Direito Civil 30-08-10 Espcies de modos aquisitivos de propriedade a usucapio Usucapio Conceito, etimologia Usucapio e prescrio Breve histrico

istrico Distines Ato o Objeto o Condies o Finalidade

Na aula passada vimos o conceito de usucapio, bem como os elementos essenciais, que so a posse e o tempo. Vimos tambm que os institutos da usucapio e da prescrio tm nascimentos em pocas completamente diferentes, que tiveram encontro na poca do imperador Justiniano. Houve a discusso, depois, se os institutos foram fundidos ou se s houve fuso de efeitos. Nosso Cdigo adotou o critrio dualista, e por isso vemos prescrio na parte geral e a usucapio na parte especial. Entretanto tem-se adotado, na linguagem corrente, a expresso da prescrio aquisitiva. Se voc buscar essa expresso na jurisprudncia, voc encontrar muitos julgados sobre usucapio. No um erro a no ser tcnico. Se partirmos da ideia de que os institutos so distintos, vamos observar trs nveis de distino entre usucapio e prescrio: quanto ao objeto, s condies e finalidade. A prescrio, quanto ao objeto, recai sobre o direito de ir a juzo. Temos um direito. Quando ele violado, nasce uma pretenso. H um prazo para deduzir essa pretenso, para proteger o direito violado. Da surge a prescrio. O objeto da prescrio, na verdade, a pretenso. Hoje se reconhece a autonomia do direito de ao. O objeto da prescrio a pretenso. A prescrio recai sobre a pretenso. A usucapio recai sobre a propriedade. Ento o objeto da usucapio a propriedade. Mas no somente ela, ento temos que tomar cuidado. A usucapio modo aquisitivo no s de propriedade, mas tambm de todos os direitos reais que permitam posse. Veremos isso daqui a algumas aulas. Usucapio de uma superfcie ou de uma servido, por exemplo. E quanto s condies? Para que tenhamos uma prescrio, precisamos de uma inrcia e um tempo. Houve a violao do direito seguida da inercia de se proteger essa pretenso, de deduzi-la atravs de uma ao. Por isso o juiz, ao julgar uma prescrio, o faz dentro de uma ao. A usucapio, por sua vez, requerer, como pressupostos, a posse e o tempo. Opa, temos um encontro entre os dois institutos! O fator tempo. O aspecto temporal o fator que liga o instituto da usucapio ao da prescrio. Art. 1244 do Cdigo Civil: Estende-se ao possuidor

o disposto quanto ao devedor acerca das causas que obstam, suspendem ou interrompem a prescrio, as quais tambm se aplicam usucapio. Vamos comentar esse artigo logo mais. E quanto finalidade? A finalidade da prescrio a extino da pretenso. A finalidade da usucapio a aquisio da propriedade e demais direitos reais que permitam posse. Resumindo, ento, os nveis de distino entre a prescrio e a usucapio so, portanto, quanto ao objeto, que da prescrio a pretenso e da usucapio a propriedade; distinguem-se tambm os dois institutos quanto s condies, sendo as da prescrio a violao do direito seguida da inrcia ao buscar sua reparao e da usucapio a posse e o tempo; finalmente h a distino entre a prescrio e a usucapio quanto finalidade, sendo a finalidade da prescrio a extino da pretenso e a da usucapio a aquisio da propriedade e outros direitos reais que permitam posse. Dentro de usucapio e prescrio, podemos falar de mais um item: os fundamentos. A doutrina costuma ponderar vrios fundamentos, e vamos colocar dois aqui. A doutrina rechaa alguns fundamentos como a presuno de renncia por parte do proprietrio inerte, e tambm a extino da propriedade pelo no uso. Este ltimo inclusive insuficiente, no somente o no uso, mas de outro lado temos uma energia criadora que preenche vrios pressupostos especficos que o caso da usucapio. Vamos ver dois fundamentos que so geralmente aceitos: um deles a funo social da propriedade. O que transforma a posse em propriedade? Se o objeto adquirir propriedade, o que se deve autorizar a aquisio da propriedade em favor de quem retira as potencialidades do bem. Transforma-se posse em propriedade quando se usa esse potencial. Claro que de uma forma inusitada; quem cumpre a funo social da propriedade justamente aquele que no proprietrio. O segundo fundamento, pouco dito, mas muito importante, e que s se aplica a um tipo de usucapio, depurar os vcios do ttulo aquisitivo. Esse fundamento seria, ento, purgar, sanar os vcios do ttulo aquisitivo. Exemplo: Maria adquiriu, de boa-f, uma propriedade imvel do estelionatrio Jos, que se passava por Joo. Ela tem um ttulo falso, portanto. Joo, o verdadeiro dono, aparece depois de 12 anos desde que ela comeou a morar naquele imvel. Nessas condies, se Joo, dono da propriedade, surgir em cena e ajuizar ao reivindicatria, ela poder contestar alegando usucapio.

