EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 1 VARA DO TRABALHO DE MACEI - ALAGOAS. Autos: 0000878-83.2011.5.19.

0001 Reclamante: Edmilson dos Santos Rodrigues

ROSNGELA COSTA MOREIRA - ME , pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n 03.141.625/0001-61, com endereo no Loteamento Sambaba, s/n, lote 18, quadra 13, CEP.: 57046-000, Serraria, Macei/AL., por seu advogado ao final firmado, (Instrumento Procuratrio incluso), com escritrio jurdico profissional constante no rodap da presente, com telefone (82)9322.9277, local indicado, com poderes, para receber, citaes, intimaes e notificaes de vezo, vem respeitosamente a presena de Vossa Excelncia, face RT 0000878-83.2011.5.19.0001 que tramita nesta D. 1 Vara do Trabalho de Macei/AL, tendo como reclamante Edmilson dos Santos Rodrigues, apresentar sua

CONTESTAO RECLAMAO TRABALHISTA CUMULADA COM PEDIDO DE DANO MORAL Pelas razes de fato e de direito que passa a aduzir: Primeiramente a Reclamada quer impugnar todos os documentos que esto acostados inicial e que no preencham as formalidades ditadas pelo artigo 830 da CLT. Outrossim, se contrape a tudo quanto consta da maliciosa, insegura e confusa Inicial, pois no condiz com o que realmente aconteceu. Na verdade, e isto preciso que o Reclamante reconhea, os fatos ocorreram conforme a seguir e sero contestados item por item em que foram arrolados. I- AUSNCIA DE VNCULO EMPREGATCIO TRABALHADOR AUTNOMO CARNCIA DE AO O Reclamante alega que laborou para a Reclamada na funo de descarregador de caminho e na forma do art. 3 da CLT, razo pela qual pleiteia declarao de vnculo empregatcio, anotao na CTPS, pagamento de aviso prvio, 13, frias + 1/3 constitucional, horas extras + adicional + reflexos, FGTS + multa de 40%, multa do art. 477 da CLT e honorrios advocatcios. O Autor falta com a verdade. Jamais foi empregado da Reclamada no perodo reclamado, mas sim e sempre, TRABALHADOR AUTNOMO, prestando servios como trabalhador autnomo

que sempre foi. Contrrio ao que forosamente quer nos fazer crer o Autor, ausentes os requisitos do artigo 3 da CLT. Entre o Reclamante e a Reclamada jamais aconteceu qualquer relao jurdica de emprego, face inexistncia de continuidade e subordinao. Diligenciando a respeito do autor, a Reclamada, foi informada de que o mesmo, eventual, ocasional e esporadicamente era utilizado para o carregamento dos caminhes das madeiras de seu depsito. A Reclamada possui o seu quadro prprio de empregados registrados, para o mister a que o Autor foi, em raras vezes, chamado por seus funcionrios, ocasies estas em que havia excesso de trabalho. Sobre o caso em tela, a r. deciso do E. TRT, da 1 Regio: "No empregado quem presta servio quando h excedente de trabalho." Ac. (Unnime) TRT 1 Reg., 1 T. (RO 4545/90) Rel. Juiz Jos Maria da Cunha, "Boletim de Jurisp.", maro/abril 92, p. 29. Como exposto acima, em raras ocasies o Autor efetuou trabalho de descarregamento de caminho para a Reclamada, inexistindo, portanto, um dos requisitos essenciais relao de emprego, qual seja, a no eventualidade. Quanto alegada subordinao sofrida pelo Autor, resta totalmente impugnada, visto que completamente inverdica ao seu pedido.

Na realidade, como ser provado por ocasio da instruo processual, o Reclamante sempre FREQUENTAVA o ambiente da reclamada, quando retornava da sua atividade principal que era a de catar latas pelas imediaes do bairro da Serraria e, como mora bem prximo do local da reclamada, e por conhecer os trabalhadores da mesma, ficava por ali conversando com os mesmos.

Ocasio em que por sua prpria deciso, tentava ajudar os trabalhadores da reclamada de alguma forma, o que era prontamente advertido que no era necessrio a sua ajuda. Ocasio em que o mesmo pedia uma ajuda financeira, e que s vezes lhe era concedido pela reclamada. Sobre o caso em tela a jurisprudncia abaixo fala: "Chapa. Inexistncia da relao empregatcia. Eventual o trabalhador denominado 'chapa', que presta servios de carga e de descarga de caminhes para mais de uma empresa, sem fixao jurdica nem subordinao, elemento nuclear da relao de emprego, que no pode ser meramente presumida. (TRT - 3 Reg. - RO-15112/94 - 10 JCJ de Belo Horizonte - Ac. 1 T. maioria - Rel.: Antonio Fernando Guimares - Fonte: DJMG II, 27.01.95, pg. 26). O Autor, como j dito acima, em algumas poucas ocasies (excesso de trabalho, quando os empregados da Reclamada no conseguiam dar cabo ao trabalho) prestou servios para a Reclamada, mais sempre sem qualquer subordinao. Inexistente qualquer um dos requisitos elencados no art. 3 celetrio no h que se falar em vnculo empregatcio.

"Relao de emprego. Para que se verifique a relao empregatcia faz-se necessria a reunio dos trs requisitos nsitos no art. 3 da CLT (servio de natureza permanente, subordinado e salrio). A ausncia de qualquer um desses torna evidente a possibilidade de reconhecimento de vnculo empregatcio entre as partes." Ac. TRT, 10 Reg., 1 T. (RO 1567/91), Rel. (designado) Juiz Franklin de Oliveira, DJU 21/10/92, p. 3367. "(Dicionrio de Decises Trabalhistas, B. C. Bonfim e Silvrio dos Santos, 24 edio, ET. p. 649, verbete 4539)" "Ex Positis", pela ausncia de vnculo de emprego, cabem rejeitados todos os pedidos formulados na exordial. O Autor busca tambm a tutela jurisdicional, pleiteando indenizao decorrente de acidente do trabalho ocorrido, cumulada com perdas e danos - tomando por base o rendimento mensal da vtima - e, ainda, indenizao por danos morais. Alega, em sntese, que exercia a funo de carregar e descarregar caminhes da reclamada, com salrio mdio mensal de R$400,00, tendo ocorrido o acidente do trabalho quando desempenhava suas atividades para e reclamada, ocorrido no dia 21 de setembro de 2010, por volta das 10h00min da manh. Na verdade, o que ocorreu foi que o mesmo subiu por conta prpria (curiosidade) no caminho no momento em que uma mquina estava iando as toras de ponte, que pesam em torno de 1.600 kilos cada uma, sendo impossvel que nenhum homem pudesse descarreg-las com os braos. No mesmo momento em que o mesmo subiu, imediatamente, j caiu da carroceria do caminho, devido ao movimento que a carregadeira fez na carroceria, foi tudo muito rpido. O mesmo foi socorrido, foi chamada a ambulncia e foram dados todos os cuidados necessrios no momento. Lamentavelmente, o mesmo veio a ficar com seqelas que o deixaram paraplgico. Sendo assim, a reclamada sabendo de sua situao financeira e sendo procurado por sua famlia, entregou o documento do caminho para que o autor viesse a receber o seguro obrigatrio, ao tempo em que pediu seus documentos para assinar sua CTPS, retroativamente por 06 meses para que o autor pudesse obter benefcio junto ao INSS. Mesmo que o mesmo nunca tenha sido seu funcionrio. O autor pretende demonstrar que o local de trabalho extremamente perigoso, fato que no condiz com a realidade. A prova de que o local no perigoso se revela pela inexistncia de acidente no local, nos DEZ (10) ANOS de funcionamento. Evidentemente que a Requerida no tem a pretenso de afirmar inexistncia de risco, inerente a toda atividade laboratcia.

