AGMAR GOMES CAIXETA

A LUTA PELO DIREITO

Trabalho

Tcnico

apresentado

junto

PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA, como requisito parcial para aprovao na disciplina Introduo ao Estudo do Direito-2, ministrada pelo Professor Sr. Doutor Giovani Clark.

CONTAGEM 2010

INTRODUO

Com a finalidade de ampliarmos nossos conhecimentos na rea do direito, fizemos um estudo da obra literria A luta pelo Direito. Este livro tem especial importncia para o estudo do direito. Primeiro porque o autor, Rudolf Von Ihering, foi um renomado jurista alemo, estudioso das leis. Em segundo, porque a sua obra tem se perpetuado desde o sculo XIX, sendo referenciada por vrios acadmicos, e tendo influenciado diversos autores em todo mundo ocidental.

A LUTA PELO DIREITO

Com o objetivo de melhor analisar a obra de IHERING, realizamos uma leitura atenta de seu livro: IHERING, Rudolf Von. A luta pelo Direito. Traduo de Pietro Nassetti. So Paulo: Editora Martin Claret, 2000. 94p. Anotamos cada ponto encontrado que julgamos de especial importncia, e para cada apontamento, fizemos uma anlise critica em relao s caractersticas da sociedade brasileira do sculo XXI. A idia Central do livro j lanada logo nas primeiras pginas:

"a Justia sustenta numa das mos a balana com que pesa o direito, enquanto na outra segura a espada por meio da qual o defende. A espada sem a balana a fora bruta, a balana sem a espada, a impotncia do direito".

Neste ponto, Ihering faz uma anlise da esttua que representa a Justia, aproveitando para explanar em seu pensamento o quanto importante a espada na busca pelo direito. Segundo ele, se as pessoas no se mobilizarem na defesa dos seus prprios interesses..., se ficarem inertes quando outrem ferirem seus direitos, no ser possvel realizar-se a justia. De fato, mesmo que existam leis garantidoras dos direitos de cada indivduo, se este se acovardar, ou mesmo se acomodar, e no se empenhar em defender seu direito, este no ser respeitado.

Na sociedade brasileira, constatamos a existncia de alguns indivduos que so passveis ante a violao de seus direitos. Um exemplo bsico que podemos citar, bastante perceptvel, em relao aos direitos do consumidor. Entendemos que no existe estmulo suficiente no esprito dos brasileiros em reclamar de cada vcio ou defeitos nos produtos adquiridos no comrcio. Algumas vezes em virtude do pequeno valor do objeto; noutras na descrena na obteno da vitria. Outro fator que contribui para esta descrena, de acordo com a opinio dos integrantes deste grupo de trabalho, seriam as sentenas dos Juzes brasileiros, os quais no tm estipulado em suas sentenas multas altas o suficiente para incentivar as empresas a respeitarem os direitos do consumidor. Sabemos que o Estado tem o dever de garantir a manuteno da ordem jurdica. Este dever segundo Ihering nada mais que uma luta contnua contra as transgresses da lei. Seria, portanto, um dever do Judicirio, enquanto poder constitudo do Estado, ser mais enftico na punio daqueles que agem contra a lei.

TEORIA DA FORMAO DO DIREITO

Em relao s origens do Direito, Ihering bastante crtico em relao a outros autores. Ele discorda, por exemplo, de SAVIGNY e PUCHTA, cuja teoria prega que a formao do direito segue um processo imperceptvel e indolor, tal qual o idioma. IHERING chama esta idia de "romntica" porque "repousa sobre uma falsa idealizao de situaes passadas". Para IHERING:

"so muito freqentes as hipteses em que as modificaes s podem ser realizadas por uma incurso bastante penosa contra certos direitos adquiridos e interesses constitudos (...) quem questiona determinada norma ou instituio jurdica declara guerra a todos esses interesses"

Acreditamos que ele queira dizer que conforme a cultura vai evoluindo, novos interesses vo se acrescendo, trazendo consigo novas necessidades de normatizao, e via de regra, h choque em relao aos direitos adquiridos e interesses j constitudos. Da, para haver uma evoluo na norma, existe a necessidade de que algum provoque os poderes constitudos, exigindo seus direitos, e caso seja necessrio, exigindo nova normatizao. Um bom exemplo,

havido na sociedade brasileira, no sculo XXI, foi a edio da lei da ficha limpa, a partir do momento em que a sociedade brasileira percebeu que j no podia continuar tendo como governantes, polticos corruptos, com extensa ficha criminal. De fato, houve uma cruzada para aprovar o projeto de lei, o qual veio determinando que se levasse em conta a vida pregressa dos candidatos a cargos pblicos. Foi exatamente como IHERING disse:

"Todas as grandes conquistas da histria do direito, como a abolio da escravatura e da servido, a livre aquisio da propriedade territorial, a liberdade de profisso e de conscincia, s puderam ser alcanadas atravs de sculos de lutas intensas e ininterruptas".

