LUCIANA KREBS GENRO

JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL: A LEI DE ANISTIA E O SISTEMA INTERAMERICANO DE DIREITOS HUMANOS

2011

UNIVERSIDADE DO VALE DO RIO DOS SINOS UNISINOS UNIDADE ACADMICA DE GRADUAO CURSO DE DIREITO

LUCIANA KREBS GENRO

JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL: A LEI DE ANISTIA E O SISTEMA INTERAMERICANO DE DIREITOS HUMANOS

So Leopoldo 2011

LUCIANA KREBS GENRO

JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL: A LEI DE ANISTIA E O SISTEMA INTERAMERICANO DE DIREITOS HUMANOS

Trabalho

de

Concluso

de

Curso,

apresentado como requisito parcial para obteno do ttulo de Bacharel em Cincias Jurdicas e Sociais, pelo Curso de Direito, da Universidade do Vale do Rio dos Sinos UNISINOS.

Professor(a) orientador(a): Ms. Gabriela Mezzanotti

So Leopoldo 2011

LUCIANA KREBS GENRO

JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL: A LEI DE ANISTIA E O SISTEMA INTERAMERICANO DE DIREITOS HUMANOS

Trabalho

de

Concluso

de

Curso,

apresentado como requisito parcial para obteno do ttulo de Bacharel em Cincias Jurdicas e Sociais, pelo Curso de Direito, da Universidade do Vale do Rio dos Sinos UNISINOS.

Aprovado em ___/____/___

BANCA EXAMINADORA

Componente da Banca Examinadora

Componente da Banca Examinadora

Componente da Banca Examinadora

Para o meu pai. Em homenagem aos que tombaram na luta e aos que seguem lutando por justia.

AGRADECIMENTO

Agradeo, em primeiro lugar, professora Gabriela Mezzanotti, minha orientadora, que teve grande importncia em minha insero no vasto e interessante mundo do direito internacional dos direitos humanos. Agradeo a ela pela insistncia em me fazer aprimorar o texto e em expandir o alcance do trabalho e a bibliografia utilizada. Agradeo a ela tambm pela doura e pelo entusiasmo com que faz o seu trabalho. No poderia deixar de agradecer aos meus camaradas de militncia do Movimento Esquerda Socialista PSOL e aos meus colegas do EMANCIPA, pela compreenso e apoio que me deram a tranquilidade necessria para realizar este estudo. Por fim, mas no menos importante, um agradecimento especial a minha famlia pelo incentivo: minha me, meu pai, minha irm, minha enteada e, principalmente, ao meu marido e ao meu filho, os dois maiores presentes que eu ganhei da vida.

O passado sempre o passado do nosso presente, e o futuro nada mais que a extenso daquilo que fazemos em nosso presente.

(Joaqun Herrera Flores)

RESUMO

O objetivo fundamental deste trabalho contribuir para o debate acerca da obrigao do Brasil em acatar a deciso da Corte Interamericana de Direitos Humanos, promovendo a persecuo penal e a punio daqueles que cometeram graves violaes dos direitos humanos durante a ditadura militar (1964 1985). Para isso, parte-se de um panorama da Justia de Transio, demonstra-se o processo de internacionalizao dos direitos humanos e o surgimento de sistemas internacionais cujo objetivo garantir a proteo ao ser humano. Com foco sobre o Sistema Interamericano de Direitos Humanos, do qual o Brasil integrante, relatada a jurisprudncia da Corte Interamericana em relao s leis de autoanistia. Em relao ao Brasil, contextualiza-se historicamente o surgimento da Lei 6683/79, cuja interpretao tem garantido a impunidade aos agentes pblicos que cometeram graves violaes aos direitos humanos durante a ditadura militar. Descreve-se tambm o desenvolvimento da Justia de Transio no pas e a luta contra a impunidade dos torturadores. Relata-se, ento, a condenao do Brasil na Corte Interamericana dos Direitos Humanos, no Caso Gomes Lund e outros x Brasil, e, luz dos compromissos internacionais assumidos pelo pas, discute-se o carter obrigatrio do cumprimento da Sentena da Corte. Com nfase na determinao da Corte em processar, julgar e punir os agentes das graves violaes, discutem-se, ainda, algumas medidas a serem implementadas para que essa parte essencial da Sentena seja cumprida. Palavras-chave: Justia de Transio. Corte Interamericana de Direitos Humanos. Autoanistia.

ABSTRACT

The main objective of this paper is to contribute to the debate about Brazil's obligation to comply with the decision of the Inter-American Court of Human Rights, promoting criminal prosecution and punishment of those who committed serious human rights violations during the military dictatorship (1964 1985). It provides an overview of Transitional Justice, and demonstrates the process of internationalization of human rights and the emergence of international systems in order to ensure protection to human beings. Focusing on the Inter-American System of Human Rights, of which Brazil is a member, it is reported the jurisprudence of the InterAmerican Court in relation to the laws of self- amnesty. Regarding Brazil, it is historically contextualized the emergence of the Law 6683/79, whose interpretation has guaranteed impunity to officials who have committed serious human rights violations during the military dictatorship. It also describes the development of Transitional Justice in the country, and the struggle against impunity for torturers. It is reported the condemnation of Brazil in the Inter-American Court of Human Rights in the Case Gomes Lund and others x Brazil, and in the light of international commitments made by the country it is discussed the mandatory compliance with the Sentence of the Court. With an emphasis on the determination of the Court to prosecute and punish the agents who have violated the human rights, it is discussed some further measures to be implemented so that this essential part of the sentence is to be accomplished. Key words: Transitional Justice. Inter-American Court of Human Rights. Self-amnesty.

SUMRIO

1 INTRODUO ............................................................................................... 11 2 A JUSTIA DE TRANSIO E O SISTEMA GLOBAL DE PROTEO AOS DIREITOS HUMANOS ............................................................................. 15 2.1 UM PANORAMA DA JUSTIA DE TRANSIO ......................................... 16 2.2 OS SISTEMAS DE PROTEO AOS DIREITOS HUMANOS COMO BASE DA JUSTIA DE TRANSIO ................................................................ 30 3 O SISTEMA INTERAMERICANO DE DIREITOS HUMANOS FRENTE S LEIS DE AUTOANISITIA .................................................................................. 46 3.1 O COMPROMISSO DOS ESTADOS COM O SISTEMA INTERAMERICANO DE DIREITOS HUMANOS. ............................................... 48 3.2 A JURISPRUDNCIA RELATIVA S LEIS DE AUTOANISTIA E O CUMPRIMENTO DAS SENTENAS ................................................................. 57 4 A AUTOANISTIA E A JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL ..................... 66 4.1 A LUTA PELA ANISTIA E A IMPOSIO DA AUTOANISTIA ...................... 66 4.2 O DESENVOLVIMENTO DA JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL .......... 78 5 O BRASIL DIANTE DA CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS ..................................................................................................... 101 5.1 O CASO GOMES LUND E OUTROS (GUERRILHA DO ARAGUAIA) VS. BRASIL ........................................................................................................... 101 5.2 A RESPONSABILIDADE INTERNACIONAL DOS ESTADOS E O CUMPRIMENTO DA SENTENA DA CORTE INTERAMERICANA DOS DIREITOS HUMANOS .................................................................................... 114 6 CONCLUSO .............................................................................................. 129 REFERNCIAS .............................................................................................. 133

INTRODUO A afirmao dos direitos humanos como preocupao universal

aconteceu aps a derrota do nazismo, uma das mais importantes vitrias da humanidade sobre a barbrie. Esse processo foi estimulado pelos crimes hediondos cometidos durante a guerra, mas tambm respondeu conjuntura poltica da poca. A presena da Unio Sovitica no cenrio mundial, prestigiada e economicamente autnoma em relao ao mundo capitalista, imps aos Estados Unidos a necessidade de responder s demandas sociais que, em vrios lugares do mundo, tomavam o rumo de revolues e lutas anticoloniais. Apesar da estratgia stalinista do socialismo em um s pas, seu exemplo era muito forte, e inspirava as lutas sociais no mundo inteiro. nesse contexto, tambm, que a social democracia europeia e os partidos comunistas assumem de forma mais ntida a lgica humanizadora do capitalismo. Essa era uma poltica de promoo de concesses da burguesia classe trabalhadora concesses que, evidentemente, no se referiam a seus interesses estruturais, como a propriedade privada , e, em troca, os trabalhadores aceitariam o capitalismo, reconhecendo a legitimidade da propriedade privada, e abandonariam a ideia da revoluo socialista. nessa correlao de foras mundiais que as normas de direitos humanos emergem, constituindo-se em mediaes nessa totalidade hostil aos despossudos. preciso, portanto, situar a luta pelos direitos humanos em uma perspectiva crtica, observando-se a desigualdade estrutural do sistema e no permitindo que a conquista de normas protetivas dos direitos humanos seja utilizada para legitimar uma ordem assentada na acumulao do capital e na desigualdade social. Uma das conquistas mais importantes da humanidade, em termos de direitos humanos, emergiu da correlao de foras imposta pela Revoluo Francesa: a igualdade jurdica. O conceito surgiu para chancelar a dinmica econmica do capitalismo, tornando-se sustentculo das relaes econmicas capitalistas baseadas em uma troca absolutamente desigual. Essa igualdade fictcia, entretanto, no se subsume na pura fico, pois ela escapa da mera reproduo de necessidades econmicas e transforma-se em um valor poltico e

um instrumento civilizatrio, adquirindo um sentido histrico-social que vai muito alm de sua funo puramente mercantil. Nesse sentido, a igualdade formal uma instituio revolucionria, referencial de luta por uma nova ordem poltica e econmica. Mas, para que assim seja, nossa reflexo deve buscar a superao da teoria tradicional dos direitos, impulsionando e complementando as prticas sociais de forma crtica e transformadora. Embora este trabalho no tenha por objetivo aprofundar-se nas questes acima pinceladas, esta perspectiva introdutria necessria, pois no podemos perder de vista que as partes esto dominadas pelo todo, e cada tema que abordamos parte de uma complexidade na qual a visualizao do particular est contida na universalidade. Assim, preciso ter claro que as Convenes, os Tratados e as Declaraes de Direitos Humanos s quais nos referimos ao longo do trabalho so parte de uma totalidade anti-humanista preponderante no sistema capitalista. Essa realidade no pode ser abstrada sob pena de criarmos um mundo fantasioso, no qual o respeito aos direitos humanos de fato se impe como uma realidade concreta e um objetivo real e prioritrio da comunidade internacional. Entretanto, nem por isso deixamos de reivindicar o cumprimento desses instrumentos, que so conquistas civilizatrias iniciadas pela Revoluo Francesa e sua Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, aprovada em 1789. Porm, os homens, ao contrrio do que proclamava a Declarao, no nascem livres nem iguais. Ao contrrio, apesar dos avanos e das proclamaes em defesa dos direitos humanos, o que presenciamos o agravamento das desigualdades e a disseminao das injustias. Este trabalho foca-se em uma das injustias que permeiam nosso sistema jurdico: a anistia aos violadores dos direitos humanos durante a ditadura militar (1964 - 1985). Durante os chamados anos de chumbo, um padro sistemtico de graves violaes resultou em cerca de 40 mil vtimas diretas da represso e um saldo de 70 desaparecidos. Esses crimes foram cometidos pelo Estado brasileiro, por meio de agentes pblicos que contavam com a conivncia e o acobertamento do sistema poltico vigente. Por fora dessa situao, o Brasil foi condenado na Corte Interamericana de Direitos Humanos e,

consequentemente, tem a obrigao de rever a interpretao da Lei 6683/79, conhecida como a Lei da Anistia, que vem garantindo a impunidade dos violadores. Este trabalho no possui a pretenso de enfrentar a problemtica que permeia a doutrina e a jurisprudncia no que diz respeito integrao do direito internacional com o direito ptrio, nem tampouco de aprofundar-se no debate acerca das definies sobre o crime contra a humanidade, o desaparecimento forado, a imprescritibilidade desses crimes e os problemas oriundos das garantias legais que obstaculizam as punies. Tambm no discute o conjunto das medidas contidas na Sentena da Corte Interamericana no Caso Gomes Lund e outros Vs. Brasil, mas foca-se na determinao de que a Lei da Anistia no pode constituir-se em um instrumento de impunidade. O objetivo fundamental deste trabalho contribuir para o debate acerca da obrigao do Brasil quanto a acatar a deciso da Corte Interamericana de Direitos Humanos, promovendo a persecuo penal e a punio daqueles que cometeram graves violaes dos direitos humanos durante a ditadura militar. Para isso, no captulo 2, demonstra-se que o enfrentamento ao legado de violaes aos direitos humanos, na transio de regimes autoritrios para democracias, ensejou o surgimento da Justia de Transio, que, com suas diferentes dimenses, abarca uma totalidade de medidas a serem

implementadas nas sociedades em transio. Para ilustrar a diversidade de formas de implementao da Justia de Transio, so relatadas as experincias da Argentina e da frica do Sul, pois ambas utilizaram-se de anistias em suas transies, mas de formas e com consequncias totalmente distintas. Ainda neste captulo, demonstra-se o processo de internacionalizao dos direitos humanos e o surgimento de sistemas internacionais com o objetivo de garantir a proteo ao ser humano nos diferentes contextos da realidade, servindo de base e sustentao para a implementao da Justia de Transio. O captulo 3 foca-se no Sistema Interamericano de Direitos Humanos, ao qual o Brasil est plenamente integrado, e nos compromissos que assumem os Estados ao aderirem a esse Sistema. A partir de alguns casos julgados na Corte Interamericana de Direitos Humanos, que se tornaram paradigmas dentro do

Sistema, relata-se essa jurisprudncia, construda em relao s leis de autoanistia, a reao dos Estados frente s determinaes do Sistema e os desafios para o pleno cumprimento das sentenas da Corte Interamericana. No captulo 4, contextualiza-se, historicamente, no Brasil, o surgimento da Lei da Anistia, destacando-se o modo como ela tem garantido a impunidade dos agentes pblicos que cometeram graves violaes dos direitos humanos durante a ditadura militar e a luta de alguns segmentos sociais principalmente dos familiares dos mortos e dos desaparecidos contra a impunidade e o esquecimento. Relata-se o desenvolvimento da Justia de Transio no Brasil e, ainda, a disputa no Supremo Tribunal Federal acerca da interpretao da Lei 6683/79, que tem garantido a impunidade aos torturadores. No captulo 5, relata-se a condenao do Brasil na Corte Interamericana de Direitos Humanos pelo desaparecimento de integrantes da Guerrilha do Araguaia, durante operaes do Exrcito, na dcada de 70. Nesse julgamento, a Lei da Anistia foi considerada, pela Corte Interamericana, incompatvel com a Conveno Americana de Direitos Humanos e, assim, carecedora de efeitos jurdicos, no podendo constituir-se em um bice para a persecuo penal dos violadores. Nesse captulo, relatam-se, ainda, os diversos compromissos assumidos pelo Brasil perante a comunidade internacional, avaliando de que forma eles condicionam o Brasil ao cumprimento da Sentena da Corte. Com nfase na determinao da Corte em processar, julgar e punir os violadores, discutem-se algumas medidas a serem implementadas para garantir o cumprimento dessa parte essencial da sentena.

1 A JUSTIA DE TRANSIO E O SISTEMA GLOBAL DE PROTEO AOS DIREITOS HUMANOS

Para que possam ser contextualizados os desafios enfrentados na transio de um perodo de exceo, de conflitos armados e/ou de ditaduras, visando construo de uma democracia, necessria uma anlise do tipo de Estado em que dever ser aplicada a Justia de Transio e dos novos contornos desejados para a futura democracia. Assim, inicialmente, faz-se necessria uma definio do prprio Estado. Embora aparentemente acima da sociedade, o Estado tornou-se necessrio a partir do surgimento das classes sociais e da consequente luta entre essas classes em defesa de interesses inconciliveis. A funo do Estado , portanto, abafar esse conflito e mant-lo dentro da ordem. Seu controle sempre exercido pela classe dominante, sendo, portanto, a servio dela que ele exerce sua autoridade. Isso no significa, entretanto, que s classes dominadas seja indiferente a forma pela qual exercida essa dominao. As liberdades democrticas asseguradas pelo Estado de Direito so fundamentais para o desenvolvimento da luta contra a opresso de classe. 1 O Estado de Direito assegura a diviso dos Poderes, com o Poder Legislativo e o Poder Judicirio, desvinculados do Executivo; a existncia de direitos, liberdades e garantias, que podem ser maiores ou menores, dependendo do nvel de democracia existente; o pluralismo poltico e o exerccio do poder atravs de mecanismos constitucionais.2 Conquista da revoluo burguesa, o Estado de Direito um avano em relao aristocracia feudal, que o precedeu historicamente, pois a classe trabalhadora, ainda que em uma posio subalterna, conquistou direitos subjetivos cuja manuteno e ampliao fazem parte da luta pelos direitos humanos. 3

LNIN, Vladimir Ilich. O Estado e a Revoluo: obras escolhidas em seis tomos. t. 3. Lisboa: Avante!, 1985. p. 191-254. CANOTILHO, Joaquim Gomes. Estado de Direito. Coleo Fundao Mrio Soares. Cadernos Democrticos. Direo de Mrio Soares. Lisboa: Gradiva, 1999. p. 20. GENRO, Tarso. Introduo Crtica ao Direito. Porto Alegre: Fabris, 1988. p. 19-33.

Os regimes de exceo, ao final dos quais emerge a Justia de Transio, inserem-se no que Jos Gomes Canotilho define como Estado de no direito. 4 Esse um Estado no qual as leis so decretadas de forma arbitrria, so cruis e desumanas. As razes de Estado so impostas pelos dirigentes, e predomina a injustia e a desigualdade na aplicao do direito. Assim, o Estado de no direito aquele em que o capricho dos dspotas, a vontade dos chefes, a ordem do partido e os interesses de classe se impem com violncia aos cidados. 5 No final da dcada de 1980, no contexto da transio de Estados de no direito para Estados de direito, particularmente na Amrica Latina e no Leste Europeu, surgiu o conceito de Justia de Transio. Como fazer justia em tempos de transio? No bojo desse debate, os ativistas de direitos humanos, buscando uma frmula de lidar com o legado de abusos e, ao mesmo tempo, garantir a transio para regimes mais democrticos, deram vida prpria a esse novo ramo multidisciplinar. 6

1.1 UM PANORAMA DA JUSTIA DE TRANSIO

Uma sociedade em transio aquela que est em transformao: sua velha ordem transmuta-se em uma nova, que vai sendo delineada aos poucos. Sua essncia consiste em confrontar os violadores dos direitos humanos ligados ao regime autoritrio e atentar para as necessidades das vtimas, colaborando com o processo de transformao da velha ordem autoritria em uma nova, em que a democracia possa florescer. 7

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CANOTILHO, Joaquim Gomes. Estado de Direito. Coleo Fundao Mrio Soares. Cadernos Democrticos. Direo de Mrio Soares. Lisboa: Gradiva, 1999. p. 13. Ibidem, p. 13. UNITED Nations Background Note. What is Transitional Justice?: a backgrounder. 26 fev. 2008. Disponvel em: <http://www.un.org/peace/peacebuilding/Working%20Group% 20on%20Lessons%20Learned/Justice%20in%20Times%20of%20Transition%20%2826.0 2.2008%29/26.02.2008%20%20Background%20note.pdf>. Acesso em: 11 set. 2011. BORAINE, Alexander L. Transitional Justice: a holistic interpretation. Journal of International Affairs. Traduo da autora. 2006. Disponvel em: <http://www.allbusiness.com/public-administration/executive-legislative/41055721.html?showformerrors=1>. Acesso em: 10 abr. 2011.

A forma como a Justia de Transio se desenvolve em cada pas, assim como a forma com que a democracia vai brotar, depende, em grande medida, da correlao de foras entre as classes, que se estabeleceu ao longo do processo o qual deu fim ao antigo regime. No possvel estabelecer um modelo para as transies, pois as situaes variam enormemente; entretanto, pode-se afirmar que os pases nos quais a transio para a democracia se deu a partir de uma ruptura oferecem melhores condies para a implementao da Justia de Transio do que aqueles que passaram por transies negociadas, em que as foras democrticas ficam mais fragilizadas, e os violadores tendem a obter mais garantias. Nesses casos, as classes populares tm menos fora poltica, e as elites, melhores condies de impor seus interesses. A Justia Transicional um reflexo da conjuntura poltica do pas e com ela vai evoluir e desenvolver-se em um processo contnuo. Mais avanados sero seus resultados se as foras progressistas estiverem em melhores condies do que as foras retrgradas da sociedade. A atividade consciente dos sujeitos sociais tem influncia decisiva no desenvolvimento desse processo. 8 A Justia de Transio envolve uma combinao de estratgias complementares, judiciais e no judiciais. Podemos elencar como medidas essenciais que compem as aes da Justia de Transio: a) Processar, julgar e punir violadores dos direitos humanos; b) Garantir o direito verdade e memria, seja por meio de Comisses da Verdade ou de outras formas de investigar e reconhecer as violaes cometidas no passado e, ao mesmo tempo, honrar e relembrar as vtimas por meio de memoriais, publicaes e espaos pblicos destinados a homenage-las; c) Promover polticas de reparao para as vtimas, sobreviventes e seus familiares afetados pela violncia;

BRITO, Alexandra Barahona de. Justia Transicional e a Poltica da Memria: uma viso global. Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. Braslia: Ministrio da Justia (MJ), n. 1, jan. / jun. 2009.

d) Promover a reforma das instituies do Estado que cometeram os abusos, reformas conhecidas pelo nome de vetting.9 Processar, julgar e punir os violadores o primeiro anseio,

particularmente, das vtimas e seus familiares. Esse elemento sentido como a garantia de que foi feita justia, no sentido de que a violncia sofrida no ficou impune. Atender a esse anseio faz dos julgamentos uma importante pea na aplicao da Justia de Transio. Porm, os processos, os julgamentos e as punies tm uma funo ainda mais fundamental, pois significam a

demonstrao de que a violao dos direitos humanos implica a aplicao de sanes. Essa lgica decisiva na preveno de novos abusos. 10 Evidentemente, esse processo pode enfrentar grandes dificuldades, pois, em muitos casos, as negociaes polticas que permearam a transio de um regime para outro envolvem a garantia de anistias. Entretanto, no combate contra a impunidade, na busca por desestimular novos abusos no futuro, fundamental a responsabilizao dos perpetradores. 11 Nem sempre vivel um processo de julgamento e punies. Paul Van Zyl cita o exemplo dos julgamentos de Nuremberg, que s foram possveis porque os aliados haviam derrotado militarmente o regime nazista e, por isso, tinham fora suficiente para garantir que os lderes do Terceiro Reich fossem julgados. Nas transies em que os violadores ainda conservam grande autoridade, os novos governos podem ser incapazes de garantir os processos. Van Zyl ainda ressalta que, quando as violaes acontecem em larga escala, o sistema penal no possui capacidade para processar e julgar milhares de pessoas, pois um julgamento justo consome muito tempo e muitos recursos. Por

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THE ENCYCLOPEDIA of Genocide and Crimes Against Humanity. MacMillan Reference USA, v. 3., p. 1045-1047, 2004. Disponvel em: <http://ictj.org/static/TJApproaches/ WhatisTJ/macmillan.TJ.eng.pdf>. Acesso em: 27 dez. 2010. ZYL, Paul Van. Promovendo a Justia Transicional em Sociedades Ps-Conflito. Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. Braslia: Ministrio da Justia (MJ), n. 1, p. 3255, jan. / jun. 2009. MEZAROBBA, Glenda. O Que Justia de Transio?: uma anlise do conceito a partir do caso brasileiro. p. 37-53. In: SOARES, Ins Virgnia Prado; KISHI, Sandra Akemi Shimada (coords.). Memria e Verdade: a Justia de Transio no Estado Democrtico Brasileiro. Belo Horizonte: Frum, 2009.

isso, mesmo sem a concesso de anistias, na prtica, a maior parte dos violadores pode acabar impune. 12 Quando no se faz a responsabilizao dos violadores, eles podem continuar sendo uma ameaa em potencial. Porm, a responsabilizao no implica, exclusivamente, julgamentos e prises. Garantir o direito memria das vtimas e o direito verdade para toda a sociedade tambm parte do processo de responsabilizao. Celso Lafer aponta que as dores podem ser suportadas, se postas numa histria que revela o alcance do ocorrido, que, do contrrio, permanece como uma sequncia intolervel de meros acontecimentos. 13 A amnsia banaliza a violncia e a legitima para seguir sendo um instrumento do governo, reproduzindo-se em todas as esferas da sociedade. As marcas da violncia no desaparecem da vida daqueles que viveram as violaes. Por isso, o esquecimento deslegitima a transio democrtica. Uma transio real para um regime mais profundamente democrtico envolve o resgate da memria das vtimas. O nvel de democracia de um pas pode ser medido pelo grau de verdade que vem tona. Regimes que tentam ao mximo evitar a abertura de arquivos e o estabelecimento de Comisses da Verdade demonstram que h um dficit de democracia em suas instituies. 14 As Comisses da Verdade so um importante instrumento para garantir aos povos o direito inalienvel ao conhecimento das circunstncias e os motivos dos crimes cometidos no passado. Em geral, essas comisses so montadas a partir de iniciativas oficiais, e seus nomes podem variar, mas seu objetivo trazer tona e contextualizar as violaes ocorridas no passado. Isso feito a partir do depoimento das prprias vtimas, dos violadores e de pessoas, de alguma forma, envolvidas nos acontecimentos. As Comisses da Verdade devem
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ZYL, Paul Van. Dilemas da Justia de Transio: o caso da comisso da verdade e reconciliao da frica do Sul. Disponvel em: <http://www.fathom.com/media/PDF/2392 _van_zyl.pdf>. Acesso em: 11 set. 2011. LAFER, Celso. Reflexes de um Antigo Aluno de Hannah Arendt, sobre o Contedo, a Recepo e o Legado de sua Obra, no 25 Aniversrio de sua Morte. Revista da Faculdade de Direito da Universidade Federal do Rio Grande do Sul. Porto Alegre: Nova Prova, v. 19, 2001. p. 16. RUIZ, Castor. Esquecer a Violncia: uma segunda injustia s vtimas. Revista do Instituto Humanitas Unisinos. So Leopoldo, a. XI, n. 358, 18 abr. 2011. Entrevista concedida a Mrcia Junges. Disponvel em: <http://www.ihuonline.unisinos.br/index.php? option=com_content&view=article&id=3780&secao=358>. Acesso em: 19 abr. 2011.

realizar um diagnstico das causas, da natureza e dos efeitos do conflito ocorrido e, dessa forma, reconhecer formalmente a responsabilidade do Estado nos abusos cometidos, recomendando reformas. 15 Para a credibilidade das Comisses da Verdade, fundamental que sejam reconhecidas como imparciais; portanto, seus componentes necessitam ser independentes, com mandatos previamente estabelecidos. Tambm

necessitam de recursos para seu funcionamento e, principalmente, de poder para convocar testemunhas e, ao mesmo tempo, garantir seus direitos. 16 O relatrio produzido por uma Comisso desse tipo estabelece uma verdade oficial, desconstituindo as mentiras e os mitos criados em torno das violaes. Dessa forma, o cidado ter melhores condies de identificar prticas abusivas, e a sociedade, melhores condies de mobilizar-se a fim de evitar que elas ocorram novamente. Assim, alm de estabelecer a verdade, outro desafio dessas Comisses fazer com que a sociedade e os prprios violadores reconheam as injustias cometidas. 17 As Comisses da Verdade trazem vantagens significativas no processo de reao s atrocidades cometidas, pois podem proporcionar a compreenso do ocorrido, desenvolvendo uma espcie de catarse histrica, que vai s razes sociais e polticas dos crimes, e podem acabar por fornecer um relato histrico precioso para a humanidade. 18 Mais do que o contedo daquilo que revelado, a forma como a verdade vem tona, como ela buscada e apresentada sociedade, possui um papel fundamental no processo de reconciliao nacional. As Comisses da Verdade provocam um pensamento crtico sobre o passado, indo alm da dicotomia culpado ou inocente, o que faz com que o sofrimento das vtimas ganhe maior relevncia nessa reflexo. 19
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MEZAROBBA, Glenda. Afinal, o que uma Comisso da Verdade?. Revista Diretos Humanos. So Paulo, n. 5, p. 32, abr. 2010. Ibidem. ZYL, Paul Van. Promovendo a Justia Transicional em Sociedades Ps-Conflito. Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. Braslia: Ministrio da Justia (MJ), n. 1, p. 3255, jan. / jun. 2009. BASTOS, Lcia Elena Arantes Ferreira. As Leis de Anistia Face ao Direito Internacional e Justia Transicional. p. 182-191. In: SOARES, Ins Virgnia Prado; KISHI, Sandra Akemi Shimada (coords.). Memria e Verdade: a justia de transio no Estado Democrtico Brasileiro. Belo Horizonte: Frum, 2009. p. 189. ZYL, op. cit.

As reparaes, outro instrumento importante na Justia de Transio, podem ser feitas por meio de benefcios financeiros, de assistncia psicolgica ou de medidas simblicas. A deciso de como implementar essas medidas e que tipo de vtimas tero direito a elas bastante delicada, pois, se tais medidas no estiverem vinculadas a outras medidas de Justia de Transio, podem ser interpretadas como uma forma de o Estado obter o silncio das vtimas e de suas famlias. Porm, as reparaes so uma medida positiva, e, assim, compem um cenrio importante para que a Justia de Transio no seja vista como mero revanchismo. Da mesma forma, so importantes para dar legitimidade s reformas institucionais. 20 Em muitos casos, porm, no bastam reformas; preciso dissolver determinadas instituies que promoveram ou deram guarida s violaes, removendo de cargos pblicos os violadores. Medidas como essas, legais, administrativas e institucionais, denominadas vetting, como visto anteriormente, podem ser sugeridas pelas Comisses da Verdade, mas devem ser tomadas independentemente da existncia delas, refletindo esforos para transformar as instituies que promoveram a represso em instrumentos para garantia da integridade. 21 As medidas de Justia de Transio devem, preferencialmente, ser aplicadas de forma integrada, pois a utilizao de uma em detrimento de outra pode prejudicar a credibilidade do processo. 22 No possvel escolher um dos mecanismos de Justia de Transio, deliberando-se de antemo, por exemplo, a constituio de uma Comisso da Verdade, mas, ao mesmo tempo, garantindo-se que ningum ser punido. Cada pas deve buscar seu caminho, que deve levar ao cumprimento de princpios universais. Tambm no h uma

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PROGRAMAS de reparaciones. Oficina Del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos: instrumentos del estado de derecho para sociedades que han salido de un conflicto. Nueva York y Ginebra: Naciones Unidas, 2008. ICTJ International Center for Transitional Justice. Disponvel em: <http://ictj.org/ en/tj/>. Acesso em: 26 mar. 2011. BOSIRE, Lydiah Kemunto. Grandes Promessas, Pequenas Realizaes: justia transicional na frica Subsaariana. SUR Revista Internacional de Direitos Humanos. So Paulo, v. 3, n. 5, dez. 2006. Disponvel em: <http://www.scielo.br/scielo.php?scr ipt= sci_arttext&pid=S1806-64452006000200005&lng=en&nrm=iso>. Acesso em: 19 dez. 2010.

sequncia obrigatria na implementao dos mecanismos da Justia de Transio, por exemplo, estabelecendo-se que, primeiramente, deve-se

constituir uma Comisso da Verdade e, depois, promover julgamentos. necessrio um enfoque holstico e complementar, em que se combinem as medidas de carter judicial e no judicial. A reconciliao, se for possvel, s pode ser fruto da implementao da verdade, da justia e das medidas de reparao.23 Para melhor compreenso do fenmeno da Justia de Transio, trazemse dois exemplos de processos distintos, que ilustram as possibilidades de desenvolvimento da Justia de Transio, diante da conjuntura de cada pas: Argentina e frica do Sul. Esses pases so exemplos de processos nos quais a combinao dos elementos da Justia de Transio deu-se de forma bastante distinta, pois ambos utilizaram-se de anistias, mas realizaram isso diferentemente e tiveram consequncias tambm distintas. Na Argentina, ao final da ditadura, foi aprovada uma lei de anistia que acabou por ser revogada, e os julgamentos e punies acontecem at hoje. J na frica do Sul, a anistia foi utilizada no bojo da transio para a nova ordem, condicionada a um conjunto de requisitos exigidos no mbito do funcionamento da Comisso da Verdade e Reconciliao. Veja -se, ento, como se deu cada um desses processos. A ditadura argentina, instaurada em 24 de maro de 1976, foi uma das mais violentas da Amrica Latina. Um verdadeiro Estado terrorista. Seu resultado foram cerca de 30 mil desaparecidos, muitos, presumidamente, jogados ao mar ainda com vida, aps torturas violentas, ou, ainda, fuzilados e enterrados clandestinamente. Conta-se, tambm, cerca de 200 mil exilados e 10 mil detidos sem processos judiciais. 24 A represso atingiu os movimentos operrios, populares, os dirigentes sindicais e as organizaes polticas, principalmente as de esquerda. O Partido
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MENDEZ, Juan. Entrevista com Juan Mendez, presidente do ICTJ. Entrevista concedida a Glenda Mezarobba. SUR Revista Internacional de Direitos Humanos. So Paulo, a. 4, n. 7, p. 168-175, 2007. DUHALDE, Luis Eduardo. Revista Direitos Humanos, Secretaria Especial dos Direitos Humanos da Presidncia da Repblica, n. 4, p. 16-19, dez. 2009.

Socialista de los Trabajadores (PST), por exemplo, conta mais de 100 militantes assassinados. Por anos, grupos como o PST agiram na clandestinidade, organizando a resistncia nos locais de trabalho, em bairros e universidades. 25 Os avanos na Justia de Transio argentina explicam-se, em grande parte, por essa forte resistncia, na qual tambm se destacaram as Mes da Praa de Maio, mulheres em busca da verdade sobre o paradeiro de seus filhos e netos. A luta do povo argentino provocou uma verdadeira revoluo democrtica, que derrubou a ditadura em 1983. Em pouco mais de trs meses, o pas passou de uma feroz ditadura para um regime de liberdades democrticas. 26 As Foras Armadas argentinas tentaram, por meio da Lei 22.924, garantir a impunidade dos crimes da ditadura. Entretanto, a presso social por punies levou o ento Presidente da Repblica, Raul Alfonsn, a garantir, por decretos, o julgamento dos maiores responsveis pela represso: os nove integrantes das trs primeiras Juntas Militares. Incluiu, tambm, a cpula das organizaes por ele classificadas como terroristas, os Montoneros e o Exrcito Revolucionrio do Povo.27 Ainda sob forte presso da sociedade, foi criada a Comisso Nacional sobre o Desaparecimento de Pessoas CONADEP , cuja misso era investigar os desaparecimentos. Em 1984, a partir dos esforos dos movimentos de luta pelos direitos humanos e dos familiares dos desaparecidos, a CONADEP publicou seu relatrio, com mais de 50 mil pginas, intitulado Nunca Mais. 28 A Comisso argentina transformou-se em um paradigma mundial, no s pelo fato de ter sido pioneira, mas tambm pela extenso do trabalho desenvolvido. 29

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ALTERNATIVA Socialista, n. 516. Disponvel em: <http://www.mst.org.ar/periodicos/ as516feb24/ct.htm>. Acesso em: 24 fev. 2010. MORENO, Nahuel. Escuela de Quadros: Argentina, 1984. Argentina: uma revoluo democrtica triunfante. Buenos Aires: Crux, 1992. p. 167-169. AGEITOS, Stella Maris. La Historia de la Impunidad - Argentina (1976/1989): desde las actas del proceso a los indultos de menem... KO'AGA ROE'ETA se.x, 1997. Disponvel em: <http://www.derechos.net/koaga/ageitos/>. Acesso em: 3 abr. 2011. ICTJ International Center for Transitional Justice. Accountability in Argentina: 20 years later, transitional justice maintains momentum. Aug. 2005. p. 2. Disponvel em: <http://www.ictj.org/images/content/5/2/525.pdf>. Acesso em: 28 mar. 2011. MEZAROBBA, Glenda. Afinal, o que uma Comisso da Verdade?. Revista Diretos Humanos. So Paulo, n. 5, p. 32, abr. 2010.

