DELEGADO DA POLCIA FEDERAL Disciplina: Direito Processual Penal Prof.

Renato Brasileiro Aula n 06

MATERIAL DE APOIO - MONITORIA

ndice 1. Artigo Correlato 1.1 Ao penal nos crimes contra a dignidade sexual 2. Jurisprudncia Correlata 2.1 RHC 13056 / RJ 2.2 HC 94818 / MG 3. Assista!!! 3.1. O que se entende por princpios da ao penal? 4. Simulados

1. ARTIGO CORRELATO

1.1 Ao penal nos crimes contra a dignidade sexual Elaborado em 09/2009. Eduardo Luiz Santos Cabette A Lei 12.015/09 promoveu uma grande alterao no regramento dado ao penal nos crimes sexuais com a nova redao do artigo 225, CP. No mais existe a regra da ao penal privada nos crimes sexuais. A regra agora passa a ser, nos termos do artigo 225, "caput", CP, a ao penal pblica condicionada representao. Em nenhuma hiptese a ao ser privada exclusiva, somente subsistindo, por fora de norma constitucional e de regras ordinrias gerais a possibilidade de ao penal privada subsidiria da pblica em casos de inrcia do Ministrio Pblico (artigo 5, LIX, CF c/c artigo 100, 3, CP c/c artigo 29, CPP). Tambm estabelece o Pargrafo nico do artigo 225, CP, as excees em que a ao penal ser pblica incondicionada. Isso ocorrer quando: a)A vtima for menor de 18 anos; b)A vtima for "pessoa vulnervel". O primeiro caso de fcil constatao e comprovao nos autos, satisfazendo-se com a prova da idade da vtima mediante juntada de documento hbil (v.g. Certido de Nascimento). J com relao segunda hiptese, a lei faz referncia ao termo indefinido "pessoa vulnervel". Em outro trabalho foi abordado o problema da falta de uma definio legal segura da expresso em estudo, o que produz certa insegurana jurdica. [01] O conceito do que seja "pessoa vulnervel" deve ser inferido da anlise conjunta dos dispositivos que compem o Captulo II, denominado "Dos crimes sexuais DELEGADO POLCIA FEDERAL Direito Processual Penal Renato Brasileiro Aula 06

contra vulnervel". Observando-se os dispositivos e especialmente o artigo 217 A e seu 1, CP, chega-se concluso de que o termo "pessoa vulnervel" corresponde aos antigos casos de "presuno de violncia" outrora previstos no c)Aqueles que, por qualquer outra causa (diversa da etria ou mental), no podem oferecer resistncia. Deste caso so exemplos pessoas com incapacidades fsicas de mobilidade e fala, embora maiores e mentalmente ss; pessoas idosas fisicamente incapacitadas e dependentes de terceiros, embora mentalmente sadias etc. de se observar que o caso dos menores de 14 anos gera certa redundncia legal j que a lei j estabelece a exceo para todos os menores de 18 anos, obviamente abrangendo os menores de 14 anos. No entanto, isso no prejudica nem dificulta a interpretao e aplicao da legislao. Pode-se concluir, portanto, que a ao penal nos crimes sexuais previstos no Ttulo VI (Dos crimes contra a Dignidade Sexual), Captulos I e II (Dos crimes contra a Liberdade Sexual e Dos Crimes Sexuais contra Vulnervel), do Cdigo Penal Brasileiro, ser em regra pblica condicionada e excepcionalmente pblica incondicionada, somente quando a vtima for menor de 18 anos ou vulnervel. Jamais a ao penal ser privada exclusiva, somente se admitindo, em excepcional caso de inrcia do Ministrio Pblico, a ao penal privada subsidiria. No se h mais falar nas hipteses reguladas pelos antigos 1, I e II e 2, do artigo 225, CP, os quais foram expressamente revogados pela Lei 12.015/09. Agora a condio de "pobreza" da vtima na acepo jurdica do termo (artigo 32, 1 e 2, CPP), no tem relevncia, sendo dispensvel a tradicional juntada do "atestado de pobreza" expedido pela Autoridade Policial (Delegado de Polcia). Ocorre que doravante toda e qualquer ao penal por crimes sexuais ser pblica, no havendo mais a antiga necessidade de converter a ao privada em pblica de acordo com os dispositivos legais agora revogados. O desaparecimento do cenrio legal do antigo 1, inciso II e 2, parte final, do artigo 225, CP, tambm no prejudica a adoo da ao penal pblica incondicionada em certos casos excepcionais. Os dispositivos revogados tratavam de situaes em que o autor do crime era algum que abusava do "ptrio poder" (leia-se "poder familiar") ou da "qualidade de padrasto, tutor ou curador". Ora, na atualidade, estabelecendo a lei, de forma genrica, que em qualquer caso de vtima menor de 18 anos ou "vulnervel" a ao penal ser pblica incondicionada, certamente as velhas hipteses elencadas no revogado artigo 225, 1, II e 2, "in fine", CP, estaro abrangidas e inclumes, inclusive ampliando-se as hipteses de excepcional ao penal pblica incondicionada. Registre-se, neste sentido, que agora quando um menor de 18 anos, por exemplo, for vtima de crimes sexuais, a ao ser sempre pblica incondicionada, prescindindo dos elementos do abuso do poder familiar ou outras circunstncias outrora elencadas pela lei revogada. Em suma, no importar se o autor do crime pai, tutor, curador, padrasto ou um mero desconhecido. A ao ser pblica incondicionada pelo simples fato da menoridade ou condio de "vulnervel" do sujeito passivo. tambm interessante notar que embora o artigo 225, "caput", CP, estenda a regra da ao penal pblica condicionada aos crimes previstos nos Captulos I e II, do Ttulo VI, do Cdigo Penal, na verdade tal regra somente se aplica ao Captulo I, que trata dos "Crimes contra a Liberdade Sexual". Explica-se: Os crimes tipificados no Captulo I podem ter por vtimas pessoas no vulnerveis maiores ou menores, de modo que em regra, sendo as vtimas maiores e no "vulnerveis", a ao ser pblica condicionada. Excepcionalmente, sendo as vtimas maiores, porm vulnerveis, a ao ser pblica incondicionada. Em todo e qualquer caso de vtima menor (vulnervel ou no) a ao ser incondicionada (artigo 225, "caput" e Pargrafo nico, CP). Destaque-se, porm, que se a vtima for "pessoa vulnervel", os crimes sero os tipificados no Captulo II, tendo por sujeito passivo aquela categoria determinada de indivduos, situao para a qual prevista a ao penal pblica incondicionada (artigo 225, Pargrafo nico, CP). Dessa forma, na realidade, todo e qualquer crime tipificado no Captulo II sobredito, sendo necessariamente perpetrado contra vulnerveis ou menores de 18 anos, ser, invariavelmente, de ao penal pblica incondicionada (artigo 225, Pargrafo nico, CP). Isso porque no existe no Captulo II nenhum crime que no seja perpetrado contra "vulnervel" ou pelo

