo, representam momentos processuais em que a vontade da parte beneficiado - no caso o ru, assume papel relevante em razo do que - o prprio juiz do processo - nada poder opor, a no ser, cumprir o que determina a lei. Por outras palavras, na suspenso condicional da pena, poder o acusado, se o desejar, recusar tal benefcio, passando, desde logo, a cumprir a pena; j, na suspenso, poder, igualmente, ainda que ofertado pelo agente ministerial, simplesmente inadmitir tal suspenso contra o que, legalmente, tanto o Ministrio Pblico, como o juiz, nada podero fazer. Esta a textura jurdica que une - iniludivelmente - os dois institutos. Com relao, agora, Ao Penal Privada, entendemos que a hiptese merece outras consideraes adicionais s j feitas. Em primeiro lugar, devemos lembrar que os princpios informadores da Ao Penal Privada (disponibilidade, indivisibilidade, perdo processual, perempo, renncia, etc.) em nada se contrapem ao instituiu da suspenso condicional do processo que, por sua natureza "sui generis" tem contornos especiais e claramente distintos. Com efeito, no que concerne ao princpio da disponibilidade, este diz respeito ao poder que tem a vtima (ou, seu representante legal, quando menor aquela) de propor ou no a competente ao penal, isto , exercitar ou no o direito de queixa-crime que lhe facultado por lei. No caso da suspenso condicional do processo, no h falar-se em disponibilidade ou, sequer, desistibilidade da ao penal, porque institutos de feio jurdica distintas. Na ao penal pblica, no se pode falar ou cogitar-se de desistibilidade ou renncia ou coisa que o valha, porque o Ministrio Pblico no tem esse poder. O Ministrio Pblico, ao propor a suspenso condicional do processo no est de modo algum desistindo da propositura da ao penal pblica e, sequer, a sua proposta pode ser considerada como desistncia parcial do poder que lhe conferido constitucionalmente (CF, art.129, I). Na verdade, est ele, to-somente, agindo na conformidade da lei que regula a espcie - a suspenso - e, desse modo, segundo as prescries legais cabveis a cada caso em concreto. Tambm, igualmente, no h que se ver na proposta de suspenso por parte do Ministrio Pblico, qualquer semelhana com o instituto da renncia, especfico da Ao Penal Privada e que nada tem a haver com o recm-criado instituto da suspenso processual previsto na Lei n 9099/95. Na renncia, ao contrrio da suspenso, a parte interessada - no caso, o querelante, abdica, expressa ou tacitamente, do direito ao penal correspondente, ao passo que na suspenso, to-somente, h uma paralisao temporria do processo mediante o implemento de certas condies que, se no cumpridas, determinaro a continuao do processo ento instaurado com a denncia oral oferecida simultaneamente pelo agente ministerial. Por outro vrtice, na Ao Penal Privada, h a possibilidade de desistncia da ao penal, bastando, to-somente, a parte interessada abandonar o processo ou se desinteressar por ele que j importaria em perempo. Na ao privada penal, a parte pode juridicamente propor a suspenso condicional do processo, porque assiste-lhe o direito relativo ao exerccio da ao penal. Ora, seria um contra-senso jurdico e contrrio s normas de hermenuticas, impedir-se algum que tem a disponibilidade da ao de no poder propor a suspenso que o mnimo em relao ao mximo que a prpria ao penal. Com relao assertiva de alguns ramos doutrinrios de que, a suspenso condicional do processo, importaria ou poderia importar em perdo expresso processual ou at mesmo tcito, data venia, a observao inconsistente porque na suspenso no se discute e nem se coloca em cheque o prprio direito objeto do exerccio da ao penal, enquanto que no perdo, j se pressupe a existncia do prprio direito de ao penal em curso e, a sua concesso por liberalidade da prpria vtima ou querelante, ir importar em extino da punibilidade do acusado. A suspenso, ao contrrio do perdo, no extingue o processo, apenas, o impede de continuar atendidas certas condies e exigncias legais. No h abdicao de direitos, mas mera suspensividade dos mesmos. Ora, se a prpria parte interessada - vtima ou representante legal, que prope a suspenso condicional do processo, porque no defer-la, se a ela, com exclusividade, cabe o exerccio da ao penal? A nica hiptese (afora os requisitos legais pertinentes) de inadmissibilidade para a concretizao do instituto, seria, ao nosso ver, a prpria negativa da parte adversa, no caso, o ru. Ora, se o ru entende que culpa alguma lhe cabe no evento delituoso, no h como se lhe possa coagir a aceitar algo (a suspenso) que, em ltima instncia, constitui uma obrigao processual, no obstante tenha sido denunciado pelo rgo ministerial em face de uma suspeita de crime. Doutro modo, pode ocorrer que o (a) Querelante, no obstante estarem presentes os requisitos legais para o oferecimento da proposta de suspenso condicional do processo, omita-se propositalmente ou, at, expressamente venha a se posicionar contrariamente se instado (a) judicialmente. O que fazer neste caso? Entendemos que em hipteses tais, deve prevalecer os fins colimados pela edio da nova lei (despenalizao, nova dimenso do direito penal punitivo, etc.) que, nesse caso, devem estar acima dos interesses particulares. Se, como se sabe, a inteno ltima da vtima no cenrio jurdico da ao privada, a obteno de uma deciso judicial no crime para posterior ingresso da ao civil reparatria ( ao de indenizao ou reparao ex-delicto), no se concebe possa ela desconhecer ou mesmo negar os objetivos preconizados pela nova lei que, essencialmente, estimulam ou levam desde logo uma transao ou reparao do (s) dano (s) sofridos pela parte ofendida. A Lei n 9099/95, estabelece como um dos pressupostos legais concesso da suspenso, justamente a obrigao do infrator reparar o dano causado (art.89, 1, I ) vtima e, deste modo, efetuando ela desde logo a proposta naquele sentido, estar contribundo para o seu prprio benefcio (obteno da reparao do dano ), evitando, destarte, uma longa demanda para o alcance do mesmo desiderato. Todavia, caso se negue a faz-lo dever o Ministrio Pblico na condio de custos legis apresentar proposta de suspenso substitutiva do processo, a qual, ento, pder ser deferida pelo magistrado se conforme os preceitos legais. Entretanto, caso ainda, entenda o representante ministerial indevida ou incabvel a proposta de suspenso no mbito privado, restar ao magistrado, segundo entendemos, remeter os autos ao Procurador-Geral de Justia por tratamento analgico ao art. 28 do Cdigo de Processo Penal, isso sem contar a possibilidade jurdica de ingresso pelo acusado de Mandado de Segurana para ver atendido o seu direito subjetivo suspenso mencionada. Em suma, no havendo impedimento de ordem legal (Lei n 9099/95), suspenso condicional do processo e, principalmente,

havendo atendimento s prescries legais por parte do acusado, relativamente ao seu direito que deve ser considerado como pblico subjetivo, entendemos deva ser oportunizado vtima a possibilidade de oferecer a suspenso condicional do do processo na forma preconizada na lei n 9099/95, por ser medida que consulta os altos interesses da justia e, em especial, os das prprias vtimas.