Contrariamente ao que quer incutir o Autor, o acidente ocorreu por culpa exclusiva da vtima, posto que todos os procedimentos de segurana foram rigorosamente observados pela Reclamada. Ademais, o servio potencialmente isento de perigo se realizado com observncia das regras de segurana adotadas pela Empresa, sendo que, somente a conduta imprudente da vtima explica a ocorrncia do acidente. No presente caso, de se ressaltar que, o autor no foi autorizado a subir no caminho para executar nenhum servio, o trabalhador no deveria ter contato com qualquer parte da mquina em operao. A vtima, por sua vez, por ocasio do acidente deixou de observar as regras mnimas de segurana ao subir no caminho para observar o servio. Portanto, o acidente ocorreu por imprudncia e negligncia exclusivas da prpria vtima. A pretenso indenizatria em caso de acidente de trabalho lastreia-se no artigo 7, inciso XXVIII, da Constituio Federal e devida quando o empregador incorrer em DOLO ou CULPA. Vale dizer que necessria prova inequvoca do dolo ou da culpa do empregador. Na hiptese em

apreo, como ficou demonstrado, o acidente ocorreu por culpa exclusiva da vtima, circunstncia impediente da indenizatria pleiteada. Sobre a matria merece ser lembrada a precisa lio proferida por Carlos Roberto Gonalves: " Quando o evento danoso acontece por culpa exclusiva da vtima desaparece a responsabilidade do agente. Nesse caso, deixa de existir a relao de causa e efeito entre o seu ato e o prejuzo experimentado pela vtima. Pode-se afirmar que, no caso de culpa exclusiva da vtima o causador do dano mero instrumento do acidente. No h liame de causalidade entre o seu ato e o prejuzo da vtima." (Responsabilidade Civil, Editora Saraiva, 1995, pg. 505). ( grifamos). No mesmo sentido o entendimento do ilustre Rui Stoco, na obra "Responsabilidade Civil e sua Interpretao Jurisprudencial": "Embora a lei civil no faa qualquer meno `a culpa da vtima como causa excludente da responsabilidade civil, a doutrina e o trabalho pretoriano construiu a hiptese, pois como se dizia no direito romano "Quo quis ex culpa damnum sentit, non intelligitur damnum sentire". (Ed. RT, pg. 74 1997). No mesmo sentido o entendimento manifestado pelo E. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO PARAN ao analisar questo semelhante: "ACIDENTE DE TRABALHO - Responsabilidade civil - Indenizao - Art. 159 do Cdigo Civil e art. 7 inciso XXVIII da CF - Culpa do empregador - No caracterizao - Imprudncia da vtima - Recurso desprovido. Agindo o empregado de forma imprudente no uso de mquina moedora de carne, sem tomar as devidas cautelas, qual seja, o uso adequado do protetor (soquete) colocado a sua disposio para sua atividade laboral de forma segura, no h como infrigir a culpa do evento ao empregador." ( Processo n 0085816-2 Ac 6613 - Relator Juiz Fernando Vidal de Oliveira - TJ PR - DJ - PR 10.05.96 - In Binijuris P 850.). No mesmo sentido: "ACIDENTE DO TRABALHO - Incabimento de INDENIZAO - IMPERCIA da vtima caracterizada. Acidente do trabalho. Impercia da vtima. No prospera pretenso indenizatria contra a empresa empregadora quando o operrio, treinado para a prtica de tarefa perigosa, comanda a operao e omite cuidados essenciais que inclusive recomendava aos demais operadores. Apelo improvido." (TA/RS - Ap. Cvel n. 194195400 - 7a. Cm. Cv. - Rel: Leonello Pedro Paludo - j. em 17.05.95 - DJRS 06.10.95, pg. 18. In BONIJURIS 26702). "RESPONSABILIDADE CIVIL- ACIDENTE DE TRABALHO - PROVA DA CULPA DO EMPREGADOR NECESSIDADE. Responsabi-lidade civil - Acidente de trabalho - Ato ilcito Indenizao de direito comum - Culpa do empregador no demonstrada - Recurso provido. A obrigao de indenizar do empregador, por acidente de trabalho, somente se corporifica quando caracterizados o dano, sofrido pelo empregado, o dolo ou a culpa do empregador e o nexo etiolgico entre ambos. No logrando o obreiro demostrar que o evento resultou de ao culposa atribuvel ao empregador, improcede a ao indenizatria, permanecendo o fato dentro da esfera do risco prprio da atividade empresarial, coberto pelo seguro social." (Ac un da 4. C Civ do TA PR - PR 38.377-7 - Rel. Juiz Mendes Silva, Convocado - j 21.08.91 - DJ PR 06.09.91, p 35 - emenda oficial). (Repertrio IOB de Jurisprudncia - Caderno 03/91 - Ementa 6191). No caracterizado e provado o dolo ou, quando menos, a culpa, a indenizao acidentria coberta pelo seguro social exclui a do direito comum. (LTr 50-2/185). Resumindo, para que o empregador seja responsabilizado pela reparao civil do dano sofrido por seu empregado, mister se faz seja provado adequadamente, que a leso sofrida adveio diretamente de falta praticada pelo empregador. Nesse particular, como no poderia deixar de ser, o nus da prova de todos os requisitos da responsabilidade civil, ou seja, do dano, da culpa e do