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menos contra menores de 18 anos. Existem ainda dois outros casos de ao penal pblica incondicionada e nestes casos independentemente da idade ou condio de "vulnervel" da vtima. So os casos de estupros qualificados por leses graves ou morte (artigo 213, 1 e 2, CP). [02] A tal concluso se chega por aplicao da regra geral do artigo 101, CP, referente ao penal nos crimes complexos, devendo prevalecer a ao penal incondicionada prevista para as leses graves e homicdio sobre a ao condicionada prevista para os delitos sexuais. No crvel que o legislador tenha pretendido deixar ao alvedrio da vtima ou seus representantes ou sucessores legais (artigo 31, CPP) a deciso de autorizar o procedimento em casos que envolvem leses graves e, principalmente, morte. Imagine-se que num caso de estupro seguido de morte os sucessores da vtima (que no fosse menor ou "vulnervel") no representassem e um crime dessa gravidade deixasse de ser perseguido. Evidentemente a melhor soluo para o caso prosseguir de acordo com a velha doutrina e jurisprudncia consolidadas com relao a essas hipteses. No h razo plausvel para qualquer mudana de entendimento, vez que at mesmo a antiga regra da ao penal privada era considerada excepcionada pela aplicao do artigo 101, CP. Tenha-se inclusive em mente que a antiga redao do artigo 225, CP, tambm no fazia meno expressa a tais casos, o que jamais obstou o entendimento pela ao penal pblica incondicionada em detrimento da ao penal privada. O fato de que as qualificadoras tenham mudado de topografia no Cdigo Penal, deixando de integrar o revogado artigo 223, CP, das "Disposies Gerais" e passando a fazer parte direta do corpo do artigo 213, CP, na forma de seus pargrafos 1 e 2, em nada altera as razes que conduzem soluo da ao penal pblica incondicionada. O antigo artigo 225, CP, como o atual, fazia referncia ao penal (ento privada) dos crimes definidos nos "captulos anteriores". De forma semelhante a atual conformao do artigo 225, CP, (Lei 12.015/09) refere-se ao penal (agora pblica condicionada) dos crimes previstos nos "Captulos I e II" do "Ttulo VI", do Cdigo Penal. Talvez o maior bice a este entendimento seja o fato de que o antigo artigo 225, CP, se referia aos "captulos anteriores" e as qualificadoras estavam previstas no mesmo captulo que o prprio artigo 225, CP (artigo 223, CP, ora revogado). Isso dava a entender claramente que a regra da ento ao penal privada no se aplicava aos casos de combinao com o artigo 223, CP, os quais no integravam fisicamente os "captulos anteriores" citados pelo artigo 225, "caput" que vigia na poca. [03] E agora, com a j mencionada mudana topogrfica das qualificadoras, a meno do novo artigo 225,CP, aos crimes previstos nos Captulos I e II, levaria concluso de que a regra especial do artigo 225, CP, se sobreporia regra geral do artigo 101, CP, vez que direcionada pelo legislador inclusive para as qualificadoras que esto nos captulos referidos e no mais fora deles. Entende-se, porm, que desde sempre no era a topografia das normas a principal razo de ser da ao penal pblica incondicionada para os casos de crimes de estupro com leses graves ou morte. Na verdade, a topografia escolhida na poca pelo legislador era condicionada pela opo de aplicao ao caso do artigo 101, CP, que resolvia a questo da ao penal em crimes de tamanha gravidade com bem melhor resultado do que o artigo 225, CP. Por isso, face gravidade dessas infraes, deve permanecer inclume a concluso pela ao penal pblica incondicionada de forma excepcional nesses casos. Neste ponto deve continuar valendo o disposto na Smula 608, STF. [04] O fato de haver hoje regramento de excees expressas em que a ao incondicionada tambm no exclui a existncia de outras excees dadas pelas regras gerais do Cdigo Penal. Tais excees tambm existiam antes nos revogados 1, I e II e 2, do artigo 225, CP, o que no impedia a concluso pela ao penal pblica incondicionada nos casos de leses graves ou morte. Frise-se, porm, que se o caso for de vias de fato, grave ameaa ou mesmo de leses leves a ao ser, em regra, pblica condicionada (artigo 225, "caput", CP). [05] Especificamente no caso de leses leves o advento da Lei 12.015/09 vem consolidar entendimento que j se vinha conformando pela ao pblica condicionada, considerando o disposto no artigo 88 da Lei 9099/95 c/c artigo 101, CP. [06] No h agora mais nenhuma razo plausvel para acenar com a Smula 608, STF em tais