Requisitos da usucapio Modestino dizia que a usucapio era a aquisio da propriedade de alguma coisa pela posse prolongada, em determinado tempo, pelos requisitos previstos em lei. Antes dos requisitos formais, temos que notar os intrnsecos. O primeiro deles de ordem pessoal. Quem pode invocar a usucapio e quem sofre seus efeitos? Quem invoca o possuidor, e quem sofre os efeitos o proprietrio. Na linguagem tcnica, o possuidor o usucapiente, aquele que ir usucapir. O proprietrio o usucapiado, que perde a propriedade. Apenas para no confundirem-se entre esses

esquisitos termos, usucapido o objeto do instituto da usucapio: o imvel usucapido pelo usucapiente pertencia ao usucapiado. Ou antes que algo pudesse ser planejado, o usucapiente j havia usucapido o bem do usucapiado. Lembrem-se que a usucapio no direito mas sim modo de aquisio de direito, que s pode ser adquirido pelo possuidor. Existe uma divergncia na doutrina: basta a capacidade de fato, ou precisa-se da capacidade de direito para usucapir? Muitos autores no explicam direito isto; usa-se uma explicao vaga e rapidamente muda-se de assunto. Podemos encontrar a singela frase o possuidor pode usucapir de acordo com sua capacidade jurdica. E s, sem dizer se se trata de capacidade de fato ou de direito. Benedito Silvrio Ribeiro, bom autor sobre o tema, trata de todas as posies. Do que ele fala em sua obra possvel tirar uma noo bsica. Capacidade de fato: alguns doutrinadores, como Orlando Gomes, diro que necessria a capacidade de fato ou de exerccio porque, para usucapir, preciso posse, e o primeiro requisito da posse, para usucapir, o animus domini. Em outras palavras, vontade de ser dono, e essa vontade deve ser vlida de acordo com a ordem jurdica. Essa uma posio. Essa vontade vlida indica capacidade de fato. Nessa linha, se um menor com 12 anos de idade apreendeu a coisa e alcana depois a idade de 16 anos, ele no poderia usucapir, pois at ento no tinha capacidade de fato, s de direito. Nessa ideia ento, digamos que tenhamos um pas grande como o Brasil, com um lugar em que um cidado semeia uma terra, tem apenas um filho de 12 anos de idade, e vem a falecer quando o filho tem completa 16. O filho semeava a terra junto com o pai. No quarto ano, o pai falece. O filho poder alegar usucapio constitucional rural? De acordo com o nobre autor, no, pois lhe faltava a capacidade de fato, e ele no estava na posse durante o tempo necessrio para a pretenso de usucapir. Do outro lado, temos uma ideia trazida por Pontes de Miranda. Ele enquadra a capacidade jurdica no que chama de ato-fato. O que mesmo um ato-fato jurdico? Ato que produz consequncias jurdicas sem se conferir relevncia vontade do agente. No se perquire sobre a vontade do agente, para se saber se ela vlida ou no. Em vista disso, bastaria capacidade de direito. O relativamente incapaz poderia adquirir por usucapio. Essa a tese de Pontes de Miranda. Nosso Cdigo Civil de 16 tinha uma parte curiosa, pois adotava as duas teses: no art. 493, que por outro motivo no foi reprisado no Cdigo atual, estava previsto que: Adquire-se a posse: I pela apreenso da coisa, ou pelo exerccio do direito; II pelo fato de se dispor da coisa, ou do direito; III por qualquer dos modos de aquisio em geral. Pargrafo nico. aplicvel aquisio da posse o disposto neste Cdigo, arts. 81 a 85. ...pela apreenso da coisa. Seja algo mvel ou imvel. O inciso III vai ao campo da primeira teoria: pelos modos de aquisio em geral. Pargrafo nico: aplicvel aquisio da posse o disposto neste Cdigo, arts. 81 a 85. Tais artigos