nexo causal, so atribudos por inteiro ao Autor, pois representam os fatos constitutivos de seu pretenso direito. V-se, por outro lado, que o autor, contrariando a prpria realidade de suas funes e normas elementares de segurana, sem que houvesse necessidade para tal, agiu de modo imprprio e impensado motivando a causa exclusiva do evento danoso. Constata-se que o acidentado, insensatamente, foi culpado de forma isolada para as causas do sinistro. V-se claramente, que a atitude do autor, no desenrolar dos fatos, foi pessoal, imprpria e desacompanhada de qualquer prudncia. Tudo demonstra que o nexo causal entre os danos sofridos e a culpa do autor, impede a configurao dos elementos indispensveis imputao da responsabilidade civil Requerida. A se considerar de outra forma, responsabilidade tambm no h para a Requerida. No olvida a Requerida que em toda a atividade industrial h risco de acidentes, inclusive de gravidade acentuada, no sendo diferente com a madeireira onde ocorreu o fatdico evento. Porm, a eventualidade do acidente importa afirmar que o fato ocorrido decorrente do risco da atividade empresarial, cuja responsabilidade pelo acidente no pode ser imputada ao empregador, mesmo porque, em nada contribuiu para o evento. Neste sentido a fundamentao apresentada pela 8 Cmara do 2 Tribunal de Alada Civil de So Paulo, na Apelao n 523143-00/0: "A prova pericial mostrou que o ambiente de trabalho, ou aquele que o autor exercia suas atividades durante parte da jornada era nocivo. Os nveis de rudo eram elevados. Mas no se equipara culpa do comportamento do empregador que no tem como evitar risco prprio da atividade a que se dedica. ... A empregadora no assumiu o risco de causar dano ao autor, ... Apenas exerceu atividade lcita, por que arriscada, mas com risco conhecido e determinante de modos especiais de reparao para trabalhador, como a aposentadoria especial. Se fosse outra forma, todas as doenas profissionais e todos os acidentes de trabalho teriam de dar ensejo responsabilidade civil do empregador, pelo simples fato de sempre haver risco." (Citao do Dr. Jos Luiz Dias Campos, no trabalho entitulado "Riscos Constantes Empresa pode amenizar agentes nocivos mas no ser culpada pela sua no eliminao". In Revista Proteo, junho/99, pg. 68). Inaceitvel, que por um nico fato ocorrido ao longo de muitos anos, pretenda o Autor impingir a pecha da irresponsabilidade reclamada, principalmente pelo fato de sempre deixar seus empregados cientes de todos os perigos da atividade laboral, inclusive com o fornecimento de todo o apoio e material de segurana necessrio na execuo dos servios. No se configura no presente caso, a "culpa in vigilando" da empregadora, muito embora o Autor pretenda a sua caracterizao sob o fundamento de a "empresa ter deixado de fornecer equipamentos de proteo " . Restar comprovado nos autos, que a Requerida sempre procurou vigiar e fiscalizar o cumprimento das normas de segurana do trabalho, estando sempre atenta e diligente no sentido de coibir atos que resultassem em risco aos trabalhadores. Conforme nos ensina o Dr. Jos Luiz Dias Campos, ocorre a culpa in vigilando "quando ocasionada pela falta de diligncia, ateno, vigilncia, fiscalizao ou quaisquer outros atos de segurana do agente, no cumprimento do dever, para evitar prejuzo a algum" . (Responsabilidade Penal, Civil e Acidentria do Trabalho, pg. 11, 4 ed., LTr). Porm, no podemos analisar a situao do "vigiar" em apartado do ponto central consubstanciado pela existncia ou inexistncia de "culpa", esta que somente se configuraria pelo

ato ilcito de deixar os empregados desamparados, desorientados, expostos prpria sorte em local de risco, o que, certamente, no se configura no presente caso. O ilustre Humberto Theodoro Jnior nos traz o seguinte conceito de culpa: "Culpa, no sentido jurdico, a omisso da cautela, que as circunstncias exigiam do agente, para que sua conduta, num momento dado, no viesse a criar uma situao de risco e, finalmente, no gerasse dano previsvel a outrem." (Responsabilidade Civil, 4 ed., pg. 125, ed. Aide, 1997).

Rui Stocco, nos ensina: "A culpa a inexecuo de um dever que o agente poderia conhecer e observar. Se o conhecia efetivamente e o violou deliberadamente, h delito civil, ou em matria de contrato, dolo contratual. Se a violao do dever foi involuntria, podendo conhec-la e evit-la h culpa simples." (Responsabilidade Civil e sua Interpretao Jurisprudencial, 3 ed., pg.55, RT, 1997). Nesta mesma obra, o ilustre Rui Stoco cita a definio do Prof Jos Aguiar Dias: "A culpa a falta de diligncia na observncia da norma de conduta, isto , o desprezo, por parte do agente, do esforo necessrio para observ-la, com resultado no objetivado, mas previsvel, desde que o agente se detivesse na considerao das conseqncias eventuais da sua atitude." (ob. cit., pg. 55). V-se, claramente, que a Requerida no preenche os requisitos para ser responsabilizada por culpa no evento danoso. A "culpa in vigilando" no se caracteriza por um ato nico do empregado, mas, sim, a um conjunto de atos e fatores que determina que o empregador no vigia seus empregados, associado aos descaso de quem no quer fiscalizar. No presente caso, o ato foi nico, isolado, distante aos olhos do empregador e, pela sua rapidez, no houve tempo sequer de advertncia por qualquer outro colega de trabalho. Assim, no h como imputar responsabilidade por ato ilcito culposo, quer seja por ao ou omisso. A responsabilidade, no caso, da prpria vtima, pessoa que tinha pleno discernimento, que escolheu uma prtica inadequada em determinado momento: "O ser humano, porque dotado de liberdade de escolha e de discernimento, deve responder por seus atos. A liberdade e a racionalidade, que compem a sua essncia, trazem-lhe, em contraponto, a responsabilidade por suas aes ou omisses, no mbito do direito, ou seja, a responsabilidade corolrio da liberdade e da racionalidade." (Carlos Alberto Bittar, citado por Rui Stoco - ob. cit. Pg. 52). Deste entendimento, importa afirmar que impossvel vigiar todos os atos do ser humano, eis que este pode tomar decises imprecisas a qualquer momento, valendo-se exclusivamente de seu poder racional. diferente, por exemplo, do dever de vigilncia da manuteno de uma mquina, dos freios de um veculo, ou da cerca que divide duas fazendas, impedindo que o gado invada e destrua a plantao do vizinho. Destacada a inexistncia de "culpa in vigilando", por derradeiro, cabe transcrever a seguinte deciso: "... mister se faz que o evento danoso no tenha ocorrido por simples risco da atividade econmica desenvolvida pelo empregador . Impe-se a presena de uma conduta patronal de desrespeito evidente s regras de segurana do trabalho, de sorte a evidenciar seno a vontade de lesar, pelo menos a indiferena intolervel diante do risco srio corrido pelo obreiro."

