UNIDAD 2

Vas de solucin de los conflictos de leyes o derecho convencional. 2.1. Leyes Modelo o Modelo de Ley
2.1.1. Naturaleza y anlisis de la Ley Modelo. Concepto Una ley modelo es un conjunto de reglas que integran una ley marco o un proyecto de ley, que carece de coercibilidad en strictum sensu. Es un mecanismo de solucin facultativa, por cuanto los estados y los operadores en la esfera del comercio internacional las aceptan y aplican, introduciendo tales preceptos normativos en sus ordenamientos jurdicos internos o en los contratos mercantiles internacionales respectivamente. Finalidad La ley modelo tiene como finalidad la armonizacin y unificacin de los sistemas legales nacionales mediante la creacin de normas adjetivas o sustantivas, para que sean incorporadas en los ordenamientos jurdicos de los estados o aplicadas por los operadores del comercio internacional en sus actividades mercantiles. Asimismo, permite atenuar los eventuales conflictos de leyes que se presenten, pudindose adems introducir las modificaciones necesarias para adaptarla a cada circunstancia, aparte de impulsar el progreso de la actividad comercial transfronteriza de manera ms segura y efectiva. Naturaleza jurdica La ley modelo es un soft law conformado por un conjunto de normas generales originariamente no vinculantes, que une criterios heterogneos provenientes de diferentes sistemas econmicos, polticos, sociales y culturales; adems, es creada por los organismos internacionales estatales o de carcter privado. Asimismo, indica la conducta que deben seguir los estados o los particulares en sus actividades privadas con algn elemento extranjerizante, quienes deciden de manera voluntaria e inequvoca adherirse a dicha reglamentacin, lo cual evita los posibles conflictos normativos que puedan presentarse debido a la diversidad legislativa o a intereses contrapuestos de las partes. Algunas de las caractersticas de una ley modelo son las siguientes: - La ley modelo constituye un mtodo para la armonizacin y unificacin del Derecho Mercantil Internacional, distinto de las convenciones, pues no existe el compromiso internacional entre los estados de ratificarlo mediante su incorporacin al Derecho interno. - Su contenido puede ser modificado por los estados, que son libres de introducir cambios acordes con sus necesidades e intereses. En consecuencia, contiene los enunciados bsicos o los principios fundamentales que procuran facilitar las relaciones entre los agentes de comercio internacional, puesto que, como ley marco, no anuncia por s misma todas las reglas necesarias, sino los elementos claves que ofrecen un mnimo de requisitos aceptables. Algunas veces, la ley modelo no permite la posibilidad a los estados de introducir determinadas disposiciones, sino que ofrece una eleccin de diferentes versiones de la misma. - Fomenta la armona en las soluciones jurdicas existentes para cada materia, lo que facilita el desarrollo del comercio internacional al actuar sobre la base de la seguridad

jurdica. Asimismo, procura la igualdad entre los contratantes en cuanto al rgimen jurdico aplicable.

2.1.2. Objeto de la Ley Modelo. El trmino ley modelo proviene del mtodo usado por la National Conference of Commissioners on Uniform State Laws, el cual tiene como finalidad crear un Derecho estatal armonizado mediante la introduccin de normas sustantivas o adjetivas al ordenamiento jurdico interno de los estados, para prevenir inconvenientes derivados de la diversidad legislativa mediante la aplicacin de preceptos bsicos, estableciendo la posibilidad de efectuar las modificaciones necesarias para atender a las peculiaridades y circunstancias especiales de las naciones. Adems, una ley modelo es el resultado de la aplicacin de procedimientos normativos concordantes sin convencin internacional, pues: () es un texto destinado a reemplazar las reglas de conflictos existentes en cada uno de los Estados interesados, pero no est integrada ni anexa a una convencin internacional, sino simplemente recomendada como proyecto de ley por el organismo que la ha elaborado