A presso dos militares pela impunidade seguiu. Assim, foram aprovadas as leis da Obedincia Devida (Lei n. 23.521) e do Ponto Final (Lei n. 23.492), que estabeleciam prazo para que novos casos fossem ajuizados e protegiam de responsabilizao aqueles que alegavam ter cometido crimes por ordens superiores. Aprovadas pelo parlamento nacional, essas leis tinham como objetivo anistiar a mdia e a baixa oficialidade. 30 A crise econmica, seguida de uma grande revolta popular, derrubou o Presidente Raul Alfonsn, dando lugar a Carlos Menem na Presidncia da Repblica. Uma de suas primeiras aes como presidente foi conceder perdo presidencial aos membros das Juntas que haviam sido condenados. 31 Entretanto, o surgimento de um documento intitulado Instrues sobre procedimento a seguir com menores de idade filhos de dirigentes polticos ou sindicais quando seus progenitores encontram-se detidos ou desaparecidos 32 propiciou a criao da Comisso Nacional pelo Direito Identidade CONADI. O sequestro de bebs no foi considerado um crime coberto pelas leis da Obedincia Devida e do Ponto Final, possibilitando que vrios oficiais fossem processados pelos crimes de sequestro e mudana de identidade de crianas, muito embora no pudessem ser processados pelo assassinato de seus pais. 33 Os anos seguintes foram de significativa evoluo no direito

internacional, com reflexos importantes no direito interno da Argentina. Elemento decisivo nesse processo de evoluo aconteceu em 1994, quando os tratados de direitos humanos daquele pas passaram a um nvel hierrquico superior. Em 1998, com a aprovao da primeira Corte penal permanente para julgamento de crimes contra a humanidade, genocdio, crimes de guerra e agresso, o Tribunal Penal Internacional (TPI), as presses externas sobre a Argentina aumentaram, e Juzes da Espanha, da Frana, da Itlia e da Alemanha solicitaram a
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GREIFF, Pablo de. Los Esfuerzos de Reparacin en una Perspectiva Internacional: el aporte de la compensacin al logro de la justicia imperfecta. Revista Estudios SocioJuridicos. Bogot: Universidad del Rosrio, a. / v. 7, n. esp., p. 153-199, ago. 2005. Disponivel em: <http://revistas.urosario.edu.co/index.php/sociojuridicos/article/view/468/ 409>. Acesso em: 03 nov. 2011. Ibidem. CARLOTTO, Estela. El Robo de Nios y la Impunidad en Argentina. KO'AGA ROE'ETA se.iii,v.iii, 1996. Disponvel em: <http://www.derechos.org/koaga/iii/3/ carloto.html>. Acesso em: 3 abr. 2011. ICTJ International Center for Transitional Justice. Accountability in Argentina: 20 years later, transitional justice maintains momentum. Aug. 2005. p. 2. Disponvel em: <http://www.ictj.org/images/content/5/2/525.pdf>. Acesso em: 28 mar. 2011.

extradio de militares argentinos para serem julgados no Exterior. Naquele mesmo ano, foi aprovada a Lei 24.952, revogando as leis do Ponto Final e da Obedincia Devida, mas sem alterar as decises j tomadas. 34 Em 2002, a Corte Interamericana publicou a sentena do caso Barrios Altos, declarando invlidas as leis de anistia decretadas pelo presidente Alberto Fujimori, do Peru, e estabelecendo uma importante jurisprudncia no sentido de considerar essas leis incompatveis com a Conveno Americana sobre Direitos Humanos, pois afirmava que elas no poderiam mais constituir-se como obstculo investigao e punio de violadores. Poucos dias antes, o Juiz Federal argentino Gabriel Cavallo havia proclamado a inconstitucionalidade das leis do Ponto Final e da Obedincia Devida, abrindo caminho para a reviso dos casos ento j julgados. 35 Assim, em 14 de junho de 2005, acatando o entendimento da Corte Interamericana, a Suprema Corte argentina considera inconstitucionais as leis do Ponto Final e da Obedincia Devida 36, declarando expressamente que carecem de todo efeito que delas ou de atos praticados em funo delas possam emergir obstculos processuais que impeam o cumprimento dos mandatos de direito internacional. O Congresso, ento, sancionou a Lei 25.779, que as declara insanavelmente nulas. 37 As condenaes seguem at hoje. O ex-presidente Jorge Rafael Videla recebeu, em dezembro de 2010, sua segunda condenao a priso perptua. 38 No dia 23 de maro de 2011, o General Luciano Benjamin Menndez tambm foi condenado, pela segunda vez, pena de priso perptua pela prtica de crimes contra a humanidade. 39

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GUEMBE, Mara Jos. Reabertura dos Processos pelos Crimes da Ditadura Militar Argentina. SUR Revista Internacional de Direitos Humanos. So Paulo, v. 2, n. 3, dez. 2005. Disponvel em: <http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext& pid=S1806-64452005000200008&lng=en&nrm=iso>. Acesso em: 19 dez. 2010. Ibidem. CSJN Corte Suprema de Justia da Nao Argentina. Delitos de Lesa Humanidad. Punto final. Obediencia debida. Ley. Nulidad. Facultades Extraordinarias. Disponvel em: <http://www.csjn.gov.ar/jurisp/jsp/MostrarSumario?id=315713&indice=13>. Acesso em: 8 set. 2011. Voto do Dr. E. Ral Zaffaroni. CSJN, op. cit. ALTERNATIVA Socialista, n. 537. Disponvel em: <http://www.mst.org.ar/periodicos/ as537dic27/videla.htm>. Acesso em 27 dez. 2010. WEISSHEIMER, Marco Aurlio. General Argentino Condenado Priso Perptua por Crimes Contra a Humanidade. Disponvel em: <http://rsurgente.opsblog.org/ 2011/03/23/general-argentino-e-condenado-a-prisao-perpetua-por-crimes-contra-ahumanidade/>. Acesso em: 24 mar. 2011.

Em maro de 2011, o jornal argentino Pgina 1240 publicou um balano atual da Justia de Transio na Argentina, no qual relata que 820 pessoas foram processadas por crimes cometidos durante a ditadura, dentre as quais 200 foram condenadas, e 40 dessas condenaes se mantm. A esquerda, entretanto, denuncia inmeros casos de impunidade. O Movimento Socialista de los Trabajadores (MST), sucessor do j citado PST, afirma que, dos 1656 acusados de crimes de lesa-humanidade, apenas 166 foram condenados. Outros 389 violadores estariam detidos e sendo

processados. Segundo eles, vrios juzes e alguns fiscais dilatam as causas, bem como faz a Cmara Nacional de Cassao Penal, ante a qual se apela das sentenas. Ainda segundo o MST, organismos de direitos humanos afirmam que permanecem em liberdade 807 repressores, h 37 fugitivos, e outros 257 morreram antes da sentena. 41 O MST denuncia, ainda, que centenas de policiais ativos em Buenos Aires tomaram parte na represso e que juzes e funcionrios da Justia que acobertaram os violadores seguem em seus postos, assim como dirigentes polticos, sindicais e empresariais. 42 Por fim, necessrio ressaltar que, em contraste com o processo brasileiro, a Argentina o pas que aplicou de forma mais ampla os princpios e as regras emanados da ordem jurdica internacional. Alm de todo o processo j relatado, a qualificao dos delitos alegadamente polticos, como os crimes contra a humanidade, foi discutida na Suprema Corte argentina, que reconheceu a validade e a aplicabilidade dos costumes internacionais no plano jurdico nacional. O artigo 118 da Constituio Argentina, ao fazer referncia ao direito das gentes, foi considerado pela Corte como um compromisso com a punio de todos os responsveis pela prtica de crimes contra a humanidade, assegurando, assim, tambm a imprescritibilidades desse tipo de delito. 43

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DANDAN, Alejandra. Los Juicios en Nmeros. Disponvel em: <http://www.pagina12.com.ar/diario/elpais/subnotas/1-52717-2011-03-24.html>. Acesso em: 3 abr. 2011. ALTERNATIVA Socialista, n. 537. Disponvel em: <http://www.mst.org.ar/periodicos/ as537dic27/videla.htm>. Acesso em 27 dez. 2010. Ibidem. ZILLI, Marcos. O ltimo Tango?. p. 100-104. In: SOARES, Ins Virgnia Prado; KISHI, Sandra Akemi Shimada (coords.). Memria e Verdade: a justia de transio no Estado Democrtico Brasileiro. Belo Horizonte: Frum, 2009.

A sociedade argentina, por meio dos organismos de direitos humanos, partidos de esquerda e movimentos sociais, permanece atenta, pois continuam as tentativas de perdo aos repressores da ditadura. A luta contra a impunidade segue.44 Se na Argentina os julgamentos e prises deram o tom ao processo, a frica do Sul viveu um processo bastante distinto, no qual a justia restaurativa foi o elemento mais forte, trazendo tona a verdade e buscando desenvolver um processo de reconciliao nacional. O caso da frica do Sul particularmente relevante pela utilizao simultnea da anistia, em sua forma restrita, das punies e de uma Comisso da Verdade cujo escopo fundamental foi uma tentativa de reconciliao nacional. Nelson Mandela, lder da luta contra o apartheid, ficou preso por 27 anos, mas desenvolveu inmeros esforos de reconciliao, particularmente quando se tornou Presidente da Repblica. Seus esforos de reconciliao no foram fceis, a ponto de 14 mil pessoas terem morrido ao longo do processo de transio. Aps a queda do regime, as eleies de 1994 revelaram uma sociedade profundamente dividida. Os esforos de negociao, porm, acabaram exercendo grande influncia sobre as concesses feitas no futuro. 45 No incio dos anos 90, os movimentos contra o apartheid contavam com o apoio da ampla maioria dos sul-africanos, e as mobilizaes reuniam centenas de milhares contra o governo. A comunidade internacional tambm se juntou ao coro por democracia racial, e a frica do Sul foi submetida a um conjunto de retaliaes econmicas e boicotes de todo tipo. O governo ainda detinha o controle sobre a gigantesca fora policial e, por isso, no havia perdido o controle da situao. Entretanto, j no podia mais reprimir a massiva resistncia domstica e nem seguir ignorando as retaliaes internacionais. Os movimentos de libertao tambm percebiam as dificuldades de conseguir uma vitria militar, e a resistncia por meio das armas estava levando a um banho de sangue. O

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ALTERNATIVA Socialista, n. 514. Disponvel em: <http://www.mst.org.ar/periodicos/ as514ene20/pro.htm>. Acesso em 20 jan. 2010. RISSE, Thomas; ROPP, Stephen C.; SIKKINK, Katryn. The Power of Human Rights: international norms and domestic change. Coleo Cambridge Studies in International Relations. Cambridge: Cambridge University Press, 1999. p. 102-106.

Congresso Nacional Africano (CNA), o partido de Nelson Mandela, colocou -se, ento, diante do dilema de ceder s exigncias de anistia para garantir a transio ou ir ao confronto e levar as negociaes ao colapso. 46 Nesse contexto, a anistia foi aceita e inserida no eplogo da Constituio. As negociaes realizadas entre o CNA e o governo do Presidente Frederic de Klerk, desaguaram na Constituio Provisria de 1993, que garantiu a transio e marcou a eleio de 1994. Seu Eplogo foi o texto-sntese da reconciliao nacional, estabelecendo um governo de unio nacional para o perodo de transio.47 Assim, a anistia na frica do Sul no foi uma autoanistia, concedida pelo velho regime a seus prprios agentes; ela foi negociada no bojo da construo da nova ordem democrtica, e no concedida de forma indiscriminada. 48 A Comisso da Verdade e Reconciliao foi parte fundamental no processo de transio. A ideia central de seus trabalhos foi a de ser uma instituio poltica que pudesse produzir dois elementos potencialmente antagnicos: a verdade e a reconciliao. 49 A Comisso foi criada pelo parlamento em 1995, aps dezoito meses de debates. Para sua composio, organizou-se um comit, que recebeu trezentas indicaes da sociedade e realizou entrevistas e sesses pblicas, selecionando 25 nomes que foram enviados para o ento Presidente, Nelson Mandela, para escolha.50

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ZYL, Paul Van. Dilemas da Justia de Transio: o caso da comisso da verdade e reconciliao da frica do Sul. Disponvel em: <http://www.fathom.com/media/ PDF/2392_van_zyl.pdf>. Acesso em: 11 set. 2011. TELES, Edson Lus de Almeida. Brasil e frica do Sul: rupturas e continuidades nas transies polticas. p. 121-124. In: SOARES, Ins Virgnia Prado; KISHI, Sandra Akemi Shimada (coords.). Memria e Verdade: a justia de transio no Estado Democrtico Brasileiro. Belo Horizonte: Frum, 2009. p. 121-123. ZYL, op. cit. TELES, op. cit., p. 121-123. MPF - Ministrio Pblico Federal. Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado: nota tcnica sobre o projeto de lei n. 7.376/10, que cria a comisso nacional da verdade, no mbito da casa civil da presidncia da repblica. p. 12. Disponvel em: <http://www.dhnet.org.br/verdade/mpf_nota_tecnica_pl_7376_2010.pdf>. Acesso em: 3 abr. 2011.

Chefiada pelo arcebispo Desmond Tutu, a Comisso teve seu relatrio publicado em 1998. Sua tarefa era buscar estabelecer a verdade a partir das informaes factuais obtidas de rgos governamentais ou organizaes privadas; dos depoimentos pessoais das vtimas e dos perpetradores; da interao e do debate entre vtimas e os algozes; e do reconhecimento e da reprovao moral do ocorrido, construindo assim uma nova memria coletiva. Nesse contexto, e no sem contestao, a Comisso tambm promoveu a anistia daqueles perpetradores que esclareceram e reconheceram seus crimes, e convenceram os membros da Comisso de que seus atos tinham objetivos polticos. Esses foram anistiados, mas impedidos de ocupar posies que lhes possibilitassem repetir qualquer ato de violncia. Dos 7 mil requerentes, 1 mil receberam anistia. 51 Evidentemente, no se chegou a essa frmula sem resistncias. Muitos dos que haviam resistido, lutado e sofrido os horrores do apartheid reivindicavam a punio dos criminosos; por outro lado, os membros do regime queriam a anistia com esquecimento. 52 O relatrio da Comisso, entretanto, no poupou figuras-chave do regime. Aps dois anos de trabalho, tendo-se ouvido o testemunho de quase 30 mil pessoas, e com mais de 3.500 pginas, o relatrio props o indiciamento criminal do ex-presidente Pieter W. Botha (1978 - 1989), do bioqumico Wouter Basson, que teria realizado experimentos criminosos, do partido Afrikaner, que sustentou o regime do apartheid e de empresrios que haviam financiado o regime. Props, tambm, o indiciamento de organizaes de resistncia, como o Congresso Nacional Africano e o Partido Inkata. 53 A Comisso tambm recomendou ao presidente um conjunto de medidas de vetting, destinadas a prevenir abusos futuros, e reafirmou o conceito do apartheid como um crime contra a humanidade perante a ordem internacional. Tal definio foi fundamental para que o racismo como poltica institucionalizada
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PINTO, Simone Martins Rodrigues. Justia Transicional na frica do Sul: restaurando o passado, construindo o futuro. Contexto Internacional. Rio de Janeiro, v. 29, n. 2, dez. 2007. Disponvel em: <http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S01028529 2007000200005&lng=en&nrm=iso>. Acesso em: 19 dez. 2010. TELES, Edson Lus de Almeida. Brasil e frica do Sul: rupturas e continuidades nas transies polticas. p. 121-124. In: SOARES, Ins Virgnia Prado; KISHI, Sandra Akemi Shimada (coords.). Memria e Verdade: a justia de transio no Estado Democrtico Brasileiro. Belo Horizonte: Frum, 2009. p. 124. Ibidem, p. 121.

fosse considerado inaceitvel no discurso poltico corrente. Alm disso, a natureza pblica dos processos levou desmoralizao dos perpetradores de violaes, mesmo dos que foram anistiados, reduzindo-se, assim, suas possibilidades de influncia e prestgio. 54 A transio na frica do Sul buscou evitar o silncio, o esquecimento e a indiferena para com os dramas vividos pelas vtimas de um regime violento e opressor. Em suma, anistias no implicam, necessariamente, impunidade, desde que elas sejam restritas, que o perdo envolva certas condies e que haja procedimentos penais para os crimes no anistiveis. 55 A partir desse panorama e dos dois exemplos concretos relatados, constata-se que a Justia de Transio no um sistema fechado e que seu sentido fundamental lidar com as violaes aos direitos humanos, na busca pela verdade e pela justia. A seguir, ver-se- como os sistemas de proteo aos direitos humanos, em nvel internacional, cumprem um papel importante para impulsionar a Justia de Transio em cada pas ao criar normas internacionais protetivas ao ser humano, que devem ser respeitadas por todos os pases que integram esse sistema.

1.2 OS SISTEMAS DE PROTEO AOS DIREITOS HUMANOS COMO BASE DA JUSTIA DE TRANSIO

Norberto Bobbio afirma que os direitos humanos so direitos histricos, que nasceram no incio da era moderna e transformaram-se em um importante indicador do progresso da humanidade. Por histricos, compreenda-se que esto em constante transformao, que nascem em determinada circunstncia, de modo gradual, como resultado da luta de classes e das lutas em defesa de novas liberdades contra velhos poderes. Os direitos dos homens vm, portanto,
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ZYL, Paul Van. Dilemas da Justia de Transio: o caso da comisso da verdade e reconciliao da frica do Sul. Disponvel em: <http://www.fathom.com/media/PDF/ 2392_van_zyl.pdf>. Acesso em: 11 set. 2011. BASTOS, Lcia Elena Arantes Ferreira. As Leis de Anistia Face ao Direito Internacional e Justia Transicional. p. 182-191. In: SOARES, Ins Virgnia Prado; KISHI, Sandra Akemi Shimada (coords.). Memria e Verdade: a justia de transio no Estado Democrtico Brasileiro. Belo Horizonte: Frum, 2009. p. 191-192.

evoluindo desde sua proclamao at sua positivao em cada Estado nacional e, depois, no sistema internacional. Essa evoluo operou uma profunda modificao jurdica na relao entre Estado e cidados, passando-se da lgica dos deveres dos sditos para com o Estado para a lgica dos direitos do cidado, que devem ser garantidos pelo Estado. Emerge, assim, o indivduo em um espao que, antes, pertencia exclusivamente ao Estado. Entretanto, alerta Bobbio, h uma diferena abissal entre os direitos proclamados nas instituies internacionais e aqueles efetivamente protegidos. 56 Para Joaqun Herrera Flores, a grande questo colocada sempre como fazer com que um direito considerado um direito humano consiga obter garantias jurdicas para sua implementao e efetividade. Os verdadeiros direitos so fruto das lutas sociais por bens necessrios a uma vida digna, tais como trabalho, moradia, alimentao, cidadania. Os direitos sero garantidos a partir dessas lutas, que podem apoiar-se em garantias formalizadas nas leis, nas constituies, em tratados, em convenes. Porm, ainda que as garantias jurdicas sejam conquistadas, o acesso e a fruio real desses direitos dependem, sempre, da posio (ou da classe) social, sexual, tnica e territorial ocupada pelo ser humano. A busca pela dignidade humana a luta para que esse acesso seja igualitrio, e no privilgio de alguns. Nesse sentido,
o contedo bsico dos direitos humanos no o direito a ter direitos (crculo fechado que no cumpriu com seus objetivos desde que se declarou h quase seis dcadas). Para ns, o contedo bsico dos direitos humanos ser o conjunto de lutas pela dignidade, cujos resultados, se que temos o poder necessrio para isso, devero ser garantidos por normas jurdicas, por polticas pblicas e por uma economia aberta s exigncias da dignidade. 57

Os direitos formalmente conquistados so uma expresso do processo de constituio do Direito e da sua historicidade, da correlao das foras sociais em luta, e, sendo um processo histrico, esse Direito construdo em funo das situaes conflitivas entre classes antagnicas, que alternam consenso e violncia, contidos um no outro [...]; 58 por isso, somente
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BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. Rio de Janeiro: Campus, 1992. p. 2-10. FLORES, Joaquim Herrera. A Reinveno dos Direitos Humanos. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2009. p. 39. GENRO, Tarso. Introduo Crtica ao Direito. Porto Alegre: Fabris, 1988. p. 27.

modificando-se a estrutura social e a natureza do Estado se poder, de fato, garantir que os direitos humanos sejam plenamente respeitados. A partir desses conceitos, analisaremos, a seguir, o Sistema Global de Proteo aos Direitos humanos. Para isso, iniciaremos por um rpido panorama dos trs ramos do direito internacional, que buscam a garantia dos direitos da pessoa humana: os Direitos Humanos, o Direito Humanitrio e o Direito dos Refugiados. Suas origens histricas so distintas, mas suas convergncias so to inequvocas que Antnio Augusto Canado Trindade entende que j no caberia mais falar de vertentes ou ramos da proteo internacional da pessoa humana.59 Tambm para Flvia Piovesan, a viso sobre as trs vertentes est superada, e os direitos da pessoa humana devem ser vistos de forma integral, pois a prpria Conveno de Viena (1993) insiste na necessidade de coordenao, sistematizao e eficcia dos diferentes mecanismos de direitos humanos existentes. 60 No h dvida, entretanto, de que cada um desses ramos do direito tem suas especificidades, cabendo, portanto, um olhar particularizado a cada um deles para que se componha um panorama mais amplo dos direitos e garantias da pessoa humana. O Direito Internacional dos Refugiados (DIR) tem sua origem na necessidade de garantir direitos humanos mnimos queles que saem de seus pases de origem, seja por razes polticas, religiosas, sociais, culturais ou de gnero. Ao final da 1 Guerra Mundial, a comunidade internacional defronta -se com cerca de 1,5 milhes de deslocados e refugiados, tendo, por isso, de atuar na organizao, na repatriao, no socorro e na proteo a esses seres humanos.61

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TRINDADE, Antnio Augusto Canado; PEYTRIGNET, Grard, SANTIAGO, Jaime Ruiz de. As Trs Vertentes de Proteo Internacional dos Direitos da Pessoa Humana : Direitos Humanos, Direito Humanitrio, Direito dos Refugiados. So Jos da Costa Rica: Instituto Interamericano de Direitos Humanos, Comit Internacional da Cruz Vermelha, Alto Comissariado das naes Unidas para os Refugiados, 1996. PIOVESAN, Flvia. O Direito de Asilo e a Proteo Internacional dos Refugiados. In: ARAJO, Ndia de; ALMEIDA, Guilherme Assis de (coords.). O Direito Internacional dos Refugiados: uma perspectiva brasileira. Rio de Janeiro: Renovar, 2001. p. 29. BARRETO, Luiz Paulo Teles Ferreira (org.). Refgio no Brasil: a proteo brasileira aos refugiados e seu impacto nas Amricas. Braslia: ACNUR, Ministrio da Justia , 2010. p. 12-14.

Hannah Arendt chegou afirmar, em sua obra Origens do Totalitarismo (cujo ttulo, na primeira edio inglesa, era The burden of our time, ou seja O fardo de nossa poca), que a grande questo do sculo XX seria o tema das pessoas deslocadas de suas terras de origem. 62 A situao dramtica dos refugiados palestinos e o contnuo afluxo de refugiados em todas as partes do mundo aps a Segunda Guerra Mundial ensejaram a criao, em 1951, da Conveno sobre o Estatuto dos Refugiados e o Alto Comissariado das Naes Unidas para Refugiados (ACNUR). 63 O critrio para conceituar-se um refugiado a existncia de fundado medo de perseguio em virtude de motivos tnicos, religiosos ou polticos. 64 Assim, uma pessoa que se enquadre nesse conceito tem direito a ser amparada pela Conveno, e no pode ser forado seu retorno para o pas de onde saiu e no qual possa vir a sofrer perseguio. 65 66 J o Direito Internacional Humanitrio (DIH) tem em sua origem a tragdia ocorrida na Batalha de Solferino (Itlia), em 1859, quando os soldados feridos foram abandonados nos campos de batalha. Esse fato desencadeou um processo que culminou em uma conferncia diplomtica a qual deu origem Conveno de Genebra para melhorar a sorte dos militares feridos em campanha. Para Dalmo Dallari, a funo do DIH foi criar condies para que uma entidade sem nenhum vnculo com as partes beligerantes, considerada neutra, pudesse prestar socorro aos feridos. 67 O DIH possui o propsito de regulamentar a ao das partes nos conflitos armados, de forma a minorar o sofrimento das vtimas, sejam elas civis ou militares, impondo limites ao uso da

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ARAJO, Ndia de; ALMEIDA, Guilherme Assis de (coords.). O Direito Internacional dos Refugiados: uma perspectiva brasileira. Rio de Janeiro: Renovar, 2001. LAFER, Celso. A Reconstruo dos Direitos Humanos: um dilogo com o pensamento de Hannah Arendt. So Paulo: Companhia das Letras, 1988. p. 158. PGE Procuradoria Geral do Estado de So Paulo. Conveno sobre o Estatuto dos Refugiados. Artigo 1. Disponvel em: <http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/ bibliotecavirtual/instrumentos/refugiados.htm>. Acesso em: 15 set. 2011. CASELLA, Paulo Borba. Refugiados: conceito e extenso. p. 19-20. In: ARAJO, Ndia de; ALMEIDA, Guilherme Assis de (coords.). O Direito Internacional dos Refugiados: uma perspectiva brasileira. Rio de Janeiro: Renovar, 2001. O presidente deposto Joo Goulart, o ex-presidente Juscelino Kubitchek, Leonel Brizola, Caetano Veloso e Gilberto Gil foram alguns dos muitos que tiveram de sair do Brasil durante a ditadura militar em funo da perseguio poltica, tendo-se refugiado em pases como o Uruguai, o Chile, a Frana e a Inglaterra. DALLARI, Dalmo de Abreu. Origem e Atualidade do Direito Humanitrio. Arquivos do Ministrio da Justia / Ministrio da Justia. Braslia: Imprensa Nacional, a. 51, n. 190, sem., p. 15, jul. / dez. 2006.

violncia, em ateno aos princpios da humanidade, da necessidade e da proporcionalidade. Busca, dessa forma, preservar a dignidade humana, mesmo em uma situao naturalmente desumana como um conflito armado. 68 O Direito Internacional Humanitrio difere do Direito Internacional dos Direitos Humanos (DIDH) fundamentalmente por revestir-se de um carter de exceo, sendo aplicvel quando a ordem jurdica interna, abalada pelo conflito armado, j no apresenta mais condies de assegurar os direitos dos cidados. J as normas referentes aos direitos Humanos so aplicveis no mbito jurdico interno em tempos de paz. Segundo Gabriela Mezzanotti, h trs posies acerca da relao entre os Direitos Humanos e o Direito Internacional Humanitrio: a posio integracionista, que entende o Direito Internacional Humanitrio como um aspecto dos Direitos Humanos; a posio separatista, para a qual so ramos distintos, pois um aplicvel no mbito jurdico interno do Estado, e o outro, somente em caso de conflito armado; e a posio complementarista, que entende que ambos se complementam, ainda que distintos. Nessa viso,
os direitos humanos so universais e a qualquer tempo passveis de reivindicao, enquanto o Direito Internacional Humanitrio prendese garantia de um padro mnimo de dignidade e sobrevivncia em caso de conflitos armados. 69

Muito embora restrito hiptese de conflitos armados, o Direito Internacional Humanitrio foi o primeiro a impor limites autonomia dos Estados, regulamentando juridicamente, no mbito internacional, o uso da violncia. 70 Percebe-se, portanto, que, mesmo ao se aceitar a ideia de que o Brasil vivia uma guerra durante a ditadura militar, conceito usado pelo governo da poca no combate s aes armadas dos resistentes ditadura, esse contexto no autoriza os governos a agirem da forma como bem entendem, promovendo torturas, execues sumrias e desaparecimentos forados.
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BORGES, Leonardo Estrela. O Direito Internacional Humanitrio: a proteo do indivduo em tempo de guerra. Coleo Para entender. Coordenao de Leonardo Nemer Caldeira Brant. Belo Horizonte: Del Rey, 2006. p. 8-39. MEZZANOTTI, Gabriela. Direito, Guerra e Terror: os novos desafios do Direito Internacional Ps-11 de Setembro. So Paulo: Quartier Latin, 2007. p. 64-65. PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. 11. ed. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 115-117.

O Direito Internacional dos Direitos Humanos tem como objetivo fundamental garantir o pleno exerccio dos direitos dos indivduos, e no disciplinar as relaes entre os Estados, como faz o Direito Internacional Pblico em geral. A partir do surgimento e da consolidao do Direito Internacional dos Direitos Humanos, o Direito Internacional passou a intervir de forma mais efetiva na proteo e na garantia das liberdades. Para Flvia Piovesan, esse ramo do Direito Internacional possui contedo constitucional, visto que os direitos humanos so considerados direitos constitucionais. 71 Veja-se a seguir como se deu o processo de internacionalizao dos direitos humanos e suas

consequncias no surgimento de um sistema global com vistas a assegur-los. A resposta discricionariedade da violncia representada pelo nazismo, um Estado criminoso que positiva leis cujos fins so patentemente injustos 72 foi o processo de internacionalizao dos direitos humanos. Afinal, se o fascismo e o nazismo ascenderam ao poder dentro da lei, tornou-se imperativa a criao de normas internacionais capazes de conter processos como aquele. Os acusados nos processos de Nuremberg alegaram o cumprimento da lei e a obedincia a ordens superiores para justificar seus crimes. 73 Na obra Eichmann em Jerusalm, Hannah Arendt demonstra como Eichmann, ao invocar a lei em sua defesa, um ser desprovido de juzo tico sobre suas aes, fazendo do mal algo totalmente banalizado. 74 , portanto, a partir da necessidade de proteger direitos fundamentais e limitar o poder do Estado no ps-guerra que emerge o Direito Internacional dos Direitos Humanos e inicia-se a criao de um aparato internacional de proteo aos direitos fundamentais. Aprofunda-se, assim, a concepo de que a proteo dos direitos humanos no est subjugada noo de soberania estatal. Relativizando esse conceito, comea-se a admitir que a comunidade

internacional possui o direito e o dever de intervir no plano nacional quando esto em jogo garantias mnimas de proteo aos direitos e, para isso, so
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PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. 11. ed. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 15-16. LAFER, Celso. A Reconstruo dos Direitos Humanos: um dilogo com o pensamento de Hannah Arendt. So Paulo: Companhia das Letras, 1988. p. 283. PIOVESAN, op. cit., p. 28. ARENDT, Hannah. Eichmann em Jerusalm: um relato sobre a banalidade do mal. So Paulo: Companhia das Letras, 1999.

necessrios rgos de proteo e mecanismos de monitoramento para assegurar esses direitos. 75 No plano poltico, o fim da 2 Guerra Mundial significou a emergncia da Unio Sovitica e dos Estados Unidos como as grandes potncias econmicas e militares, lderes dos dois blocos polticos que disputavam a hegemonia mundial. A Guerra havia esgotado todos os recursos econmicos e humanos possveis em seus 2.194 dias de confronto. 76 Sob as runas do capitalismo europeu, emergem, economicamente, os Estados Unidos, tornando-se dominantes em nvel mundial. A crise do colonialismo e as guerras de libertao nacional ganham fora, e a decadncia da Europa d lugar a um sistema bipolar. 77 Nesse contexto, criada a Organizao das Naes Unidas, que materializa, no plano diplomtico, a hegemonia americana j conquistada no terreno militar e econmico, transformando-se em um instrumento jurdico, poltico e ideolgico do internacionalismo necessrio construo de um sistema mundial calcado no fluxo de mercadorias e capitais.78 A Carta da ONU foi assinada em 26 de junho de 1945, consolidando o movimento de internacionalizao dos direitos humanos de tal forma que a relao de um Estado com seus nacionais passa a ser objeto do Direito Internacional. 79 A Carta declara a necessidade de os Estados defenderem, promoverem e respeitarem os direitos humanos e as liberdades fundamentais; entretanto, o significado concreto dessas expresses no ali definido. na Declarao Universal dos Direitos Humanos, de 1948, que essas expresses ganham maior concretude.

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PIOVESAN, Flvia (coord. geral); MEDEIROS, Letcia; PIOVESAN, Flvia; VIEIRA, Oscar Vilhena (coords.). Cdigo Internacional dos Direitos Humanos Anotado: introduo Parte I. So Paulo: DPJ, 2008. TOTA, Pedro. Segunda Guerra Mundial. p. 356-389. In: MAGNOLI, Demetrio (org.). Histria das Guerras. 3. ed. So Paulo: Contexto, 2008. VIZENTINI, Paulo G. Fagundes. Segunda Guerra Mundial: histria e relaes internacionais, 1931-1945. 2. ed. Porto Alegre: UFRGS, 1989. p. 116-117. Idem. A Guerra Fria. p. 198. In: REIS FILHO, Daniel Aaro; FERREIRA, Jorge; ZENHA, Celeste (orgs.). O Sculo XX. v. 2. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2000. PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. 11. ed. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 135.

 como se a Declarao, ao fixar um cdigo comum e universal dos direitos humanos, viesse a concretizar a obrigao legal relativa promoo desses direitos obrigao essa, constante da Carta das Naes Unidas.80

Para Norberto Bobbio, a Declarao Universal dos Direitos Humanos significou a afirmao de que a humanidade partilha valores comuns e universais no sentido em que universal significa no algo dado objetivamente, mas algo subjetivamente acolhido pelo universo dos homens. 81 Ao afirmar, em seu prembulo, que indispensvel que os direitos do homem sejam protegidos por normas jurdicas, se se quer evitar que o homem seja obrigado a recorrer, uma ltima instncia, rebelio contra a tirania e a opresso82, a Declarao legitima o direito de rebelio diante da opresso, apontando que s resta aos homens o caminho da resistncia ao no terem seus direitos protegidos. Ao mesmo tempo, demonstra no ser um sistema de normas jurdicas, pois no oferece o meio pelo qual se pode realizar a garantia dos direitos humanos. Cabe ao homem, pelas lutas sociais por sua emancipao, garantir seus direitos, que, por serem histricos emergem das transformaes das condies de vida produzidas por estas lutas. 83 Nesse sentido, os direitos humanos so um processo de construo, uma conquista histrica e poltica da humanidade, que se realiza por meio da ao dos homens em um dado momento histrico. 84 A Declarao Universal, assim,
representa a conscincia histrica que a humanidade tem dos prprios valores fundamentais na segunda metade do sculo XX. uma sntese do passado e uma inspirao para o futuro: mas suas tbuas no foram gravadas de uma vez para sempre. 85

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PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. 11. ed. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 136-137. BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. Rio de Janeiro: Campus, 1992. p. 28. FDUC Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra. Carta das Naes Unidas. Disponvel em: <http://www.fd.uc.pt/CI/CEE/pm/Tratados/carta-onu.htm>. Acesso em: 20 jul. 2011. BOBBIO, op. cit., p. 28-32. LAFER, Celso. A Reconstruo dos Direitos Humanos: um dilogo com o pensamento de Hannah Arendt. So Paulo: Companhia das Letras, 1988. p. 124-150. BOBBIO, op. cit., p. 34.