(Humberto Theodoro Jnior, ob. cit., pg. 26). (Grifamos). Certo que em todas as atividades industriais existem riscos de acidentes, no sendo diferente com empresa da Requerida. Este risco existente e conhecido deve ser traduzido como "risco da atividade econmica acima citada, da qual redundou o infortnio ao Autor, no se vislumbrando a hiptese indenizatria pelo fato ocorrido. PRINCPIO DA EVENTUALIDADE Diante do exposto nos itens, espera a Requerida que seja por Vossa Excelncia, determinada a improcedncia da ao, face culpa exclusiva da vtima. Porm, sendo outro o Vosso entendimento, "ad cautelam", tece a Requerida outras consideraes que devem ser observadas para a deciso da presente lide. CONCORRNCIA DE CULPA No itens anteriores, a Requerida demonstrou que o acidente ocorreu por culpa exclusiva do autor. Essa concluso inelutvel decorre do fato de que, agiu com grave imprudncia. Como corolrio lgico, resulta o descabimento da indenizatria, por ausente o pressuposto dolo ou culpa do empregador. Nesse contexto, ad argumentandum tantum, ainda que a culpa pelo evento no seja exclusiva da vtima, a sua atuao imprudente foi conditio sine qua non para que o acidente ocorresse. A jurisprudncia no discrepa: "RESPONSABILIDADE CIVIL- ACIDENTE DE TRABALHO - CULPA CONCORRENTE DO TRABALHADOR. Indenizao - Acidente de trabalho - Ao indenizatria de direito comum Culpa concorrente do trabalhador acidentado - Responsabilidade do empregador - Inteligncia do art. 7., item XXVIII, da Constituio Federal - Em ao de indenizao de direito comum, havendo culpa concorrente do empregado, no se pode atribuir ao empregador a responsabilidade, in totum, pela indenizao, pois o art. 7., XXVIII, da Constituio Federal, no veda a avaliao da responsabilidade do patro em face de sua participao dolosa ou culposa no evento danoso, sua intensidade, seu grau, no vedando tambm a perquirio em torno da concorrncia do prprio acidentado. Ademais, sendo esta indenizao regida pelo direito comum, na sua fixao, no se pode afastar a indagao de culpa concorrente do prprio trabalhador acidentado." (Ac un da 4. C Civ do TJ MG - AC 6.854- 4/90.050-4 - Rel. Des. Caetano Carelos - j 27.05.93. Repertrio IOB de Jurisprudncia n 03/94 ementa 9256) DANO MORAL INACUMULABILIDADE DO DANO MATERIAL E MORAL IRREPARABILIDADE DO DANO MORAL O Autor pleiteia, ainda, cumulativamente a reparao do dano moral. Essa pretenso, ainda que restasse configurada a culpa da Requerida o que se admite apenas para efeito de argumentao no poderia merecer amparo jurisdicional. O ressarcimento do dano moral tem se revelado questo tormentosa aos estudiosos do direito. Todavia, prevalece nos Tribunais brasileiros, inclusive no Excelso Pretrio, mesmo aps o advento da Constituio Federal de 1988, a tese da sua irreparabilidade. O Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Paran, no acrdo proferido em 23 de agosto de 1989, consolidou esse entendimento: "Dano Moral Responsabilidade Civil do Estado Morte Reparao Reclamada pelo Pai da Vtima Impossibilidade CF/88, art. 5. V e X Smula 491/STF. Dano Moral. insuscetvel de indenizao o dano moral, consistente no preo da dor, reclamada por terceiros."

(Jurisprudncia Brasileira Cvel e Comercial, Ed. Jaru, Curitiba, 1990, pp. 126/126) No corpo do acrdo o Relator citou o parecer do ilustre Procurador RUI PINTO, que pela preciso que encarta, merece transcrio: "A despeito da indenizao por dano moral estar hoje consagrada por preceito de natureza constitucional (art. 5. V e X), sua aplicao no pode se apartar, entretanto, dos lineamentos j assentados pela construo jurisprudencial, seja no sentido de que descabe o pretium doloris como parcela autnoma reclamada por parentes e dependentes do morto. (RE 113.705-1 MG, in DJU 21.08.87, p. 16.774 e ac. 5.585, da 3. Cm. Cvel do TJPR, j. em 23.08.88), e de que, recebida a indenizao pelo dano patrimonial ou pessoal, sob a forma inclusive de penso vitalcia, no cabe a sua cumulao com dano moral." (RREE 116.381-0-RJ, DJU 19.08.88, p. 20.269; 114.802-1-RJ, DU 13.11.87 p. 25.117; 114.272-3-RJ, DJU 09.10.87, p. 21.779). No mesmo sentido decidiram os juizes integrantes da Primeira Cmara Especial do Egrgio Tribunal de Alada do Estado de So Paulo, por unanimidade, em Acrdo julgado em 03.01.89: o dano moral puro no indenizvel. ("JURISPRUDNCIA BRASILEIRA", P. 217) O ressarcimento do dano deve ater-se aos casos enumerados pelo prprio Cdigo Civil e legislao correlata. A indenizao, em caso de homicdio, consiste: I No pagamento das despesas com o tratamento da vtima, seu funeral e o luto da famlia; II Na prestao de alimentos, s pessoas a quem o defunto devia. (art. 1.537, do Cdigo Civil). Esse entendimento ensina o Min. ANTONIO NEDER, em voto proferido no RE 83.981/RJ resulta da circunstncia de que, em nosso direito, como se verifica do disposto no art. 1.537 do Cdigo Civil, a indenizao, em se tratando de homicdio (culposo ou doloso), se restringe a reparao de danos patrimoniais, abrangendo o dano emergente (tratamento, funeral, luto) e o lucro cessante (prestao de alimentos a quem o defunto os devia). No se permite a ao contrrio do que se sucede, por exemplo, no art. 1.550 (em que se determina que a indenizao por ofensa liberdade pessoal consistir no pagamento das perdas e danos e no de uma soma calculada nos termos do pargrafo nico do art. 1.547, que s se refere a dano moral) a cumulao pretendida pelas Requerentes. Mesmo nos julgados onde restou abrandado o rigorismo da tese da irreparabilidade, admite-se o ressarcimento do dano moral, desde que no haja meios de aferio do dano patrimonial. AUREA PIMENTEL, Desembargadora do colendo Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, enfocou a questo com bastante preciso: "A doutrina e a jurisprudncia mesmo antes da norma expressa que se l na Constituio Federal vigente art. 50., x j admitiam a indenizao autnoma do dano moral, atravs da fixao de verba que, sendo capaz de proporcionar maior conforto de vida e comodidade ao ofendido, possa, afinal, em certa medida, compens-lo do sofrimento experimentado. Sempre entendi, contudo, que a fixao de verba autnoma para a indenizao do dano moral s pode ter cabimento quando o dano o nico ressarcvel, pois, do contrrio, configurado estaria o "bis in eadem", presente que a indenizao do dano patrimonial, em sua abrangncia, j ir servir para compor toda e qualquer espcie de dano patrimonialmente ressarcvel, como o caso do dano moral". (ADV ADVOCACIA DINMICA JURISPRUDNCIA item 58.360) bem de ver que sequer os defensores do ressarcimento do dano moral admitem a cumulao das duas verbas reparatrias. AGUIAR DIAS, partidrio mais ilustre da ressarcibilidade do dano moral, citado pelo eminente Ministro Antnio Neder, faz a seguinte ressalva: "O que nos parece talvez sustentvel, na pior hiptese, que o Cdigo Civil Brasileiro, em princpio, no admite a cumulao das duas espcies de reparao, isto , quando h elementos para reparar o dano material, no se cogita de reparar o dano moral." (DA RESPONSABILIDADE CIVIL, II 6a ed., P. 445)