2.2. Derecho Uniforme

2.2.1. Naturaleza y Anlisis del derecho uniforme El derecho uniforme trata de la normatividad creada por los Estados (mediante tratados, convenios internacionales, leyes uniformes, guas legislativas), con objeto de establecer las mismas reglas a las cuales pueda referirse el juez del foro. Con este mtodo se trata de asegurar hasta donde sea posible que los jueces de los estados contratantes van a resolver los asuntos internos sobre determinadas materias con trascendencia internacional, con base en los mismos trminos. 2.2.2. Objeto del Derecho Uniforme Cabe indicar que todos los tratados celebrados en el rea de derecho internacional privado tiene como finalidad: a) Uniformar criterios (de ah que se hable de derecho Uniforme o convencional) para resolver la gran cantidad de problemas derivados de las amplias interrelaciones existentes entre sujetos cuya conducta se vincula con diversas soberanas, mediante la creacin de: NORMAS CONFLICTUALES UNIFORMES DE CARCTER PROCESAL, que elijan al juez nacional competente para conocer y resolver con fuerza vinculativa para las partes una controversia relacionada con diversos territorios, surgida entre particulares o entre stos y un Estado actuando en ejercicio de su iure gestionis; NORMAS CONFLICTUALES UNIFORMES DE CARCTER SUSTANTIVO, que elijan el derecho de fondo aplicable a situaciones que tiene puntos de contacto con normas jurdicas de diversos territorios y, en el que, por tanto, concurren varias legislaciones; NORMAS MATERIALES UNIFORMES, que de fondo regulen situaciones vinculadas con diversas naciones y cuya solucin interese a la comunidad internacional; NORMAS QUE REGULEN ASPECDTOS DE LA COOPERACIN PROCESAL INTERNACIONAL, que faciliten el auxilio judicial en la realizacin de actuaciones de mero trmite procedimental fuera del foro o para agilizar la ejecucin extraterritorial de resoluciones jurisdiccionales, y b) Abarcar todas las reas de la actividad humana, toda vez que la convergencia de normas jurdicas puede presentarse en materia civil, mercantil, fiscal, penal, laboral, etctera.

2.3. Guas Normativas

2.3.1. Naturaleza y anlisis de la gua.

Por varias razones, no siempre es posible redactar disposiciones especficas de una manera adecuada o separada, como, por ejemplo, una convencin o ley modelo, para su incorporacin a los ordenamientos jurdicos nacionales. Los ordenamientos jurdicos nacionales a menudo utilizan tcnicas y criterios legislativos muy dispares para resolver una determinada cuestin; los Estados tal vez an no estn preparados para llegar a un acuerdo sobre un criterio nico o una regla comn; tal vez no exista consenso sobre la necesidad de encontrar una solucin uniforme para un determinado problema; o quizs existan diferentes niveles de consenso sobre cuestiones clave respecto de un tema particular y sobre la manera en que deberan abordarse. En tales casos, tal vez sea adecuado no tratar de elaborar un texto uniforme, sino limitarse a establecer principios o recomendaciones legislativas. A fin de fomentar el objetivo de la armonizacin y de ofrecer un modelo legislativo, los principios y recomendaciones deberan ser ms que una simple declaracin de objetivos generales. Dicho texto proporcionara un conjunto de posibles soluciones legislativas para determinadas cuestiones, pero no necesariamente un conjunto nico de soluciones modelo para tales cuestiones. En algunos casos, quiz sea adecuado prever variantes, en funcin de consideraciones pertinentes. Al analizarse las ventajas e inconvenientes de las diferentes decisiones, el texto ayudara al lector a evaluar los diferentes criterios y a elegir el ms adecuado para un determinado contexto nacional. Tambin podra utilizarse el texto para brindar un referente normativo sobre cuya base tanto los gobiernos como los rganos legislativos pudieran examinar la idoneidad de las leyes, reglamentos, decretos y textos legislativos similares vigentes en un determinado mbito y as actualizar dicha legislacin o renovarla. Cuando no sea factible o necesario elaborar un conjunto de reglas contractuales modelo, puede recurrirse a una gua jurdica que ofrezca explicaciones respecto de la redaccin de contratos. Las partes que negocian contratos internacionales complejos, como por ejemplo, los contratos de construccin, a menudo experimentan dificultades en la negociacin y redaccin de clusulas contractuales adecuadas por motivos como la falta de conocimientos tcnicos especficos, de recursos o de documentos de referencia. Dado que tales contratos deben adecuarse a las circunstancias de cada caso concreto, generalmente no resulta posible elaborar un contrato modelo que pueda utilizarse en un nmero suficiente de casos que justifiquen los gastos de su preparacin. En cambio, las partes pueden remitirse a una gua jurdica en la que se analicen varios de los problemas que plantea la redaccin de un determinado tipo de contrato; se estudien diversas soluciones para dichos problemas; se describan las repercusiones, ventajas e inconvenientes de tales soluciones; y se recomiende la aplicacin de determinadas soluciones en determinadas circunstancias. En tales guas jurdicas tambin pueden figurar clusulas contractuales modelo para ilustrar las soluciones propuestas. La primer gua jurdica fue la Gua Jurdica de la CNUDMI para la Redaccin de Contratos Internacionales de Construccin de Instalaciones Industriales (1987). 2.3.2. Objeto de la Gua El objeto de una gua jurdica puede no centrarse exclusivamente en la redaccin del contrato, sino que podra tener un alcance ms general consistente en analizar aquellas cuestiones que podran suscitar no solo el inters de los legisladores sino tambin el de toda autoridad normativa. Un ejemplo de ello es la Gua Jurdica de la CNUDMI sobre Transferencias Electrnicas de Fondos (1986), en la que se analizan cuestiones relacionadas con el empleo de medios electrnicos para realizar pagos internacionales.