Para Luigi Ferrajoli, a Carta da ONU e a Declarao Universal dos Direitos do Homem significaram uma transformao profunda no plano normativo da ordem jurdica mundial, pois subordinam a soberania ao imperativo da paz e garantia dos direitos humanos. Os direitos elencados nesses dois documentos e, posteriormente, nos Pactos Internacionais de 1966, deixam de ser apenas limitadores internos do poder dos Estados, passando a se configurar em limitadores tambm externos. Para Ferrajoli, o direito internacional como um todo sofre uma transformao profunda, pois deixa de ser um sistema baseado em pactos bilaterais exigveis inter partes e passa a ser um ordenamento jurdico supraestatal, uma ordem jurdica mundial com normas jus cogens. Os titulares dos direitos no so mais apenas os Estados, mas tambm os indivduos e os povos.86 A Declarao torna-se, assim, o marco inicial da concepo

contempornea de direitos humanos, caracterizada pela universalidade e pela indivisibilidade desses direitos. A universalidade significa que a condio de pessoa, dotada de valor intrnseco, o nico requisito para se ser titular de direitos. A indivisibilidade a necessidade da garantia dos direitos civis e polticos para a observncia efetiva dos direitos econmicos e sociais, e vice versa. 87 Para Norberto Bobbio, entretanto, essa tarefa no foi cumprida. Apesar de a Declarao Universal proclamar um conjunto de direitos a serem assegurados, a realidade muito distinta: o caminho a percorrer ainda longo, e a histria humana, embora velha de milnios, quando comparada s enormes tarefas que esto diante de ns, talvez tenha apenas comeado. 88 A Declarao de 1948 desdobra-se, em 1966, em dois Pactos: o de Direitos Civis e Polticos e o de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. H, entre eles, uma complementaridade, pois o segundo busca dar meios para o pleno exerccio do primeiro. 89 Esses pactos tambm avanam na proclamao de
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FERRAJOLI, Luigi. A Soberania no Mundo Moderno: nascimento e crise do Estado Nacional. Col. Justia e Direito. So Paulo: Martins Fontes, 2002. LAFER, Celso. A Internacionalizao dos Direitos Humanos: o desafio do direito a ter direitos. Revista do Tribunal Regional Federal 3. Regio, n. 75, p. 37-55, jan. / fev. 2006. BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. Rio de Janeiro: Campus, 1992. p. 46. LAFER, Celso. Direitos Humanos e Democracia no Plano Interno e Internacional. Revista Poltica Externa, v. 3, n. 2, p. 69-76, set. 1994.

outros direitos, como o das minorias, que no foi contemplado nem na Carta da ONU e nem na Declarao Universal, e sim consagrado no Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos. 90 Flvia Piovesan destaca uma importante diferena entre os dois Pactos no que diz respeito a sua aplicabilidade:
Se os direitos civis e polticos devem ser assegurados de plano pelo Estado, sem escusa ou demora tem a chamada autoaplicabilidade , os direitos sociais, econmicos e culturais, por sua vez, nos termos em que esto concebidos no Pacto, apresentam realizao progressiva.91

Isso se deve, ainda segundo a autora, ao fato de o primeiro determinar que todos tm direito a..., ou ningum poder..., enquanto o segundo afirma que os Estados-parte reconhecem o direito de cada um a..., isto , no Pacto dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, h, claramente, um

reconhecimento do direito, mas no uma garantia de sua aplicao imediata. Desde a Declarao de 1948, mais de 60 convenes e declaraes sobre direitos humanos foram adotadas pelas Naes Unidas. Dentre elas, destacam-se a Conveno para Preveno e Represso do Crime de Genocdio, que foi a primeira norma internacional de proteo aos direitos humanos aprovada no mbito da ONU, adotada em 1948; a Conveno Internacional para Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial, adotada em 1965 e vigente desde 1969; a Conveno para Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher, adotada em 1979 e em vigor desde 1981; a Conveno contra a Tortura e Outros Tratamentos e Punies Cruis, Desumanos e Degradantes, adotada em 1984 e em vigor desde 1987; e a Conveno sobre os Direitos da Criana, adotada em 1989 e vigente desde 1990.92

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LAFER, Celso. A Reconstruo dos Direitos Humanos: um dilogo com o pensamento de Hannah Arendt. So Paulo: Companhia das Letras, 1988. p. 157. PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. 11. ed. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 179. ALVES, Jos Augusto Lindgren. O Sistema Internacional de Proteo dos Direitos Humanos e o Brasil. Cadernos do IPRI. Braslia: Fundao Alexandre Gusmo / Organizao dos Estados Americanos, n. 10, p. 07- 28, nov. 1994.

Em relao s leis de anistia, foco deste trabalho, diversos rgos que compem o sistema internacional de proteo aos direitos humanos j se manifestaram a respeito. O Comit de Direitos Humanos da ONU considera que o tipo de anistia que garante a impunidade de graves violaes aos direitos humanos ofende o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos. O Comit contra Tortura da ONU definiu que essas anistias violam a Conveno Contra a Tortura e outros Tratamentos Cruis, Desumanos ou Degradantes, e, da mesma forma, deliberaram o Tribunal Penal para a ex-Iuguslvia e o Tribunal Especial para Serra Leoa.93 Sobre o tema, destacam-se, ainda, duas Recomendaes Gerais, feitas pelo Alto Comissariado para Direitos Humanos da ONU. A primeira, de 10 de abril de 1992, traz, em seu pargrafo 15:
O Comit notou que alguns Estados tm concedido anistias em relao a atos de tortura. Anistias so geralmente incompatveis com o dever dos Estados de investigar tais atos, de garantir que estes atos no ocorrem na sua jurisdio e de garantir que eles no ocorram no futuro.94

A Recomendao n. 31, de 26 de maio de 2004, reafirma o conceito, afirmando que a agentes pblicos que cometeram violaes dos direitos humanos assegurados na Conveno os Estados-parte no podem conceder anistias ou imunidades, e que nada justifica a falta de responsabilizao legal dos violadores. 95 Em 1993, na Conferncia de Viena, realizada com o propsito de reavaliar a situao dos direitos humanos a partir do fim da Guerra Fria, nasceu a Declarao e Programa de Ao de Viena. Nessa conferncia, tambm foi votada uma resoluo que rechaava a possibilidade de anistias. O mesmo sentido tomaram os relatrios do Secretrio Geral das Naes Unidas ao
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CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Gomes Lund y Otros (Guerrilha do Araguaia) vs. Brasil: excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 24 de noviembre de 2010. Serie C, n. 219. Verso em portugus disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm>. Acesso em: 20 jul. 2011. p. 58. OFFICE of the High Commissioner for Human Rights. General Comment n. 20: replaces general comment 7 concerning prohibition of torture and cruel treatment or punishment (arD. 7): 10/03/1992. Disponvel em: <http://www.unhchr.ch/tbs/doc.nsf/9symbol0/ 6924291970754969c12563ed004c8ae5?opendocument>. Acesso em: 25 ago. 2011. Ibidem.

Conselho de Segurana, do Alto Comissariado das Naes Unidas para os Direitos Humanos, e a posio expressa pelo Relator Especial das Naes Unidas sobre a Questo da Impunidade e as anlises do Grupo de Trabalho sobre Desaparecimentos Forados ou Involuntrios das Naes Unidas, todos unnimes em rechaar as anistias relativas a graves violaes de direitos humanos.96 O massacre em Ruanda (1994) e em Srebenica, ex-Iugoslvia (1995), eventos inscritos entre as piores atrocidades ocorridas no ps-guerra, deram origem aos Tribunais Penais Internacionais ad hoc para a ex-Iuguslvia (1993) e para Ruanda (1994). 97 Como rgos subsidirios da ONU, vinculados a seu Conselho de Segurana, esses tribunais foram considerados um avano em relao ao Tribunal de Nuremberg, pois foram institudos pela ao da comunidade internacional, e no impostos pelos vencedores da guerra, como este. O Tribunal de Nuremberg foi criado para punir os militares alemes responsveis pelas atrocidades cometidas ao longo da Segunda Guerra Mundial e os demais criminosos de guerra dos pases do Eixo. Apesar de suas imperfeies, ele foi um marco para o Direito Internacional, pois deu origem a um novo ordenamento jurdico internacional, servindo de base para a formao dos princpios fundamentais da responsabilidade penal internacional. 98 Diante da continuidade dos genocdios e das mais brbaras violaes dos direitos humanos no mundo todo, colocou-se a necessidade de um Tribunal permanente para julgar crimes de genocdio, crimes contra a humanidade e o crime de agresso. Para isso, foi criado o Tribunal Penal Internacional (TPI), em 1998, a cuja jurisdio o Brasil est submetido desde 01/09/2002.

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CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Gomes Lund y Otros (Guerrilha do Araguaia) vs. Brasil: excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 24 de noviembre de 2010. Serie C, n. 219. Verso em portugus disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm>. Acesso em: 20 jul. 2011. p. 55-58. PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. 11. ed. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 228-229. MEZZANOTTI, Gabriela. A Concretizao da Jurisdio Penal Internacional e a Emenda Constitucional n 45. In: CAMERINI, Fabrizio; KONZEN, Marita Beatriz; MEZZANOTTI, Gabriela (orgs.). Para Pensar o Direito. v. III. Novo Hamburgo: Feevale, 2007. p. 144147.

O Estatuto de Roma definiu o TPI como uma instituio permanente, com jurisdio sobre as pessoas responsveis pelos crimes definidos em seu Estatuto, e complementar em relao s jurisdies penais nacionais. Os Estados-parte comprometem-se a uma cooperao total com o Tribunal durante o inqurito e os procedimentos de sua competncia. 99 O TPI distingue-se dos tribunais ad hoc por sua independncia e estrutura orgnica, pois no um rgo subsidirio da ONU, mas uma organizao internacional independente. Seu estatuto forneceu as bases para a responsabilizao penal individual internacional. 100 um aparato complementar s Cortes nacionais, equacionando a soberania com o direito justia e ao fim da impunidade. O artigo 17 do Estatuto impe requisitos de admissibilidade, que incluem a falta de disposio ou a incapacidade do Estado-parte em dar andamento demanda por justia.101 Os Estados-parte ficam obrigados a entregar ao Tribunal uma pessoa acusada que esteja sob sua jurisdio, o que pode provocar um efeito limitador sobre eventuais anistias concedidas. 102 O Tribunal Penal Internacional a expresso do conceito de jurisdio internacional, substituta das jurisdies nacionais quando elas falham em julgar as grandes violaes cometidas em seu territrio. tambm expresso do princpio da competncia universal. Por esse princpio, qualquer Estado tem o direito e a obrigao de julgar pessoas que sejam suspeitas de crimes contra a humanidade, independente do lugar em que o crime tenha sido cometido ou da nacionalidade do autor ou da vtima. Com fundamento nesse princpio, em 1999,

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LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. 12. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 620-621. MEZZANOTTI, Gabriela. A Concretizao da Jurisdio Penal Internacional e a Emenda Constitucional n 45. In: CAMERINI, Fabrizio; KONZEN, Marita Beatriz; MEZZANOTTI, Gabriela (orgs.). Para Pensar o Direito. v. III. Novo Hamburgo: Feevale, 2007. p. 152155. PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. 11. ed. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 233-234. AMBOS, Kai. El Marco Juridico de La Justicia de Transicion. In: AMBOS, Kai; MALARINO, Ezequiel; ELSNER, Gisela. Justicia de Transicin: informes de Amrica Latina, Alemania, Italia y Espaa. Montevideo: Konrad Adenauer Stiftung Programa Estado de Derecho para Latinoamrica Oficina Regional, 2009. p. 23-129.

o ex-ditador chileno Augusto Pinochet foi preso na Inglaterra a pedido do juiz espanhol Baltasar Garzn. 103 Os crimes contra a humanidade configuram-se em atos desumanos perpetrados de forma sistemtica contra a populao civil, no mbito de uma guerra ou conflito generalizado. Esses atos desumanos, segundo o Estatuto de Roma104 so, dentre outros: homicdio; extermnio; escravido; deportao ou transferncia forada; priso arbitrria; tortura; crimes sexuais; perseguio por motivos polticos, raciais, tnicos, culturais, religiosos ou de gnero;

desaparecimento forado, crime de apartheid. Como ser visto em seguida, no mbito do Sistema Interamericano de Direitos Humanos, a proibio de cometer crimes contra a humanidade norma do direito internacional; eles so considerados imprescritveis, e sua punio obrigatria. 105 O Estatuto de Roma tambm caracteriza o crime contra a humanidade. Para os fins deste trabalho, interessa, em particular, a definio de desaparecimento forado, prevista no Estatuto:
Por desaparecimento forado de pessoas entende-se a priso, deteno ou sequestro de pessoas por um Estado ou por organizao poltica, com autorizao, apoio ou a concordncia destes, seguidos de recusa a reconhecer tal estado de privao de liberdade ou a prestar informao sobre a situao ou localizao dessas pessoas, com o propsito de lhes negar a proteo da lei por um perodo prolongado.106

O princpio da imprescritibilidade dos crimes cruis ou brbaros, j previsto na Conveno das Naes Unidas sobre Imprescritibilidade dos Crimes de Guerra e dos Crimes contra a Humanidade, de 1968, tambm foi reconhecido pelo TPI. Da mesma forma que o no reconhecimento de alegaes de

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GARAPN, Antoine. Crimes que No se Podem Punir nem Perdoar: para uma justia internacional. Coleo Direito e Direitos do Homem. Lisboa: Instituto Piaget, 2002. p. 15 42. Artigo 7. ESTATUTO de Roma do Tribunal Penal Internacional. Disponvel em: <http://pfdc.pgr.mpf.gov.br/atuacao-e-conteudos-de-apoio/legislacao/segurancapublica/ estatuto_roma_tribunal_penal_internacional.pdf>. Acesso em: 10 out. 2011. GOMES, Luiz Flvio; MAZZUOLI, Valerio de Oliveira. Crimes Contra a Humanidade e a Jurisprudncia do Sistema Interamericano de Direitos Humanos. In: SILVA, Ivan Lus Marques da; NEIRA, Karinna Fernndez (orgs.). Crimes da Ditadura. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 88-90. Letra i, artigo 7. ESTATUTO de Roma do Tribunal Penal Internacional, op. cit.

cumprimento de ordens superiores para se isentar de responsabilidade penal, tambm previsto na Declarao sobre a Proteo de Todas as Pessoas Contra o Desaparecimento Forado e na Conveno contra a Tortura, princpio reconhecido pelo Tribunal. 107 Alm do Sistema Internacional de Proteo aos Direitos Humanos, existem os sistemas regionais: o sistema europeu, o sistema interamericano e o sistema africano. O sistema europeu apresenta, como norma fundamental, a Conveno para a Proteo dos Direitos Humanos e Direitos Fundamentais. Atua por meio da Comisso Europeia de Direitos Humanos e da Corte Europeia de Direitos Humanos.108 Esta Corte foi criada em 1959, exercendo uma jurisdio contenciosa obrigatria para todos os Estados-parte da Conveno Europeia de Direitos humanos. At 1990, sua jurisdio era exercida sobre um grupo relativamente homogneo de pases, o que lhe conferiu grau razovel de sucesso. A entrada de um grande nmero de novos membros, a partir do colapso da Unio Sovitica, significou um aumento significativo de casos envolvendo graves violaes, bem como de casos em que os pases desafiam a sua autoridade.109 O sistema africano regido pela Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos, que atua por meio da Comisso Africana dos Direitos Humanos e dos Povos e da Corte Africana dos Direitos Humanos e dos Povos. 110 A Corte Africana de Direitos Humanos e dos Povos a mais recente das trs Cortes regionais que julgam violaes aos direitos humanos e s foi estabelecida doze anos aps a Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos. Passaram -se

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MEZZANOTTI, Gabriela. A Concretizao da Jurisdio Penal Internacional e a Emenda Constitucional n 45. In: CAMERINI, Fabrizio; KONZEN, Marita Beatriz; MEZZANOTTI, Gabriela (orgs.). Para Pensar o Direito. v. III. Novo Hamburgo: Feevale, 2007. p. 152154. ECHR European Court of Human Rights Cour Europeenne des Droits de lHomme. Disponvel em: <http://www.echr.coe.int/ECHR/Homepage_>. Acesso em: 05 maio 2011. CAVALLARO, James L; BREWER, Stephanie Erin. Reevaluating Regional Human Rights Litigation in the Twenty-first Century: the case of the Inter-American Court. American Journal of International Law, n. 768, 2008. Disponvel em: <http://heinonline.org/ HOL/Page?handle=hein.journals/ajil102&div=48&collection=journals&set_as_cursor=16& men_tab=srchresults&terms=%28%22human%20rights%20protection%22%29&type=mat chall#782>. Acesso em: 13 set. 2011. AfCHPR African Court on Human and Peoples' Rights. Disponvel em: <http://www.african-court.org/en/>. Acesso em: 13 set. 2011.

ainda seis anos para que a Corte obtivesse o nmero necessrio de ratificaes para vigorar, o que s ocorreu em janeiro de 2004. 111 No prximo captulo, estuda-se o papel do Sistema Interamericano de Direitos Humanos, ao qual o Brasil est submetido e cuja Conveno principal a Conveno Americana de Direitos Humanos. composto pela Comisso Interamericana e pela Corte Interamericana de Direitos Humanos. 112 Analisa-se tambm o posicionamento que as instncias desse Sistema vm assumindo em relao s leis de anistia, como a brasileira. Esses Sistemas, tanto o global como os regionais, so peas importantes para impulsionar o desenvolvimento da Justia de Transio, pois oferecem normas e parmetros internacionais que devem ser observados pelos Estadosparte, bem como mecanismos de monitoramento para que as medidas transicionais estejam em consonncia com o Direito Internacional dos Direitos Humanos.

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PICT Project on International Courts and Tribunals. Disponvel em: <http://pictpcti.org/courts/ACHPR.html>. Acesso em: 13 set. 2011. CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/>. Acesso em: 13 set. 2011.

2 O SISTEMA INTERAMERICANO DE DIREITOS HUMANOS FRENTE S LEIS DE AUTOANISITIA

O Brasil faz parte do Sistema Interamericano de Direitos Humanos, que, assim como o sistema europeu e o africano, tem como objetivo a regulao e o monitoramento do respeito aos direitos humanos nessas regies. Seu cdigo comum, que rene os princpios e os valores defendidos, a Declarao Universal dos Direitos Humanos. O sistema global oferece um parmetro normativo mnimo, enquanto os sistemas regionais aprimoram essas diretrizes gerais, levando em conta as peculiaridades de cada regio. Esses sistemas so complementares, existem paralelamente aos mecanismos internos de cada pas e tm deles uma diferena fundamental: exceto pelas cortes penais

internacionais (como o TPI), no mbito do Direito Internacional dos Direitos Humanos, o que se verifica so as responsabilidades internacionais dos Estados, e no dos indivduos, como no Direito Interno.113 O Sistema Interamericano tornou-se possvel a partir da criao da Organizao dos Estados Americanos (OEA), em 1948, na Nona Conferncia Internacional Americana, em Bogot. Naquela ocasio, a OEA adotou a Carta da Organizao dos Estados Americanos e a Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem, precursora da Conveno Americana sobre os Direitos Humanos. A Conveno, que entrou em vigor em 1978, o documento base do Sistema Interamericano, estabelecendo direitos dos indivduos e deveres d os Estados e criando um sistema de proteo e mecanismos de monitoramento, alm de estabelecer regras gerais de ratificao, reserva e denncia. A Conveno conta tambm com um protocolo facultativo, o Protocolo de San Salvador (1988), e ainda com convenes setoriais. 114
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PIOVESAN, Flvia (coord. geral); IKAWA, Daniela Ribeiro; KWEITEL, Juana; MATTAR, Laura Davis. Cdigo de Direito Internacional dos Direitos Humanos Anotado: introduo Parte VI: o Sistema Internacional de Direitos Humanos. So Paulo: DPJ, 2008. RESCIA, Victor Rodriguez; SEITLES, Marc David. The Development of the InterAmerican Human Rights System: a historical perspective and a modern-day critique. New York Law School Journal of Human Rights, v. 16, is. 2, spring, 2000. p. 593-634. Disponvel em: <http://heinonline.org/HOL/Page?handle=hein.journals/nylshr16&div=41& collection=journals&set_as_cursor=26&men_tab=srchresults&terms=%28human%20AN D%20rights%20AND%20interamerican%20AND%20system%29&type=matchall#609>. Acesso em: 13 set. 2011.

Neste captulo, veremos que a Corte Interamericana tem determinado a investigao e a punio dos culpados pelas violaes aos direitos humanos, rejeitando a validade de vrias leis de anistia. Essa jurisprudncia est ancorada na interpretao da Conveno Americana, e decorre tambm de tratados interamericanos dos direitos humanos. 115 A Conveno Americana para Prevenir e Punir a Tortura, de 1985, em seu artigo 6, explcita:
Os Estados-parte assegurar-se-o de que todos os atos de tortura e as tentativas de praticar atos dessa natureza sejam considerados delitos em seu direito penal, estabelecendo penas severas para sua punio, que levem em conta sua gravidade. 116

A Conveno Interamericana sobre o Desaparecimento Forado de Pessoas, em seu artigo 3, determina que esse tipo de crime seja punido levando-se em conta sua extrema gravidade e que o delito de desaparecimento forado considerado continuado ou permanente, enquanto no se estabelecer o destino ou paradeiro da vtima. 117 A seguir, analisam-se os compromissos que assumem os Estados-parte quando ratificam a Conveno Americana e aceitam a jurisdio da Corte, a jurisprudncia desta em relao s anistias e os resultados concretos de suas decises.

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KRISTICEVIC, Viviana. Reflexes sobre a Execuo das Decises do Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos. p. 22-50. In: CEJIL Centro pela Justia e do Direito Internacional (org.). Implementao das Decises do Sistema Interamericano de Direitos Humanos: jurisprudncia, instrumentos normativos e experincias nacionais. Rio de Janeiro: CEJIL, 2009. p. 48. Conveno Americana para Prevenir e Punir a Tortura. PFDC Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado. Disponvel em: <http://pfdc.pgr.mpf.gov.br/atuacao-e-conteudos-deapoio/legislacao/direitoshumanos/ convencao_interamericana_desaparecimento_forcado>. Acesso em: 25 ago. 2011.

2.1 O COMPROMISSO DOS ESTADOS COM O SISTEMA INTERAMERICANO DE DIREITOS HUMANOS.

A Conveno Americana sobre Direitos Humanos inicia enumerando os deveres aos quais os Estados esto submetidos a partir do momento em que aderem a ela, sendo seus artigos 1 e 2, portanto, a base jurdica de sua implementao. Devido a sua importncia, relevante reproduzi-los:
Artigo 1. Obrigao de respeitar os direitos. 1. Os Estados-parte nesta Conveno comprometem-se a respeitar os direitos e liberdades nela reconhecidos e a garantir seu livre e pleno exerccio a toda pessoa que esteja sujeita a sua jurisdio, sem discriminao alguma por motivo de raa, cor, sexo, idioma, religio, opinies polticas ou de qualquer outra natureza, origem nacional, social, posio econmica, nascimento ou qualquer outra condio social. 2. Para os efeitos desta Conveno, pessoa todo ser humano. Artigo 2. Dever de adotar disposies de direito interno. Se o exerccio dos direitos e liberdades mencionados no artigo 1. ainda no estiver garantido por disposies legislativas ou de qualquer outra natureza, os Estados-parte comprometem-se a adotar, de acordo com suas normas constitucionais e com as disposies desta Conveno, as medidas legislativas ou de outra natureza que forem necessrias para tornar efetivos tais direitos e liberdades.118

Percebe-se, portanto, que, no artigo 1, os Estados-parte passam a obrigar-se perante os direitos enunciados na Conveno, exercendo, dessa forma, uma verdadeira autolimitao de soberania, inclusive excluindo o princpio da reciprocidade, visto que esse dever independe do fato de outros Estadosparte respeitarem ou no as obrigaes assumidas. 119 Conforme o artigo 2, os Estados assumem a obrigao de adaptar sua legislao, a fim de garantir que nenhuma norma incompatvel com a Conveno

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PGE Procuradoria Geral do Estado de So Paulo. Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Disponvel em: <http://www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/ bibliotecavirtual/instrumentos/sanjose.htm>. Acesso em: 17 set. 2011. GOMES, Luiz Flvio; MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Comentrios Conveno Americana sobre Direitos Humanos: pacto de San Jos da Costa Rica. Coleo Cincias Criminais. 3. ed. Coordenao de Luiz Flvio Gomes e Rogrio Sanches Cunha. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. p. 26-27.

subsista e, ainda, que sejam criadas no caso de no existirem ou serem insuficientes leis que assegurem os direitos elencados na Conveno.120 O Brasil ratificou a Conveno Americana dos Direitos Humanos em 1992. A respeito do status hierrquico da Conveno, no plano de nosso direito interno, esse tpico ser aprofundado no captulo 4; porm, cabe aqui ressaltar que, para o Direito Internacional dos Direitos Humanos, no h jamais que se falar em prevalncia de uma norma interna sobre outra, internacional, se a segunda mais ampla em termos de garantias aos direitos da pessoa humana.121 Para garantir o cumprimento dos compromissos assumidos com o sistema interamericano, h dois rgos de monitoramento: a Comisso Interamericana de Direitos Humanos e a Corte Interamericana de Direitos Humanos. Ao descumprir alguma de suas obrigaes, emerge a responsabilidade internacional do Estado, que acarreta o dever de reparar, cujo contedo ser estabelecido por esses rgos. no cumprimento da reparao que o Estado demonstra seu efetivo compromisso com os direitos humanos. 122 Criada em 1959, a Comisso Interamericana possui a tarefa fundamental de promover a observncia e a proteo dos direitos humanos em relao a todos os Estados-parte da Conveno Americana. Para desempenhar esse papel, ela pode formular recomendaes aos governos para que adotem medidas nesse sentido, preparar estudos e relatrios ou requisitar informaes dos governos sobre as medidas adotadas. Com essas atribuies, a Comisso atua como um corpo consultivo da OEA no tema dos direitos humanos. 123

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GOMES, Luiz Flvio; MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Comentrios Conveno Americana sobre Direitos Humanos: pacto de San Jos da Costa Rica. Coleo Cincias Criminais. 3. ed. Coordenao de Luiz Flvio Gomes e Rogrio Sanches Cunha. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. p. 31-33. Ibidem, p. 20. RAMOS, Andr Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos: anlise dos sistemas de apurao de violaes de direitos humanos e implementao das decises no Brasil. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. p. 224-247. RESCIA, Victor Rodriguez; SEITLES, Marc David. The Development of the InterAmerican Human Rights System: a historical perspective and a modern-day critique. New York Law School Journal of Human Rights, v. 16, is. 2, spring, 2000. p. 593-634. Disponvel em: <http://heinonline.org/HOL/Page?handle=hein.journals/nylshr16&div=41& collection=journals&set_as_cursor=26&men_tab=srchresults&terms=%28human%20AN D%20rights%20AND%20interamerican%20AND%20system%29&type=matchall#609>. Acesso em: 13 set. 2011.

A Conveno determina a aceitao da competncia da Comisso pelos Estados, para tratar de comunicaes contra eles prprios. Essas comunicaes podem ser feitas por indivduos, grupos ou entidades no governamentais. Ao receber uma comunicao, a Comisso analisa sua admissibilidade, realiza um exame do assunto e, se julgar necessrio, procede a uma investigao. A seguir, busca uma soluo amistosa entre o denunciante e o Estado denunciado. Se essa soluo amistosa no for vivel, a Comisso elabora um relatrio que indica se a Comisso considera que o Estado violou a Conveno Americana , narra os fatos e apresenta suas concluses e recomendaes, que devem ser cumpridas em um prazo de trs meses pelo Estado. 124 Desde 1 de maio de 2001, a Corte estabeleceu uma nova regra, de acordo com a qual a Comisso Interamericana j no faz mais um juzo discricionrio em relao a enviar ou no um determinado caso para julgamento da Corte. Se a Comisso considerar que o Estado no cumpriu suas recomendaes, de forma automtica, exceto se deciso contrria for tomada pela maioria absoluta de seus membros, a Comisso fica vinculada ao envio do caso Corte, sem margem para um juzo poltico. 125 O processo perante a Comisso est delimitado por requisitos de admissibilidade, constantes nos artigos 46 e 47 da Conveno Americana. Em primeiro lugar, preciso o prvio esgotamento dos recursos internos. Esse requisito admite excees, como, por exemplo, quando a legislao interna do Estado no for eficaz para a proteo do direito violado. 126 A maioria dos casos impetrados contra o Brasil diz respeito violncia da Polcia Militar, um sinal claro de que as prticas autoritrias e violentas da ditadura seguem vigentes. Dentre eles, casos de deteno arbitrria cometidos

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PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. 11. ed. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 259- 266. Idem. A Justicializao do Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos: impacto, desafios e perspectivas. Disponvel em: <http://www.dhnet.org.br/direitos/ militantes/flaviapiovesan/piovesan_justicializacao_sip_oea.pdf>. Acesso em: 23 ago. 2011. p. 21-22. Idem (coord. geral); IKAWA, Daniela Ribeiro; KWEITEL, Juana; MATTAR, Laura Davis. Cdigo de Direito Internacional dos Direitos Humanos Anotado: introduo Parte VI: o Sistema Internacional de Direitos Humanos. So Paulo: DPJ, 2008.

durante a ditadura, violaes de direitos indgenas, violncia rural, violncia contra a mulher, contra crianas e adolescentes e racismo. 127 A Corte Interamericana dos Direitos Humanos constituiu-se como uma clusula facultativa da Conveno Americana. um rgo judicial internacional, com competncia contenciosa e consultiva. 128 O Brasil, tendo aderido Conveno em 1992, s reconheceu a jurisdio da Corte em 1998, a partir da aprovao do Decreto Legislativo 89/98. 129 A Conveno Americana atribuiu Corte o poder de adjudicar disputas a partir de denncias de violaes da Conveno, o que se constitui em uma jurisdio contenciosa. Mas, alm dessa, a Corte tambm foi investida da atribuio de interpretar a Conveno e determinados tratados de direitos humanos, tratando-se, nesse caso, de uma jurisdio consultiva, que pode ser solicitada por qualquer pas membro da OEA, mesmo que no seja parte da Conveno. Essa jurisdio consultiva lhe permite, ainda, exercer um controle de convencionalidade das leis, isto , opinar se um determinado preceito de legislao domstica compatvel com os instrumentos internacionais. Essa interpretao feita de forma dinmica e evolutiva, considerando-se o contexto em que ela acontece e, dessa forma, buscando sempre a expanso de direitos.130 Quando a Corte exerce seu papel contencioso, analisa uma demanda especfica, procurando estabelecer a verdade sobre os fatos denunciados, e decide se esses fatos constituem uma violao da Conveno. A funo contenciosa, que depende de um reconhecimento prvio pelo Estado-parte, materializa-se em um processo judicial, do qual resulta uma sentena de carter mandamental. Por outro lado, no exerccio da funo consultiva, no h partes
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PIOVESAN, Flvia. A Justicializao do Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos: impacto, desafios e perspectivas. Disponvel em: <http://www.dhnet.org.br/direitos/militantes/flaviapiovesan/piovesan_justicializacao_sip_ oea.pdf>. Acesso em: 23 ago. 2011. p. 11. RAMOS, Andr Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos: anlise dos sistemas de apurao de violaes de direitos humanos e implementao das decises no Brasil. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. p. 238-243. DHNET. Relatrio das Atividades de 1998. Disponvel em: <http://www.dhnet.org.br/ 4legis/br/cdhcf/relatorio98.html>. Acesso em: 16 jun. 2011. PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. 11. ed. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 266-267.

adversas, e a Corte emite uma opinio. Por isso, no exerccio dessa funo, a Corte no depende de aceitao prvia do Estado-parte. Enquanto a jurisdio contenciosa um meio de resolver conflitos, a funo consultiva busca preveni los.131 Somente os Estados-parte e a Comisso Interamericana tm poderes para levar um caso Corte. Assim, ela no se constitui enquanto um rgo de apelao em relao s decises da Comisso. A Comisso tambm no est hierarquicamente subordinada Corte, mas esta possui poderes que aquela no possui.132 No plano contencioso, ao reconhecer a jurisdio da Corte, os Estados comprometem-se a aceitar suas decises, reconhecem-nas como obrigatrias e de pleno direito. Os efeitos de suas sentenas so os mais amplos possveis no mbito de uma ao de responsabilidade internacional, vinculando as partes em litgio, assegurando o cumprimento do direito violado e estabelecendo reparaes s vtimas. Exceto no que diz respeito a eventuais indenizaes que devem ser cumpridas de acordo com o processo interno de execuo de sentena contra o Estado, estabelecido pela Conveno tarefa interna dos Estados fixarem o meio de execuo da sentena, a depender do rgo imputado.133 A deciso da Corte, entretanto, fixando uma compensao vtima,

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RESCIA, Victor Rodriguez; SEITLES, Marc David. The Development of the InterAmerican Human Rights System: a historical perspective and a Modern-day critique. New York Law Schol Journal of Human Rights, v. 16, is. 2, spring, 2000. p 593-634. Disponvel em: <http://heinonline.org/HOL/Page?handle=hein.journals/nylshr16&div=41& collection=journals&set_as_cursor=26&men_tab=srchresults&terms=%28human%20AN D%20rights%20AND%20interamerican%20AND%20system%29&type=matchall#609>. Acesso em: 13 set. 2011. ESPIELL, Hector Gros. Contentious Proceedings Before the Inter-American Court of Human Rights. Emory Journal of International dispute Resolution, v. 1, is. 2, spring, 1987. p. 175-218. Disponvel em: <http://heinonline.org/HOL/Page?handle=hein.journals/ emint1&div=17&collection=journals&set_as_cursor=22&men_tab=srchresults&terms=%2 8%22american%20human%20rights%20convention%22%29&type=matchall#202>. Acesso em: 13 set. 2011. RAMOS, Andr Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos: anlise dos sistemas de apurao de violaes de direitos humanos e implementao das decises no Brasil. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. p. 238-243.

funciona como um ttulo executivo, nos mesmos moldes de qualquer ttulo da mesma natureza, no ordenamento jurdico interno de cada pas. 134 O artigo 63.1 da Conveno Americana determina que, ao constatar uma violao de direito protegido pela Conveno, a Corte determinar a restituio do direito violado e/ou uma reparao. O tipo de reparao e, no caso das indenizaes, seu montante vo depender do dano sofrido. A Corte tambm se ocupa das causas mais profundas que levaram ao dano, ordenando o estabelecimento de medidas de no repetio e buscando assegurar que no se repitam casos similares. A prpria deciso da Corte considerada uma forma de reparao. Porm, as resolues abarcam medidas que podem ser

interlocutrias ou finais, e so de uma grande variedade: indenizaes em dinheiro, obrigao de investigar e punir, homenagens ou registros para memria coletiva, modificao de uma lei ou poltica pblica, busca de restos mortais, dever de omitir condutas ou de tomar medidas, entre outras. Com o objetivo de garantir a execuo das medidas, a Corte ordena, inclusive, prazos de pagamento das indenizaes ou de cumprimento das medidas. 135 O artigo 65 da Conveno Americana de Direitos Humanos determina que a Corte envie, em cada perodo ordinrio de sesses, um relatrio de suas atividades a ser submetido considerao da Assembleia Geral da OEA: De maneira especial, e com as recomendaes pertinentes, indicar os casos em que um Estado no tenha dado cumprimento a suas sentenas. 136 At que o Estado cumpra sua parte, a Corte inclui o descumprimento em todos os relatrios anuais, que so debatidos perante o Conselho Permanente da Organizao e perante o Conselho Geral. Seria possvel tambm que a Corte solicitasse gestes diplomticas e cooperao internacional para o cumprimento

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PIOVESAN, Flvia. A Justicializao do Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos: impacto, desafios e perspectivas. Disponvel em: <http://www.dhnet.org.br/direitos/militantes/flaviapiovesan/piovesan_justicializacao_sip_ oea.pdf>. Acesso em: 23 ago. 2011. p. 15. KRISTICEVIC, Viviana. Reflexes sobre a Execuo das Decises do Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos. p. 22-50. In: CEJIL Centro pela Justia e do Direito Internacional (org.). Implementao das Decises do Sistema Interamericano de Direitos Humanos: jurisprudncia, instrumentos normativos e experincias nacionais. Rio de Janeiro: CEJIL, 2009. p. 22-28. Conveno Americana de Direitos Humanos.

da sentena, mas isso no vem ocorrendo. Outra medida possvel, mas no utilizada, a sugesto, pela Assembleia Geral, da imposio de sanes econmicas aos Estados em falta com a Corte, ou a incluso do cumprimento das sentenas como um pr-requisito para a efetivao de acordos econmicos ou emprstimos.137 De fato, a Assembleia Geral no adota medidas especficas frente s violaes das decises da Corte, limitando-se a aprovar os informes da Comisso Interamericana. Alm disso, embora a Carta da OEA, em seu artigo 5, expresse a obrigao de garantia de direitos humanos, ela no prev nenhum mecanismo de sano aos Estados violadores desses direitos. A ausncia de um mecanismo expresso de punio no impediria, entretanto, que uma Resoluo da Assembleia Geral recomendasse aes de garantia dos direitos humanos, mas, dificilmente, a Assembleia Geral adota alguma resoluo que contrarie os interesses de um Estado- parte.138 Nesse cenrio, o no cumprimento das decises da Corte frequente, tanto atravs da rejeio frontal dos governos a suas determinaes como, o que mais comum, da afirmao de que as esto cumprindo, mas no avanarem de fato nas medidas necessrias para a concretizao das determinaes. Em 2007, a Corte reportou um cumprimento integral de apenas 11,57% das sentenas emitidas. 139 Para Flvia Piovesan, so necessrias medidas a fim de se garantir um aprimoramento de todo o processo perante a Comisso e a Corte. Em respeito ao princpio da boa-f, orientador da ordem internacional, no pode haver
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KRISTICEVIC, Viviana. Reflexes sobre a Execuo das Decises do Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos. p. 22-50. In: CEJIL Centro pela Justia e do Direito Internacional (org.). Implementao das Decises do Sistema Interamericano de Direitos Humanos: jurisprudncia, instrumentos normativos e experincias nacionais. Rio de Janeiro: CEJIL, 2009. p. 30-36. RAMOS, Andr Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos: anlise dos sistemas de apurao de violaes de direitos humanos e implementao das decises no Brasil. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. p. 245-247. CAVALLARO, James L; BREWER, Stephanie Erin. Reevaluating Regional Human Rights Litigation in the Twenty-first Century: the case of the Inter-American Court. American Journal of International Law, n. 768, 2008. Disponvel em: <http://heinonline.org/HOL/ Page?handle=hein.journals/ajil102&div=48&collection=journals&set_as_cursor=16&men _tab=srchresults&terms=%28%22human%20rights%20protection%22%29&type=matchal l#782>. Acesso em: 13 set. 2011.

tolerncia com a indiferena dos pases diante de decises emanadas do Sistema. Para isso, agrega Piovesan, necessrio haver sanes aos Estados que sistematicamente violam as decises internacionais. Essa sano seria, por exemplo, a suspenso ou a expulso do Estado pela Assembleia Geral da OEA.140 Alm das deficincias do prprio Sistema em fazer cumprir suas resolues, h, ainda, as dificuldades inerentes s regras jurdicas internas de cada Estado. Por exemplo, a coisa julgada, a prescrio penal e as leis de anistia. Exceto no caso das reparaes econmicas, que tm o maior ndice de cumprimento, as demais recomendaes encontram obstculos jurdicos internos ou dificuldades oriundas da necessidade de envolvimento de diferentes instituies para sua realizao, como o Poder Legislativo e o Poder Judicirio. 141 A Assembleia Geral da OEA, em junho de 2001, adotou a resoluo AG/RES. 1828 (XXX-O/02), na qual afirma a necessidade de desenvolver aes concretas no sentido do cumprimento das decises da Corte e das

recomendaes da Comisso. Alm disso, os Estados-parte foram instados a cumprir as sentenas e decises da Corte, efetivando seu dever de cumprir as obrigaes convencionais. 142 Segundo Canado Trindade, em geral, as reparaes de carter pecunirio so cumpridas, mas no aquelas que determinam a identificao e a

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PIOVESAN, Flvia. A Justicializao do Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos: impacto, desafios e perspectivas. Disponvel em: <http://www.dhnet.org.br/direitos/militantes/flaviapiovesan/piovesan_justicializacao_sip_ oea.pdf>. Acesso em: 23 ago. 2011. p. 22-23. KRISTICEVIC, Viviana. Reflexes sobre a Execuo das Decises do Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos. p. 22-50. In: CEJIL Centro pela Justia e do Direito Internacional (org.). Implementao das Decises do Sistema Interamericano de Direitos Humanos: jurisprudncia, instrumentos normativos e experincias nacionais. Rio de Janeiro: CEJIL, 2009. p. 38-41. TRINDADE, Antonio Augusto Canado; ROBLES, Manuel E. Ventura. El Futuro de La Corte Intramericana de Derechos Humanos. Anexo IV - Presentacin del Presidente de la Corte, Juez Antnio A. Canado Trindade, ante el Consejo Permanente de la Organizacin de los Estados Americanos: El Derecho de Acceso a la Justicia Internacional y las Condiciones para su Realizacin en el Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos. Washington, 16 Oct. 2002. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/libros.cfm>. Acesso em: 06 set. 2011. p. 292.

sano

dos

responsveis

pelas

violaes,
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justamente

as

que

so

imprescindveis para pr fim impunidade.