No discrepa o entendimento esposado pela Primeira Turma do STF, conforme se v dos seguintes arestos: "RESPONSABILIDADE CIVIL ACIDENTE FERROVIRIO DANO MORAL DANO MATERIAL INACUMULABILIDADE. Responsabilidade civil de empresa ferroviria por atropelamento e morte de pedestre no leito da via frrea. Inacumulabilidade das verbas reparatrias de dano moral e material. Excluso da primeira. Jurisprudncia do STF." ( STF, Rec. Extr. no. 114.330-4-RJ, ac. unn. Da 1a Turma, em 11.12.87) "RESPONSABILIDADE CIVIL DANO MORAL. Ao indenizadora proposta por beneficirios de vtima atropelada e morta, em passagem de nvel, por composio ferroviria. Verba deferida a ttulo de reparao de dano moral puro. RE conhecido e provido para sua excluso, em face ao dissdio de julgados e jurisprudncia pacfica do STF em sentido contrrio ao acrdo recorrido." (RE 115.368-RJ, da Primeira Turma, Rel. Min. Sydney Sanches, j. 15.05.88 - RTJ 125/1313). Nem se argumente que com o advento da nova Carta Magna esse posicionamento ficou superado. A inacumulabilidade continua sendo a tese dominante nos Tribunais como se pode inferir dos arestos adiante colacionados. O colendo Tribunal de Justia deste Estado, atravs de sua Terceira Cmara Cvel, em deciso unnime, no acrdo n 7.886, de lavra do eminente Desembargador Nunes do Nascimento, proferida em 17.09.91, assentou que: "Determinada a indenizao por dano patrimonial, nela includa a concesso de penso vitalcia descabe a cumulao com dano moral." (DJPR, 4/10/91, p. 16). Nesse mesmo sentido o egrgio Tribunal de Alada do Rio Grande do Sul (Ac. unn. Da 6a Cm. Cvel, apel. 190049072, j. em 07.06.90, rel. Juiz Rui Armando Gessinger).

Nessa mesma linha, trilha o Supremo Tribunal Federal: "RESPONSABILIDADE CIVIL. Acidente de trem. Morte de passageiro. Nessa hiptese no so acumulveis indenizaes por dano patrimonial e dano moral. Precedentes do STF. Cdigo Civil, art. 1537. Lei n 2681, de 1912, art. 22. O dano moral causado por conduta ilcita indenizvel, como direito subjetivo da prpria pessoa ofendida, qual sucede no caso de leso corprea deformante, que resulte do acidente, a teor do art. 21, da Lei n. 2681/1912. Nesta ltima hiptese, so cumulveis as indenizaes por dano moral e lucros cessantes. Precedentes do STF. Recurso extraordinrio conhecido e provido, para excluir a indenizao por dano moral, que o acrdo concedeu famlia da vtima, em acidente ferrovirio, cumulativamente com a indenizao por dano patrimonial." (RE 104.939-0 RJ, da Primeira Turma, Rel. Min. Neri da Silveira - RTJ 124/299). (Grifamos). E, ainda: "Responsabilidade Civil, Acidente Ferrovirio, Dano Moral. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal entende somente indenizvel por dano material e moral cumulados, a prpria vtima. Interpretao do art. 21 da Lei 2.681, de 07.12.1912. dissdio jurisprudencial no demonstrado." (RE 109.449-PR, da Segunda Turma, Rel. Min. Francisco Rezek, j. 18.12.87 - RTJ 121/282). Ad argumentandum, tece a Requerida outras consideraes com relao ao excessivo valor pleiteado a ttulo de indenizao por danos morais. Pretende o autor o recebimento de indenizao a ttulo de DANO MORAL, a ser fixada segundo o entendimento de Vossa Excelncia, sugerindo a quantia de 1.000 salrios mnimos.