2.4. Lex Mercatoria.

2.4.1. Naturaleza de la Lex Mercatoria un sistema coherente de normas jurdicas elaboradas y promulgadas por una autoridad con poder para hacerlo, cuya aplicacin se haga eficaz a travs de sanciones impuestas por
Es

dicha autoridad y cuyo imperio se extiende sobre una colectividad humana relativamente homognea. Con base en los componentes que se derivan de la concepcin propuesta, podemos sostener que la lex mercatoria contiene los caracteres primordiales de un ordenamiento jurdico autnomo, pues los mtodos de definicin de su contenido abarcan un conjunto de reglas jurdicas coherentes, agrupadas bajo la denominacin principios generales del derecho, que proponen soluciones anlogas para casos similares, cuyo empleo permite resolver la gran mayora de las disputas puestas a consideracin de los jueces avocados a aplicarlas. As mismo, han sido proferidas o decantadas por la propia comunidad comercial internacional, la cual impondr sanciones a aquella parte que incumpla las reglas derivadas de la lex mercatoria, consistentes en que nadie querr contratar con aquella persona que contravenga los postulados de este orden jurdico. Esta misma comunidad (societas mercatorum) ser el colectivo homogneo a quien est destinada la aplicacin de la lex mercatoria como Derecho sustantivo. 2.4.2. Vigencia, validez y cumplimiento de la Lex Mercatoria. Cuando en un conflicto de ejecucin o interpretacin de normas entre diversas partes, stas no consiguen llegar a una solucin por mutuo acuerdo, la resolucin del litigio quedar en manos de una autoridad. Ahora bien, es vital para que la Lex Mercatoria tenga real valor que la autoridad que resuelva el conflicto, tenga la capacidad de aplicar la Lex Mercatoria. Es frecuente que las partes de una relacin mercantil hayan establecido previamente un acuerdo de arbitraje como medio de solucin de la controversia. En tales casos, las partes confieren a los rbitros que nombran la autoridad para resolver el conflicto. Nos interesa determinar dos cuestiones. En primer lugar, si los rbitros tienen la posibilidad de usar como norma la Lex Mercatoria. En segundo lugar, en caso la primera cuestin resulte afirmativa, determinar el valor de ejecucin de su resolucin o laudo. La utilizacin de la Lex Mercatoria por los rbitros internacionales, descrita con anterioridad, ha llevado a los defensores de la Lex Mercatoria como orden jurdico, a sostener la victoria irrefutable de su posicin. Es as que, consideran el fuero arbitral como parte de este nuevo orden jurdico y particularmente como el mecanismo de solucin de conflictos que da fuerza obligatoria a sus normas y permite disponer su sancin jurisdiccional. Esta afirmacin sin embargo, no es absoluta. A nuestro entender, existen dos limitaciones fundamentales a la aplicacin de la Lex Mercatoria a travs del arbitraje. En primer lugar, el carcter voluntario de la institucin. En segundo lugar, la dependencia para la ejecucin forzosa de los laudos de los tribunales nacionales. La limitacin ms seria para que el arbitraje sea el medio que espera la eficaz aplicacin de la Lex Mercatoria, est en el carcter voluntario de este procedimiento de solucin de controversias. Si bien cuando existe pacto de sometimiento, este medio de aplicacin de la Lex Mercatoria puede resultar eficaz, a falta de convenio o sometimiento, no hay posibilidad alguna de nombrar rbitros para la solucin del conflicto. Todos los reglamentos internacionales de arbitraje, establecen claramente que la competencia de los rbitros debe de constar establecida por pacto, exigindose que el pacto conste por escrito.