De acordo com o Juiz, a Corte vem supervisionando a execuo de suas sentenas, mas essa tarefa deveria ser executada pelo conjunto dos Estadosparte da Conveno. Ele apresentou propostas para que fosse realizado um monitoramento permanente, por meio de medidas de preveno e de acompanhamento, para que as aes no fossem apenas reativas, mas tambm para que fossem adotadas medidas positivas de proteo em conformidade com a Conveno. Se a sentena da Corte produz coisa julgada para os Estados em questo, argumenta Trindade, ela tambm coisa interpretada, vlida erga omnes partes, no sentido de que tem implicaes para todos os Estados-parte na Conveno em seu dever de preveno. 144 As dificuldades de garantir o cumprimento das decises da Corte tambm so derivadas da falta de autoridade poltica dos organismos internacionais frente aos governos, j que sua atuao no possui, na prtica, um vis coativo. Alm disso, mesmo nos pases ditos democrticos, as liberdades polticas e as garantias dos direitos humanos so limitadas pelos interesses dos governos e das classes dominantes. 145 Entretanto, como ser visto, a Corte tem tido algum sucesso em casos importantes, sendo o mais notvel o caso Barrios Altos Vs. Peru, que ser analisado a seguir. Em certos pases, a Sentena da Corte acabou sendo o estopim para mudanas legislativas importantes, e, mesmo sem um cumprimento integral da sentena, foram obtidos impactos relevantes na situao dos direitos humanos do pas. Porm, de forma geral, a falta de vontade poltica e o poder das Foras Armadas so um empecilho para a punio de violaes cometidas no passado. Percebe-se, pois, que o Direito Internacional dos Direitos Humanos
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TRINDADE, Antonio Augusto Canado; ROBLES, Manuel E. Ventura. El Futuro de La Corte Intramericana de Derechos Humanos. Anexo IV - Presentacin del Presidente de la Corte, Juez Antnio A. Canado Trindade, ante el Consejo Permanente de la Organizacin de los Estados Americanos: El Derecho de Acceso a la Justicia Internacional y las Condiciones para su Realizacin en el Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos. Washington, 16 Oct. 2002. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/libros.cfm>. Acesso em: 06 set. 2011. p. 294. 144 Ibidem, p. 295. 145 BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. Rio de Janeiro: Campus, 1992. p. 38-46.

ainda percorrer um longo caminho em sua afirmao perante as ordens jurdicas nacionais. 146

2.2 A JURISPRUDNCIA RELATIVA S LEIS DE AUTOANISTIA E O CUMPRIMENTO DAS SENTENAS

Aps compreender o funcionamento do Sistema e as obrigaes dos Estados-parte para com ele, passa-se a analisar a jurisprudncia da Corte em relao s Leis de Autoanistia. Essa anlise necessria, pois h diversos casos julgados que se tornaram paradigmas no Sistema, e, ao conhecer alguns deles, percebe-se que a condenao do Brasil no Caso Gomes Lund que ser relatado mais frente consolida a jurisprudncia da Corte sobre o tema. O instituto da anistia apresenta, ao menos, duas facetas diametralmente opostas. Ela pode servir para, ao final de um conflito, promover a paz e a reconciliao ao ser oferecida pelos Estados a seus opositores, por crimes polticos. Esse tipo de anistia se distingue claramente daquelas concedidas n as situaes em que o prprio Estado, por meio de seus agentes, o perpetrador das violaes. Estas servem para proteger criminosos responsveis por atrocidades horrendas. O Direito Internacional Humanitrio encoraja o primeiro tipo, e o Direito Internacional dos Direitos Humanos condena, de forma veemente, a segunda modalidade. Mas, o desenvolvimento da justia

internacional penal, que culminou com a criao do Tribunal Penal Internacional, no impediu que vrios Estados se utilizassem do primeiro tipo para garantir a impunidade de crimes contra a humanidade. 147

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CAVALLARO, James L; BREWER, Stephanie Erin. Reevaluating Regional Human Rights Litigation in the Twenty-first Century: the case of the Inter-American Court. American Journal of International Law, n. 768, 2008. Disponvel em: <http://heinonline.org/HOL/ Page?handle=hein.journals/ajil102&div=48&collection=journals&set_as_cursor=16&men _tab=srchresults&terms=%28%22human%20rights%20protection%22%29&type=matchal l#782>. Acesso em: 13 set. 2011. BASTOS, Lcia Elena Arantes Ferreira. As Leis de Anistia Face ao Direito Internacional e Justia Transicional. p. 182-191. In: SOARES, Ins Virgnia Prado; KISHI, Sandra Akemi Shimada (coords.). Memria e Verdade: a justia de transio no Estado Democrtico Brasileiro. Belo Horizonte: Frum, 2009. p. 182-183.

A chamada anistia em branco, ou autoanistia, apresenta um propsito amplo, e busca isentar de responsabilidade todos os agentes do Estado por todos os crimes que tenham cometido. Ela no faz diferenciao, na prtica, entre os crimes comuns e polticos, os crimes internacionais, e no leva em considerao as razes do crime. 148 Entretanto, existem direitos humanos que so universais e indisponveis, como o direito a no ser torturado, no ser escravizado e no sofrer outros tipos de graves violaes. Por isso, os agentes estatais que violam esses direitos no podem estar isentos de punio. As leis de autoanistia so, ainda, incompatveis com o dever dos Estados de garantir o exerccio efetivo do jus puniendi para as vitimas de graves violaes de direitos humanos, bem como para seus familiares. 149 Por isso, a jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos evoluiu no sentido de considerar nulas as anistias que protegem autores de graves violaes de direitos humanos. Essa evoluo iniciou com o primeiro caso contencioso julgado pela Corte, relativo ao desaparecimento do hondurenho Angel Manfredo Velasquez Rodriguez, em setembro de 1981. 150 Segundo a denncia, Rodriguez foi preso por elementos da inteligncia das Foras Armadas de Honduras, submetido tortura e desaparecimento forado, sendo que as foras policiais negaram sua deteno. O governo de Honduras no conseguiu dar explicaes convincentes a respeito do caso para a Comisso, que, ento, remeteu o caso Corte.

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KRISTICEVIC, Viviana. Reflexes sobre a Execuo das Decises do Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos. p. 22-50. In: CEJIL Centro pela Justia e do Direito Internacional (org.). Implementao das Decises do Sistema Interamericano de Direitos Humanos: jurisprudncia, instrumentos normativos e experincias nacionais. Rio de Janeiro: CEJIL, 2009. p. 48-50. CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. La Corte Interamericana de Derechos Humanos: un cuarto de siglo: 1979-2004. San Jos: Corte Interamericana de Derechos Humanos, 2005. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/docs/libros/ cuarto%20de%20siglo.pdf>. Acesso em: 06 set. 2011. La respuesta de la jurisprudencia de la corte interamericana a las diversas formas de impunidad en casos de graves violaciones de derechos humanos y sus consecuencias. p. 386-413. Idem. Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras: sentencia de 29 de julio de 1988. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_04_esp.pdf>. Acesso em: 04 ago. 2011.

A sentena da Corte evoca o artigo 63.1 da Conveno, o qual determina que, quando ocorrer a violao de um direito protegido pela Conveno, a Corte dispor que se restitua vtima seu direito lesionado e que as consequncias sejam reparadas por meio de uma indenizao. No tendo, no caso, condies de restaurar vtima os seus direitos, a Corte concluiu que a reparao das consequncias deveria ser feita por meio de uma justa indenizao aos familiares. A fundamentao da sentena afirma ainda que o desaparecimento forado uma violao mltipla e contnua de muitos direitos constantes desta Conveno, que os Estados- parte so obrigados a respeitar e garantir. 151 Por essa sentena estabeleceu-se o primeiro de uma srie de precedentes jurisprudenciais que estabelecem a obrigao do Estado em responder pelos atos de seus agentes, mesmo que eles tenham agido fora dos limites de sua competncia ou em violao ao direito interno. 152 O incio do desenvolvimento de uma posio da Corte no sentido de indicar a obrigao de investigar e punir, apesar da existncia de uma Lei de Anistia, foi a sentena de reparaes do caso Castillo Pez Vs. Peru.153 Nesse caso, a Comisso e os familiares da vtima, Ernesto Rafael Castillo Pez, solicitaram que a Corte determinasse a investigao dos fatos e a sano dos responsveis por seu desaparecimento forado e que se pronunciasse sobre a incompatibilidade das leis de anistia com as obrigaes internacionais do Estado. Diante desse pedido, a Corte ainda no declarou de forma peremptria a nulidade da Lei de Anistia, mas afirmou o dever do Estado peruano de investigar e punir os responsveis pelo desaparecimento forado do Sr. Pez e o direito dos familiares, de saberem o que ocorreu e onde esto os restos mortais da vtima.154

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CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras: sentencia de 29 de julio de 1988. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/ docs/casos/articulos/seriec_04_esp.pdf>. Acesso em: 04 ago. 2011. Ibidem, pargrafos 169-171. KRISTICEVIC, Viviana. Reflexes sobre a Execuo das Decises do Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos. p. 22-50. In: CEJIL Centro pela Justia e do Direito Internacional (org.). Implementao das Decises do Sistema Interamericano de Direitos Humanos: jurisprudncia, instrumentos normativos e experincias nacionais. Rio de Janeiro: CEJIL, 2009. p. 49. CORTEIDH, op. cit.

No caso Barrios Altos Vs. Peru h um salto qualitativo em relao ao anterior, e a Corte declara alm do dever dos Estados, de investigar e punir que a lei de autoanistia nula e no possui efeitos jurdicos perante o direito internacional.155 O caso trata do fuzilamento de 15 pessoas, levado a cabo pelo Grupo Colina, composto por membros do exrcito peruano, que atuavam em uma espcie de esquadro de eliminao. O ocorrido deu-se no bairro conhecido como Barrios Altos, na cidade de Lima. No acrdo de 14/03/2001, a Corte Interamericana de Direitos Humanos peremptria ao considerar inadmissveis os mecanismos jurdicos que garantam anistia, prescrio ou excluam a responsabilidade de impedir a investigao e sano dos responsveis por violaes como a tortura, as execues sumrias, extralegais ou arbitrrias e as desaparies foradas. O acrdo afirma ainda que essas leis contrariam direitos inderrogveis, reconhecidos pelo Direito Internacional dos Direitos Humanos. A Corte afirma tambm que, luz das obrigaes gerais consagradas nos artigos 1.1 e 2 da Conveno Americana, os Estados-parte tm a obrigao de tomar todos os tipos de medidas para garantir que ningum seja privado da tutela jurisdicional ou impedido de exercer seu direito a um recurso judicial, em conformidade com os artigos 8 e 25 da Conveno. Por isso, afirma a Corte no mesmo caso, os Estados-parte da Conveno que adotem Leis de Autoanistia esto em violao daqueles artigos, em conjugao com os artigos 1.1 e 2 da Conveno. Esse tipo de lei, segundo a Corte, deixa vtimas indefesas, perpetua a impunidade, impede a identificao dos indivduos responsveis por violaes dos direitos humanos e bloqueia a investigao e o acesso justia, impedindo as vtimas e seus parentes de conhecerem a verdade e receberem indenizao adequada. So, portanto, incompatveis com a Conveno Americana. A Corte vai alm e proclama que as Leis de Anistia n. 26.479 e n. 26.492, no caso

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GOMES, Luiz Flvio; MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Comentrios Conveno Americana sobre Direitos Humanos: pacto de San Jos da Costa Rica. Coleo Cincias Criminais. 3. ed. Coordenao de Luiz Flvio Gomes e Rogrio Sanches Cunha. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. p. 33.

Barrios Altos Vs. Peru, carecem de efeitos jurdicos, pois so incompatveis com a conveno americana e que essa deciso tem efeitos erga omnes.156 Uma srie de julgados posteriores reafirma essa posio. Alm do caso Barrios Altos, tambm o caso Almonacid Arellano e outros Vs. Chile tornou-se paradigma na jurisprudncia da Corte. 157 O caso foi apresentado Corte pela Comisso Interamericana devido falta de investigao e punio aos responsveis pela execuo extrajudicial de Almonacid Arellano, como consequncia da aplicao do Decreto Lei n. 2.191, Lei de Anistia, adotada em 1978 no Chile. A Corte declarou o carter contrrio Conveno, quanto adoo e aplicao das leis que anistiam crimes de lesa humanidade, sendo que so inanistiveis e imprescritveis, carecendo de efeitos jurdicos, luz desse tratado, qualquer medida de anistia. A sentena disps que o Decreto-Lei de Anistia no pode ser um obstculo para a continuao das investigaes sobre a execuo extrajudicial do Senhor Arellano e nem para julgamento e sano dos responsveis por esse caso e por outras violaes similares. A Corte determinou que o Estado chileno anulasse os efeitos da Lei e remetesse o caso justia, para que, de acordo com um procedimento penal, os responsveis pela morte de Almonacid Arellano fossem identificados e punidos. Diz, ainda, que o estabelecimento da verdade histrica contida nos informes da Comisso Nacional de Verdade e

Reconciliao no substitui a obrigao do Estado quanto obteno da verdade atravs de processos judiciais, tendo, portanto, o dever de investigar judicialmente os fatos referentes morte de Arellano, de atribuir

responsabilidades e punir os responsveis. Alm disso, nenhuma lei ou disposio de direito interno poderia ser alegada com objetivo de eximir-se dessa obrigao. A Corte considera tambm que a imprescritibilidade dos crimes de lesa-humanidade uma categoria de norma ius cogens, que est reconhecida
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CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Barrios Altos vs. Per: sentencia de 14 de marzo de 2001. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/docs/ casos/articulos/Seriec_75_esp.pdf>. Acesso em: 04 ago. 2011. KRISTICEVIC, Viviana. Reflexes sobre a Execuo das Decises do Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos. p. 22-50. In: CEJIL Centro pela Justia e do Direito Internacional (org.). Implementao das Decises do Sistema Interamericano de Direitos Humanos: jurisprudncia, instrumentos normativos e experincias nacionais. Rio de Janeiro: CEJIL, 2009. p. 49.

na Conveno, mas que no nasceu com ela. Portanto, o Chile, mesmo no tendo ratificado a Conveno, no pode deixar de cumprir essa norma imperativa do Direito Internacional. 158 Este mesmo padro de sentena, declarando que as anistias que perdoam ou no permitem uma punio aos autores de violaes graves aos direitos humanos, contrrio s obrigaes assumidas pelos Estados no mbito do Sistema Interamericano e repete-se em vrios outros casos: Myrna Mack Chang Vs. Guatemala 159, Comerciantes Vs. Colombia 160, Caso do Massacre de Mapiripn Vs. Colmbia 161, Goiburu Vs. Paraguai162, dentre outros. Mais recentemente, em 14 de fevereiro de 2006, a Comisso submeteu Corte o Caso La Cantuta Vs. Peru. A demanda refere-se ao sequestro e posterior desaparecimento do professor Hugo Muoz Snchez e de mais dez estudantes em La Cantuta, Lima, em 1992. Sanchez e os estudantes teriam sido executados por militares do exrcito peruano. Segundo a Comisso, tais fatos encontravam-se ainda impunes pela ausncia de investigaes diligentes. 163 A Corte, mais uma vez reafirmou a jurisprudncia anterior, afirmando:

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CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Almonacid Arellano y Otros vs. Chile: sentencia de 26 de septiembre de 2006. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_154_esp.pdf>. Acesso em: 04 ago 2011. CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Myrna Mack Chang vs. Guatemala: sentencia de 25 de noviembre de 2003. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_101_esp.pdf>. Acesso em: 25 ago. 2011. Pargrafos 276 e 277. CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso 19 Comerciantes vs. Colombia: sentencia de 5 de julio de 2004. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/ docs/casos/articulos/seriec_109_esp.pdf>. Acesso em: 25 ago. 2011. CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de la Masacre de Mapiripn vs. Colombia: sentencia de 15 septiembre de 2005. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_134_esp.pdf>. Acesso em: 25 ago. 2011. CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Goibur y Otros vs. Paraguay: sentencia de 22 de septiembre de 2006. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_153_esp.pdf>. Acesso em: 25 ago. 2011. CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso La Cantuta vs. Per: sentencia de 29 de noviembre de 2006. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/docs/ casos/articulos/seriec_162_esp.pdf>. Acesso em: 25 ago. 2011. Pargrafo 2.

Neste sentido, oportuno insistir em que os fatos de La Cantuta, cometidos contra as vtimas executadas extrajudicialmente ou desaparecidas foradamente, constituem crimes contra a humanidade que no podem ficar impunes, so imprescritveis e no podem ser compreendidos dentro de uma anistia. 164

Como j referido, a atuao da Corte no se esgota na prolao da Sentena. No caso de condenao, a Corte se obriga a supervisionar, politicamente, o cumprimento de suas determinaes e informar Assembleia Geral da OEA. No primeiro caso contencioso julgado pela Corte, o caso Velasquez Rodriguez Vs. Honduras, a Corte informou, em 1990, Assembleia Geral da OEA sobre o inadimplemento parcial do Estado hondurenho em relao s obrigaes impostas pela Corte, mas esta, entretanto, no tomou nenhuma medida.165 Veja-se a seguir, a partir das Resolues de Superviso de Cumprimento de Sentena da Corte Interamericana, a situao atual de alguns dos casos mencionados, particularmente em relao obrigao de investigar e punir os responsveis pelas violaes. O Estado chileno, no caso Amonacid Arellano Vs. Chile, remeteu informaes Corte sobre as aes pelas quais foram deixadas sem efeito as resolues e sentenas que arquivaram as causas pela aplicao do Decreto Lei 2.191 (DL da Anistia). 166 A Corte emitiu a ltima Resoluo em Superviso do Cumprimento de Sentena no dia 18 de novembro de 2010, quatro anos aps a emisso da

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CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso La Cantuta vs. Per: sentencia de 29 de noviembre de 2006. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/docs/ casos/articulos/seriec_162_esp.pdf>. Acesso em: 25 ago. 2011. Pargrafo 225. GOMES, Luiz Flvio; MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Comentrios Conveno Americana sobre Direitos Humanos: pacto de San Jos da Costa Rica. Coleo Cincias Criminais. 3. ed. Coordenao de Luiz Flvio Gomes e Rogrio Sanches Cunha. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. p. 340. CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. Resolucin de Lacorte Interamericana de Derechos Humanos de 18 de Noviembre de 2010: caso almonacid arellano vs. Chile supervisin de cumplimiento de sentencia. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/docs/supervisiones/almonacid_18_11_10>. Acesso em: 05 set. 2009. p. 3.

Sentena de Fundo, Reparaes e Custas. O Estado chileno apresenta informaes detalhadas sobre os procedimentos legislativos em andamento para que seja cumprida a determinao da Corte de assegurar que o Decreto-Lei 2.191 (Lei de Anistia) no continue sendo um obstculo para que sejam assegurados os direitos e garantias judiciais no Chile, bem como para que sigam as investigaes acerca da execuo extrajudical de Amonacid Arellano. A Corte avaliou que o Estado tomou medidas positivas, mas que elas seguem pendentes de total cumprimento. 167 No caso Barrios Altos Vs. Per, a ltima resoluo de superviso de cumprimento de Sentena datada de 07/12/2009, oito anos aps a emisso da Sentena de Reparao. So diversos os pontos destacados pela presidncia da Corte, sobre os quais o Estado peruano no cumpriu seu dever de enviar as informaes necessrias para que o Tribunal tenha pleno conhecimento das medidas que foram tomadas. Em relao obrigao de investigar os fatos ocorridos para responsabilizar os violadores, o Estado peruano informou que o ex-presidente Alberto Fujimori foi condenado a 25 anos de priso por ser o autor mediato dos delitos daquele caso. A Comisso Interamericana manifestou-se, indicando serem necessrios avanos na responsabilizao dos demais envolvidos. 168 No caso Myrna Mack Chang Vs. Guatemala, a Corte avaliou que houve o cumprimento parcial do dever de investigar e punir a execuo extrajudicial de Myrna Chang, mas segue pendente a captura da pessoa condenada, que encontra-se foragida. 169

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CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. Resolucin de Lacorte Interamericana de Derechos Humanos de 18 de Noviembre de 2010: caso almonacid arellano vs. Chile supervisin de cumplimiento de sentencia. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/docs/supervisiones/almonacid_18_11_10>. Acesso em: 05 set. 2009. Idem. Resolucin de la Presidenta de la Corte Interamericana de Derechos Humanos de 7 de Diciembre de 2009 Caso Barrios Altos vs. Per Supervisin de Cumplimiento de Sentencia. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/docs/ supervisiones/barrios_7_12_09.pdf>. Acesso em: 04 set. 2011. Idem. Resolucin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos de 16 de noviembre de 2009 Caso Myrna Mack Chang vs. Guatemala Supervisin de Cumplimiento de Sentencia. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/docs/ supervisiones/mack_16_11_09.pdf>. Acesso em: 06 set. 2011.

No caso La Cantuta Vs. Peru, a Resoluo de 20 de novembro de 2009 avalia positivamente os passos dados pelo Estado peruano no sentido de identificar os responsveis pelo massacre pois, embora ainda no com uma sentena final, vrios ex-funcionrios de alto escalo do Estado esto respondendo penalmente. Investigaes seguem pendentes, entretanto. 170 Apesar das dificuldades encontradas para fazer valer as suas decises, observa-se que h uma tendncia positiva na jurisprudncia latino-americana, no que diz respeito ao cumprimento do dever de investigar e punir violaes dos direito humanos. Nota Tcnica do Ministrio Pblico Federal 171 fez um levantamento de dezenas de decises judiciais internacionais e de direito comparado que demonstram haver, na Amrica Latina,
a relativizao das garantias penais liberais da irretroatividade da lei penal prejudicial, da legalidade e da proteo coisa julgada como medida indispensvel persecuo de certos ilcitos gravssimos, tais como o sequestro, tortura e morte de militantes promovidos de forma sistemtica por agentes militares e policiais. 172

A Corte menciona, na Sentena que condenou o Brasil, que diversos Estados membros da OEA tm, em relao s leis de anistia, observado de boa f suas obrigaes internacionais 173, citando como exemplos positivos a Argentina, o Chile, o Uruguai, o Peru e a Colmbia.

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CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. Resolucin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos de 20 de noviembre de 2009 Caso La Cantuta vs. Per Supervisin de Cumplimiento de Sentencia. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/docs/supervisiones/cantuta_20_11_09.pdf>. Acesso em: 06 set. 2011. PGE Procuradoria Geral do Estado de So Paulo. Nota Tcnica. Ministrio Pblico Federal. Assunto: Corte IDH, 2011. Ibidem, p. 71. CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Gomes Lund y otros (Guerrilha do Araguaia) vs. Brasil: excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas: sentencia de 24 de noviembre de 2010. Serie C. n. 219. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm>. Acesso em: 06 set. 2011. p. 59-163.

3 A AUTOANISTIA E A JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL

Este captulo se inicia com um breve relato das circunstncias histricas nas quais a lei da anistia foi aprovada, buscando situar o leitor na conjuntura poltica da poca, bem como nos debates travados na sociedade e no Parlamento. A anistia foi bandeira de luta dos democratas da poca, cujo objetivo era anistiar os resistentes ao regime militar. Demonstra-se que essa lei, ao contrrio do que afirma uma determinada verso da histria da poca, no surgiu no bojo de um processo de abertura tranquila, em um momento em que a ditadura no mais operava de forma violenta, ensejando a realizao de um grande acordo poltico em torna da lei. Os fatos histricos demonstram que, ao contrrio, os anos imediatamente anteriores aprovao da lei, e o prprio ano de 1979, foram marcados pela violncia e pela vigncia plena da ditadura. Qualquer acordo que pudesse eventualmente ocorrer, nessas circunstncias, estaria marcado, de forma indelvel, pela falta de legitimidade.174 A seguir, abordada a luta da sociedade brasileira por Verdade e Justia e o modo como a Lei da Anistia tornou-se um obstculo para que esse objetivo fosse atingido. Demonstram-se tambm as iniciativas da sociedade e dos governos em termos de Justia de Transio no Brasil, os resultados obtidos e os pontos ainda em aberto para que se complete a transio brasileira com o resgate da Verdade e a realizao da Justia. Por fim, descreve-se a disputa ocorrida no Supremo Tribunal Federal em torno da interpretao da lei.

3.1 A LUTA PELA ANISTIA E A IMPOSIO DA AUTOANISTIA

O governo do Presidente Joo Goulart foi deposto, por um golpe militar, em 31 de maro de 1964, que instituiu um regime ditatorial marcado pelas perseguies aos resistentes e por prises arbitrrias, tortura,

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SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da. O Julgamento da ADPF 153 pelo Supremo Tribunal Federal e a Inacabada Transio Democrtica Brasileira. Disponvel em: <http://idejust.files.wordpress.com/2010/07/o-julgamento-da-adpf-153-pelo-supremotribunal-federal-e-a-inacabada-transicao-democratica-brasileira.pdf>. Acesso em: 06 set. 2011.

desaparecimentos, exlio e mortes. 175 Foi um regime de violaes sistemticas aos direitos humanos, no qual toda a populao esteve submetida ao silncio, e qualquer oposio era perseguida. Agentes do Estado prendiam, torturavam, executavam e faziam desaparecer aqueles que ousavam desafiar a represso, cometendo, assim, verdadeiros crimes contra a humanidade. 176 A Doutrina de Segurana Nacional foi o fundamento conceitual da suspenso dos direitos e garantias e da represso poltica. Idealizada pelo General Golbery do Couto e Silva, essa doutrina sustentava que o inimigo a ser combatido era interno, e no mais externo. Para esse combate, seria necessrio criar um aparelho repressivo que fosse capaz de enfrentar essa guerra, conceito utilizado em larga escala para submeter os presos Justia Militar. Cerca de 50 mil pessoas foram detidas nos primeiros meses da ditadura. 177 Um aparelho de represso, que se tornou um verdadeiro poder paralelo, foi constitudo pelo regime para proteger seus agentes e garantir que pudessem atuar livremente na represso. 178 Os primeiros Atos Institucionais criaram o estado de exceo, cassando mandatos eletivos, suspendendo direitos polticos, instituindo a censura e promovendo prises. Em 1967, uma nova Constituio foi imposta, mas, at o final do ano de 1968, a resistncia democrtica prosseguiu. 179 Essa resistncia foi capitaneada, fundamentalmente, pelo movimento estudantil e pela Igreja catlica progressista. O povo, de um modo geral, esteve praticamente ausente a esse primeiro momento da luta. 180 A morte do estudante Edson Lus de Lima Souto, em uma mobilizao por melhor alimentao no restaurante estudantil Calabouo, no Rio de Janeiro,
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ARQUIDIOCESE de So Paulo. Brasil Nunca Mais. 25. ed. Petrpolis: Vozes, 1990. MPF Ministrio Pblico Federal. Crimes Cometidos no Brasil Durante o Regime Militar por Agentes Pblicos contra a Populao Civil: dever estatal de apurar e responsabilizar. Disponvel em: <http://2ccr.pgr.mpf.gov.br/docs_institucional/eventos/ viiiencontro/crimes_regime_militar1.pdf/view?searchterm=Corte+inter>. Acesso em: 10 set. 2011. COMISSO Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos. Direito Memria e Verdade. Braslia: Secretaria Especial de Direitos Humanos, 2007. p. 22-30. Ibidem, p. 22. BARROSO, Lus Roberto. O Direito Constitucional e a Efetividade de suas Normas: limites e possibilidades da constituio brasileira. 9. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2009. p. 312-313. SKIDMORE, Thomas. Brasil de Getlio a Castelo. Rio de Janeiro: Saga, 1969. p. 387388.

despertou setores mais amplos para a realidade da represso. Mais de 50 mil pessoas foram s ruas no funeral do estudante, e sucederam-se manifestaes por todo o pas, principalmente no Rio de Janeiro. Nos confrontos da sexta -feira anterior passeata, que ficou conhecida como Passeata dos 100 Mil, morreu um policial, e calculam-se em at 17 os mortos civis. 181 Trs meses depois da morte de Edson Lus, a Passeata dos 100 Mil tornou-se um marco na luta contra a ditadura. Entretanto, a represso se intensificou, e outras mortes em manifestaes j no tiveram o mesmo impac to. A priso de 700 lderes do movimento estudantil no Congresso da UNE, em Ibina, foi um golpe mortal em um movimento que j estava enfraquecido pela impotncia diante do regime. 182 Um discurso do deputado Mrcio Moreira Alves, classificando o regime como um valhacouto de torturadores, acabou sendo o pretexto para o que ficou conhecido como golpe dentro do golpe: o Ato Institucional n. 5. 183 Esse Ato modificou a Constituio de 1967, dando poderes ilimitados ao Presidente da Repblica, inclusive para fechar e reabrir o Congresso, decretar interveno nos Estados, suspender direitos polticos e prorrogar o estado de stio

indefinidamente. Foi a consolidao do poder hegemnico da linha dura dentro do regime.184 A partir desse momento, a represso recrudesceu. Um documento encontrado nos arquivos do DOPS do Paran pela professora Derley Catarina de Luca, chamado de Manual de Interrogatrio, no deixa dvidas de que a tortura no era um fato isolado praticado por alguns, mas sim uma orientao oficial. Diz o documento:

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DIRCEU, Jos; PALMEIRA, Vladimir. Abaixo a Ditadura: o movimento de 68 contado por seus lderes. 2. ed. Rio de Janeiro: Espao e Tempo: Garamond, 1998. p. 131 -132. REIS, Daniel Aaro; MORAES, Pedro de. 1968: a paixo de uma Utopia. 3. ed. Rio de Janeiro: FGV, 2008. p. 26. VENTURA, Zuenir. 1968: o ano que no terminou. So Paulo: Crculo do Livro, 1988. p. 96-104. AGUIAR, Roberto A. R. de. Os Militares e a Constituinte: poder civil e poder militar na constituio. So Paulo: Alfa-mega, 1986. p. 40.