Como de fcil inferncia, no caso em apreo inexiste dano moral a ser indenizado, seja pela ausncia de culpa da Requerida no evento danoso, semas sim pela culpa do autor. Entretanto, se porventura for considerado devido, o que se admite apenas para efeito de argumentao, a fixao do quantum ficar a cargo do prudente arbtrio do Juiz. Como recomenda CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA, o quantum "deve ser moderadamente fixado, pois, no pode ter o objetivo de provocar o enriquecimento ou proporcionar ao ofendido um avantajamento, por mais forte razo deve ser eqitativa a reparao do dano moral para que se no converta o sofrimento em modo de captao de lucro (de lucro capiendo)." (RESPONSABILIDADE CIVIL, 2a. edio, 1990, p. 325). Hodiernamente, tem-se como critrio legal para aferio do dano moral, os parmetros estipulados no Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes - Lei 4.117/62 -, onde o art. 84, estabelece o "quantum" a ser indenizado. " Art. 84 - Na estimao do dano moral, o Juiz ter em conta, notadamente, a posio social ou poltica do ofensor, a intensidade do nimo de ofender, a gravidade da repercusso da ofensa. Pargrafo primeiro - O MONTANTE DA REPARAO TER O MNIMO DE 05 (CINCO) E O MXIMO DE 100 (CEM) VEZES O MAIOR SALRIO MNIMO VIGENTE NO PAS". "Ad cautelam", e pelo princpio da eventualidade, na remota hiptese de a Requerida vir a ser condenada a indenizar o Autor a ttulo de dano moral, dever ser utilizado o parmetro fixado pela norma acima citada, observando-se, tambm, o contido nos arts. 4. e 5. da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. De outro molde, temos como parmetro inmeras decises do Tribunal de Alada do Estado do Paran, que tm, reiteradamente, fixado a indenizao por dano moral em caso de morte, em torno de 50 a 100 salrios mnimos. Vejamos: "Ao de reparao de danos. Capotamento de caminho. Dano Moral. Razovel a fixao da indenizao por dano moral em cinqenta salrios mnimos, tendo em vista o nvel da remunerao da vtima e a situao de conforto que ela proporcionava sua famlia." (TA/PR Apelao Cvel 0102134100 Palmas Juiz Cristo Pereira Segunda Cmara Cvel Julg. 7/5/97 Ac. 8414 - Public. 23/5/97). "Responsabilidade civil. Ao de reparao de danos. Acidente de veculo. Dano moral. A sua fixao em (100) cem salrios mnimos apresenta-se moderada e sensata, tendo em vista as peculiaridades do caso concreto." (TA/PR apelao Cvel 103205900 Londrina Juiz Cristo Pereira Segunda Cmara Cvel Julg. 20/8/97 Ac. 8824 Public. 12/9/97). "Responsabilidade civil Atropelamento com morte da vtima Dano Moral Indenizao ao vivo Indenizao procedente Fixao em oitenta e uma (81) vezes o valor do salrio mnimo, valor que atende ao elementar princpio da equidade Excesso no demonstrado." (TA/PR Apelao Cvel 109335600 Curitiba Juiz Srgio Rodrigues Quarta Cmara Cvel Julg. 8/10/97 Ac. 8787 Public.: 24/10/97). "Dano Moral Acidente de trnsito com morte Valor arbitrado em 50 salrios mnimos Razoabilidade." (TA/PR Apelao Cvel n 69132-1 Londrina Rel. Juiz Cunha Ribas). "Precedentes desta corte tm fixado a indenizao por dano moral, em caso de morte, em cinqenta salrios mnimos e, em caso de leses em vinte e cinco salrios mnimos. Apelao conhecida e provida em parte." (TA/PR Apel. Cvel. 77494-1 Ivaipor Rel. Juiz Jorge Massad). Inconteste que o valor pleiteado pelo Autor excessivo. Eventual condenao deve limitar-se ao teto mximo de 100 salrios mnimos, sendo permitida a aplicao de valor inferior, observandose as decises que arbitraram a indenizao em 50 salrios mnimos, considerando a condio

de vida e o conforto que a vtima podia proporcionar aos seus dependentes. Pelas razes anteriormente expostas inexistem verbas de natureza material ou moral devidas as Autoras. Todavia, por cautela, a Requerida aduz o seguinte: O Autor pleitea a fixao da indenizatria a partir do evento danoso (prestaes vencidas e vincendas). No merece prosperar igualmente pretenso desse jaez. Como inadmissvel o pleito de alimentos pretritos, o termo a quo da obrigao deve ser necessariamente a data da propositura da ao. Nesse sentido o v. acrdo n 23.801, de lavra do Rel. Juiz Franco de Carvalho, do Egrgio Tribunal de Alada do Paran, na Apelao n 1.298/85, de Mandaguari, de 13.05.86, com a seguinte ementa: "A jurisprudncia de nossos Tribunais pacfica no sentido de que a obrigao s deve ser cumprida a partir do momento em que o seu cumprimento exigido pelo credor, o que, na espcie, s aconteceu com a propositura desta ao indenizatria." Os juros somente so devidos a partir da citao, quando a Requerida ficou constituda em mora, como assentou, em carter definitivo, o Egrgio Superior Tribunal de Justia (cfe. Revista do Superior Tribunal de Justia n.10, junho/90, p. 449 e 17, Janeiro/91, p.394 ). Em homenagem ao princpio da eventualidade, contesta, a Reclamada, um a um, todos os pedidos do Autor. DO ALEGADO CONTRATO DE TRABALHO A-DATA DE ADMISSO E DEMISSO O Reclamante falta com a verdade, quando alega que foi admitido em 02/01/2008 para exercer a funo de carregar e descarregar caminho e, que foi demitido em 28/02/2010. Como j afirmado acima, o Autor nunca foi admitido pela Reclamada. O mesmo reside na localidade e, quando via algum caminho no ptio da Reclamada se aproximava e oferecia para fazer algum servio. Pelo exposto, conclui-se que durante o perodo alegado pelo Autor, como de trabalho para a Reclamada, o mesmo trabalhou somente em oportunidades, totalmente espordicas, sem qualquer relao de continuidade e, realizou o trabalho sem qualquer subordinao, da forma como sempre fez na funo de autnomo. B-DA SUBORDINAO A viso moderna do instituto se consubstancia na obra de Paulo Emlio de Vilhena (Relao de Emprego, SP, Saraiva, 1975), onde a subordinao conceituada "como a participao integrativa da atividade do trabalhador na atividade do credor do trabalho". Tal conceituao se explica numa viso dinmica do vnculo subordinante que mantm o trabalhador junto empresa, como um dos componentes do seu giro total em movimento, compondo todo o processo produtivista ou de fornecimento de bens. Desse encontro de energias e, em especial, da certeza e da garantia de que tal encontro venha a ocorrer permanentemente, atravs da atividade vinculada surge a noo de trabalho subordinado. Como descrito no item anterior, o Autor nunca teve qualquer expectatividade em relao a compor o processo produtivista da Reclamada, pois nos mais de 02 anos alegados pelo Autor como de trabalho para a Reclamada, trabalhou somente em oportunidades, totalmente espordicas. Inexistente subordinao, no h que se falar em vnculo de emprego.