traduziam a ideia do atual art. 104, com os requisitos dos negcios jurdicos. Um deles era o agente capaz. Como resolver isso? Ficamos na grande nsia em saber o que est certo. O caminho que mais longe leva a partir dessa encruzilhada o de baixo, o entendimento de Pontes de Miranda, mas vamos tentar adotar as duas linhas. Estamos no campo dos negcios jurdicos, em que a vontade validada por uma fico chamada representao. O possuidor que obter a propriedade por usucapio pode ser tanto pessoa fsica quanto pessoa jurdica. E como a pessoa jurdica ir usucapir se a posse requer animus domini? O animus poder ser expressado pelo representante da pessoa jurdica. Ela tambm poder invocar a usucapio. Tudo isso a perspectiva do possuidor. Vamos agora falar do proprietrio, que quem normalmente sofre os efeitos da usucapio. que h proprietrios que no sofrem efeitos da usucapio, a exemplo do Estado. E por qu? No somente porque h uma norma dizendo que as terras pblicas no so passveis de usucapio. Vamos ver a causa primeira logo. Vamos agora discutir o art. 1244: Estende-se ao possuidor o disposto quanto ao devedor acerca das causas que obstam, suspendem ou interrompem a prescrio, as quais tambm se aplicam usucapio. Usucapio modo aquisitivo de propriedade, e no direito. As coisas em geral so passveis de serem apropriadas. A exceo que algumas no podem s-lo, simples. Em regra, portanto, as pessoas perdem a propriedade por usucapio. Quando no perdem, a lei diz. O que o artigo quer dizer? As causas que paralisam a contagem de tempo da prescrio tambm paralisam a contagem de tempo da usucapio. E onde esto essas causas que paralisam a prescrio? Art. 197: No corre a prescrio: I entre os cnjuges, na constncia da sociedade conjugal; II entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar; III entre tutelados ou curatelados e seus tutores ou curadores, durante a tutela ou curatela. Devemos ler: no ocorre usucapio [...], simplesmente trocando as palavras prescrio por usucapio. Lembrem-se do paralelo que j fizemos, em aulas anteriores, entre a Parte Geral e a Parte Especial do Cdigo Civil. Art. 198: Tambm no corre a prescrio: I contra os incapazes de que trata o art. 3; II contra os ausentes do Pas em servio pblico da Unio, dos Estados ou dos Municpios; III contra os que se acharem servindo nas Foras Armadas, em tempo de guerra.

Aqui tambm trocamos as palavras. No ocorre usucapio entre absolutamente incapazes. lviro dono de uma gleba de terras em Planaltina. Jocasta a possuidora, que fica l pelo prazo de 15 anos. Mas, no decimo ano em que Jocasta est na terra, lviro falece e deixa seu filho Elminstfilo, um absolutamente incapaz com 11 anos de idade, como herdeiro. Quem passou a ser dono da terra? Quando Jocasta completar 15 anos de posse, Elminstfilo ter 16 anos, e passar a ser um relativamente incapaz. Uma eventual ao de usucapio ajuizada por Jocasta ser improcedente, pois faltou o requisito do tempo. Ela tinha capacidade de fato mas no de direito para usucapir. Voltou a correr o prazo quando Elminstfilo se tornou relativamente incapaz. Isso cai muito em concursos. Digamos que o herdeiro tivesse um irmo capaz. E agora? Tem-se entendido que a incapacidade um instituto de proteo, ento ir se estender aos demais no sentido de proteger o incapaz. Outros entendem que uma causa personalssima, que s aproveita ao absolutamente incapaz. Na prtica, uma discusso muito difcil. So duas posies que sobrevivem. O art. 195 do CC/2002 fala sobre os relativamente Incapazes: Os relativamente incapazes e as pessoas jurdicas tm ao contra os seus assistentes ou representantes legais, que derem causa prescrio, ou no a alegarem oportunamente. Ocorre prescrio contra relativamente incapazes, portanto, e tambm contra pessoas jurdicas. O relativamente incapaz sofre a prescrio, mas tem direito de indenizao contra quem deveria proteg-lo, seu assistente. Esta a nica hiptese em que a usucapio enseja indenizao, e ainda assim, pela via transversa, regressiva. Uma regra bsica da usucapio que ela no enseja indenizao. Isso porque se perde a propriedade por fato prprio, modo aquisitivo pleno e originrio. O art. 198, inciso II, fala em pessoas que esto a servio do Brasil no estrangeiro, ou os que esto em guerra.