Uma agncia de contrainformao no um Tribunal de Justia. Ela existe para obter informaes sobre as possibilidades, mtodos e intenes de grupos hostis ou subversivos, a fim de proteger o Estado contra seus ataques. Disso se conclui que o objetivo de um interrogatrio de subversivos no fornecer dados para a Justia Criminal process-los; seu objetivo obter o mximo possvel de informaes. Para conseguir isso ser necessrio, frequentemente, recorrer violncia. assaz importante que isto seja muito bem entendido por todos aqueles que lidam com o problema, para que o interrogador no venha a ser inquietado para observar as regras estritas do direito. (grifo nosso). 185

Sufocada pela represso e pela falta de canais institucionais pelos quais pudesse se expressar, a esquerda pega em armas. Em 1970, havia 500 presos polticos no pas; sua maioria eram jovens estudantes. 186 As denncias de torturas tornam-se cada vez mais numerosas e acabam por repercutir internacionalmente levando a Comisso Interamericana de Direitos Humanos a pedir, sem sucesso, autorizao do governo para investigar. As autoridades seguiam negando a existncia de tortura, alegando que isso seria uma campanha da oposio, uma opinio, e no um fato real. 187 Ainda em 1970, a Anistia Internacional publicou, em Londres, um relatrio apontando 1081 vtimas de tortura no Brasil. 188 O alvo preferencial do terror de Estado eram os grupos armados. A Guerrilha do Araguaia, organizada pelo Partido Comunista do Brasil, foi violentamente dizimada, e os corpos de muitos dos guerrilheiros executados at hoje esto desaparecidos. Mas, as organizaes clandestinas que no tinham aderido luta armada tambm foram perseguidas e reprimidas; centenas de dirigentes polticos foram presos, torturados, e alguns, mortos. Os

desaparecimentos polticos tornam-se correntes, evitando-se, dessa forma, que o regime reconhecesse as mortes nas prises ou as execues sumrias. O

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GRECO, Helosa. Dimenses Fundacionais da Luta pela Anistia. Tese de doutorado. Belo Horizonte: Departamento de Histria da Faculdade de Filosofia e Cincias Humanas da Universidade Federal de Minas Gerais, 2003. p. 63. GASPARI, Elio. A Ditadura Derrotada. So Paulo: Companhia das Letras, 2002. p. 502. Ibidem, p. 148. MEZZAROBA, Glenda. Um Acerto de Contas com o Futuro: a anistia e suas conseqncias: um estudo do caso brasileiro. Dissertao de Mestrado. So Paulo: Faculdade de Filosofia e Cincias Humanas da USP, 2003. p. 14.

resultado foram 354 mortos e desaparecidos polticos e 20 mil pessoas submetidas tortura.189 Nas eleies de 1974, comea a expressar-se a insatisfao popular com o regime. O MDB, nico partido de oposio legalizado, obtm uma vitria expressiva. O assassinato do jornalista Vladimir Herzog, em outubro de 1975, nas dependncias do DOI-CODI, em So Paulo, trouxe tona a realidade da tortura. A viva, Clarice Herzog, no aceitou a verso oficial de suicdio e, com o apoio da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB), da Comisso Arquidiocesana de Justia e Paz e da Associao Brasileira de Imprensa (ABI), promoveu uma ao contra o governo, realizando uma intensa denncia e reivindicando investigaes. Esse fato, aliado, ainda, morte do metalrgico Manoel Fiel Filho, no mesmo local, poucos meses depois, fez crescer a mobilizao social. Em 1975, surgiu o Movimento Feminino pela Anistia, composto por familiares de presos polticos, exilados e desaparecidos. 190 Nesse contexto de resistncia e denncia das atrocidades cometidas pelo regime, o Movimento Feminino pela Anistia, encabeado por Therezin ha Zerbini, foi precursor do Comit Brasileiro pela Anistia, este, lanado no Rio de Janeiro, em 1978. O ato de fundao do Comit contou com a presena do General Peri Bevilqua, que fora um dos lderes do golpe de 64. Essa presena era um sintoma da crise em que j se encontrava o regime, que o Presidente Geisel tentava contornar com a chamada abertura lenta, gradual e segura. 191 No fim daquele mesmo ano, acontece o I Congresso Nacional pela Anistia, promovido pela OAB, CNBB, ABI e SBPC, no qual foi lanado um Manifesto Nao, que exigia: anistia; liberdade para todos os presos e perseguidos polticos; volta de todos os exilados e banidos; recuperao dos

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COMISSO Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos. Direito Memria e Verdade. Braslia: Secretaria Especial de Direitos Humanos, 2007. ASSEMBLEIA Legislativa do RS. A Ditadura de Segurana Nacional no Rio Grande do Sul - 1964-1985. Histria e Memria. Porto Alegre: Assembleia Legislativa do RS / Corag, 2. ed., v. 4, 2010. p. 39. BACHA, Hlio. Teoria e Debate. n. 27, dez. 1994; jan. / fev. 1995. Disponvel em: <http://www2.fpa.org.br/o-que-fazemos/editora/teoria-e-debate/edicoes-anteriores/ cultura-anistia-ampla-geral-e-irrestrita>. Acesso em: 05 maio 2011.

direitos polticos de quem os teve cassados ou suspensos; fim das torturas e da legislao de exceo. 192 O governo j no podia ignorar o movimento. Tentou, ento, apropriar-se dele, disseminando a ideia de que a anistia restrita era um passo natural, dado por livre e espontnea vontade do governo, e no fruto da presso da sociedade.193 Muito embora o governo tentasse transmitir a ideia de uma abertura voluntria e pacfica, a violncia do regime seguia de forma intensa. Entre 1977 e 1981, cerca de 100 atentados ocorreram impunemente. 194 Em 1 de abril de 1977, o governo fechou o Congresso, por meio de um conjunto de medidas que ficaram conhecidas como pacote de abril, e s voltou a abri-lo, em meio intensificao da censura e de cassaes de mandatos, aps assegurar as mudanas que deveriam garantir a vitria da ARENA nas eleies. 195 No final do ano de 1978, estava ainda em pleno vigor a Operao Condor, um conjunto de operaes levadas a cabo de forma articulada pelas ditaduras latino-americanas, e os uruguaios Lilian Celiberti e Universindo Dias so sequestrados em Porto Alegre, Rio Grande do Sul. 196 Os Atos Institucionais so extintos em outubro de 1978; entretanto uma nova Lei de Segurana Nacional aprovada, concentrando poderes de forma indita nas mos do general Geisel. 197 Mesmo com todas as medidas tomadas para evitar uma derrota eleitoral, o regime no conseguiu evitar o fortalecim ento significativo do MDB nas eleies de 1978. 198

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MANIFESTO Nao do Congresso Brasileiro pela Anistia. Folha de So Paulo, 6 nov. 1978. GRECO, Helosa. Dimenses Fundacionais da Luta pela Anistia. Tese de doutorado. Belo Horizonte: Departamento de Histria da Faculdade de Filosofia e Cincias Humanas da Universidade Federal de Minas Gerais, 2003. p. 131-133. Ibidem, p. 53. SKIDMORE, Thomas. Brasil: de Castelo a Tancredo, 1964-1985. Traduo de Mario Salviano Silva. 8. ed. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1988. p. 373. CUNHA, Luiz Cludio. Operao Condor: o sequestro dos uruguaios: uma reportagem dos tempos da ditadura. Porto Alegre: L&PM, 2008. GRECO, op. cit., p. 59. COMISSO Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos. Direito Memria e Verdade. Braslia: Secretaria Especial de Direitos Humanos, 2007. p. 28.

Nesse cenrio, em 27 de julho de 1979, o Presidente Joo Batista Figueiredo assinou o projeto que daria origem Lei da Anistia. Em sua elaborao, sequer os parlamentares da ARENA puderam opinar. 199 A partir daquele momento, a oposio passou a no mais exigir a anistia, mas a denunciar as limitaes do projeto, seguindo a luta para que a anistia fosse ampla geral e irrestrita. Pela proposta do governo, os j condenados por crimes de terrorismo, assalto, sequestro e atentado pessoal estariam excludos do benefcio. 200 Alm dessa limitao, o pargrafo 1 do artigo 1 incluiu uma definio de crimes conexos, na qual caberiam todos os crimes comuns cometidos pelos agentes da represso. Uma verdadeira autoanistia, que possibilitou ao regime garantir a impunidade dos torturadores sem precisar reconhecer a existncia da tortura.201 No Congresso Nacional, o projeto passou a ser analisado por uma Comisso Mista, composta por Senadores e Deputados Federais, cuja presidncia ficou a cargo do Senador Teotnio Vilela, oriundo da ARENA, mas, naquele momento, j filiado ao MDB, e a relatoria, com o Senador Ernani Satyro, da ARENA. Naquele momento, os presos polticos entraram em greve de fome, reivindicando a anistia ampla, geral e irrestrita e denunciando a lei, que garantiria uma irrestrita e prvia anistia aos torturadores. 202 A oposio articulou uma emenda, encabeada por Ulisses Guimares, presidente do MDB, na qual propunham a anistia para todos, inclusive para os participantes da luta armada e a rejeio explcita anistia recproca. A emenda
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GRECO, Helosa. Dimenses Fundacionais da Luta pela Anistia. Tese de doutorado. Belo Horizonte: Departamento de Histria da Faculdade de Filosofia e Cincias Humanas da Universidade Federal de Minas Gerais, 2003. p. 231. RODEGUERO, Carla Simone; DIENSTMANN, Gabriel; TRINDADE, Tatiana. Anistia Ampla, Geral e Irrestrita: histria de uma luta inconclusa. Pesquisa Acadmica. Porto Alegre: Programa de Ps-Graduao em Histria da Universidade Federal do Rio Grande do Sul UFRGS, 2010. p. 144. SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da. O Julgamento da ADPF 153 pelo Supremo Tribunal Federal e a Inacabada Transio Democrtica Brasileira. Disponvel em: <http://idejust.files.wordpress.com/2010/07/o-julgamento-da-adpf-153-pelo-supremotribunal-federal-e-a-inacabada-transicao-democratica-brasileira.pdf>. Acesso em: 06 set. 2011. MEZZAROBA, Glenda. Um Acerto de Contas com o Futuro: a anistia e suas conseqncias: um estudo do caso brasileiro. Dissertao de Mestrado. So Paulo: Faculdade de Filosofia e Cincias Humanas da USP, 2003. p. 28-36.

foi, entretanto, rejeitada na Comisso Mista por 13 votos a 8, em favor do substitutivo do Relator, que mantinha praticamente intacto o projeto do governo.203 Em 21 de agosto de 1979, em sesso conjunta do Congresso Nacional, tiveram incio o debate e a votao do projeto. O primeiro pronunciamento daquela sesso foi do deputado Edson Khair (MDB/RJ), que denunciou a falta de legitimidade do Congresso para votar o projeto que o governo pretendia impor, pois aquele Congresso, que j havia aceitado os Senadores binicos, estava aceitando todas as limitaes impostas pelo governo. O deputado Marcello Cerqueira, tambm do MDB/RJ, classificou o projeto do governo como inquo e mesquinho (Ata, p. 19), cujo objetivo era dividir a oposio. O deputado Joo Gilberto (MDB/RS) ressaltou que a anistia era fruto da luta popular, uma luta que custou sangue, suor, lgrimas, exlio, cadeia e cassetetes. Ainda nessa mesma sesso, o deputado Elquisson Soares (MDB/BA) afirmou que eram os torturadores os principais beneficiados com o projeto do governo. 204 Enquanto os deputados discursavam, vrias manifestaes populares aconteciam, tanto em Braslia como em outras capitais. As galerias do Congresso chegaram a ser ocupadas por 700 soldados da Polcia da Aeronutica. A tenso era grande entre os parlamentares. 205 Na sesso do dia 22 de agosto, na qual o projeto acabou aprovado, o deputado Airton Soares (MDB/SP) retratou, de forma eloquente, a situao vivida pelo pas:

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GRECO, Helosa. Dimenses Fundacionais da Luta pela Anistia. Tese de doutorado. Belo Horizonte: Departamento de Histria da Faculdade de Filosofia e Cincias Humanas da Universidade Federal de Minas Gerais, 2003. p. 241. Atas das 161. e 162. Sesses Conjuntas do Congresso Nacional. Anistia. Congresso Nacional. Comisso Mista sobre Anistia. Documentrio organizado por determinao do Presidente da Comisso Mista do Congresso, Senador Teotnio Vilela. Braslia, 1982. v. II, p. 15-27. Ibidem, p. 131.

Vieram familiares, democratas de todo o Brasil apelar para uma democracia para todos, apelar para uma anistia irrestrita, e vieram, Sr. Presidente, aqueles que vieram defender a anistia s para si, a anistia para aquela parte do projeto que poupa todos aqueles que cometeram crimes dentro dos rgos de segurana e atrocidades contra os presos polticos. [...] porque na maior parte dos casos tem interesse em no ver investigada a sua ao no aparelho de Estado, no querem saber de se apurarem as torturas praticadas nos escaninhos dos rgos de segurana [...].

O deputado disse ainda:

No podemos concordar com este projeto, e todo o MDB se manifestou contra. No vamos participar de farsa alguma montada por um regime que at ento torturava, e hoje usa outras maneiras de se afirmar no 206 poder.

O deputado Jorge Uequed (MDB/RS) denunciou que o governo tinha total controle sobre o Congresso e que, portanto, tinha condies de aprovar o projeto em seus termos:
Aqui nesta Casa, o projeto vai ser aprovado como o governo quer! Sim, porque o governo conhece as suas lideranas da ARENA, ele as tem na mo, quase que totalmente. So raras as excees que votam a favor do povo e contra os interesses do governo. No Senado, o povo quase no tem representao decisiva, porque o governo nomeou os binicos, 207 com isso os tem presos sua mo.

Por fim, a fala do Presidente da Comisso Especial que havia analisado o projeto, Senador Teotnio Villela, demonstrou, de forma evidente, a imposio do projeto a um Congresso sitiado:
A oposio procurou, de V.Exa. a todas as lideranas, meios de um entendimento. Tudo nos foi negado, at a humildade honrada de pedir para insistir. Est selado o destino. Os jornais hoje publicam. No havia necessidade mais desse formalismo. [...] Criaram uma voz mais grossa e mais elevada do que a voz do Sr. Relator, a voz das bombas que ontem vieram atingir-nos na porta do Congresso Nacional. E no precisava, Sr. Presidente, no precisava, de maneira nenhuma, de votao. Bastam os pelotes que lotam essas galerias. Estas so as 208 circunstncias, Srs. Congressistas, em que estamos votando.

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Atas das 161. e 162. Sesses Conjuntas do Congresso Nacional. Anistia. Congresso Nacional. Comisso Mista sobre Anistia. Documentrio organizado por determinao do Presidente da Comisso Mista do Congresso, Senador Teotnio Vilela. Braslia, 1982. v. II, p. 145. Ibidem, p. 169. Ibidem, p. 176.

Em uma votao preliminar, o substitutivo do MDB foi derrotado, e a aprovao do substitutivo do Relator aconteceu sem votao nominal, apenas com os votos dos lderes.
Este foi, portanto, o acordo no qual a sociedade falou altissonante. No havia possibilidade de qualquer tipo de barganha ou jogo de influncias que conseguisse afastar a inteno do governo de se autoanistiar ou de restringir a anistia aos perseguidos polticos. Caso ocorresse a improvvel converso de um nmero maior de deputados arenistas, das duas uma: ou o senado binico reverteria o resultado, ou o ditador Figueiredo simplesmente vetaria o resultado na sua totalidade. Afinal, que acordo foi este? 209

Evidentemente que a Lei 6683/79 foi considerada como um inegvel avano, pois beneficiou cerca de cinco mil pessoas atingidas, de diferentes formas, pela represso. Entretanto, grande parte das reivindicaes daqueles que lutaram por ela no foram contempladas: no anistiou os condenados por atentados e sequestros e no propiciou a libertao dos presos enquadrados na Lei de Segurana Nacional. Alm disso, abriu o caminho para barrar a investigao e a punio dos agentes pblicos envolvidos com a tortura e com os desaparecimentos polticos. 210 O principal objeto da polmica, que at hoje subsiste, o pargrafo 1 do artigo 1, pois o objetivo declarado da lei era anistiar os opositores polticos, mas esse dispositivo includo tinha o objetivo, no declarado, de anistiar tambm os agentes pblicos que, sob o pretexto de defender o regime, mataram, torturaram e violentaram os opositores, perpetrando, na verdade, crimes comuns que no poderiam ser abrangidos pela anistia. O regime no reconhecia a prtica da tortura; por isso, o debate sobre a incluso dos agentes pblicos que promoveram violaes dos direitos humanos no foi feito abertamente. Alm disso, como se pode concluir pela narrativa da aprovao da lei, ela foi uma autoanistia, pois, no momento de sua aprovao, o regime ainda detinha total
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SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da. O Julgamento da ADPF 153 pelo Supremo Tribunal Federal e a Inacabada Transio Democrtica Brasileira. Disponvel em: <http://idejust.files.wordpress.com/2010/07/o-julgamento-da-adpf-153-pelo-supremotribunal-federal-e-a-inacabada-transicao-democratica-brasileira.pdf>. Acesso em: 06 set. 2011. ASSEMBLEIA Legislativa do RS. A Ditadura de Segurana Nacional no Rio Grande do Sul - 1964-1985. Histria e Memria. Porto Alegre: Assembleia Legislativa do RS / Corag, 2. ed., v. 4, 2010. p. 41-42.

controle do Congresso, e a sociedade permanecia amordaada pela censura e pela represso poltica. Decorre desses fatos o questionamento sobre a validade desse dispositivo, luz na Constituio de 1988 e das normas de Direito Internacional, que analisaremos mais adiante. O debate em torno da lei e a luta para que ela no seja um bice para a verdade e a justia prosseguem at hoje.211 Se, para muitos, a anistia brasileira foi entendida como um processo de esquecimento e conciliao, para outros tantos a anistia era vista como uma oportunidade para investigar e questionar o passado. 212 Depois da aprovao da lei, seguiu-se a luta pela libertao dos presos no beneficiados pela anistia. A batalha contra o esquecimento e a im punidade estava apenas comeando. Em 1985, quando da descoberta de que um extorturador ocuparia um cargo de destaque no Corpo de Bombeiros do RJ, intensificou-se a discusso sobre os limites do perdo concedido aos torturadores do regime militar, e surgiu, no Rio de Janeiro, o Grupo Tortura Nunca Mais, com o desafio de resgatar a histria das torturas e dos desaparecimentos durante a represso. A Arquidiocese de So Paulo publicou o livro Brasil Nunca Mais, organizado por Dom Paulo Evaristo Arns, que se transformou em um grande fato poltico, um verdadeiro registro oficial das denncias de torturas, dos nomes dos presos que passaram pela Justia Militar e dos casos em que algum testemunhou a morte de um ativista ou prisioneiro. Logo em seguida, a mesma Arquidiocese divulgou uma lista com 444 nomes de torturadores, e assim descobriu-se que vrios deles ainda ocupavam cargos importantes em diversas esferas de poder. 213

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SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da. O Julgamento da ADPF 153 pelo Supremo Tribunal Federal e a Inacabada Transio Democrtica Brasileira. Disponvel em: <http://idejust.files.wordpress.com/2010/07/o-julgamento-da-adpf-153-pelo-supremotribunal-federal-e-a-inacabada-transicao-democratica-brasileira.pdf>. Acesso em: 06 set. 2011. REIS, Daniel Aaro; MORAES, Pedro de. 1968: a paixo de uma Utopia. 3. ed. Rio de Janeiro: FGV, 2008. p. 15-16. MEZZAROBA, Glenda. Um Acerto de Contas com o Futuro: a anistia e suas conseqncias: um estudo do caso brasileiro. Dissertao de Mestrado. So Paulo: Faculdade de Filosofia e Cincias Humanas da USP, 2003. p. 57-65.

Em 1990, foram encontradas 1049 ossadas em uma vala clandestina do cemitrio de Perus, e pelo menos seis foram identificadas como de presos polticos. Doze anos depois da aprovao da Lei da Anistia, foi criada uma Comisso de Representao Externa da Cmara dos Deputados, para busca dos desaparecidos polticos. A Comisso, que durou at 1994, ouviu militares e familiares de desaparecidos, colocou o assunto na pauta poltica do pas e fez algumas descobertas importantes: obteve, da Marinha, a confirmao da existncia de arquivos referentes ao perodo da Guerrilha do Araguaia e conseguiu localizar os restos mortais de um desaparecido. Uma das lutas mais importantes travadas naquele momento era pelo reconhecimento oficial das mortes dos 144 desaparecidos. Um dossi chegou a ser elaborado pela Comisso de Mortos e Desaparecidos polticos e pelo Grupo Tortura Nunca Mais, reunindo dados sobre 357 mortos e desaparecidos polticos. 214 O Secretrio Geral da Anistia Internacional, Pierre San, visitou o Brasil em abril de 1994 e fez duras crticas ao governo Fernando Henrique Cardoso dizendo que o presidente brasileiro parecia no entender que o crime cometido contra os desaparecidos um crime que no prescreve. 215 Em 23 de maio, o Ministrio da Justia anunciou que o Estado havia decidido reconhecer a morte dos desaparecidos e pagar uma indenizao a seus familiares. Nascia ali a Lei dos Desaparecidos (9140/95), que foi considerada restritiva pelos familiares dos mortos e desaparecidos polticos, pois no possibilitava uma investigao para que fossem identificados os responsveis pelas mortes e desaparecimentos.216 De fato, a apurao das responsabilidades seguiria proibida:
H uma anistia, que significa esquecimento, indulgncia. Revolver esses casos certamente vai colocar em xeque o efeito dessa anistia. Se, por um lado, se entende o que as famlias desejam, por outro lado isso no seria benfico para o clima de unio. 217

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COMISSO Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos. Direito Memria e Verdade. Braslia: Secretaria Especial de Direitos Humanos, 2007. p. 31-32. MEZZAROBA, Glenda. Um Acerto de Contas com o Futuro: a anistia e suas conseqncias: um estudo do caso brasileiro. Dissertao de Mestrado. So Paulo: Faculdade de Filosofia e Cincias Humanas da USP, 2003. p. 81. COMISSO, op. cit., p. 35. FOLHA.COM. Disponvel em: <http://www1.uol.com.br/cgi-bin/bibliot/arquivo.cgi?html= fsp1994&banner=bannersarqfolha>. Acesso em: 10 set. 2011.

 o que disse o General Alberto Cardozo, Chefe da Casa Militar do governo FHC. Embora nunca admitissem oficialmente que torturas e

assassinatos teriam ocorrido durante seu regime, os militares seguiam exigindo a impunidade aos torturadores. 218 A luta pela implementao de polticas de justia de transio ficou, por muitos anos, nas mos dos movimentos de familiares de mortos e desaparecidos e dos grupos Tortura Nunca Mais, do Rio de Janeiro e de So Paulo, e do Movimento de Justia e Direitos Humanos, do Rio Grande do Sul, entre outros. 219 A luta era centrada na busca pela localizao dos restos mortais dos desaparecidos e pela reparao s vtimas sobreviventes e aos familiares dos mortos e desaparecidos. A partir da aprovao da Lei 10.559/2002, prevendo a criao da Comisso de Anistia, surgem outros movimentos que buscam o direito de reparao e novas organizaes que ajudam a ampliar a pauta da Justia de Transio em torno da responsabilizao dos torturadores e da criao da Comisso da Verdade. 220

3.2 O DESENVOLVIMENTO DA JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL

A situao do Brasil, no que diz respeito Justia Transicional, a pior da Amrica Latina. A Lei da Anistia (Lei 6683/79), surgida aps longos anos de intensa mobilizao, acabou sendo utilizada como uma imposio do esquecimento das torturas, dos desaparecimentos e dos assassinatos. 221 Enquanto todos os pases do Mercosul desenvolveram algum nvel de
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FOLHA.COM. Disponvel em: <http://www1.uol.com.br/cgi-bin/bibliot/arquivo.cgi?html= fsp1994&banner=bannersarqfolha>. Acesso em: 10 set. 2011. 219 ABRO, Paulo; TORELLY, Marcelo. Justia de Transio no Brasil: a dimenso da reparao. Represso e Memria Poltica no Contexto Ibero-Brasileiro: estudos sobre o Brasil, Guatemala, Moambique, Peru e Portugal. Braslia: Ministrio da Justia, Comisso de Anistia / Portugal: Universidade de Coimbra, Centro de Estudos Sociais, 2010. p. 26-59. 220 Ibidem, p. 26-59. 221 SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da. Dever de Memria e a Construo da Histria Viva: a atuao da Comisso de Anistia do Brasil na concretizao do Direito Memria e Verdade. In: SANTOS, Boaventura de Sousa et al. Represso e Memria Poltica no Contexto Ibero-Brasileiro: estudos sobre Brasil, Guatemala, Moambique, Peru e Portugal. Coimbra: Universidade de Coimbra / Braslia: Ministrio da Justia, 2010. p. 185-227.

investigao e de responsabilizao criminal dos autores de violaes, o Brasil no fez nem uma coisa nem outra. 222 A pesquisa realizada por Kathriyn Sikkink e Carrie Booth Walling, do departamento de Cincia Poltica da Universidade de Minnesota 223, demonstra que esse atraso comparativo do Brasil vai alm das fronteiras do Mercosul. As pesquisadoras analisaram dados de um perodo de 26 anos, abrangendo 192 pases e territrios. Destes, 34 pases utilizaram Comisses da Verdade, e 49 realizaram pelo menos um julgamento de transio. Mecanismos mltiplos de justia de transio foram utilizados em um caso. Junto s Comisses da Verdade, em dois teros dos pases analisados, tambm aconteceram julgamentos. Nas Amricas, foram todos. O Brasil, segundo a pesquisa, est isolado no contexto latino-americano pelo fato de ter editado uma Lei de Anistia, e esta ter evitado qualquer julgamento. Na Amrica Latina como um todo, as Leis de Anistia no conseguiram barrar os julgamentos, muito embora elas tenham sido utilizadas em 16 dos 19 pases da Amrica Latina que passaram por um processo de transio. Tambm h casos em que esses dois processos ocorreram apesar da concesso de anistias. Somente no Brasil a anistia atingiu o objetivo de impedir os julgamentos. 224 A represso poltica no Brasil foi fortemente judicializada e funcionou por meio de um sistema que fundiu as elites militares e judicirias numa cooperao que preservou um alto grau de consenso entre as duas corporaes. Esta fuso propiciou uma preocupao maior do regime com a legalidade formal, em comparao com a Argentina, por exemplo. No Brasil, a razo entre os processados em tribunais militares e os mortos extrajudicialmente foi de 23/1 (para cada 23 processados, um morto extrajudicialmente), enquanto na Argentina foi de 1/71 (para cada um processado, 71 mortos extrajudicialmente). Essa integrao entre as foras armadas e o judicirio tambm trouxe
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BENEDETTI, Juliana Cardoso; NAHOUM, Andr Vereta. Justia de Transio e Integrao Regional: o direito memria e verdade no Mercosul. Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. Braslia: Ministrio da Justia, n. 1, jan. / jun. 2009. p. 306. SIKKINK, Kathryn; WALLING, Carrie Booth. O Impacto dos julgamentos relativos a Direitos Humanos na Amrica Latina. Journal of Peace Research, v. 44, n. 4, p. 427445, 2007. Ibidem.

consequncias para o tipo de transio poltica e para o desenvolvimento posterior da justia de transio no Brasil. O status quo dos poderosos da ditadura foi preservado, e as medidas de instaurao de uma justia transicional foram mnimas. A prpria transio foi marcada por essa preservao. Apesar da multitudinria campanha por eleies diretas, a proposta foi derrotada no Congresso, e o presidente foi eleito indiretamente. O processo foi controlado e dominado pelas elites, que garantiram que as organizaes conservadoras do judicirio e das foras armadas mantivessem-se intocadas aps a transio. Smbolo maior desse processo o Senador Jos Sarney, que foi um poltico da base de apoio do regime ditatorial, tendo rompido com o regime no apagar das luzes, e, na condio de vice-presidente eleito pelo Congresso, com a morte do titular, Tancredo Neves, acabou por ser o primeiro presidente aps a redemocratizao. Em 2003, aderiu ao governo Lula e foi apoiado pelo PT para assumir a Presidncia do Congresso Nacional, cargo que ocupa at hoje. 225 Esse desenvolvimento atrofiado da Justia de Transio possui

consequncias concretas na vida dos brasileiros. Philip Alston, Relator Especial da ONU sobre execues extrajudiciais, esteve no Brasil em 2010 e afirmou:
O dia-a-dia de muitos brasileiros, especialmente aqueles que vivem em favelas, ainda vivido na sombra de assassinatos e da violncia de faces criminosas, milcias, grupos de extermnio e da polcia, apesar de importantes reformas do Governo. 226

Ele disse tambm que nenhuma das 33 recomendaes feitas pelas Naes Unidas foi integralmente cumprida pelo pas. A tortura tambm uma realidade sistemtica, principalmente dentro das unidades prisionais. No relatrio nacional apresentado pelo Brasil durante o primeiro ciclo da Reviso Peridica Universal (RPU) do Conselho de Direitos Humanos da ONU, em 2008, o governo reconheceu a prtica e a gravidade da tortura, e sua prpria falha em criar

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PEREIRA, Anthony W. Ditadura e Represso: o autoritarismo e o estado de direito no Brasil, no Chile e na Argentina. So Paulo: Paz e Terra, 2010. p. 26-240. JUSTIA Global Brasil. ONU: execues sumrias continuam em grande escala no Brasil. Disponvel em: <http://global.org.br/programas/onu-execucoes-sumariascontinuam-em-grande-escala-no-brasil/>. Acesso em: 10 set. 2011.

mecanismos que cobam essa prtica. 227 O vice-presidente do Subcomit de Preveno da Tortura das Naes Unidas e Chefe da misso da ONU, que realizou visita de inspeo ao Brasil, em setembro de 2011, afirmou que "a impunidade um dos maiores fatores para a proliferao da tortura. Ns vimos em vrios pases que as mesmas pessoas que torturaram nos governos militares torturam nos governos democrticos. 228 Contextualizada a pouca evoluo da Justia de Transio no Brasil em relao Amrica Latina, focaliza-se, agora, a situao de cada uma das quatro dimenses que compem esse processo: reforma das instituies; reparao; verdade e memria; justia. No mbito da reforma das instituies, a Constituio de 1988 possibilitou mudanas significativas, sem, entretanto, a abrangncia necessria. Em relao s instituies herdadas da ditadura militar, houve a extino do SNI (Servio Nacional de Informaes); a criao do Ministrio da Defesa, submetendo os comandos militares ao poder civil; a criao do Ministrio Pblico; a criao da Defensoria Pblica da Unio; a extino do DOI-CODI e do DOPS; a revogao da Lei de Imprensa, criada na ditadura; a extino das DSI (Divises de Segurana Institucional); a criao da Secretaria Especial de Direitos Humanos. 229 As reformas das Foras Armadas e da Justia, entretanto, no avanaram. Exemplo dessa paralisia est no fato de que a mudana feita pelo governo Geisel, em 1977, que alterou a jurisdio dos crimes cometidos por policiais militares, passando seu julgamento da justia civil para a militar, aumentou as prerrogativas das foras armadas e permanece intocada at hoje. 230
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UNITED Nations Human Rights. Documento ONU, A/HRC/WG.6/1/BRA/1, 7 de maro de 2008. Disponvel em: <http://www.ohchr.org/EN/HRBodies/UPR/PAGES/BRSession 1.aspx>. Acesso em 03 out. 2011. JORNAL Floripa. Disponvel em: <http://www.jornalfloripa.com.br/brasil/index1.php?pg= verjornalfloripa&id=14930>. Acesso em: 03 out. 2011. ABRO, Paulo; TORELLY, Marcelo. Justia de Transio no Brasil: a dimenso da reparao. Represso e Memria Poltica no Contexto Ibero-Brasileiro: estudos sobre o Brasil, Guatemala, Moambique, Peru e Portugal. Braslia: Ministrio da Justia, Comisso de Anistia / Portugal: Universidade de Coimbra, Centro de Estudos Sociais, 2010. p. 36. PEREIRA, Anthony W. Ditadura e Represso: o autoritarismo e o estado de direito no Brasil, no Chile e na Argentina. So Paulo: Paz e Terra, 2010. p. 241.

As foras da Segurana Pblica brasileira tambm no passaram por reformas significativas. Policiais que se formaram na ditadura continuam na ativa e participam da formao de novos policiais. Essa realidade reflete-se na violncia das aes policiais que, entre 2003 e 2009, vitimaram mais de 11 mil pessoas s em So Paulo e Rio de Janeiro. 231 A pesquisa ECOSOCIAL 232 aponta que 62,8% dos brasileiros entrevistados afirmaram confiar pouco ou nada na polcia. Na mesma pesquisa, 53,5% dos entrevistados afirmaram temer serem presos ou maltratados pela polcia sem razo aparente, e 40,1% disseram temer que a polcia ou as autoridades entrem em sua casa sem autorizao judicial. No mbito das polticas de Reparao, foram criadas duas Comisses que cumpriram papel relevante: A Comisso Especial para Mortos e

Desaparecidos (CEMP) e a Comisso da Anistia. A Comisso Especial para Mortos e Desaparecidos foi criada pela Lei 9140/95, alterada pelas Leis 10536/02 e 10875/04. Em um primeiro momento, a prpria lei reconheceu 136 casos a serem indenizados. Sua tarefa foi apreciar em que circunstncias ocorreram as mortes e se elas foram ou no provocadas por agentes do Estado. O prazo de requerimentos encerrou-se em 2004, aps duas prorrogaes. Em 2007, a Comisso publicou o livro relatrio Direito Memria e Verdade, no qual detalha os 357 casos reparados. 233 Em 2001, foi criada a Comisso de Anistia, vinculada ao Ministrio da Justia. At 2007, sua tarefa fundamental foi analisar os pedidos de indenizao dos perseguidos polticos. Entre 2001 e 2006, foram apreciados 26.781 casos. Nos dois anos seguintes, avanou significativamente em termos numricos foram apreciados 19.699 em dois anos e tambm passou a cumprir o papel de
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ABRO, Paulo; TORELLY, Marcelo. Justia de Transio no Brasil: a dimenso da reparao. Represso e Memria Poltica no Contexto Ibero-Brasileiro: estudos sobre o Brasil, Guatemala, Moambique, Peru e Portugal. Braslia: Ministrio da Justia, Comisso de Anistia / Portugal: Universidade de Coimbra, Centro de Estudos Sociais, 2010. p. 104-122. ECOSOCIAL 2007. Encuesta de Cohesin Social en America Latina: levada a cabo no ano de 2007 pelo Instituto de Sociologia da Pontifcia Universidade Catlica do Chile, com a colaborao do Hellen Kellog Institute, da Universidade de Notre Dame (EUA), pelo CIEPLAN (Corporacin de Estdios para Lationamerica) e pelo Instituto Fernando Henrique Cardoso, sob os auspcios da Unio Europeia e do Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento. Disponivel em: <www.brazilink.org/tiki-download_ file.php?fileId=188>. Acesso em: 02 set. 2011. Ibidem, p. 26-59.

fomentar o debate sobre a Justia de Transio no Brasil. Em abril de 2008, tiveram incio as Caravanas da Anistia, que levaram a Comisso da Anistia a 15 estados, realizando 26 sesses de julgamentos em instituies de ensino, sedes de sindicatos e de entidades representativas da sociedade civil, sedes governamentais, judiciais e legislativas. Esses eventos foram, alm de julgamentos dos pedidos de anistia e indenizao, um resgate da histria de cada um dos personagens envolvidos, inclusive do Presidente Joo Goulart, deposto pelo golpe. Em 31 de julho de 2008, a Comisso da Anistia patrocinou o Seminrio Limites e Possibilidades para a responsabilizao jurdica dos agentes violadores de direitos humanos durante o Estado de Exceo no Brasil, que foi, segundo o Ministrio da Justia, o primeiro debate pblico promovido pelo Estado sobre os limites e possibilidades para o processamento dos crimes de lesa-humanidade ocorridos durante a ditadura. Esse evento reabriu institucionalmente a discusso acerca do alcance da Lei de Anistia brasileira e, ao mesmo tempo, sintetizou o conjunto de argumentos que j vinham sendo desenvolvidos acerca do assunto. 234 At o ano de 2009, os deferimentos em prestao nica concedidos pela Comisso perfizeram um total de R$ 196.513.389,45, em 3336 processos deferidos. Os deferimentos em prestao continuada foram 9160, perfazendo um total de R$ 33.840.480,72. 235 Na dimenso Verdade e Memria, preciso, em primeiro lugar, ressaltar que o balano da ditadura militar segue em disputa na sociedade. Setores militares, capitaneados pelo Clube Militar promovem, anualmente, eventos em defesa do golpe, e, inclusive, juristas at hoje conceituados, como Ives Gandra Martins, compactuam com essa verso. 236 Um indicador muito contundente dessa disputa so as referncias pblicas aos ditadores, por meio

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REVISTA Anistia Poltica e Justia de Transio. Braslia: Ministrio da Justia, n. 1, p. 15-18, jan. / jun. 2009. RELATRIO Anual da Comisso da Anistia 2009. Braslia: Comisso da Anistia, 2010. p. 73-74. FOLHA de So Paulo. Caderno Poder, p. A10, 26 mar. 2011.

de nomes de ruas, monumentos, referncias nos livros escolares, que sugerem a promoo de uma naturalizao do autoritarismo. 237 O direito Verdade e Memria no foi plenamente efetivado, pois no houve a apurao, a localizao e a abertura dos arquivos dos centros de investigao e represso ligados diretamente ao CISA (Centro de Informaes de Segurana da Aeronutica); ao CIE (Centro de Informaes do Exrcito) e ao CENIMAR (Centro de Informaes da Marinha). Alm disso, a maioria dos corpos dos desaparecidos polticos no foram encontrados. 238 notrio que existe, por parte do Estado brasileiro, uma restrio indevida de acesso informao sobre o ocorrido na Guerrilha do Araguaia. O Exrcito, a Marinha e a Fora Area alegam no possuir arquivos relativos Guerrilha, pois os documentos referentes ao perodo teriam sido destrudos, de acordo com a normativa vigente poca. Essas alegaes, contudo, no so comprovadas. 239 No mbito jurdico, em 1982, familiares de desaparecidos na Guerrilha iniciaram uma ao judicial de natureza civil (Ao Ordinria n. 82.00.24682 -5), com o objetivo de obter da Unio informaes sobre o destino dos corpos de seus familiares desaparecidos. Mais de vinte anos passaram-se at que a Justia Federal julgasse procedente a ao, ordenando a desclassificao e a apresentao de toda a informao relativa s operaes militares relacionadas Guerrilha. A Unio ainda intentou recursos, e foi apenas em 2007 que a deciso favorvel aos familiares transitou em julgado. A sentena foi executada, porm os documentos fornecidos pelo Ministrio da Defesa no possibilitaram encontrar nenhum desaparecido. Em 2001, Inquritos Civis Pblicos (n. 1/2001, 3/2003 e 5/2001) foram iniciados pelas Procuradorias dos Estados do Par e So Paulo e do Distrito Federal, mas tambm no obtiveram sucesso. Por fim, em dezembro de 2005, uma petio de Notificao Judicial ao Presidente da
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ABRO, Paulo; TORELLY, Marcelo. Justia de Transio no Brasil: a dimenso da reparao. Represso e Memria Poltica no Contexto Ibero-Brasileiro: estudos sobre o Brasil, Guatemala, Moambique, Peru e Portugal. Braslia: Ministrio da Justia, Comisso de Anistia / Portugal: Universidade de Coimbra, Centro de Estudos Sociais, 2010. p. 104-122. Ibidem,. CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Gomes Lund y Otros (Guerrilha do Araguaia) vs. Brasil: excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 24 de noviembre de 2010. Serie C, n. 219. Verso em portugus disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm>. Acesso em: 20 jul. 2011. p. 70.