Confirmando a tese acima esposada a jurisprudncia abaixo do E. TRT, 10 Reg.: "Relao de emprego. Autnomo. No constitui relao de emprego a atividade de pessoa fsica visando prestao de servios especficos, cujo resultado decorra de seu empenho profissional, eqidistante e sem total controle subordinativo por parte do contratante. Tal atuao pressupe autonomia, apesar da no-eventualidade, essencialidade, onerosidade e pessoalidade, elementos nsitos na prestao de servios autnomos ou como empregado. Apenas a subordinao, ou seja, a insero da pessoa nos mecanismos dirigidos de produo da empresa, representa meio seguro para constatao do vnculo. Esta inexiste se h liberdade na execuo dos servios." (TRT- 10 Reg. - RO-5616/94 - 6 JCJ de Braslia - Ac. 1 T.-2895/95 - Rel.: Juza Terezinha Clia Kineipp Oliveira - j. em 17.10.95 - Fonte: DJU III, 03.11.95, pg. 16.299). C-DA REMUNERAO O Autor mais uma vez falta com a verdade, agindo com inegvel m-f, quando sustenta que a mdia do seu salrio mensal era de R$ 400,00 (quatrocentos reais). Ora Excelncia, bvio que nenhuma empresa paga a importncia de R$ R$ 400,00 (quatrocentos reais) mensais para algum que desempenhe a funo alegada pelo Reclamante, como o mesmo pretende fazer crer nas razes da inicial. Pelo exposto, se conclui que o Autor no recebia remunerao, mas sim pagamento pelos servios prestados eventualmente, que nunca sequer chegou ao valor alegado. D-DO REGISTRO NA CTPS Conforme j descrito acima, descabe o reconhecimento de vnculo empregatcio, visto que sempre desenvolveu a funo de chapa, sendo totalmente eventual a atividade. Inverdico, ademais, o perodo apontado na exordial. O Autor prestou servios na R, to somente por raras oportunidades, sem qualquer regularidade, prestando servios h vrias outras empresas no mesmo perodo, sem qualquer exclusividade para com a Reclamada. Isto posto, resta totalmente improcedente pleito da letra "c" da exordial. E-VERBAS RESCISRIAS, FRIAS, 13 E FGTS e adicional de 50%. Ausente liame empregatcio, improcede pedido de frias e 13. Alm disto, ocasional o trabalho, sem a continuidade capaz de autorizar a aquisio desses direitos. Indevido, ainda, aviso prvio, 13 e frias proporcionais, mais FGTS e multa ao tempo da "resciso" e s porque a r no demitiu o Autor, mas sim ele buscou a Reclamada somente agora e por esta via. Rocha). F-MULTA DO ART. 477 CELETRIO Descabe o pedido de multa por atraso no pagamento de verbas rescisrias, seja pela espcie de relao de fato mantida, seja pelo abandono de emprego caracterizada e at a ausncia de atraso para pagamento de qualquer verba rescisria. Neste sentido, a r. deciso do E. TRT 9 Regio: "CLT. Verbas rescisrias. Atraso. Multa. Art. 477. Controvertido o vnculo empregatcio, ainda que posteriormente judicialmente reconhecido como tal, descabe a condenao multa do art. 477 da

CLT porque inexigvel a carga de verbas rescisrias do trabalhador reclamante anteriormente ao decreto judicial que assim deferiu a natureza da prestao de servios." (TRT - 9 Reg. - RO04495/95 - 1 JCJ de Foz do Iguau - Ac. 4 T. - 08278/96 - maioria - Rel.: Juiz Roberto Dala Barba - Recte: Cooperativa Agropecuria Trs Fronteiras Ltda. - Recdo: Dirceu Silveira de Souza - Advs.: Pedro Antonio Coelho de Souza Furlan e Marcos Apollini Neumann - Fonte: DJPR, 26.04.96, pg. 279). G-DO HORRIO DE TRABALHO Como acima descrito, ausente labor contnuo, habitual, pelo Autor na Reclamada. Ausente mesmo, o mais mnimo controle de jornada, sem qualquer fixao de horrio a cumprir. Entretanto, jamais laborou nos dias e horrios consignados na exordial. Eventualmente, quando prestou servios para a Reclamada, sempre o fez durante a jornada normal de trabalho dos empregados da empresa, qual seja, das 08:00 horas s 12:00 horas, de segunda a sexta-feira, com uma duas horas de intervalo e nunca aos sbados, ocasio em que a empresa no funciona. Mesmo porque, a Reclamada no permitiria que uma pessoa estranha ao seu quadro pessoal permanecesse nas suas dependncias aps o expediente normal. "Ex positis" ausente jornada suplementar alm de oito horas dia, restam indevidos pedidos de letras "h", i, j e "k" da exordial. H-DA JUSTIA GRATUITA O Reclamante requer o benefcio da justia gratuita, mas em nenhuma oportunidade prova no ter condies de arcar com as custas do processo, conforme lhe incumbia nos exatos termos da legislao vigente: I-HONORRIOS ADVOCATCIOS Incabveis vez que a presente RT no se enquadra a Lei n 5.584/70. Incabveis ainda, de acordo com o Enunciado de n 219, do C. TST, mormente ante a edio do Enunciado de n 329, do C. TST, e da suspenso, em carter cautelar do art. 1, da Lei n 8.906/94, pelo Excelso STF, na ADIN de n 1.127-8. Neste sentido temos que: "Honorrios Advocatcios. Cabimento. Os honorrios advocatcios somente so devidos no processo do trabalho quando o trabalhador seja beneficirio de assistncia judicirio sindical nos termos da Lei n 5.584/70 (art. 14), e no percentual fixado no Enunciado n 219/TST, por quanto o prprio Supremo Tribunal Federal deixou certo na ADIN resultante da Lei n 8.906/94, que resta preservado o 'jus postulandi' na justia do Trabalho." (TRT, 9 Reg., RO-10922/94 - 1 JCJ de Maring - Ac. 3 T. 14349/95 - maioria - Rel. Juiz Euclides Alcides Rocha - DJPR - suplemento -, 09.03.95, pg. 40). J-DA M-F DO LITIGANTE Preceitua o artigo 1.531 do Cdigo Civil: "Aquele que demandar por dvida j paga, no todo ou em parte, sem ressaltar as quantias recebidas, ou pedir mais do que for devido, ficar obrigado a pagar ao devedor, no primeiro caso, o dobro do que houver cobrado e, no segundo, o equivalente do que dele exigir, salvo se, por lhe estar prescrito, decair da ao." Alega o Autor, inmeras inverdades, algumas devidamente comprovadas nos autos e outras que