Res habilis ...ou coisas passveis de usucapio: vamos montar um raciocnio. Temos coisas usucapveis e coisas inusucapveis. Usucapio modo de adquirir propriedade. As coisas usucapveis so as coisas que podem ser apropriadas. As coisas inusucapveis so insuscetveis de apropriao. Um exemplo delas so as coisas fora do comrcio, como os bens legalmente inalienveis. Bens pblicos de uso comum, de uso especial e dominiais ou dominicais. A regra que a as coisas so passveis de serem apropriadas. Ento as coisas so usucapveis. Usucapio modo de se apropriar. Por exceo h coisas insuscetveis de serem apropriadas, como as coisas fora do comrcio. A Constituio veda a usucapio de bens pblicos, no art. 183, 3: Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio. E ao art. 191, pargrafo nico: Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio. E tambm no Cdigo Civil, art. 102: Os bens pblicos no esto sujeitos a usucapio.

Vamos ler tambm o art. 100 do Cdigo: Os bens pblicos de uso comum do povo e os de uso especial so inalienveis, enquanto conservarem a sua qualificao, na forma que a lei determinar. Bens dominicais so bens de titularidade de um ente pblico. Aqui surge uma discusso: qual o conceito de bem pblico? Essa uma discusso que est na jurisprudncia dos tribunais superiores. Falamos em bens pblicos dominicais. O problema a definio de bem pblico. H um critrio subjetivo, que o titular da propriedade ser um ente pblico. Ento o critrio a titularidade: o dono tem que ser pessoa jurdica de direito pblico. Pelo critrio objetivo, para definirmos bem pblico, tem-se entendido que no basta a titularidade; precisa-se de mais: a finalidade ou utilidade, ou seja, que a destinao econmica seja de interesse pblico. preciso uma destinao econmica pblica. Quem se pauta pelo critrio objetivo ir sustentar que as terras devolutas so passveis de serem usucapidas. Jos Carlos... Bibliografia complementar $$$$$$$$$$$$$$$$$. No a tese que tem prevalecido. A que tem prevalecido na doutrina e na jurisprudncia que basta a titularidade. E o que so terras devolutas? A expresso quer dizer terras devolvidas, originrias do regime das sesmarias. Mas isso pode gerar discusso em outro sentido: um bem do BRB passvel de usucapio? Ou da CEB? Primeiramente precisamos saber a personalidade jurdica de cada uma dessas pessoas. O Banco de Braslia sociedade de economia mista, ento a personalidade jurdica de direito privado. Significa ento que os bens do BRB so passveis de usucapio. A CEB uma empresa pblica que tem personalidade jurdica de direito privado, portanto seus bens so passveis de serem usucapidos. Veja a Constituio, art. 173: Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. 1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: I sua funo social e formas de fiscalizao pelo Estado e pela sociedade; II a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios; III licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os princpios da administrao pblica; IV a constituio e o funcionamento dos conselhos de administrao e fiscal, com a participao de acionistas minoritrios; V os mandatos, a avaliao de desempenho e a responsabilidade dos administradores.