Repblica e outras autoridades do Governo e das Foras Armadas foi apresentada pelo Ministrio Pblico Federal e pela Comisso de Familiares de Mortos e Desaparecidos Polticos do Instituto de Estudos de Violncia do Estado, requerendo a desclassificao de documentos sigilosos. 240 Por iniciativa da OAB, foram ajuizadas outras duas aes, uma perante o STF, para que os arquivos da ditadura no permanecessem secretos, e outra perante o Superior Tribunal Militar, para que se apurassem denncias de que os arquivos estariam sendo destrudos. 241 Apesar de todas essas dificuldades, em 2007, foi publicado o livro Direito Verdade e Memria, que trouxe um resumo de todos os casos que passaram pela Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos polticos ao longo de 11 anos de trabalho, alm de uma breve biografia de cada um dos mortos e desaparecidos e o relato sobre o que, verdadeiramente, passou-se com eles.242 Em 2009, foi lanada a terceira edio do Plano Nacional de Direitos humanos243, que possui, como eixo orientador VI, o Direito memria e verdade. A diretriz 23 estabelece o Reconhecimento da memria e da verdade como Direito Humano da cidadania e dever do Estado, colocando como objetivo estratgico a promoo da apurao e do esclarecimento das violaes aos direitos humanos, a supresso do ordenamento jurdico de normas que afrontem compromissos internacionais assumidos pelo Brasil bem como preceitos constitucionais. Esse plano causou grande polmica poltica, e o Presidente Lula promoveu alteraes substanciais no texto, acabando por emitir um novo
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CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Gomes Lund y Otros (Guerrilha do Araguaia) vs. Brasil: excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 24 de noviembre de 2010. Serie C, n. 219. Verso em portugus disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm>. Acesso em: 20 jul. 2011. p. 70 -74. BRITTO, Cezar. O Direito Memria e Verdade. Revista Direitos Humanos. Braslia: Secretaria de Direitos Humanos, n. 5, abr. 2010. p. 29. COMISSO Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos. Direito Memria e Verdade. Braslia: Secretaria Especial de Direitos Humanos, 2007. BRASIL. Programa Nacional de Direito Humanos (PNDH-3). Secretaria de Direitos Humanos da Presidncia da Repblica rev. e atual. Braslia: SDH/PR, 2010. Disponvel em: <http://portal.mj.gov.br/sedh/pndh3/pndh3.pdf>. Acesso em: 16 set. 2011. p. 169-177.

decreto244, pois a cpula das Foras Armadas chegou a ameaar um pedido de demisso.245 Um dos pontos mais polmicos apresentados pelo III PNDH foi a proposta de criao da Comisso da Verdade.246 O projeto 7376/10, que cria a Comisso Nacional da Verdade, no mbito da Casa Civil da Presidncia da Repblica, foi encaminhado ao Congresso em maio de 2010. Pela proposta do governo, a Comisso Nacional da Verdade ter a finalidade de
examinar e esclarecer as graves violaes de direitos humanos praticadas no perodo fixado no artigo 8. do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, a fim de efetivar o direito memria e verdade histrica e promover a reconciliao nacional. 247

Tambm so objetivos da Comisso o esclarecimento das circunstncias das violaes aos direitos humanos, identificando e tornando pblicas as instituies que as promoveram, bem como encaminhar aos rgos pblicos todas as informaes obtidas que possam auxiliar na localizao de

desaparecidos polticos; recomendar a adoo de medidas preventivas de novas violaes e, com base nos informes obtidos, promover uma reconstruo da histria dos casos de graves violaes. 248 Para executar suas funes, a Comisso ter poderes de requisitar informaes aos rgos pblicos, convocar pessoas para testemunho,

determinar a realizao de percias, promover audincias pblicas, entre

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Decreto n. 7.037 de 21 de dezembro de 2009, alterado pelo Decreto de 13 de janeiro de 2010. GLOBO.COM. Lula Deve Rever Decreto que Fez Cpula das Foras Armadas Ameaar Demisso. Disponvel em: <http://g1.globo.com/Noticias/Politica/0,,MUL 1430782-5601,00LULA+DEVE+REVER+DECRETO+QUE+FEZ+CUPULA+DAS+ FORCAS+ARMADAS+AMEACAR+DEMISSAO.html>. Acesso em: 12 nov. 2010. O GLOBO. Entenda a Polmica sobre a Comisso Nacional da Verdade. Disponvel em: <http://oglobo.globo.com/pais/mat/2010/01/13/entenda-polemica-sobre-comissaonacional-da-verdade-915516271.asp>. Acesso em: 12 nov. 2010. BRASIL. Cmara dos Deputados. Projeto de Lei. Cria a Comisso Nacional da Verdade, no mbito da Casa Civil da Presidncia da Repblica. Disponvel em: <http://www.camara.gov.br/sileg/integras/771442.pdf>. Acesso em: 28 ago. 2011. Artigo 1 do PL 7376/10. Ibidem, artigo 3, incisos I a VII, do PL 7376/10.

outros.249 Seus sete membros sero designados pelo Presidente da Repblica e tero mandato at o final dos trabalhos da Comisso. 250 O projeto, entretanto, foi considerado insuficiente. O Grupo Tortura Nunca Mais (RJ) avaliou que a verso final da proposta de Comisso da Verdade sofreu graves e comprometedoras mudanas, que mutilaram a primeira verso, anunciada em dezembro de 2009. Na viso do Grupo, o Estado brasileiro no se compromete em fazer as buscas e identificaes a no ser que ocorram informaes, colocando o nus das provas nas mos de entidades de direitos humanos e dos familiares de desaparecidos, em lugar de possibilitar o acesso aos arquivos secretos da ditadura. O documento, publicado em 03/05/2011, finaliza repudiando a

encenao de Comisso da Verdade e proclama a necessidade de outra Comisso, bem como do cumprimento integral da sentena da OEA e a abertura de todos os arquivos da ditadura. 251 Suzana Keniger Lisboa, integrante da Comisso de Familiares de Mortos e Desaparecidos e viva de Luiz Eurico Tejera Lisba, assassinado durante a ditadura, tambm critica a formatao da Comisso: Tenho muito medo de que faam uma Comisso da Verdade de mentira. 252 A Anistia Internacional, que, anualmente, faz uma sntese sobre a situao dos direitos humanos em 159 pases, ao criticar, em seu Informe 2010, a dificuldade encontrada no Brasil para que seja levada adiante a apurao dos crimes cometidos durante a ditadura, cita os problemas enfrentados para a criao da Comisso da Verdade: Mesmo essa limitada proposta foi duramente

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BRASIL. Cmara dos Deputados. Projeto de Lei. Cria a Comisso Nacional da Verdade, no mbito da Casa Civil da Presidncia da Repblica. Disponvel em: <http://www.camara.gov.br/sileg/integras/771442.pdf>. Acesso em: 28 ago. 2011. Artigo 4 PL 7376/10. Ibidem, artigo 2, pargrafo 1 do PL 7376/10. TORTURANUNCAMAIS. Comisso Nacional da Verdade: mais uma farsa?. Disponvel em: <http://www.torturanuncamais-rj.org.br/Noticias.asp?Codnoticia=299>. Acesso em: 20 maio 2011. JORNAL do Comrcio, 4 abr. 2011. p. 29.

criticada pelos militares brasileiros, com o ministro da Defesa tentando enfraquec-la mais ainda.253 O Ministrio Pblico Federal (MPF), atravs da Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado, emitiu uma Nota Tcnica sobre o Projeto, sugerindo um conjunto de mudanas necessrias para que a Comisso da Verdade se adeque s recomendaes da Corte Interamericana de Direitos Humanos. Dentre as recomendaes do MPF, encontra-se a diminuio do lapso temporal analisado pela Comisso, o acrscimo da garantia de inviolabilidade dos membros da Comisso por suas opinies e manifestaes; os mecanismos de participao da sociedade na escolha dos seus membros; o direito de requisitar documentos e informaes de entidades privadas e o auxlio de fora policial; a obrigao de a Unio divulgar e distribuir o relatrio da Comisso amplamente; e, por fim, a garantia de autonomia financeira e administrativa para a Comisso, tida como indispensvel para garantir sua independncia. 254 O projeto foi aprovado na Cmara dos Deputados em setembro de 2011, conforme as instrues da Presidente Dilma Roussef. Em manifesto 255, representantes de associaes de ex-presos e perseguidos polticos, grupos de familiares de vtimas da Ditadura Militar, grupos de direitos humanos e outras entidades, denunciaram que o texto do PL 7376/2010 estreita a margem de atuao da Comisso, dando-lhe poderes legais diminutos, e tambm que ele impede que a Comisso investigue as responsabilidades pelas atrocidades cometidas e envie as devidas concluses s autoridades competentes, para que promovam justia.

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JURISCIENCIA. Anistia Internacional Informe Anual 2010: ntegra do captulo dobre o Brasil. Disponvel em: <http://www.jurisciencia.com/artigos/anistia-internacionalinforme-anual-2010-integra-do-capitulo-sobre-o-brasil/514/>. Acesso em: 27 maio 2011. MPF - Ministrio Pblico Federal. Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado: nota tcnica sobre o projeto de lei n. 7.376/10, que cria a comisso nacional da verdade, no mbito da casa civil da presidncia da repblica. p. 12. Disponvel em: <http://www.dhnet.org.br/verdade/mpf_nota_tecnica_pl_7376_2010.pdf>. Acesso em: 3 abr. 2011. p.12-20. SASP Sindicato dos Advogados do Estado de So Paulo. Manifesto: mudar o PL 7376 para que a Comisso da Verdade apure os crimes da Ditadura Militar com autonomia e sem sigilo. Disponvel em: <http://www.sasp.org.br/index.php/notas/222-mudar-o-pl7376-para-que-a-comissao-da-verdade-apure-os-crimes-da-ditadura-militar-comautonomia.html>. Acesso em: 26 set. 2011.

Os manifestantes propem um conjunto de mudanas a serem executadas no Senado, para que a Comisso da Verdade seja de verdade, legtima, com estrutura adequada e signifique uma verdadeira consolidao da democracia256. Em relao ao acesso a informaes, foi aprovado na Cmara o projeto 41/2010, que cria a Lei de Acesso Informao Pblica, impedindo que documentos classificados como secretos fiquem eternamente em sigilo. 257 No Senado, entretanto, dois ex- presidentes, Jos Sarney (o primeiro ps-ditadura militar) e Fernando Collor de Mello (o primeiro eleito diretamente, ps-ditadura militar, cassado por corrupo), so a linha de frente na obstruo da votao da proposta.258 A luta pela Justia, para que se possa investigar, processar e punir os agentes pblicos que violaram os direitos humanos durante a ditadura militar, a que segue mais incompleta no processo de transio brasileiro. A Lei da Anistia o fator fundamental para essa dificuldade, e o principal embate em torno da sua validade deu-se no STF e na Corte Interamericana de Direitos Humanos, ambas analisadas na sequncia deste trabalho. Cabe referncia, neste momento, ao fato de que vrias iniciativas judiciais foram tomadas na busca por Justia, principalmente pelo Ministrio Pblico Federal, mas no obtiveram sucesso.259 Uma vitria, entretanto, foi obtida pela famlia Almeida Telles, que logrou declarar o Cel. Carlos Brilhante Ustra culpado pela prtica de tortura, mas a ao no impe penalidades, pois seu carter meramente declaratrio. 260

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O projeto acabou sendo aprovado no Senado no dia 26 de outubro de 2011 sem nenhuma modificao. Disponvel em: <http://g1.globo.com/politica/noticia/2011/10/ senado-aprova-criacao-da-comissao-da-verdade-que-vai-sancao.html>. Acesso em: 03 nov. 2011. GLOBO.COM. Sigilo Eterno de Documentos Oficiais Divide o Congresso. Disponvel em: <http://g1.globo.com/politica/noticia/2011/06/sigilo-eterno-de-documentos-oficiaisdivide-o-congresso.html>. Acesso em: 26 set. 2011. INFORMAO Pblica. Projeto Bom, mas Esbarra no Sigilo Eterno. Disponvel em: <http://www.informacaopublica.org.br/node/1670>. Acesso em: 26 set. 2011. FVERO, Eugnia Augusta Gonzaga. Crimes da Ditadura: iniciativas do Ministrio Pblico Federal em So Paulo. p. 228-230. In: SOARES, Ins Virgnia Prado; KISHI, Sandra Akemi Shimada (coords.). Memria e Verdade: a justia de transio no Estado Democrtico Brasileiro. Belo Horizonte: Forum, 2009. REVISTA Isto, 15 out. 2008. p. 26.

Sem dvida, o embate jurdico de maior alcance deu-se em torno da interpretao da Lei 6683/79, ainda no encerrado no Supremo Tribunal Federal, a partir da Ao de Descumprimento de Preceito fundamental (ADPF) 153, impetrada pela OAB. Em 21/10/2008, a Ordem dos Advogados do Brasil ingressou no Supremo Tribunal Federal com uma Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental, questionando a interpretao de que a referida lei teria anistiado os agentes pblicos que promoveram torturas, desaparecimentos e outras violaes aos direitos humanos durante a Ditadura Militar. Segundo a OAB, a interpretao vigente, que considera anistiados os torturadores, viola frontalmente diversos preceitos fundamentais da Constituio. 261 A ADPF aponta a existncia de uma controvrsia pblica a respeito do mbito de aplicao da lei, pois os Ministros da Defesa e da Justia, respectivamente, Tarso Genro e Nelson Jobim, haviam manifestado, atravs da imprensa, posies divergentes sobre o tema, o que revelaria a existncia de sria controvrsia constitucional sobre o carter da lei. 262 De fato, a diviso, existente na sociedade brasileira em relao ao alcance da anistia, reproduziu-se no prprio governo. Na defesa da possibilidade de julgamento dos torturadores, estava o Ministrio da Justia, e do lado oposto, a Casa Civil, o Ministrio das Relaes Exteriores e o Ministrio da Defesa. O Presidente Lula acabou arbitrando em favor dos segundos, o que se refletiu, tambm, na posio adotada pelo STF. 263 O dispositivo questionado pela OAB o pargrafo 1 do artigo 1 da Lei 6683/79, que diz: Consideram-se conexos, para efeito deste artigo, os crimes de qualquer natureza relacionados com crimes polticos ou praticados por motivao poltica. 264

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ADPF OAB. Disponvel em: <http://www.oab.org.br/arquivos/pdf/Geral/ADPF_ anistia.pdf>. Acesso em: 26 set. 2011. p. 6. Ibidem, p. 2. VENTURA, Deisy. A Interpretao Judicial da Lei de Anistia Brasileira e o Direito Internacional. In: BRAZILIAN Studies Programme - The Latin American Centre University of Oxford. Amnesty in the Age of Accountability: Brazil in Comparative and International Perspective. Co-sponsors: Comisso de Anistia, Ministrio da Justia (Brazil) / Oxford Transitional Justice Research, 22-23 Oct. 2010. p. 2-4. Lei n. 6683/79.

A proposta de ingressar com a ADPF surgiu no mbito do j referido Seminrio Limites e Possibilidades para a responsabilizao jurdica dos agentes violadores de direitos humanos durante o Estado de Exceo no Brasil, promovido pela Comisso de Anistia, e foi encampada por importantes setores da sociedade. A Associao dos Magistrados Brasileiros (AMB) emitiu nota pblica defendendo a reinterpretao da lei e afirmando no conceber como adequada uma leitura da Lei de Anistia que exclua a responsabilidade dos agentes que cometeram crimes contra a humanidade no perodo da Ditadura Militar. 265 A Associao dos Juzes pela Democracia lanou um manifesto 266 intitulado Apelo ao Supremo Tribunal Federal: No anistie os torturadores! e criando um Comit contra a Anistia aos Torturadores. Somaram-se ainda iniciativa da OAB, atravs de amicus curie, o Centro pela Justia e o Direito Internacional CEJIL, a Associao Democrtica Nacionalista de Militares ADNAM e a Associao Brasileira de Anistiados Polticos (ABAP). Nesta Ao Constitucional, a OAB requereu ao STF uma interpretao conforme a Constituio, de modo a declarar-se que a Lei de Anistia no atinge os crimes comuns praticados por agentes da represso. Segundo a OAB, apenas essa interpretao seria coerente com a Constituio de 1988. O pargrafo 1 do artigo 1 da Lei 6683/79 no poderia ser recepcionado pela Constituio, pois esta, em seu artigo 5, inciso XLIII, reputa o crime de tortura como insuscetvel de anistia ou graa. 267 Vejam-se, sinteticamente, os argumentos levados ao Supremo Tribunal Federal pela Ordem dos Advogados do Brasil na ADPF 153. O primeiro preceito constitucional que estaria sendo violado pela Lei 6683/79 seria Princpio da Isonomia, expresso no artigo 5, caput268, pois os que praticaram crimes polticos foram processados e condenados, enquanto os demais, enquadrados nos chamados crimes conexos, no foram jamais
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AMB Associao dos Magistrados Brasileiros. AMB Divulga Nota Pblica sobre Lei da Anistia. Disponvel em: <http://www.amb.com.br/index.asp?secao=mostranoticia& mat_id=20516>. Acesso em: 02 set. 2011. AJD Associao Juzes para a Democracia. Apelo ao Supremo Tribunal Federal: no anistie os torturadores!. Disponvel em: <http://www.ajd.org.br/anistia_port.php>. Acesso em: 30 dez. 2010. ADPF OAB. Disponvel em: <http://www.oab.org.br/arquivos/pdf/Geral/ADPF_ anistia.pdf>. Acesso em: 26 set. 2011. Ibidem.

condenados nem processados, uma vez que j contavam com a imunidade penal durante todo o regime de exceo. 269 Ressalta, ainda, a OAB que a prpria lei excetua da anistia os que foram condenados pela prtica de crimes de terrorismo, assalto, sequestro e atentados pessoal 270 e, embora no haja uma definio legal do crime de terrorismo, questiona: por acaso, a prtica sistemtica e organizada, durante anos a fio, de homicdios, sequestros, tortura e estupro contra opositores polticos no configura um terrorismo de Estado? 271 O segundo preceito fundamental descumprido seria o Direito Verdade, assegurado no artigo 5, inciso XXXIII, da Constituio. 272 A Lei da Anistia, revelia desse dispositivo, estaria servindo para ocultar a verdade a respeito do que aconteceu com os desaparecidos, bem como impedindo a identificao dos agentes pblicos responsveis pelas torturas e desaparecimentos. 273 O terceiro preceito descumprido seriam os Princpios Republicano e Democrtico, inscritos no artigo 1, pargrafo nico, da Constituio Federal. 274 Sendo que o regime democrtico assenta-se na soberania popular e prima pela defesa do bem comum do povo, no possvel que se aceite, na viso da OAB, uma interpretao da lei que protege agentes pblicos que cometeram crimes comuns contra opositores polticos e foram, ainda, remunerados com recursos pblicos. No entendimento da OAB, para que a lei tivesse o efeito de anistiar os torturadores, ela deveria ter sido legitimada aps a entrada em vigor da atual Constituio, o que no ocorreu. 275 O quarto preceito constitucional violado pela lei, segundo a OAB, seria o Princpio da Dignidade da Pessoa Humana, assentado como fundamento do Estado Democrtico de Direito, no artigo 1, inciso III, da Constituio Federal. 276 A OAB assinala:

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ADPF OAB. Disponvel em: <http://www.oab.org.br/arquivos/pdf/Geral/ADPF_ anistia.pdf>. Acesso em: 26 set. 2011. p. 11-12. 270 Lei n. 6883/70, art. 1, pargrafo 2. 271 ADPF OAB, op. cit. 272 Ibidem. 273 Ibidem, p. 13. 274 Ibidem, p. 13. 275 Ibidem, p. 14. 276 Ibidem, p. 14.

A incompatibilidade tico-jurdica radical da tortura com o princpio supremo de respeito dignidade humana, fundamento de todo o sistema universal de direitos humanos e do sistema constitucional brasileiro instaurado em 1988. 277

Para a OAB, esse preceito no poderia ser negociado e, portanto, nenhum acordo envolvendo anistia a crimes que ferem a dignidade humana poderia ser feito. A OAB questiona, inclusive, a existncia desse suposto acordo para permitir a transio democracia, perguntando quem teriam sido as partes nesse alegado acordo e questionando que, se o acordo fora feito pelos parlamentares que aprovaram a lei, esses no possuam procurao das vtimas para tanto.278 A inicial ressalta, ainda, o fato de a lei ter sido votada durante a vigncia plena da ditadura, em um Congresso Nacional amordaado pelos militares e, inclusive, composto por senadores binicos (no eleitos) e, ainda, de ter sido sancionada por um Presidente da Repblica militar, e no eleito pelo povo. Sobre a autoanistia, a OAB registra, ainda, que a Corte Interamericana de Direitos Humanos, que possui jurisdio reconhecida pelo Brasil desde 1998, j decidiu, em ao menos cinco casos, que a autoanistia decretada pelos governantes em benefcio prprio nula e sem efeitos, e que o Brasil rege -se, em suas relaes internacionais, pelo princpio da prevalncia dos direitos humanos.279 No trmite da ADPF junto ao STF, o Senado Federal pronunciou-se alegando a inpcia da inicial, pois a Lei da Anistia teria exaurido seus efeitos no mesmo instante em que entrou no mundo jurdico, h trinta anos, na vigncia da ordem constitucional anterior. 280 Em sua manifestao, a Consultoria Jurdica do Ministrio da Justia defendeu a inconstitucionalidade da interpretao questionada pela ADPF. 281
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ADPF OAB. Disponvel em: <http://www.oab.org.br/arquivos/pdf/Geral/ADPF_ anistia.pdf>. Acesso em: 26 set. 2011. p. 16. Ibidem, p. 15. Cf. art. 4, II. BRASIL. STF Supremo Tribunal Federal. Voto Eros Grau. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=612960>. Acesso em: 06 set. 2011. p. 7. Ibidem, p. 8.

Entretanto, a Secretaria Geral de Contencioso da Advocacia Geral da Unio, diferentemente da posio expressa pelo Ministrio da Justia, foi contrria reviso da interpretao da lei, afirmando:
Considerando-se que, entre a edio da lei e a promulgao da nova ordem constitucional, transcorrem praticamente dez anos, certo que a anistia, tal como concedida pelo diploma legal, ou seja, de forma inegavelmente ampla, produziu todos os seus efeitos (fato consumado), consolidando a situao jurdica de todos aqueles que se viram envolvidos com o regime militar, quer em razo de oposio, quer por atos de represso. 282

No mesmo sentido foram as alegaes da Procuradoria Geral da Repblica, afirmando:

A anistia, no Brasil, todos sabemos, resultou de um longo debate nacional com a participao de diversos setores da sociedade civil, a fim de viabilizar a transio entre o regime autoritrio militar e o regime democrtico atual [...] 283

O relator da ADPF no STF, Ministro Eros Grau, julgou improcedente a Arguio, apresentando, em sntese, os seguintes argumentos: Em relao ao princpio da isonomia o voto do Ministro Eros Grau diz que a lei no o afronta, pois esse princpio consiste em tratar desigualmente os desiguais, e, portanto, anisti-los, ou no, desigualmente. 284 Quanto ao Direito Verdade, o Relator simplesmente afirma no entender que a lei impea o acesso a informaes atinentes atuao dos agentes da represso no perodo do compreendido entre 02 setembro de 1961 e 15 de agosto de 1979. 285 Em relao aos princpios republicano e democrtico, o Ministro diz que, se a lei tivesse que ser referendada posteriormente, a situao atual seria de sua ab-rogao total, o que conduziria a tormentosas e insuportveis consequncias
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BRASIL. STF Supremo Tribunal Federal. Voto Eros Grau. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=612960>. Acesso em: 06 set. 2011. p. 8. Ibidem, p. 9. Ibidem, p. 17. Ibidem, p. 18.

financeiras para os anistiados que receberam indenizaes do Estado, compelidos a restituir aos cofres pblicos tudo quanto receberam at hoje a titulo de indenizao. 286 Por fim, em relao ao Princpio da Dignidade da Pessoa Humana, que no poderia ser negociado, o Ministro Eros Grau diz que Toda gente que conhece nossa histria sabe que esse acordo poltico existiu, resultando no texto da lei 6683/79.287 O Ministro Eros Grau argumenta, ainda, que existe uma distino entre dois tipos de lei: as leis-medida e as leis dotadas de generalidade, enquadrando a Lei 6683/79 na primeira categoria. Para ele, as leis-medida, ao serem imediatas e concretas e disciplinarem interesses determinados, devem ser interpretadas de acordo com a realidade vigente no momento de sua edio, ao contrrio das leis dotadas de generalidade, que vm a ser interpretadas continuamente, luz da realidade presente e de seus conflitos. 288 Apoiado nessa diferenciao, o Ministro defende que o preceito que declara insuscetveis de graa e anistia a prtica de tortura (artigo 5, XLIII, da Constituio) no alcanaria
por impossibilidade lgica, anistias consumadas anteriormente a sua vigncia. A Constituio no recebe, certamente, leis em sentido material, abstratas e gerais, mas no afeta, tambm certamente, leis-medida que a tenham precedido. 289

Assim, o Ministro sustenta que Esse acompanhamento das mudanas do tempo e da sociedade, se implicar necessria reviso da Lei de Anistia, dever, contudo, ser feito pela lei, vale dizer, pelo Poder legislativo. 290 Apenas parenteticamente o voto do Ministro Eros Grau refere-se a algum instrumento do Direito Internacional: ele ressalta que a Lei 6683/79 precede a Conveno das Naes Unidas contra a Tortura e outros Tratamentos
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BRASIL. STF Supremo Tribunal Federal. Voto Eros Grau. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=612960>. Acesso em: 06 set. 2011. p. 20. Ibidem, p. 21. Ibidem, p. 31. Ibidem, p. 37. Ibidem, p. 39.

ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes, datada de dezembro de 1984 e em vigor desde junho de 1987. A mesma alegao de posterioridade usada para desqualificar a incidncia da Lei 9455/97, que define o crime de tortura. 291 Por derradeiro, o voto do Relator sustenta que a Emenda Constitucional 26/85 teria reafirmado a Lei da Anistia, abrangendo, inclusive, os que foram condenados pela prtica de crimes de terrorismo, assalto, sequestro e atentado pessoal.292 O voto do Relator foi aprovado por sete votos a dois, tendo sido divergentes as posies dos Ministros Ayres Britto e Ricardo Lewandowski. O primeiro baseia sua interpretao na Constituio Brasileira, entendendo que esta no anistiou os violadores, pois no caberia anistia aos autores de crimes hediondos ou assemelhados. J o Ministro Lewandowski defendeu uma abordagem caso a caso, admitindo a possibilidade da anistia a agentes da represso, desde que ficasse demonstrado que sua conduta era poltica, e os meios, no atrozes. Na prtica, entretanto, isso no ocorreria, pois os agentes estavam a servio do Estado para manter a ordem, e no para modific-la, o que descaracteriza o crime poltico, segundo entendimento consolidado na Corte. 293 Em contraposio tese acolhida pelo STF, Jos Carlos Moreira da Silva Filho refuta o suposto acordo, elencando diversos fatos histricos da poca, que demonstrariam que o ambiente poltico era de violncia e que as regras do jogo legislativo tinham sido mudadas de forma ilegtima para que os result ados das votaes que interessavam Ditadura fossem sempre a favor do governo, como de fato aconteceu na votao da Lei de Anistia. 294

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BRASIL. STF Supremo Tribunal Federal. Voto Eros Grau. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=612960>. Acesso em: 06 set. 2011. p. 39. Ibidem, p. 44. RAMOS, Andr de Carvalho. Crimes da Ditadura Militar: a ADPF 153 e a Corte Interamericana de Direitos Humanos. p. 176-223. In. GOMES, Luiz Flvio; MAZZUOLI, Valrio de Oliveira (orgs.). Crimes da Ditadura Militar: uma anlise luz da jurisprudncia atual da Corte Interamericana de Direitos Humanos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 192-196. SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da. O Julgamento da ADPF 153 pelo Supremo Tribunal Federal e a Inacabada Transio Democrtica Brasileira. Disponvel em: <http://idejust.files.wordpress.com/2010/07/o-julgamento-da-adpf-153-pelo-supremotribunal-federal-e-a-inacabada-transicao-democratica-brasileira.pdf>. Acesso em: 06 set. 2011.

Deisy Ventura 295 entende que a deciso do Supremo contraria a nova ordem constitucional brasileira, que humanista e democrtica e tambm as obrigaes internacionais assumidas pelo pas atravs das convenes relativas aos direitos humanos, que foram subscritas pelo pas. 296 Sobre o fato de o Brasil somente ter reconhecido a jurisdio da Corte em 2002, para fatos posteriores a 1998, Andr de Carvalho Ramos considera intil esse argumento, visto que a investigao e a punio das violaes de carter permanente, como os desaparecimentos forados, perduram no tempo, sendo posteriores ao reconhecimento da jurisdio obrigatria da Corte.297 Sobre a anterioridade da referida Conveno, Deisy Ventura lembra que, na poca (entre 1964 e 1985), havia vrios outros atos multilaterais em vigor no mbito dos direitos humanos, como, por exemplo, a prpria Declarao Universal dos Direitos do Homem. No h dvida da adeso do Brasil s normas emanadas da Organizao das Naes Unidas, da qual o Brasil um dos fundadores; entretanto, essas normas internacionais expressas nas Convenes foram ignoradas no julgamento da ADPF 153. 298 Em relao ao argumento de que se vivia uma guerra e que, portanto, a anistia deveria ser concedida a ambos os lados, Jos Carlos Moreira ressalta que essa descrio de massacres promovidos pelo Estado contra sua populao civil um recurso usual e recorrente das ditaduras para maquiar o cometimento de crimes contra a humanidade. 299 Como j observado na referncia aos
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A autora foi painelista em importante evento na Universidade de Oxford, em outubro de 2010, intitulado Amnesty in the Age of Accontability: Brazil in Comparative and International Perspective. Publicou sua interveno no referido evento sob o ttulo A interpretao judicial da Lei de Anistia brasileira e o Direito Internacional. VENTURA, Deisy. A Interpretao Judicial da Lei de Anistia Brasileira e o Direito Internacional. In: BRAZILIAN Studies Programme - The Latin American Centre - University of Oxford. Amnesty in the Age of Accountability: Brazil in Comparative and International Perspective. Co-sponsors: Comisso de Anistia, Ministrio da Justia (Brazil) / Oxford Transitional Justice Research, 22-23 Oct. 2010. p. 4. RAMOS, Andr de Carvalho. Crimes da Ditadura Militar: a ADPF 153 e a Corte Interamericana de Direitos Humanos. p. 176-223. In. GOMES, Luiz Flvio; MAZZUOLI, Valrio de Oliveira (orgs.). Crimes da Ditadura Militar: uma anlise luz da jurisprudncia atual da Corte Interamericana de Direitos Humanos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 183-184. VENTURA, op. cit., p. 12. SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da. O Julgamento da ADPF 153 pelo Supremo Tribunal Federal e a Inacabada Transio Democrtica Brasileira. Disponvel em: <http://idejust.files.wordpress.com/2010/07/o-julgamento-da-adpf-153-pelo-supremo-tribunalfederal-e-a-inacabada-transicao-democratica-brasileira.pdf>. Acesso em: 06 set. 2011.

princpios do Direito Humanitrio, mesmo na guerra, h limites a serem respeitados. O conceito de crimes contra a humanidade, surgido no segundo psguerra, infelizmente, segundo Jos Carlos Moreira, no influenciou o Brasil na compreenso do conceito de Anistia, como se pode perceber pelo fato de no ter sido referido ou mencionado em qualquer um dos votos no julgamento da ADPF 153.300 Deisy Ventura tambm se refere ao fato de o voto do Relator ter rechaado o tratamento das violaes cometidas pelos agentes pblicos durante a Ditadura, como crimes contra a humanidade. Para ela, aqueles foram crimes graves, que tenderam a desumanizar e despersonalizar as vtimas e que foram cometidos na execuo de uma poltica de Estado, eis que at um ato isolado, sob aparncia de crime comum, pode tornar-se um crime contra a humanidade por sua vinculao a um programa criminoso. 301 Sobre o Princpio da Isonomia, cujo descumprimento foi evocado pela OAB na ADPF, Jos Carlos Moreira da Silva argumenta que os violadores receberam uma anistia total e prvia, pois sequer foram processados pelos crimes que cometeram. As vtimas do regime, entretanto, que j haviam sofrido toda sorte de violaes, tiveram de contentar-se com uma anistia mutilada e incompleta. A desigualdade reside no fato de que os que j haviam sido condenados no puderam beneficiar-se da lei, mas somente os que ainda no tinham uma sentena condenatria. 302 Verifica-se, segundo Andr de Carvalho Ramos, que, formalmente, o Brasil integra o Sistema Internacional de Proteo aos Direitos Humanos, mas,

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SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da. O Julgamento da ADPF 153 pelo Supremo Tribunal Federal e a Inacabada Transio Democrtica Brasileira. Disponvel em: <http://idejust.files.wordpress.com/2010/07/o-julgamento-da-adpf-153-pelo-supremo-tribunalfederal-e-a-inacabada-transicao-democratica-brasileira.pdf>. Acesso em: 06 set. 2011. VENTURA, Deisy. A Interpretao Judicial da Lei de Anistia Brasileira e o Direito Internacional. In: BRAZILIAN Studies Programme - The Latin American Centre - University of Oxford. Amnesty in the Age of Accountability: Brazil in Comparative and International Perspective. Co-sponsors: Comisso de Anistia, Ministrio da Justia (Brazil) / Oxford Transitional Justice Research, 22-23 Oct. 2010. p. 16. SILVA FILHO, op. cit.

na prtica, a interpretao desse direito feita de forma a contrariar os rgos internacionais encarregados do monitoramento e da proteo desses direitos. 303 Numa postura a que Deisy Ventura chama de provincianismo jurdico, o STF s tem aplicado as normas internacionais quando elas esto em concordncia com o direito interno, ignorando o debate sobre a internacionalizao do direito. essa postura, segundo ela, que ampara a deciso sobre a ADPF 153. O acrdo descarta a aplicao da Conveno das Naes Unidas contra a Tortura e outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes por ter comeado a vigorar apenas em 26/6/1987 e no aplica nenhuma das convenes internacionais das quais o Brasil era signatrio no perodo em que a Lei da Anistia foi promulgada. Ao agir assim, descartando a aplicao da Conveno por ser superveniente lei, mas tambm no aplicando aquelas convenes que estavam em vigor poca, o Supremo pratica um positivismo a la carte.304 Para Deisy Ventura:
O STF aplica pouco e mal o direito internacional; ignora o grande debate contemporneo sobre a internacionalizao do direito e o transconstitucionalismo; raramente ultrapassa os manuais mais batidos, no raro desatualizados, da doutrina internacionalista; praticamente despreza a jurisprudncia internacional; e vale-se escassamente do direito comparado, quase sempre incorrendo, quando o faz, em grandes incompreenses dos sistemas jurdicos alheios.305

Em 17/08/2010, poucos dias depois de o STF julgar improcedente a ADPF da OAB, aconteceu, na Cmara dos Deputados, o 4. Seminrio Latino Americano de Anistia e Direitos Humanos. Nesse evento, deputados e especialistas foram unnimes em condenar a deciso do Supremo Tribunal
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RAMOS, Andr de Carvalho. Crimes da Ditadura Militar: a ADPF 153 e a Corte Interamericana de Direitos Humanos. p. 176-223. In. GOMES, Luiz Flvio; MAZZUOLI, Valrio de Oliveira (orgs.). Crimes da Ditadura Militar: uma anlise luz da jurisprudncia atual da Corte Interamericana de Direitos Humanos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 212. VENTURA, Deisy. A Interpretao Judicial da Lei de Anistia Brasileira e o Direito Internacional. In: BRAZILIAN Studies Programme - The Latin American Centre University of Oxford. Amnesty in the Age of Accountability: Brazil in Comparative and International Perspective. Co-sponsors: Comisso de Anistia, Ministrio da Justia (Brazil) / Oxford Transitional Justice Research, 22-23 Oct. 2010. p. 11-15. Ibidem, p.10.