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situaes. Aqui no ocorrem resultados mais gravosos como morte ou leses graves a justificarem a exceo regra da ao penal pblica condicionada. Consigne-se, por fim, que no que tange aos resultados leses graves ou morte surgir certamente o entendimento, diverso do ora defendido, de que a ao penal ser pblica condicionada pela especialidade do artigo 225, CP em relao ao artigo 101, CP, bem como devido ao fato de que houve mudana topogrfica das qualificadoras, agora instaladas num dos captulos abrangidos expressamente pelo regramento especial e no mais em captulo que escapava ao seu alcance. Restar doutrina e jurisprudncia solucionar a controvrsia ensejada pelo legislador que bem poderia ter sido mais claro sobre aspecto to importante. E at que isso ocorra (um assentamento do entendimento da matria) de boa cautela que se siga colhendo a representao de quem de direito, mesmo em casos de leses graves ou morte, a fim de evitar eventuais reconhecimentos de decadncia em virtude da variabilidade interpretativa. Colhendo-se a representao, se o entendimento for de que realmente necessria, estar satisfeita plenamente a condio de procedibilidade exigida. Se o entendimento for de que a ao pblica incondicionada, o colher da representao um plus que em nada prejudica o andamento do feito, pois como diz o brocardo "quod abundant non nocet". REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS CABETTE, Eduardo Luiz Santos. Rufianismo, Favorecimento Prostituio, Favorecimento Prostituio de Vulnervel e artigo 244 A do ECA. Os dilemas criados pela Lei 12.015/09. Disponvel em www.jusnavigandi.com.br . Acesso em 07.09.2009. DELMANTO, Celso, et al. Cdigo Penal Comentado. 6 ed. Rio de Janeiro, Renovar, 2002. TELLES, Ney Moura. Direito Penal. Volume III. So Paulo: Atlas, 2004. Notas 1. CABETTE, Eduardo Luiz Santos. Rufianismo, Favorecimento prostituio, Favorecimento prostituio de vulnervel e artigo 244 A do ECA. Os dilemas criados pela Lei 12.015/09. Disponvel em www.jusnavigandi.com.br . Acesso em 07.09.09. Vide especialmente o item 2 do artigo em destaque, intitulado "Uma primeira questo: quem vulnervel?". 2. Este o pensamento defendido neste artigo, embora certamente seja objeto de acesa controvrsia doutrinrio jurisprudencial. 3. DELMANTO, Celso, et al. Cdigo PenalComentado. 6 ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 483 484. 4. Smula 608, STF: "No crime de estupro, praticado mediante violncia real, a ao penal pblica incondicionada". 5. Excepcionando-se os casos de vtimas menores de 18 anos ou "vulnerveis" (artigo 225, Pargrafo nico, CP), em que a ao penal ser pblica incondicionada. 6. TELLES, Ney Moura. Direito Penal. Volume III. So Paulo: Atlas, 2004, p. 66. revogado artigo 224, "a", "b" e "c", CP. Portanto, so "pessoas vulnerveis": a)Os menores de 14 anos; b)Aqueles que por enfermidade ou deficincia mental no tm o necessrio discernimento para a prtica do ato sexual; Fonte:

<http://jus.uol.com.br/revista/texto/13479>

2. JURISPRUDNCIA CORRELATA

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2.1 RHC 13056 / RJ EMENTA: 1. RECURSO EM HABEAS CORPUS. INJRIA RACIAL. DIREITO PROCESSUAL PENAL. INPCIA DA PEA ACUSATRIA. INEXISTNCIA. ERRO MATERIAL. CORREO A QUALQUER TEMPO AT A SENTENA FINAL. POSSIBILIDADE. RECURSO IMPROVIDO. 1. Ajustada ao artigo 41 do Cdigo de Processo Penal, enquanto descreve, de forma circunstanciada, as condutas tpicas atribudas ao paciente, realizadas em co-autoria, no h falar em inpcia da denncia. 2. "As omisses da denncia ou da queixa, da representao, ou, nos processos das contravenes penais, da portaria ou do auto de priso em flagrante, podero ser supridas a todo o tempo, antes da sentena final." (Cdigo de Processo Penal, artigo 569). 3. Eventuais erros materiais que estejam a gravar a queixa podem ser supridas at a sentena, independentemente do prazo decadencial de 6 meses, mormente quando o equvoco em nada prejudicar o pleno exerccio da ampla defesa. 4. Recurso improvido. (RHC 13.056/RJ, Rel. Ministro HAMILTON CARVALHIDO, SEXTA TURMA, julgado em 16/12/2004, DJe 22/09/2008) 2.2 HC 94818 / MG EMENTA: 1.DIREITO PENAL. HABEAS CORPUS. CRIME DE ESTUPRO. VIOLNCIA PRESUMIDA. MENOR DE 14 ANOS DE IDADE. PRECEDENTES. ORDEM DENEGADA. 1. Interpretao do art. 224, a, do Cdigo Penal, relativamente presuno de violncia quando a vtima no for maior de 14 (quatorze) anos de idade. 2. A vtima, com apenas onze anos de idade na poca dos fatos, no tinha discernimento suficiente para consentir com a prtica do ato sexual. 3. pacfica a jurisprudncia deste Supremo Tribunal no sentido de que o eventual consentimento da ofendida, menor de 14 anos, para a conjuno carnal e mesmo sua experincia anterior, no elidem a presuno de violncia, para a caracterizao do estupro. 4. Ordem denegada. (HC 94818, Relator(a): Min. ELLEN GRACIE, Segunda Turma, julgado em 24/06/2008, DJe-152 DIVULG 1408-2008 PUBLIC 15-08-2008 EMENT VOL-02328-04 PP-00719)

3. ASSISTA!!! 3.1. O que se entende por princpios da ao penal? Fonte: http://www.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20101019124115640

4. SIMULADOS 4.1 - Com relao aos crimes contra a honra, assinale a opo correta: a) Segundo o Cdigo Penal, possvel o instituto da exceo da verdade no crime de calnia e no crime de injria. b) O crime de injria, segundo o Cdigo Penal, no admite os institutos da retratao e do perdo judicial. c) Quando a injria consiste na utilizao de elementos referentes raa e cor deve ser afastado o Cdigo Penal e aplicada a lei especfica que trata do crime de racismo. d) Segundo o Cdigo Penal, quando da injria real (ou qualificada) resulta leso corporal, a ao penal passa a ser pblica incondicionada. e) No constitui calnia, difamao ou injria a ofensa irrogada em juzo, na discusso da causa, pela parte ou por seu procurador. 4.2 A respeito dos crimes contra a honra incorreto afirmar: A) Que a injuria estar consumada no momento em que a vtima tiver cincia da ofensa, independentemente

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de terceiros tomarem conhecimento da mesma. B) Que a interpretao judicial (art.144 CP) pode ser intentada, to-somente, quando houver dvida quanto inteno de se macular a honra por parte do suposto agente. Quando a inteno foi inequvoco, o juiz indeferir, de plano, o pedido de explicaes. C) Que haver o delito de calunia se o fato falso imputado vtima for definido como a infrao penal, ou seja, crime ou contraveno. D) Que, para que exista crime de difamao (art. 139, CP), o fato pode ser verdadeiro, vale dizer, desde que ofensivo honra da vtima, existir o delito mesmo que esta, realmente, tenha praticado a conduta narrada pelo agente. GABARITO 4.1 D 4.2 - C

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