se provaro na fase oportuna. Conforme a documentao inclusa a Reclamada prova que o Reclamante vem faltando com a verdade dos fatos. Atualmente, comum muitos ex-empregados irem a Justia reclamar valores que j receberam do desligamento da empresa. Atravs da documentao anexa, comprova-se que o pedido do Autor descabido, coercitivo e de m-f. Isso no deixa de ser extorso. Esse tipo de conduta no honra a dignidade do Poder Judicirio e expe a Justia sobre larga margem de erro, mormente quando se considera o que pode suceder em situaes anlogas envolvendo empresas consideradas a revelia. No se pode dar oportunidade para atitudes assim reprovveis, deturpando o regular exerccio do direito de ao e opondo-lhes a trapaa, o oportunismo de se arriscar no processo para pleitear o que no tem direito, o que j foi pago, o que a lei no contempla, e o mais das vezes, de maneira to sorrateira e maliciosa, que s lembra a m-f. Tem o Autor a cincia do mal, certeza do engano, e, mesmo assim pleiteou pedido inexistente em contraveno aos preceitos legais. Diante do acima exposto, requer-se que o Reclamante seja declarado como incurso nos artigos 1.531 do Cdigo Civil, artigos 17 e 18 do Cdigo de Processo Civil e condenado ao pagamento a Reclamada, do equivalente ao preceituado nos supra artigos, com juros e correo monetria legal, bem como demais despesas efetuadas. Tal encargo por constituir responsabilidade por ato ilcito, no se afastam com suposta alegao de pobreza e declaraes sacadas de ocasio. E para corroborar a posio da ora contestante e fulminar de vez as postulaes, vejamos o seguinte julgado, o qual serve como uma luva no caso em tela: "EMENTA: ARTIGO 1.531 DO CDIGO CIVIL. APLICABILIDADE NA JUSTIA DO TRABALHO. aplicvel nesta Justia Especializada o art. 1.531 do CC, por fora do disposto no art. 8, pargrafo nico, da CLT: aplicao subsidiria do direito comum ao direito do trabalho. No se diga que, com isso, h incompatibilidade com os princpios fundamentais que norteiam o direito trabalhista, posto que a proteo do hipossuficiente, o maior dos princpios deste ramo jurdico, s existe enquanto existir a relao de emprego. No momento que esta se desfaz e que o exempregado ingressa em juzo, ele se equipara, processualmente, a parte passiva, ainda que estejam em discusso direitos relativos ao contrato de trabalho. Isto porque, a soluo do litgio, meritoriamente, e que se dar em face dos preceitos protetivos ao empregado, relativamente ao tempo em que detinha esta qualidade, a, sim, se aplicando os princpios fundamentais do trabalho." (TRT - PR - RO - 4289/91, Ac. 1 T. 3907/92 - Rel.: Juiz Tobias de Macedo Filho). L-JUROS E CORREO MONETRIA Em caso de eventual condenao, o que se admite apenas como argumento, os juros e correo monetria devem seguir os ditames da Legislao pertinentes em vigor. M-RECOLHIMENTOS FISCAIS E PREVIDENCIRIOS Em caso de eventual condenao deve a sentena descriminar as verbas sob as quais incidem contribuio previdenciria, nos termos do art. 43 da Lei n 8.212/91 alterada pela Lei n 8.620/93. Ainda, no total da condenao deve ser abatido o valor correspondente a parcela do empregado para a Previdncia Social, pois constitui obrigao do empregado tal recolhimento, segundo o a alnea c, do pargrafo nico do artigo 16 do Decreto 2173/97 Ora, havendo obrigao legal do recolhimento por parte do empregado, no se justifica que a empresa deva arcar sozinha com as contribuies, devendo ser deduzida do total do crdito do

Autor o valor da parte que lhe cabe para a Previdncia Social. O mesmo ocorre com o Imposto de Renda, que encargo do Reclamante, devendo o valor correspondente, ser deduzido do total de seus crditos e recolhido aos cofres pblicos, segundo orientao do Provimento n 01/93 da Corregedoria Geral da Justia que estabelece em seus artigos 1 e 2. Assim, na oportunidade do pagamento, se a ao no for julgada improcedente, deve ser abatido o valor do Imposto de Renda do total a ser recolhido pelo Reclamante. COMPENSAO: "Ad cautelam", advindo condenao ao pagamento de quaisquer das verbas pleiteadas, o que se admite apenas por argumentar, requer-se a compensao de todos os valores comprovadamente pagos a qualquer ttulo, durante o perodo laborativo conforme o artigo 767 da CLT. Ante todo o exposto nesta pea de defesa, passa a Requerida a pleitear de Vossa Excelncia sejam tomadas as seguintes providncias: 1 - Digne-se em julgar totalmente improcedente a presente AO DE INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS DECORRENTE DE ACIDENTE DO TRABALHO, mediante o reconhecimento da ocorrncia do evento danoso por culpa exclusiva do autor, condenando o mesmo aos efeitos da sucumbncia; 2 - Em sendo outro o Vosso entendimento, seja reconhecida a culpa concorrente por parte do autor, reduzindo em 50% (cinqenta por cento) o quantum indenizatrio; 3 - Em sendo outro, ainda, o entendimento do Nobre Julgador, pelo princpio da eventualidade, pleiteia-se: 3.1 - Digne-se de confirmar a impugnao ao valor da penso vitalcia, deferindo eventual condenao com base na mdia salarial ou pelo seu salrio fixo; 3.2 - No arbitramento do valor da indenizao pensionada seja determinado: a) do rendimento salarial base apurado seja determinado o pensionamento em apenas 2/3, admitindo-se que 1/3 correspondia ao dispndio de manuteno da prpria pessoa da vtima; b) seja determinado, tambm, a reduo de 8,5%, no mnimo, a ttulo de contribuio previdenciria que o autor estaria pagando sobre seus rendimentos; 3.3 - Apurando-se o valor determinante para o restabelecimento do "status quo ante", seja imputado apenas o pagamento de eventual resduo no coberto pela Previdncia Social e pelo seguro privado (itens VII.D), corrigido monetariamente a partir da data do recebimento, de molde a evitar que o fato danoso seja utilizado como meio de enriquecimento indevido; 3.4 - Digne-se de determinar a iseno da Requerida do pagamento de indenizao decorrente de dano moral, quer pela ausncia de culpa, quer pela inacumulabilidade com o dano material e culpabilidade do Autor. Se outro for o Vosso entendimento, admitindo a cumulao das indenizaes, fixar o dano moral em valor consentneo, que no ultrapasse o equivalente a 50 salrios mnimos; 4 - Seja oficiado ao INSS solicitando informaes sobre o pensionamento auferido pelo Autor; 5 - A atualizao das verbas indenizatrias, caso fixadas com base no salrio mnimo, passa a ser incompatvel com a aplicao de correo monetria, pelo que no dever ser aplicada. Os juros, no presente caso no so devidos, face a ausncia de pedido. Ad cautelam, requer sejam fixados apenas a partir da citao, bem como, os honorrios advocatcios devem ser fixados, na mximo, no percentual de 10%, tendo como base a soma dos valores das prestaes vencidas, mais doze das vincendas;

6 - Seja deferida Requerida a produo complementar de provas, sem embargo de todas as provas admitidas em direito, acentuando-se: depoimento pessoal das Autoras, sob pena de confisso, oitiva de testemunhas, percia, vistorias e juntada posterior de documentos que se fizerem necessrios. 7 - "Ex Positis", pela ausncia de vnculo de emprego, cabem rejeitados todos os pedidos formulados na exordial. CONCLUSO Face ao exposto e a tudo mais que dos autos consta, protestando provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidas, notadamente pelo depoimento pessoal do Autor, sob pena de confessa, juntada de novos documentos e prova pericial, requerida pela Reclamante se necessrio for. Requer desde j a improcedncia total do pedido, condenando-se o Autor em todas as cominaes de direito. Nestes termos ,Pede deferimento. Macei-Alagoas, 18 de julho de 2011.

Dr. Srgio Jos de Oliveira da Silva OAB/AL 9949