Federal, contrria ao pedido a OAB 306. Em entrevista imprensa, o pesquisador da Anistia Internacional, Tim Cahil, disse que a deciso do Supremo Tribunal Federal era uma mensagem muito forte de negao da implementao de uma lei do direito internacional fortemente reconhecida, que probe anistia a crimes hediondos e contra a humanidade. 307 Segundo Tarso Genro, Ministro da Justia quando a ADPF da OAB foi impetrada, alegar que a democracia foi conquistada em uma transio controlada e sob esse argumento tolerar violaes aos direitos humanos significa aceitar a barbrie como uma fatalidade sem sujeito. Para o ex-Ministro, a deciso do STF
chancelou a violncia e reabriu o sentimento de medo, que caracteriza as ditaduras, mas tambm sobrevive nos pases cujos magistrados aceitam que a exceo molde o presente da democracia e possa, mais tarde, aniquilar novamente o seu futuro. 308

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JORNAL da Cmara. Braslia, 18 ago. 2010. p. 6. FOLHA de So Paulo. Caderno Poder, p. A12, 27 maio 2010. GENRO, Tarso. Direito, Constituio e Transio Democrtica no Brasil. Braslia: Francis, 2010. p. 10-11.

4 O BRASIL DIANTE DA CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS

A sentena da Corte Interamericana de Direitos Humanos, prolatada em 24/11/2010, condenou o Brasil por violaes dos direitos humanos previstos na Conveno Americana de Direitos Humanos, devido aos acontecimentos no episdio conhecido como Guerrilha do Araguaia. Uma das mais importantes determinaes da Corte o dever que o Brasil possui, de conduzir eficazmente a investigao penal para esclarecer as responsabilidades pelos

desaparecimentos forados de 70 guerrilheiros e impor as respectivas sanes penais. Para a Corte, a Lei de Anistia brasileira no pode constituir-se como um obstculo no cumprimento desse dever. Neste captulo conhecer-se- a deciso da Corte sobre o caso Gomes Lund Vs. Brasil, verificar-se-o as obrigaes internacionais assumidas pelo Brasil perante o Sistema Interamericano de Direitos Humanos e o carter obrigatrio do cumprimento da sentena.

4.1 O CASO GOMES LUND E OUTROS (GUERRILHA DO ARAGUAIA) VS. BRASIL

A Guerrilha do Araguaia foi um agrupamento de homens e mulheres, membros do Partido Comunista do Brasil (PCdoB), que se insurgiram contra a ditadura e foram para a regio sul do Estado do Par, na expectativa de arregimentar foras para, por meio da ao armada, derrubar o regime militar. Eram, em sua maioria, lideranas estudantis que j participavam ativamente da resistncia ao regime militar, protagonistas das manifestaes que aconteceram entre 1967 e 1969, em vrias cidades do pas. Com o recrudescimento da represso, foram para a clandestinidade e aderiram ao mtodo da guerrilha. Uma verdadeira operao de guerra foi montada para dizimar o grupo, numa desproporo gigantesca entre as foras da guerrilha e a fora da represso. Foram vrias campanhas que envolveram, entre abril de 1972 e janeiro de 1975, entre 3 mil a 10 mil homens. Os mtodos usados pelos militares foram torturas, execues sumrias e desaparecimentos forados. Desde ento, 70 guerrilheiros esto desaparecidos, constituindo a metade do total dos desaparecidos polticos

no Brasil. Apenas o corpo de uma guerrilheira, Maria Lcia Petit, foi descoberto e identificado.309 Ao final de 1974, j no havia mais guerrilheiros na regio, e o governo imps silncio sobre o assunto. O Caso Gomes Lund e outros (Guerrilha do Araguaia) Vs. Brasil, chegou ao Sistema Interamericano de Direitos Humanos aps treze anos de tramitao, sem resultado, de uma ao ajuizada por 22 familiares de desaparecidos polticos na Guerrilha do Araguaia, na qual solicitavam esclarecimento das circunstncias das mortes e a localizao dos restos mortais. Vrias foram as tentativas, infrutferas, de encontrar a Verdade e fazer Justia no mbito do sistema jurdico brasileiro. Por isso, cansados de esperar por resultados na justia ptria, os familiares recorreram ao Sistema Interamericano de Direitos Humanos por meio de uma petio Comisso Interamericana de Direitos Humanos.310 A Comisso, aps diligncias, entendeu por enviar o caso para julgamento da Corte. A seguir, descreve-se a demanda apresentada pela Comisso perante a Corte, as alegaes do Estado brasileiro e a Sentena Final da Corte Interamericana. O Centro pela Justia e o Direito Internacional (CEJIL) e o Human Rights Watch/ Americas, em nome de pessoas desaparecidas no contexto da Guerrilha do Araguaia e de seus familiares, apresentou sua petio perante a Comisso Interamericana de Direitos Humanos em 07/08/1995. Seis anos depois, no dia 06/03/2001, a Comisso expediu o Relatrio de Admissibilidade (n. 33/01) e, quase oito anos aps a admissibilidade, em 31/10/2008, a Comisso aprovou o Relatrio de Mrito (n. 91/08). O Brasil foi notificado em 21/11/2008 e teve o prazo de dois meses para que informasse as medidas tomadas no sentido de implementar as recomendaes da Comisso. Aps prorrogar o prazo por duas vezes, a Comisso entendeu que no houve implementao satisfatria. 311

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COMISSO Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos. Direito Memria e Verdade. Braslia: Secretaria Especial de Direitos Humanos, 2007. p 195-203. TORTURANUNCAMAIS. Disponvel em: <http://www.torturanuncamaisrj.org.br/ noticias.asp?Codnoticia=262&Pesq=corte%20interamericana%20de%20direitos%20hum anos>. Acesso em: 08 set. 2011. CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Gomes Lund y Otros (Guerrilha do Araguaia) vs. Brasil: excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 24 de noviembre de 2010. Serie C, n. 219. Verso em portugus disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm>. Acesso em: 20 jul. 2011. p. 3 -4.

Assim, em 26/03/2009, em conformidade com os artigos 51 e 61 da Conveno Americana, que regulamentam o envio Corte dos casos analisados pela Comisso e estabelecem que, se o Estado no atender s recomendaes feitas pela Comisso, ela pode remeter o caso Corte, a Comisso assim o fez. A Comisso Interamericana de Direitos Humanos solicitou Corte que declarasse a responsabilidade do Estado brasileiro pela violao dos artigos 3., 4., 5. , 7., 8., 13 e 25 da Conveno Americana, e, ainda, a conexo com as obrigaes previstas nos artigos 1.1, que impe a obrigao geral de respeito e garantia dos direitos humanos, e 2., que impe o dever de adotar disposies de direito interno, da mesma Conveno.312 A Comisso alegou que a prtica de desaparecimentos forados um crime contra a humanidade e que os fatos narrados foram perpetrados pelas foras de segurana do governo militar, que agiram com recursos do Estado brasileiro para promover de forma sistemtica detenes arbitrrias, torturas, execues e desaparecimentos forados. 313 Sustentou que o Estado brasileiro deve responder pelos fatos

acontecidos no contexto das operaes desenvolvidas pelo Exrcito Brasileiro, entre os anos de 1972 e 1975, para combater a Guerrilha do Araguaia. As operaes resultaram em deteno arbitrria, tortura e desaparecimento forado de 70 pessoas e na execuo extrajudicial de Maria Lcia Petit, cujos restos mortais foram encontrados e identificados em 1996. A Comisso entendeu tambm que, em virtude da Lei de Anistia (Lei n. 6683/79), o Estado no fez as investigaes necessrias para julgar e punir os responsveis, e que no garantiu aos familiares das vtimas o acesso a informaes sobre os acontecimentos e o paradeiro dos corpos das vtimas, e, por isso, deve ser responsabilizado internacionalmente. 314

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CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Gomes Lund y Otros (Guerrilha do Araguaia) vs. Brasil: excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 24 de noviembre de 2010. Serie C, n. 219. Verso em portugus disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm>. Acesso em: 20 jul. 2011. p. 5. Ibidem, p. 30. Ibidem, p. 4; 32-33.

A Comisso tambm considerou que os recursos judiciais para que os familiares obtivessem informaes sobre os restos mortais dos desaparecidos no foram eficazes 315; que a integridade psquica dos familiares foi violada pela impunidade dos responsveis e pela falta de acesso justia, verdade e informao sobre os desaparecidos e vtima de execuo extrajudicial 316; e, ainda, que os familiares das vtimas teriam o direito investigao das mortes ou desaparecimentos e que os responsveis fossem processados, punidos, e os danos aos familiares, reparados. Alm disso, nenhuma lei ou norma de direito interno poderia impedir que o Estado cumprisse essa obrigao. 317 Os familiares das vtimas apresentaram seu escrito de solicitaes, argumentos e provas atravs de seus representantes: o Grupo Tortura Nunca Mais (RJ), a Comisso de Familiares de Mortos e Desaparecidos Polticos do Instituto de Estudos da Violncia do Estado (RJ) e o Centro pela Justia e o

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CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Gomes Lund y Otros (Guerrilha do Araguaia) vs. Brasil: excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 24 de noviembre de 2010. Serie C, n. 219. Verso em portugus disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm>. Acesso em: 20 jul. 2011. p. 69-70. Ibidem, p. 86. Ibidem, p. 47-48.

Direito Internacional (CEJIL), e se somaram aos peticionrios, atravs de amicus curiae, diversas pessoas e instituies. 318 O amicus curiae apresentado por professores e alunos da Universidade do Vale do Rio dos Sinos (Unisinos) alega que a condenao do Brasil no presente caso significaria no apenas a realizao da justia em relao aos fatos passados, mas tambm a possibilidade de intimidar a continuidade das violaes aos direitos humanos que ocorrem hoje e que so derivadas da impunidade aos perpetradores das graves violaes ocorridas durante a Ditadura Militar no Brasil, e derivadas tambm da blindagem em torno dos atos cometidos pelas FFAA durante o perodo. Como exemplos dessa situao, o referido amicus curiae enumera diversos fatos, dentre outros: os arquivos relativos ao perodo seguem inacessveis; autoridades acusadas de violaes seguem em funes importantes; violncia policial, torturas e execues sumrias por parte da polcia, que fica impune, continuam ocorrendo; as comemoraes dos crculos militares no dia 31 de maro, que festejam o aniversrio do golpe sem

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a) Open Society Justice Initiative, Commonwealth Human Rights Initiative, Open Democracy Advice Centre e South African History Initiative, com relao ao direito verdade e ao acesso informao 10; b) Grupo de Pesquisa de Direitos Humanos na Amaznia, relacionado Lei de Anistia 11; c) Ordem dos Advogados do Brasil, Seccional do Rio de Janeiro, sobre, inter alia, os efeitos de uma eventual sentena da Corte Interamericana e a deciso emitida na Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental N. 153 (doravante tambm denominada Arguio de Descumprimento) 12; d) Grupo de Ensino, Pesquisa e Extenso Democracia e Justia de Transio , da Universidade Federal de Uberlndia, sobre, inter alia, a extenso da Lei de Anistia e a importncia do presente caso para a garantia do direito memria e verdade 13; e) Jos Carlos Moreira da Silva Filho, Rodrigo Lentz, Gabriela Mezzanotti, Fernan da Frizzo Bragato, Jnia Maria Lopes Saldanha, Luciana Arajo de Paula, Gustavo Oliveira Vieira, Ana Carolina Seffrin, Leonardo Subtil, Castor Bartolom Ruiz, Andr Luiz Olivier da Silva, Sheila Stolz da Silveira, Ceclia Pires, Slon Eduardo Annes Viola, o Grupo de Pesquisa Direito Memria e Verdade e Justia de Transio (Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul), o Ncleo de Pesquisa e Extenso da Universidade Federal do Rio Grande, o Movimento Nacional de Educao em Direitos Humanos e Acesso, Cidadania e Direitos Humanos, o Grupo de Pesquisa DelmasMarty: Internacionalizao do Direito e Emergncia de um Direito Mundial, o Grupo de Pesquisa Fundamentao tica dos Direitos Humanos, a Ctedra UNESCO/UNISINOS Direitos Humanos e Violncia, Governo e Governana, o Curso de Graduao em Direito e o Ncleo de Direitos Humanos, todos vinculados Universidade do Vale do Rio dos Sinos, sobre, inter alia, as eventuais consequncias desse processo na justia de transio no Brasil 14; f) Justia Global, com respeito incompatibilidade da Lei de Anistia brasileira com a Conveno Americana 15; g) Equipe do Ncleo de Direitos Humanos do Departamento de Direito da Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro, sobre o direito de acesso informao em poder do Estado 16, e h) Associao Juzes para a Democracia, sobre o direito memria e verdade, com relao Lei de Anistia.

qualquer juzo crtico; o fato de que as buscas dos corpos dos desaparecidos foram realizadas pelas FFAA, as mesmas responsveis pelos desaparecimentos. Para os signatrios do amicus curiae, a condenao do Brasil tambm contribuiria para a reflexo da sociedade brasileira em torno do alcance da Lei da Anistia; sobre a diferenciao entre crimes comuns e crimes contra a humanidade, que so imprescritveis; e tambm propiciaria um importante reforo construo de um discurso histrico que renegue as prticas da ditadura.319 O Estado brasileiro interps trs excees preliminares e contestou as alegaes da Comisso, solicitando ao Tribunal que reconhecesse as aes empreendidas internamente e que julgasse improcedentes os pedidos, pois, segundo suas alegaes, estaria sendo construda uma soluo compatvel com as particularidades do Brasil, e isso possibilitaria uma definitiva reconciliao nacional.320 As trs excees preliminares interpostas pelo Estado foram as seguintes: a incompetncia do Tribunal, em virtude do tempo para examinar determinados fatos que teriam ocorrido antes do reconhecimento da

competncia contenciosa do Tribunal; a falta de esgotamento dos recursos internos; e a falta de interesse processual da Comisso e dos representantes. 321 Posteriormente, durante a audincia pblica, o Estado acrescentou, como exceo preliminar, a regra da quarta instncia, pelo fato de o Supremo Tribunal Federal ter declarado improcedente a Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) 153. 322 O Estado, em sua defesa de mrito, contestou a qualificao dos fatos como crimes contra a humanidade, invocando os Princpios da Legalidade e da Anterioridade da Lei Penal e referiu-se, ainda, s medidas adotadas no mbito interno, citando, entre outras, a Lei 9.140/95, que criou a Comisso Especial
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Amicus Curiae Unisinos. p. 28-31. CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Gomes Lund y Otros (Guerrilha do Araguaia) vs. Brasil: excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 24 de noviembre de 2010. Serie C, n. 219. Verso em portugus disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm>. Acesso em: 20 jul. 2011. p. 5. Ibidem, p. 8. Ibidem, p. 18.

sobre Mortos e Desaparecidos, e a publicao do relatrio Direito Memria e Verdade.323 O Estado tambm citou, em sua defesa, as normas que regulamentam o direito informao, agregando que o Projeto de Lei 5.228, do Poder Executivo, em trmite no Congresso Nacional desde fevereiro de 2009, modificar positivamente o cenrio em relao ao tema e que todos os arquivos existentes estaro disposio para consulta, de acordo com os prazos legais para sua liberao, e, ainda, que os referentes guerrilha no sofrero nenhuma restrio. 324 Em relao aos familiares das vtimas, o Estado alegou que tomou medidas para sanar seu sofrimento e, tambm, que buscou o esclarecimento dos fatos, alm de ter executado outras aes, como o pagamento de indenizaes a esses familiares. 325 A Corte recebeu por escrito o depoimento de 26 supostas vtimas e de quatro testemunhas e o parecer tcnico de cinco peritos. Uma audincia pblica foi realizada, nos dias 20 e 21/05/2010, na qual foram ouvidos os depoimentos de trs supostas vtimas, quatro testemunhas, e os pareceres de dois peritos. Nessa audincia pblica, tambm foram feitas as alegaes finais orais das partes sobre as excees preliminares e sobre o mrito, as reparaes e as custas.326 A Sentena da Corte (excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas) foi proferida em 24/11/2010, de acordo com os artigos 62.3 e 63.1 da Conveno Americana. O primeiro confere-lhe a competncia para conhecer os casos que lhe sejam submetidos, desde que o Estado-parte em questo tenha reconhecido sua competncia contenciosa, situao na qual se enquadra o

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CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Gomes Lund y Otros (Guerrilha do Araguaia) vs. Brasil: excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 24 de noviembre de 2010. Serie C, n. 219. Verso em portugus disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm>. Acesso em: 20 jul. 2011. p. 31. Ibidem, p. 70. Ibidem, p. 86. Ibidem, p. 5-6.

Brasil. O segundo artigo lhe confere poderes para determinar reparaes s vtimas de violaes de direitos humanos. 327 Em relao s excees preliminares interpostas pelo Estado, a Corte considerou parcialmente fundada a alegao de incompetncia temporal do Tribunal, em funo de o Brasil somente ter reconhecido a competncia da Corte para fatos posteriores a esse reconhecimento, que aconteceu em 10/12/1998. Nesse sentido, a Corte decidiu que no poderia exercer sua competncia em relao execuo extrajudicial de Maria Lcia Petit, mas que poderia exercer sua competncia em relao aos atos de carter contnuo ou permanente [que] perduram durante todo o tempo em que o fato continua, mantendo-se sua falta de conformidade com a obrigao internacional. 328 Nesta categoria enquadramse os desaparecimentos forados cujo carter permanente e contnuo foi reconhecido de maneira reiterada pelo Direito Internacional dos Direitos Humanos329 e tambm as demais violaes alegadas. As demais excees preliminares interpostas pelo Estado falta de interesse processual e falta de esgotamento dos recursos internos no foram acolhidas.330 Sobre a discusso a respeito da classificao dos fatos como crimes contra a humanidade, a Sentena da Corte no faz essa qualificao; utiliza a expresso genrica graves violaes de direitos humanos. Sobre esse tema, entretanto, o Juiz ad hoc Roberto de Figueiredo Caldas, em seu voto fundamentado com relao Sentena, diz:

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GOMES, Luiz Flvio; MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Comentrios Conveno Americana sobre Direitos Humanos: pacto de San Jos da Costa Rica. Coleo Cincias Criminais. 3. ed. Coordenao de Luiz Flvio Gomes e Rogrio Sanches Cunha. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. p. 321; 327. CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Gomes Lund y Otros (Guerrilha do Araguaia) vs. Brasil: excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 24 de noviembre de 2010. Serie C, n. 219. Verso em portugus disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm>. Acesso em: 20 jul. 2011. p. 10. Ibidem, p. 10. Ibidem, p. 10-18.

Os crimes de desaparecimento forado, de execuo sumria extrajudicial e de tortura, perpetrados sistematicamente pelo Estado para reprimir a Guerrilha do Araguaia, so exemplos acabados de crime de lesa-humanidade. Como tal merecem tratamento diferenciado, isto , seu julgamento no pode ser obstado pelo decurso do tempo, como a prescrio, ou por dispositivos normativos de anistia.331

A Corte destacou que possui carter jus cogens o dever dos Estados de investigar e punir as violaes aos direitos humanos e que essa medida fundamental para que os Estados garantam os direitos reconhecidos pela Conveno Americana. 332 Essa obrigao decorre da garantia consagrada no artigo 1.1 da Conveno Americana. A Corte salientou que o dever de investigar e os direitos dos familiares das vtimas depreendem das normas convencionais de Direito Internacional, imperativas para os Estados-parte.333 Tal dever foi afirmado por todos os rgos dos sistemas internacionais de proteo de direitos humanos, como o Comit de Direitos Humanos das Naes Unidas, o Comit contra a Tortura das Naes Unidas, a antiga Comisso de Direitos Humanos das Naes Unidas, a Corte Europeia de Direitos Humanos, a Comisso Africana sobre Direitos Humanos e dos Povos. 334 Sobre a incompatibilidade das anistias relativas a graves violaes de direitos humanos com o direito internacional, a Corte afirma que ela prpria, a Comisso Interamericana de Direitos Humanos, os rgos das Naes Unidas e outros organismos universais e regionais de proteo dos direitos humanos j se pronunciaram a respeito. 335 Nesse sentido, a Corte evocou a jurisprudncia estabelecida nos casos Barrios Altos e La Cantuta (Peru) e Almonacid Arellano e outros (Chile), bem como em casos relativos Argentina, Chile, El Salvador, Haiti, Peru e Uruguai, que reiteraram a incompatibilidade das Leis de Anistia com as obrigaes convencionais dos Estados. No mbito universal, a Corte
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destacou que os rgos de proteo de direitos humanos criados por tratados, como o Comit de Diretos Humanos, reafirmaram que esse tipo de anistia viola o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos. Cita tambm que o Comit contra a Tortura definiu que essas anistias violam a Conveno contra a Tortura e outros Tratamentos Cruis, Desumanos ou Degradantes. Alm disso, afirma que o Tribunal Penal para a ex-Iuguslvia, o Tribunal Especial para Serra Leoa tambm deliberaram no mesmo sentido. 336 Todas essas decises foram reafirmadas pelo Sistema Europeu e Africano e que diversos Estados membros da OEA, por meio de suas Cortes Supremas, incorporam essa definio, caso da Argentina, do Chile, do Peru, do Uruguai e da Colmbia. 337 A Corte Interamericana concluiu, ento, que a interpretao dada Lei de Anistia brasileira tem impedido o Brasil de cumprir seu dever internacional de investigar e punir as graves violaes de direitos humanos, conforme determina o artigo 25 da Conveno Americana, que garante o direito proteo judicial, e tambm impediu que os familiares das vtimas fossem ouvidos por um juiz, conforme estabelece o artigo 8.1 da Conveno Americana, descumprindo tambm o artigo 1.1 da Conveno. Alm disso, o Estado descumpriu o artigo 2 da Conveno Americana, que determina a obrigao do Estado, de adequar seu direito interno s normas da Conveno. 338 Assim, a Corte conclui que a Lei de Anistia brasileira carece de efeitos jurdicos e que, portanto, no pode ser um empecilho para que sejam feitas investigaes sobre o caso analisado e sobre outros, de igual gravidade, e nem mesmo para que, identificados, sejam punidos os responsveis. 339 Sobre a deciso do Supremo Tribunal Federal, que confirmou a validade da interpretao da lei no sentido de a anistia alcanar os agentes pblicos que violaram os direitos humanos, a Corte afirma que no foi exercido o controle de
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convencionalidade pelas autoridades jurisdicionais do Estado e que o STF desconsiderou

as obrigaes internacionais do Brasil derivadas do Direito Internacional, particularmente aquelas estabelecidas nos artigos 8 e 25 da Conveno Americana, em relao com os artigos 1.1 e 2 do mesmo instrumento.340

A Corte recorda, ainda, que um princpio bsico do direito internacional a necessidade dos Estados, de cumprirem as obrigaes que so

voluntariamente contradas (pacta sunt servanda) e que o artigo 27 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, de 1969, dispe que razes de ordem interna no so justificativas para descumprir obrigaes

internacionais. Essas obrigaes vinculam todos os poderes e rgos dos Estados, os quais devem garantir o cumprimento das disposies convencionais e seus efeitos prprios (effect utile) no plano de seu direito interno. 341 Embora valore positivamente as medidas de reparao tomadas pelo governo brasileiro, a Corte entende que elas no foram suficientes porquanto omitiram o acesso justia por parte dos familiares das vtimas. 342 Em relao s alegaes do Estado brasileiro, de que a demanda afetaria o Princpio da Legalidade e Irretroatividade, a Corte ressalta que os desaparecimentos forados possuem carter
contnuo e permanente, cujos efeitos no cessam enquanto no se estabelea a sorte ou paradeiro das vtimas e sua identidade seja determinada, motivos pelos quais os efeitos do ilcito internacional em questo continuam a atualizar-se.343

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Declara, assim, o Estado culpado pela violao dos direitos ao reconhecimento da personalidade jurdica, vida, integridade pessoal e liberdade pessoal das pessoas indicadas na denncia. 344 Por no garantir aos familiares o direito de buscar e receber informao e de saber a verdade sobre o ocorrido com seus parentes, o Estado declarado responsvel pela violao do direito liberdade de pensamento e de expresso, inscrito no artigo 13 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, em relao com os artigos 1.1, 8.1 e 25 da mesma Conveno. Por fim, tambm em prejuzo dos familiares, o Estado responsabilizado pela violao do direito integridade pessoal, inscrito no artigo 5.1 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, em relao com o artigo 1.1 da Conveno. A Corte, ento, dispe que a Sentena constitui per se uma forma de reparao e determina um conjunto de medidas a serem tomadas pelo Estado brasileiro para que venha a cumprir os compromissos assumidos perante o Sistema Interamericano de Direitos Humanos. 345 Pela importncia, cabe reproduzir in fine o Ponto Resolutivo n. 9:
9. O Estado deve conduzir eficazmente, perante a jurisdio ordinria, a investigao penal dos fatos do presente caso a fim de esclarec-los, determinar as correspondentes responsabilidades penais e aplicar efetivamente as sanes e consequncias que a lei preveja, em conformidade com o estabelecido nos pargrafos 256 e 257 da presente Sentena. 346

Os pargrafos mencionados no Ponto Resolutivo n. 9 determinam que a Lei de Anistia e as disposies de prescrio, irretroatividade da lei penal, coisa julgada, ne bis in idem, ou excludentes similares, no podem ser aplicadas em

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benefcio dos autores das violaes 347, e tambm que a jurisdio a que seriam submetidas as causas oriundas do caso analisado seja a ordinria, e no a militar, bem como o acesso e a capacidade de ao dos familiares das vtimas, ao longo da investigao e do julgamento, e a divulgao pblica dos processos.348 Tambm, em nvel de dever positivo do Estado brasileiro, cabe ressaltar o Ponto Resolutivo n. 15, no qual a Corte determina que, em prazo razovel, sejam tomadas medidas para tipificar o delito de desaparecimento forado de pessoas, e, enquanto essa tipificao no for feita, o dever do Estado, de garantir, por meio dos mecanismos existentes no direito interno, o julgamento e a punio dos responsveis pelos desaparecimentos. 349 Por fim, a Corte determina que ela mesma efetuar a superviso do cumprimento integral da Sentena, e somente dar por concludo o caso no momento em que o Estado tenha cumprido integralmente suas determinaes. Estabelece, alm disso, o prazo de um ano para que o Estado brasileiro apresente um informe sobre as medidas adotadas para o cumprimento da Sentena.350 Cabe, agora, ao Estado brasileiro encontrar as solues jurdicas no mbito de seu direito interno para que sejam cumpridas as determinaes contidas na Sentena. Analisar-se- essa questo ao final, aps demonstrar a fora vinculante dos Tratados e Convenes dos quais o Brasil signatrio, e seu dever, portanto, de cumprir a Sentena da Corte Interamericana de Direitos Humanos.

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CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Gomes Lund y Otros (Guerrilha do Araguaia) vs. Brasil: excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 24 de noviembre de 2010. Serie C, n. 219. Verso em portugus disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm>. Acesso em: 20 jul. 2011. p. 96, pargrafo 256. Ibidem, p. 96-97, pargrafo 257. Ibidem, p. 115, ponto 15. Ibidem, p. 115, ponto 21.

4.2 A RESPONSABILIDADE INTERNACIONAL DOS ESTADOS E O CUMPRIMENTO DA SENTENA DA CORTE INTERAMERICANA DOS DIREITOS HUMANOS

texto

constitucional

brasileiro

propicia

um

marco

jurdico

de

extraordinria clareza na afirmao dos direitos humanos e do Princpio da Dignidade Humana como fundamento do Estado brasileiro (artigo 1., inciso III351). O artigo 4., inciso II, da CF, estabelece ainda a prevalncia dos direitos humanos como princpio que rege as relaes internacionais do pas 352, e o artigo 5. elenca um conjunto de direitos inviolveis e autoaplicveis, conforme o pargrafo 1. do mesmo artigo. 353 O artigo 5., pargrafo 2., da CF consagra, ainda, que os direitos assegurados na Constituio no excluem outros, decorrentes dos Tratados internacionais em que o Brasil tenha tomado parte 354, o que demonstra a importante hierarquia dada pela Constituio para os tratados de direitos humanos. Eles diferem-se dos demais Tratados pelo fato de que, por meio deles, os Estados obrigam-se, perante a comunidade internacional, a respeitar os direitos humanos sem a necessidade de uma contraprestao, pois o objeto no so os interesses materiais dos Estados, mas sim a proteo dos direitos humanos dos indivduos que vivem sob a jurisdio dos Estados. A violao de um Tratado ou uma norma de direito internacional enseja a responsabilidade internacional do Estado, isto , a obrigao de reparar os danos e/ou a possibilidade de sofrer sanes devido a essa violao. 355

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CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Gomes Lund y Otros (Guerrilha do Araguaia) vs. Brasil: excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 24 de noviembre de 2010. Serie C, n. 219. Verso em portugus disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/casos.cfm>. Acesso em: 20 jul. 2011. p. 115, ponto 21. Ibidem, p. 115, ponto 21. Ibidem, p. 115, ponto 21. Ibidem, p. 115, ponto 21. RAMOS, Andr de Carvalho. Responsabilidade Internacional por Violao dos Direitos Humanos: seus elementos, a reparao devida e sanes possveis: teoria e prtica do Direito Internacional. Rio de Janeiro: Renovar, 2004. p. 27-101.

Para vrios autores, esse dispositivo constitucional confere aos Tratados de direitos humanos uma hierarquia constitucional, pois essa seria a interpretao segundo a qual
[...] se situa em absoluta consonncia com a ordem constitucional de 1988, bem como com sua racionalidade e principiologia. Trata-se de interpretao que est em harmonia com os valores prestigiados pelo sistema jurdico de 1988, em especial com o valor da dignidade humana que valor fundante do sistema constitucional. 356

A emenda constitucional n. 45, de 30 de dezembro de 2004, inseriu, no artigo 5. da CF, o pargrafo 3., o qual determina que
os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes as emendas constitucionais. 357

O que se deve entender, na viso de Valrio Mazzuoli de Oliveira, que o quorum estabelecido pelo pargrafo 3. tem a funo de atribuir eficcia formal a esses tratados no nosso ordenamento jurdico interno, e no a de atribuir-lhes a ndole e o nvel materialmente constitucionais que eles j tm em virtude do pargrafo 2 do artigo 5 da Constituio. 358 Hoje, entretanto, o entendimento firmado pelo Supremo Tribunal Federal do carter supralegal dos Tratados de direitos humanos que no forem aprovados nos termos do pargrafo 3. do artigo 5. da Constituio Federal. Isso significa que mesmo esses esto acima das leis, embora abaixo da Constituio. Essa viso foi expressa pelo STF, ao decidir o RE 466.343 -SP, em 3/12/2008, que, depois, consolidou-se na Smula Vinculante 25, que diz: ilcita a priso civil de depositrio infiel, qualquer seja a modalidade do depsito.359 Nessa deciso, o STF invocou o Pacto de So Jos da Costa Rica,

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PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional. 11. ed. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 64. Cf. art. 5, pargrafo 3. MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Curso de Direito Internacional Pblico. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. p. 754. BRASIL. STF Supremo Tribunal Federal. Proposta de Smula Vinculante 31 Distrito Federal. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/jurisprudencia SumulaVinculante/anexo/PSV_31.pdf>. Acesso em: 02 set. 2011.

ou seja, a Conveno Americana sobre Direitos Humanos, bem como o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, para descartar a licitud e da priso do depositrio infiel. 360 Segundo Luiz Flvio Gomes, com o entendimento expresso na Smula Vinculante 25, alcanamos o Estado Constitucional Internacionalista, pois, se o critrio jurdico para considerar uma norma vlida fosse exclusivamente a Constituio, a priso do depositrio infiel seria considerada vlida, pois a nossa Carta Magna a permite, expressamente, no artigo 5., inciso LXVII. Entretanto, o STF considerou que a Conveno Americana possui valor supralegal, isto , vale mais do que a lei. Nessa lgica, a lei deve ter dupla compatibilidade vertical: com a Constituio e com os tratados de direitos humanos. Qualquer antagonismo resolve-se pelo fim da validade da lei ordinria. O inferior cede em favor do superior. No caso da priso do depositrio infiel, a Constituio estaria em conflito com o tratado internacional e, nesse caso, soluciona-se aplicando o princpio pro homine, isto , aplicando-se a norma mais favorvel ao ser humano, sem revogar-se a norma constitucional, mas deixando de aplic-la no caso concreto.361 Do ponto de vista do direito internacional, no importa a viso predominante no direito interno a respeito do status dos Tratados internacionais de direitos humanos. Sua violao sempre enseja responsabilidade

internacional, mesmo que a Constituio do pas ampare tal violao. A norma mais favorvel ao indivduo sempre vai prevalecer. Isso est claro, tambm, no Parecer n. 14 da Corte Interamericana de Direitos Humanos, referente interpretao dos artigos 1. e 2. da Conveno Americana. 362

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BRASIL. STF Supremo Tribunal Federal. STF Restringe a Priso Civil por Dvida a Inadimplente de Penso Alimentcia. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/cms/ verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=100258>. Acesso em: 09 ago. 2011. GOMES, Luiz Flvio; MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Comentrios Conveno Americana sobre Direitos Humanos: pacto de San Jos da Costa Rica. Coleo Cincias Criminais. 3. ed. Coordenao de Luiz Flvio Gomes e Rogrio Sanches Cunha. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. p. 75-77. RAMOS, Andr de Carvalho. Responsabilidade Internacional por Violao dos Direitos Humanos: seus elementos, a reparao devida e sanes possveis: teoria e prtica do Direito Internacional. Rio de Janeiro: Renovar, 2004. p. 137-140.