 2 - As empresas pblicas e as sociedades de economia mista no podero gozar de privilgios fiscais no extensivos s do setor privado. 3 - A lei regulamentar as relaes da empresa pblica com o Estado e a sociedade. 4 - A lei reprimir o abuso do poder econmico que vise dominao dos mercados, eliminao da concorrncia e ao aumento arbitrrio dos lucros. 5 - A lei, sem prejuzo da responsabilidade individual dos dirigentes da pessoa jurdica, estabelecer a responsabilidade desta, sujeitando-a s punies compatveis com sua natureza, nos atos praticados contra a ordem econmica e financeira e contra a economia popular. Significa que o art. 173, inciso II, autoriza o regime de pessoa jurdica de direito privado para empresas que tenham capital pblico. H, todavia, situaes que tm ocorrido: a CEB mesmo tem suas linhas de transmisso. Por ventura a linha passa dentro de uma propriedade rural, sem que ningum tenha sido indenizado ainda por esse inconveniente. Pode o dono da terra usucapir as linhas da CEB? Apesar de ser de titularidade de pessoa jurdica de direito privado, se tem capital pblico e h destinao econmica pblica, o bem no ser passvel de usucapio, e entra numa ideia similar ao bem pblico no campo do critrio objetivo de conceituao. A destinao essencialmente pblica, apesar de pertencer a uma pessoa jurdica de direito privado. Desde que haja capital pblico na empresa. O BRB tem seus carros. So bens passveis de usucapio? Sim, sem problema. Mas e as caldeiras da CEB? As caldeiras j no podem ser usucapidas, pois a utilidade delas essencialmente pblica.

Bens voluntariamente inalienveis Falamos que os bens fora do comrcio no podem ser alienados, ento so inusucapveis. No entanto, h os bens voluntariamente inalienveis. So passveis de usucapio ou no? Fao doao de uma casa para algum com clusula de inalienabilidade. O donatrio deter todos os poderes exceto o de dispor. Se um terceiro que estiver na posse desse bem que eu doei preencher o prazo para usucapir, o pedido de usucapio ser considerado procedente ou improcedente? Procedente, pois a clusula de inalienabilidade no vale para o terceiro, que no foi parte na doao. O bem aproprivel por usucapio, pois a usucapio modo aquisitivo originrio, e adquire de modo pleno, sem vcio ou gravame! Adquire por fato prprio, sem vnculo com o domnio anterior. A aquisio se d sem relao de transmisso entre domnio atual e anterior. Maria Helena Diniz lembra que a clusula de inalienabilidade res inter alios acta Isso inclusive vale para todos os gravames, como tambm o domnio resolvel, hipoteca ou bem de famlia voluntrio. Est no art. 1711 do Cdigo Civil: Podem os cnjuges, ou a entidade familiar, mediante escritura pblica ou testamento, destinar parte de seu patrimnio para instituir bem de famlia, desde que no ultrapasse um tero do patrimnio

lquido existente ao tempo da instituio, mantidas as regras sobre a impenhorabilidade do imvel residencial estabelecida em lei especial. Pargrafo nico. O terceiro poder igualmente instituir bem de famlia por testamento ou doao, dependendo a eficcia do ato da aceitao expressa de ambos os cnjuges beneficiados ou da entidade familiar beneficiada. O bem de famlia tambm pode ser legal e no voluntrio. O bem de famlia legal aquele assim estipulado pela lei. Primeiro: a Lei do Bem de Famlia, 8009/90, no prev a imprescritibilidade, s na penhora. Da tiramos a concluso de que o bem de famlia passvel de usucapio. No entra no campo da prescritibilidade do bem, ou seja, da usucapibilidade. Outro fundamento que, no plano da vida, se h um terceiro possuindo, ele na verdade no traduz o pressuposto ftico de incidncia normativa. O bem no est funcionando como bem de famlia. E as terras indgenas? Elas no so passveis de usucapio. Porque no o so? Porque so bens da Unio. Constituio, art. 231: So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas, crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam, competindo Unio demarca-las, proteger e fazer respeitar todos os seus bens. [...] 4 As terras de que trata este artigo so inalienveis e indisponveis, e os direitos sobre elas, imprescritveis. Os ndios so usufruturios legais dessas terras. A Justia Federal j julgou um caso em que um ndio ateou fogo numa terra, que se alastrou para a fazenda vizinha, levando o proprietrio ajuizar pedido de indenizao contra a Unio, que e foi julgado procedente. Na questo Raposa Serra do Sol, nunca se discutiu o instituto da usucapio, mas sim o conceito de propriedade indgena. Para encerrar, devemos notar que a palavra a usucapio, substantivo feminino. Mas como a palavra vem de usus, que significa uso, caiu em domnio comum falar no masculino: o usucapio.