Nesse sentido, o direito interno de cada Estado deve interagir com as normas e a jurisprudncia internacionais. Assim define Ceclia Medina Quiroga, juza da Corte Interamericana de Direitos Humanos: [...] o juiz nacional, ao interpretar uma norma de direitos humanos nacional, deve ter em considerao as normas internacionais e a jurisprudncia internacional. 363 Cabe ainda enfatizar que o Tratado no se vincula apenas ao Poder Executivo, mas a todos os Poderes do Estado: ao legislativo, compete aprovar leis compatveis com o compromisso assumido; ao executivo, garantir a execuo; e ao judicirio, aplicar a regra dele emanada, inclusive contra regra interna que o contrarie. 364 As obrigaes incorporadas nos tratados de direitos humanos possuem carter objetivo, e seu escopo fundamental a proteo dos direitos do ser humano, e no a dos Estados. Esse um trao marcante e especfico dos tratados de proteo internacional dos direitos humanos. Ao contrair uma obrigao internacional, isto , assinar e ratificar um Pacto ou uma Conveno, o Estado est no exerccio pleno da sua soberania e, portanto no pode invoc -la como razo para justificar o descumprimento desse compromisso. Isso foi reconhecido pela Corte Permanente de Justia Internacional no caso Vapor Wimbledon365, em 1923, agregando, ainda, que um Estado-parte tambm no pode justificar o descumprimento de suas obrigaes internacionais em base s suas leis internas ou constituio. 366

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CORTEIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos. La Corte Interamericana de Derechos Humanos: un cuarto de siglo: 1979-2004. QUIROGA, Cecilia Medina. Las Obligaciones de los Estados bajo la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. San Jos: Corte Interamericana de Derechos Humanos, p. 216-217, 2005. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/docs/libros/cuarto%20de%20siglo.pdf>. Acesso em: 06 set. 2011. FRAGA, Mirt. O Conflito entre Tratado Internacional e Norma de Direito Interno: estudo analtico da situao do tratado na ordem jurdica brasileira. Rio de Janeiro: Forense, 1998. p. 84. EXPANSION. Disponvel em: <http://www.expansion.com.mx/nivel2.asp?pge= 1&cve=990_43>. Acesso em: 09 jun. 2011. TRINDADE, Antnio Augusto Canado. A Proteo Internacional dos Direitos Humanos: fundamentos jurdicos e instrumentos bsicos. So Paulo: Saraiva, 1991. p. 5 -11.

Essa mesma disposio est presente na Conveno de Viena sobre os direitos dos Tratados que uma espcie de tratado dos tratados 367 e foi ratificada pelo Brasil em 2009 368. Estabelece, em seu artigo 27, que os Estadosparte no podem invocar disposies de direito interno para justificar o no cumprimento de um tratado. 369 Ressalte-se que o Brasil signatrio de praticamente todos os documentos internacionais sobre direitos humanos, tanto no sistema global como do sistema regional interamericano. 370 Fica clara, assim, a vinculao do Estado ao Tratado do qual signatrio e este deve, portanto, fazer observar as normas dele emanadas, sob pena de responsabilidade no mbito internacional. 371 A Conveno Americana sobre Direitos Humanos foi ratificada pelo Brasil em 1992. Em seu artigo 1., os Estados-parte comprometem-se a respeitar os direitos e liberdades reconhecidos pela Conveno e a garantir seu livre e pleno exerccio. No artigo 2., fica estabelecido, ainda, que obrigao dos Estadosparte adotar todas as medidas necessrias para que os direitos reconhecidos na Conveno sejam efetivados. 372 O Brasil reconheceu a jurisdio contenciosa da Corte Interamericana em 1998 e promulgou esse reconhecimento em 2002, com a ressalva de que o reconhecimento da jurisdio da Corte seria somente para fatos posteriores a 10/12/1998. Sabe-se, entretanto, que, no caso de crimes permanentes, isto , de uma violao contnua devido ao fato de os crimes permanecerem sem

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GOMES, Luiz Flvio; MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Crimes da Ditadura Militar e o Caso Araguaia: aplicao do direito internacional dos direitos humanos pelos juzes e tribunais brasileiros. p. 60-61. In: GOMES, Luiz Flvio; MAZZUOLI, Valerio de Oliveira (orgs). Crimes da Ditadura Militar: uma anlise luz da jurisprudncia atual da Corte Interamericana de Direitos Humanos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 60. BRASIL. Presidncia da Repblica. Decreto n. 7.030, de 14 de dezembro de 2009. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2009/Decreto/ D7030.htm>. Acesso em: 06 set. 2011. Artigo 27 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados. BRASIL, op. cit. GOMES, op. cit., p. 60. MENEZES, Celso Antonio. A Importncia dos Tratados e o Ordenamento Jurdico Brasileiro. Revista de Informao Legislativa. Braslia, a. 42 n. 166, abr. / jun. 2005. p. 65-78. GOMES, Luiz Flvio; MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Comentrios Conveno Americana sobre Direitos Humanos: pacto de San Jos da Costa Rica. Coleo Cincias Criminais. 3. ed. Coordenao de Luiz Flvio Gomes e Rogrio Sanches Cunha. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010. p. 30.

investigao e sem punio, o entendimento da Corte Interamericana de que ela possui competncia para julgar, mesmo quando esses crimes tiverem tido incio antes e permaneam depois do reconhecimento. 373 o caso dos desaparecidos da Guerrilha do Araguaia. Ao reconhecer a jurisdio contenciosa da Corte, o Brasil atribui a ela a legitimidade para realizar o controle de convencionalidade, isto , auferir a compatibilidade das normas internas todas elas, inclusive as constitucionais com os textos internacionais de direitos humanos. 374 Alm disso, o artigo 7. do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias menciona expressamente que O Brasil propugnar pela formao de um tribunal internacional dos direitos humanos. 375 Essa determinao constitucional d ao tribunal uma elevada hierarquia, condicionando as autoridades brasileiras ao cumprimento de suas decises, pois seu reconhecimento advm de um comando constitucional. 376 Pode-se ainda mencionar o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos (ONU, 1966), ratificado pelo Brasil em 1992, o qual estabelece que, na ausncia de medidas legislativas ou de outra natureza, destinadas a tornar efetivos os direitos nele reconhecidos, os Estados-parte comprometem-se a tomar as providncias necessrias com vistas a adot-las.377 Tambm se pode mencionar a Carta da Organizao dos Estados Americanos 378, que estabelece, como parte essencial da ordem internacional, o cumprimento fiel das obrigaes emanadas dos tratados e de outras fontes do direito internacional.
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BRASIL. MPF Ministrio Pblico Federal. Crimes Cometidos no Brasil Durante o Regime Militar por Agentes Pblicos contra a Populao Civil: dever Estatal de apurar e responsabilizar. Disponvel em: <http://2ccr.pgr.mpf.gov.br/docs_institucional/ eventos/viiiencontro/crimes_regime_militar1.pdf/view?searchterm=Corte+inter>. Acesso em: 10 out. 2011. p. 65-66. RAMOS, Andr de Carvalho. Crimes da Ditadura Militar: a ADPF 153 e a Corte Interamericana de Direitos Humanos. p. 176-223. In. GOMES, Luiz Flvio; MAZZUOLI, Valrio de Oliveira (orgs.). Crimes da Ditadura Militar: uma anlise luz da jurisprudncia atual da Corte Interamericana de Direitos Humanos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 176-177. ADCT art. 7 CF. RAMOS, op. cit., p. 213. Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos. Art. 2, pargrafo 2. ABERT - Associao Brasileira de Emissoras de Rdio e Televiso. Carta da Organizao dos Estados Americanos. Disponvel em: <http://www.abert.org.br/ site/images/stories/pdf/carta_OEA.pdf>. Acesso em: 08 jun. 2011. Artigo 3., alnea b.

Em relao obrigao de julgar e punir as graves violaes de direitos humanos, viu-se, anteriormente, a farta jurisprudncia da Corte Interamericana nesse sentido. Podem-se citar, ainda, diversos outros instrumentos

internacionais reconhecidos pelo Brasil, que determinam essa obrigao: Na Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura 379, ratificada em 20/07/1989, em seus artigos 1. e 6; No artigo 4., pargrafo 1., da Conveno contra a Tortura e Outros Tratamentos Cruis, Desumanos ou Degradantes380, ratificada em 1989, bem como no artigo 5., pargrafo 1., da mesma Conveno; E, ainda mais recentemente, na Conveno Interamericana sobre o Desaparecimento Forado de Pessoas, que foi ratificada pelo Brasil em 08/04/2011, pelo Decreto Legislativo 127.381 Cabe ressaltar, ainda, que, na Declarao de Viena e no Programa de Ao adotado pela Conferncia Mundial de Direitos Humanos, promovida pelas Naes Unidas em Viena (1993), foi includa uma clusula recomendando a ab rogao das leis que garantem a impunidade dos responsveis pelas violaes aos direitos humanos para que sejam devidamente julgados. 382 Evidentemente que o fato de o Brasil ser integrante do sistema internacional de proteo aos direitos humanos e de ter ratificado a maioria dos instrumentos internacionais que asseguram a proteo a esses direitos no significa que, de fato, tenha alcanado patamares satisfatrios na tutela dos direitos humanos. Na verdade, o Brasil autor de muitos ilcitos internacionais

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DOMTOTAL Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura. Disponvel em: <http://www.domtotal.com/direito/pagina/detalhe/22784/convencao-interamericanapara-prevenir-e-punir-a-tortura>. Acesso em: 08 jun. 2011. DHNET. Conveno Contra a Tortura e Outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes. Disponvel em: <http://www.dhnet.org.br/direitos/ sip/onu/tortura/lex221.htm>. Acesso em: 08 jun. 2011. VLEX. Disponvel em: <http://br.vlex.com/vid/interamericana-desaparecimentoconcluido-271071538>. Acesso em: 08 jun. 2011. Conferncia Mundial sobre Direitos Humanos - A Declarao de Viena e o Programa de Aco de Junho de 1993, das Naes Unidas Documento DPI/1394-39399-August 199320M, Seo II, n . 60.

em matria de direitos humanos [...] [e] j comeou a responder por esses ilcitos perante os rgos internacionais de proteo aos direitos humanos. 383 O Brasil j recebeu trs decises desfavorveis no mbito da CIDH, mas a condenao no Caso Gomes Lund, que se analisa a seguir, reveste-se de grande importncia por, pela primeira vez, envolver obrigaes de fazer para os poderes executivo, legislativo e judicirio, alm do Ministrio Pblico 384 e tambm por colocar o Brasil diante da necessidade de dar continuidade a sua transio democrtica, hoje ainda um processo aberto e incompleto. 385 A Sentena da Corte impe obrigaes de fazer aos Trs Poderes da Repblica, e tambm ao Ministrio Pblico. Ao Poder Executivo cabe o dever de investigar os desaparecimentos e outros atos de violao aos direitos humanos, atravs da Polcia Federal. Cabe a ele tambm entregar todos os arquivos sobre o perodo que possam ajudar a esclarecer os fatos e encontrar os restos mortais dos desaparecidos. Ao Poder Legislativo cabe a tarefa de realizar a Comisso da Verdade, conforme os parmetros estabelecidos pela Corte, e tipificar o delito de desaparecimento forado. Ao Poder Judicirio cabe analisar as possveis tentativas, por parte dos autores das violaes, de impedir o cumprimento da Sentena. Seu dever , portanto, julgar essas demandas luz dos dispositivos do Direito Internacional dos Direitos Humanos e do dever do Brasil, de cumprir seus compromissos soberanamente assumidos perante o Sistema

Interamericano de Direitos Humanos. Por fim, cabe ao Ministrio Pblico, que tem a atribuio privativa de propor aes penais, dar andamento s denncias

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GOMES, Luiz Flvio; MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Crimes da Ditadura Militar e o Caso Araguaia: aplicao do direito internacional dos direitos humanos pelos juzes e tribunais brasileiros. p. 60-61. In: GOMES, Luiz Flvio; MAZZUOLI, Valerio de Oliveira (orgs). Crimes da Ditadura Militar: uma anlise luz da jurisprudncia atual da Corte Interamericana de Direitos Humanos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 61. WEICHERT, Marlon Alberto. A Sentena da Corte Interamericana de Direitos Humanos e a Obrigao de Instituir uma Comisso da Verdade. In. GOMES, Luiz Flvio; MAZZUOLI, Valrio de Oliveira (orgs.). Crimes da Ditadura Militar: uma anlise luz da jurisprudncia atual da Corte Interamericana de Direitos Humanos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 227. PIOVESAN, Flvia. Lei de Anistia, Sistema Interamericano e o Caso Brasileiro. In. GOMES, Luiz Flvio; MAZZUOLI, Valrio de Oliveira (orgs.). Crimes da Ditadura Militar: uma anlise luz da jurisprudncia atual da Corte Interamericana de Direitos Humanos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 86.

concretas que a ele cheguem e tambm, na inrcia dos demais poderes, utilizar seus poderes judiciais e extrajudiciais para implementar a Sentena. 386 Esto claras, entretanto, as dificuldades para implementao da Sentena. O Projeto que institui a Comisso da Verdade, aprovado na Cmara dos Deputados, traz, no item 16 de sua justificativa, o compromisso explcito assumido pelo governo, de que a Comisso Nacional da Verdade no ter carter jurisdicional ou persecutrio, em coerncia com seu objetivo de promoo do direito memria e verdade. 387 Nesse mesmo sentido, para o Ministro do STF, Marco Aurlio Mello, ao comentar a deciso da Corte Interamericana, Essa uma deciso que pode surtir efeito no campo moral, mas no implica a revogao da Lei da Anistia e a cassao da deciso do Supremo., e para o Presidente da Corte, Cezar Peluso: a deciso da CIDH no ter efeitos diretos em relao a pessoas processadas por crimes anistiados. 388 Essa contradio entre o compromisso de no haver persecuo penal, assumido pelo governo no mbito do Congresso Nacional, as declaraes dos Ministros do STF, de que a Sentena da CIDH no ter efeito algum e, por outro lado, o fato de o Brasil ter reconhecido a jurisdio obrigatria da Corte resulta do fato de que a execuo das decises oriundas dos compromissos internacionais ficam a cargo de cada Estado, que tem a prerrogativa de decidir de que forma cumpriro a deciso. No h uma execuo forada, um terceiro agente que execute a sentena revelia do Estado. Portanto, a violao da obrigao internacional provoca o nascimento de uma nova responsabilizao internacional, j que a sentena juridicamente obrigatria, mas no autoexecutvel. Para a execuo, depende-se do direito interno, e, portanto, a

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RAMOS, Andr de Carvalho. Crimes da Ditadura Militar: a ADPF 153 e a Corte Interamericana de Direitos Humanos. p. 176-223. In. GOMES, Luiz Flvio; MAZZUOLI, Valrio de Oliveira (orgs.). Crimes da Ditadura Militar: uma anlise luz da jurisprudncia atual da Corte Interamericana de Direitos Humanos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 220-223. CONGRESSO em Foco. Cmara Aprova Comisso da Verdade. Disponvel em: <http://congressoemfoco.uol.com.br/noticias/camara-aprova-projeto-que-cria-comissaoda-verdade>. Acesso em: 08 jun. 2011. O ESTADO de So Paulo. Editorial, p. A3, 18 dez. 2010.

busca pelo cumprimento da sentena deve ser feita pelas vtimas ou pelo Ministrio Pblico, por meio de processo judicirio. 389 As declaraes acima demonstram que o direito internacional dos direitos humanos est formalmente inscrito em nossa ordem jurdica, mas, na prtica, a interpretao dada a esse direito por seus intrpretes mais autorizados, como a Corte Interamericana, ignorada pelo STF. 390 O Ministrio Pblico Federal, entretanto, parece ter uma viso oposta dos Ministros do STF. Com o intuito de cumprir seu papel, a Procuradoria Geral da Repblica, por meio da 2 Cmara de Coordenao e Reviso, realizou reunio em 21/03/2011 para discutir os efeitos domsticos da deciso da Corte Interamericana de Direitos Humanos no Caso Gomes Lund e outros Vs Brasil e as atribuies do Ministrio Pblico Federal.391 Uma Nota Tcnica foi produzida para subsidiar a discusso dos pontos tericos envolvendo a compatibilizao da sentena internacional com o sistema jurdico interno, luz do direito internacional pblico e do direito comparado. 392 Alm dessa iniciativa do MPF, a cujas concluses esta pesquisa se reportar em seguida, a prpria OAB voltou ao STF, em 13/08/2010, interpondo Embargos Declaratrios e, assim, devolvendo
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ao

Supremo

importantes

questionamentos para o deslinde da situao.

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RAMOS, Andr Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos: anlise dos sistemas de apurao de violaes de direitos humanos e implementao das decises no Brasil. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. p. 311-313. RAMOS, Andr de Carvalho. Crimes da Ditadura Militar: a ADPF 153 e a Corte Interamericana de Direitos Humanos. p. 176-223. In. GOMES, Luiz Flvio; MAZZUOLI, Valrio de Oliveira (orgs.). Crimes da Ditadura Militar: uma anlise luz da jurisprudncia atual da Corte Interamericana de Direitos Humanos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011. p. 212. Ministrio Pblico Federal. Procuradoria Geral da Repblica. 2 Cmara de Coordenao e Reviso. Documento n. 1/2011, 21 de maro de 2011. Reunio Interna de Trabalho n. 1/2011 - Sobre efeitos domsticos da deciso da Corte Interamericana de Direitos Humanos no Caso Gomes Lund e outros Vs Brasil e as atribuies do Ministrio Pblico Federal. PGE Procuradoria Geral do Estado de So Paulo. Nota Tcnica. Ministrio Pblico Federal. Assunto: Corte IDH, 2011. EMBARGOS OAB. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/estfvisualizadorpub/jsp/ consultarprocessoeletronico/ConsultarProcessoEletronico.jsf?seqobjetoincidente=26441 16>. Acesso em: 26 set. 2011.

A Nota Tcnica preparatria reunio da 2 Cmara se debrua sobre vrios aspectos que envolvem a compatibilizao do sistema penal brasileiro, com o dever de cumprir a Sentena da Corte. Vejam-se algumas questes acerca das excludentes de punibilidade. Sobre o problema da retroatividade in malam partem, isto , a incidncia da garantia constitucional da legalidade e da irretroatividade da lei penal prejudicial, segundo a Nota Tcnica, a posio majoritria na jurisprudncia internacional e no direito comparado dos demais pases do continente americano relaciona-se ao seguinte entendimento:
A investigao e sano dos responsveis por graves atentados a direitos humanos no afeta o mbito de proteo da proibio da irretroatividade da lei penal prejudicial porque os crimes contra a humanidade j eram considerados imprescritveis poca dos fatos pelo costume internacional, norma cogente. 394

Outra razo seria o fato de que a proibio contra a retroatividade uma garantia constitucional que possui natureza principiolgica e est sujeita ponderao.395 Para fazer essa ponderao, preciso cotejar os princpios em jogo, nesse caso, a segurana jurdica e a proibio de que crimes contra a humanidade fiquem impunes, e, nesse sentido, mesmo diante da natureza de regra que a anterioridade possui, a ela se adicionaria clusula de exceo consistente na admisso da retroatividade in pejus em certas condies, como, por exemplo, para crimes contra a humanidade. 396 Sobre a imprescritibilidade dos crimes contra a humanidade, a Nota Tcnica ressalta que h uma contradio no Sistema, pois a Conveno Sobre a No Aplicabilidade da Prescrio a Crimes de Guerra e Crimes contra a Humanidade (1969) e o Estatuto de Roma (2002) so taxativos, enquanto a Conveno Sobre o Desaparecimento Forado de Pessoas e a Declarao da Assembleia Geral da ONU sobre o assunto autorizam o reconhecimento da prescrio pelo prazo mximo previsto no direito interno de cada estado ou por uma durao proporcional gravidade do delito. Entretanto, a jurisprudncia d a
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PGE Procuradoria Geral do Estado de So Paulo. Nota Tcnica. Ministrio Pblico Federal. Assunto: Corte IDH, 2011. p. 50. Ibidem, p. 56. Ibidem, p. 56.

Corte IDH no admite nenhuma exceo imprescritibilidade no caso de desaparecimento forado de pessoas. 397 Em relao ao insucesso de qualquer persecuo criminal em virtude da prescrio, os embargos declaratrios interpostos pela OAB lembram que
entre as barbries cometidas pelo regime de exceo, h os crimes de desaparecimento forado e de sequestro que, em regra, s admitem a contagem de prescrio a partir de sua consumao em face de sua natureza permanente, conforme j assentado na Extradio 974 , de modo que, inexistindo data da morte, no h incidncia do fenmeno prescritivo. 398

Sobre esse tema, convm referir que, a pedido do Ministrio Pblico Federal, Procuradoria da Repblica em So Paulo, o Centro Internacional para a Justia Transicional (ICTJ) emitiu parecer tcnico sobre a natureza dos crimes de lesa-humanidade, a imprescritibilidade de alguns delitos e a proibio de anistia. Nas concluses desse estudo 399, o ICTJ afirma que os atos de sequestro, homicdio, falsidade ideolgica e ocultao de cadver acontecidos no Brasil durante a ditadura so crimes de lesa-humanidade e, portanto, no esto sujeitos prescrio. A imprescritibilidade desses crimes est expressa na Conveno sobre a Imprescritibilidade dos Crimes de Guerra e dos Crimes de Lesa-Humanidade, de 1968, e, embora o Brasil no tenha ratificado essa Conveno, no est isento da obrigao de investigar e punir tais crimes, pois esse um princpio do direito internacional reconhecido pela Assemblia Geral das Naes Unidas antes da aprovao da Conveno. O descumprimento dessa obrigao configura, na viso do ICTJ, uma violao ao Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos e Conveno Americana de Direitos Humanos.400 Sobre o problema da taxatividade, isto , nullum crimen sine lege stricta, que objeto tanto de norma constitucional quanto de tratados internacionais de
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PGE Procuradoria Geral do Estado de So Paulo. Nota Tcnica. Ministrio Pblico Federal. Assunto: Corte IDH, 2011. p. 23-24. EMBARGOS OAB. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/estfvisualizadorpub/jsp/ consultarprocessoeletronico/ConsultarProcessoEletronico.jsf?seqobjetoincidente=26441 16>. Acesso em: 26 set. 2011. p. 10. REVISTA Anistia Poltica e Justia de Transio. Braslia: Ministrio da Justia, n. 1, jan. / jun. 2009. p. 353-394. Ibidem, p. 393-394.

direitos humanos, a Nota Tcnica colaciona jurisprudncia da Corte Europeia de Direitos Humanos (casos CRv. United Kingdom, 1995; Cantoni Vs. France, 1996; Streletz, Kessler and Krenz Vs. Germany, 2001) e do Tribunal Especial para Serra Leoa, 2004, nos quais foi considerado que a invalidade das regras de anistia e prescrio advm do entendimento de que o costume internacional integra o direito penal interno, e apenas um caso da Corte Suprema da Argentina (MAZZEO, 2007) entende o contrrio. 401 A vasta jurisprudncia colacionada pelo MPF em sua Nota Tcnica, principalmente da Amrica latina, demonstra que h uma tendncia relativizao de algumas garantias penais, quando isso imprescindvel para que seja levada adiante a persecuo penal de agentes militares ou policiais responsveis por sequestros, torturas e assassinatos. Assim acontece, pois prevalece a interpretao de que as normas internacionais incidem sobre os fatos, e, por isso, mesmo que tais crimes no estivessem codificados no ordenamento interno, o jus cogens internacional poca j considerava esses crimes insuscetveis de prescrio e anistia. Tambm se leva em conta, para afastar as garantias, o fato de que, nos Estados de Exceo, no h possibilidade de persecuo penal desses crimes; por isso, a prescrio, por exemplo, no pode ser contada. Por fim, a questo da coliso das garantias penais com outros princpios, como o compromisso de o Estado brasileiro punir as graves ofensas aos direitos humanos, poderia ser resolvida por meio da insero de uma clusula de exceo. 402 Ao qualificar os crimes relatados na denncia como graves violaes de direitos humanos, a Corte provoca a necessidade de uma definio em relao a quais as condutas que constituem violao de direitos humanos

suficientemente graves para afastar a incidncia da prescrio, anistia e outras causas de excluso de punibilidade. O Tribunal Penal Internacional para a exIugoslvia estabeleceu um padro, citado como critrio identificador dessas graves violaes: que seja uma violao a uma regra de direito humanitrio internacional; que essa regra esteja contemplada em tratado ou seja costumeira
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PGE Procuradoria Geral do Estado de So Paulo. Nota Tcnica. Ministrio Pblico Federal. Assunto: Corte IDH, 2011. p. 61-63. Ibidem, p. 71.

por natureza; que a violao seja de graves consequncias para a vtima; que o direito costumeiro ou os tratados prevejam, para a violao dessa regra, a responsabilidade criminal individual do agressor. 403 No entendimento do MPF, a deciso do STF no exime o Brasil do dever de cumprir a Sentena da Corte, pois a aplicao de tratados parte de sua atribuio, sendo fonte legtima de direito. A interpretao da Lei da Anistia, que impede a persecuo penal dos violadores de direitos humanos, teria que ultrapassar o controle de constitucionalidade, exercido pelo STF, e o controle de convencionalidade, exercido pela Corte Interamericana, uma vez que no ultrapassou este ltimo. Em relao s demais excludentes de ilicitude que poderiam impedir a persecuo penal (prescrio, legalidade penal estrita e retroatividade da Lex gravior), o MPF entende que a prpria Corte superou esses supostos bices, pois no acolheu esses argumentos. 404 Conforme a determinao da Sentena da Corte, o processamento e o julgamento desses casos devem ser feitos pela Justia Federal, mesmo quando envolvam militares, pois se afasta a jurisdio da Justia Militar em casos que envolvam violaes de direitos humanos de civis. Nesse sentido, a 2 Cmara de Coordenao e Reviso do Ministrio Pblico Federal considerou que cabe ao MPF assegurar apoio institucional a cada um de seus membros, com atribuio sobre cada caso concreto, definindo um grupo de trabalho e recursos para que a investigao com vistas a que a persecuo penal dos casos concretos seja feita com eficincia.405 H que se considerar que a deciso da Corte irrecorrvel, vlida e aguarda cumprimento. atribuio constitucional do MPF a defesa da ordem jurdica do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis 406 e, ainda, sua funo promover, privativamente, a ao penal
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PGE Procuradoria Geral do Estado de So Paulo. Nota Tcnica. Ministrio Pblico Federal. Assunto: Corte IDH, 2011. p. 8-9. Ministrio Pblico Federal. Procuradoria Geral da Repblica. 2 Cmara de Coordenao e Reviso. Documento n. 1/2011, 21 de maro de 2011. Reunio Interna de Trabalho n. 1/2011 - Sobre efeitos domsticos da deciso da Corte Interamericana de Direitos Humanos no Caso Gomes Lund e outros Vs Brasil e as atribuies do Ministrio Pblico Federal. p. 7-8. Ibidem, p. 9. Cf, artigo 127, caput.

pblica, na forma da lei 407. Se o Brasil reconheceu a jurisdio contenciosa da Corte em 1998, e a Constituio, por sua vez, assegura que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito408, institui como princpio a prevalncia dos direitos humanos 409 e ainda inclui como direitos e garantias, alm dos expressos na prpria Constituio, aqueles oriundos de tratados internacionais 410, resta evidente a obrigao do Ministrio Pblico Federal, de fazer a devida persecuo penal, conforme determinao da Corte, bem como o dever do Poder Judicirio em dar andamento satisfatrio a essas aes.

407 408 409 410

Cf, Cf, Cf, Cf,

artigo artigo artigo artigo

129, inciso I. 5., inciso XXXV. 4., inciso II. 5., pargrafo 2.

5 CONCLUSO

O Brasil integra o sistema internacional de proteo aos direitos humanos, ratificou a maioria dos tratados internacionais de direitos humanos e d a eles hierarquia supralegal ou constitucional. Isso no significa, entretanto, que a proteo aos direitos humanos do povo brasileiro esteja, de fato, assegurada. Ao contrrio, o Brasil sujeito ativo de muitas violaes. preciso transformar essa realidade, posto que dever do pas levar a srio seus compromissos com os direitos humanos. Para isso, as normas emanadas do Direito Internacional dos Direitos Humanos no podem servir apenas para propaganda. Levar a srio os direitos humanos significa, entre outras medidas, avanar na aceitao da interpretao desses direitos pelo Direito Internacional, de forma a promover um dilogo efetivo entre os tribunais internos e os tribunais internacionais. As leis e as decises judiciais do pas tm que ser compatveis com os compromissos internacionais assumidos, sob pena de responsabilizao. Essa regra est claramente expressa nos artigos 27 e 46 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, na qual se probe que um Estado justifique o descumprimento de uma obrigao internacional em virtude de uma regra interna, mesmo que ela seja constitucional. No h duvida de que, no sistema interamericano, as decises da Corte so definitivas e que ela a auto ridade mxima de proteo dos direitos humanos no Continente americano. Quando negou provimento ADPF 153, o STF ignorou solenemente todo o arcabouo jurdico construdo ao longo de dcadas de evoluo do Direito Internacional e dos Direitos Humanos, como direitos universalmente protegidos. Tambm foram ignoradas pelo STF, naquela deciso, as aes soberanas do Brasil, que integraram o pas no Sistema Interamericano de Direitos Humanos inclusive reconhecendo a jurisdio contenciosa da Corte , bem como a Constituio brasileira, que coloca os Direitos Humanos como fundamento do Estado de Direito. A negativa de cumprimento da sentena, na parte em que colide com a deciso do STF, no julgamento da ADPF 153 (quanto validade da Lei de

Anistia e ao dever de processar, julgar e punir os autores de violaes) teria como consequncia a impossibilidade de o Brasil comprometer-se a cumprir as deliberaes da Corte Interamericana, pois elas estariam sujeitas ao controle do STF. Isso significaria a impossibilidade de o Brasil continuar reconhecendo a jurisdio da Corte, pois sua fora vinculante estaria sujeita viso nacional do STF, o que no compatvel com as normas do Sistema. Entretanto, a denncia restrita jurisdio da Corte no possvel, pelas mesmas regras do Sistema, o que acarretaria a necessidade da denncia da Conveno Americana como um todo. Ocorre, porm, que essa denncia seria inconstitucional por fora do efeito cliquet, isto , a proibio do retrocesso em relao a direitos e garantias individuais, previsto no artigo 60, pargrafo 4., IV, da CF. Portanto, se o Brasil deseja continuar integrando o Sistema Internacional de Proteo aos Direitos Humanos, e se deseja honrar o fundamento constitucional da dignidade humana, no resta outra alternativa seno cumprir a deciso da Corte. A deciso foi clara no sentido de estabelecer que o Estado brasileiro violou obrigaes internacionais contidas na Conveno Americana de Direitos Humanos, em prejuzo dos desaparecidos na Guerrilha do Araguaia, d a pessoa executada e de seus familiares, e na determinao de um conjunto de medidas para reparar esta violaes, dentre elas, a persecuo penal dos agentes pblicos que cometeram graves violaes de direitos humanos durante a ditadura. Sua sentena determina que deva ser feita, de forma diligente, uma investigao de ofcio na jurisdio penal ordinria, sem a aplicao da Lei de Anistia ou outras excludentes de punibilidade, como a prescrio ou coisa julgada, que impeam a investigao e a punio dos autores das graves violaes aos direitos humanos descritas no Caso. Na sentena, a Corte estabeleceu, de forma peremptria, que a obrigao de investigar e punir as violaes uma norma jus cogens. A Corte Interamericana de Direitos Humanos realizou o Controle de Convencionalidade da Lei de Anistia, isto , seu objetivo no foi analisar essa Lei luz da Constituio Federal, mas sim luz das obrigaes assumidas pelo Brasil no mbito do Sistema Interamericano de Direitos Humanos. Parece evidente, entretanto, que a deciso do STF no levou em considerao o fato de que, ao realizar o controle de constitucionalidade, sua obrigao tambm

realizar o controle de convencionalidade, visto que a Conveno Americana de Direitos Humanos, assim como os demais tratados internacionais de direitos humanos, possui, no mnimo, hierarquia supralegal, reconhecida pelo prprio STF, quando editou a Smula 25. Portanto, quando uma norma legal infraconstitucional, como a Lei de Anistia, conflita com outra, que supralegal, no caso a Conveno Americana sobre Direitos Humanos, a primeira torna-se inaplicvel. Para ser um Estado de Direito verdadeiramente integrado ao Direito Internacional dos Direitos Humanos, o Brasil deve reconhecer a existncia de uma pluralidade de fontes normativas, cujo ponto de equilbrio o princpio pro homine, o qual estabelece que o corpo jurdico que compe o Direito Internacional dos Direitos Humanos possui primazia sobre a legislao nacional sempre que aquele for mais benfico ao ser humano. Ainda que determinada lei continue vigente no Estado, se ela incompatvel com o Direito Internacional dos Direitos Humanos, perde validade jurdica, ou no aplicada. A responsabilidade pela realizao do controle de convencionalidade no s dos tribunais internacionais. Ao contrrio, pelo princpio da subsidiariedade, a

responsabilidade primeira recai sobre os tribunais nacionais, que devem realizar esse controle levando em conta no somente o tratado em si, mas tambm a interpretao que a ele dada no mbito do Sistema Interamericano. Corte cabe a verificar se os tribunais nacionais realizaram o controle de

convencionalidade, e, em caso negativo, determinar as medidas necessrias para adequar a norma interna norma internacional. Impe-se agora, ao Supremo Tribunal Federal, a necessidade de rever sua deciso, indo alm do controle de constitucionalidade e exercendo o controle de convencionalidade da Lei da Anistia. Isso pode, ainda, ser feito no mbito do julgamento da ADPF 153, visto que o processo no est encerrado, restando os embargos declaratrios da OAB para serem analisados. Se, por outro lado, o STF decidir por manter sua deciso inicial e confrontar a deciso da CIDH, um grave conflito pode se estabelecer, visto que o Ministrio Pblico Federal, por meio da 2 Cmara Criminal, possui o entendimento de que seu dever dar cumprimento sentena, conforme

explicado na Nota Tcnica referida ao longo deste Trabalho. Os eventuais processados podero recorrer ao STF em busca de Habeas Corpus, os quais, se concedidos, configuraro nova violao ao Direito Internacional dos Direitos Humanos, colocando nosso pas, mais uma vez, na ilegalidade internacional. Com o intuito de promover o debate sobre o tema e levar ao conhecimento do maior nmero de pessoas, coletivos e instituies a

necessidade de exigirmos do Estado brasileiro uma posio clara e coerente em direitos humanos, uma campanha intitulada CUMPRA-SE vem sendo impulsionada pela AJD Associao Juzes para a Democracia, pela CJP-SP Comisso Justia e Paz da Arquidiocese de So Paulo, pelo GTNM-SP Grupo Tortura Nunca Mais SP, entre outros. O manifesto da campanha denuncia que o governo brasileiro nega-se a cumprir um dos principais aspectos da sentena, que a desobstruo da justia para que os crimes de lesahumanidade apontados sejam investigados, e os responsveis, punidos[...]. 411 Em dezembro de 2011, nova audincia da Corte Interamericana dever avaliar o progresso do Brasil no cumprimento da Sentena. Tudo indica que a inteno do Estado brasileiro utilizar-se da implementao da Comisso da Verdade para demonstrar Corte que est cumprindo sua deciso. Restar evidente, entretanto, a insuficincia de tal procedimento, visto que parte essencial da Sentena a persecuo penal dos violadores. Alm disso, no que diz respeito Comisso da Verdade, nem mesmo a recomendao do Sistema Interamericano de Direitos Humanos acerca das prerrogativas e caractersticas de uma Comisso como essa foi observada pelo projeto do governo brasileiro, e, portanto, se, de fato, ela vier a instalar-se, o Brasil, ainda assim, estar muito aqum de seus vizinhos latino-americanos no que diz respeito s medidas que integram os princpios da Justia de Transio e no que se refere realizao plena da Justia e da Verdade.

411

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