QUANDO LUTAR PELO DIREITO

Em relao deciso de lutar ou no pelo prprio direito, IHERING bem didtico, no necessitando suas idias de grandes explicaes:
"Violado o direito, o titular defronta-se com uma indagao: deve defender seu direito, resistir ao agressor, ou, em outras palavras, deve lutar ou deve abandonar o direito para escapar luta? A deciso a este respeito s a ele pertence. Seja qual for essa deciso, ela sempre envolve um sacrifcio: num caso o direito sacrificado em favor da paz, noutro a paz em favor do direito."

No existe consenso em relao natureza do povo brasileiro, se pacfico, ou guerreiro, se preguioso ou trabalhor. Muitas pessoas nos consideram preguiosos e aventureiros. Esta a forma como alguns nos vem l fora. Em certas ocasies, podemos dizer que verdade. Preferimos, muitas vezes, dar um jeitinho, do que enfrentar uma demanda.

Mas nem todos so iguais. Enquanto uns se contentam com pouco, outros utilizam-se de todos os subterfgios, ou melhor, de todas as brechas da lei, para atingir seus intentos. Tal como aponta IHERING, h casos em que a demanda mais cara que o valor do prprio objeto em litgio.

"A experincia diria nos mostra processos em que o valor do objeto do litgio no guarda a menor proporo com o dispndio provvel de energia, aborrecimentos e custas. (...) trata-se do mais lamentvel esprito de emulao, de simples teimosia, do nimo de discrdia, da tendncia de descarregar sua clera sobre o adversrio, mesmo que por isso se tenha de pagar to caro, ou talvez ainda mais caro que este". (refere-se ao valor do objeto do litgio).

E h casos em que a demanda, visa mais a reafirmao moral do demandante, do que simplesmente o valor da causa.

"O demandante que recorre ao processo para defender-se contra um ultraje ao seu direito no tem em vista o objeto do litgio, talvez insignificante, mas antes visa a um objetivo ideal: a afirmao de sua prpria pessoa e do seu sentimento de justia. (...) No o prosaico interesse pecunirio, mas a dor moral da injustia sofrida que impele a vtima a instaurar o processo."

A demanda, que visa to somente restabelecer o sentimento de justia menos comum aqui no Brasil, pois percebe-se a difuso de uma cultura materialista nos dias atuais, que valoriza to somente o valor do objeto. Quantos casos no temos notcia de conhecidos que ao procurarem algum advogado so dissuadidos de demandarem, dado o valor pequeno da causa? Vrios destes profissionais chegam inclusive a declinar de representarem o ofendido, ou ento, cobram honorrios elevadssimos.

PORQUE LUTAR PELO DIREITO

IHERING elegeu a defesa do direito como uma forma de auto-afirmao da personalidade; como uma questo de honra e uma obrigao moral (nos casos em que a prpria pessoa pisoteada juntamente com o seu direito). Que A defesa do direito um dever de autoconservao moral.... IHERING d o seguinte exemplo:

"(...) o ladro e o assaltante colocam-se alm da propriedade, negam no s a minha propriedade, como tambm a prpria idia da propriedade e, com isso, uma condio essencial de existncia de minha pessoa.(...)". Portanto,(concluso nossa) "(...)s o conflito de deveres entre a defesa da propriedade e a preservao de um bem mais elevado, como a vida, (...) pode justificar a renncia propriedade".

Numa circunstncia em que uma pessoa toma posse do objeto de outrem, de forma tranqila, e passa a se julgar o seu proprietrio, Ihering diz que "o que est em jogo apenas o valor do objeto" e que "Nessas circunstncias, justifica-se plenamente que, ao decidir se deve ou no recorrer ao processo, se deve transigir, pondere o ganho e o dispndio, e ainda, o grau de incerteza sobre o desfecho do litgio."

DO SENTIMENTO DE JUSTIA

IHERING diz que "o sentimento de justia adquire diversos matizes de suscetibilidade, segundo a classe social e a profisso (...)", assim, "O titular que defende seu direito, defende as condies ticas de sua vida". Ex: O Oficial que defende a sua Honra, e o campons que defende a sua propriedade. Este sentimento de Justia seria, segundo IHERING, determinado, entre outros fenmenos, pelo fator social. Segundo ele "Qualquer Estado pune com maior rigor os crimes que ameaam seus princpios peculiares de vida, enquanto nos demais prevalece uma brandura muitas vezes extraordinria." Segundo ele:

"A fora de um povo equivale fora do seu sentimento de justia. O resguardo do sentimento nacional de justia representa a melhor defesa de um Estado sadio e vigoroso."

Desta forma, entendemos que o sentimento de Justia de um povo, ajuda a construir o Direito por ele aplicado. No Brasil, por exemplo, dada a cultura de seu povo, peculiar em relao ao casamento, j no se pune como outrora, o adultrio.

DO DEVER PARA COM A COMUNIDADE

IHERING traa uma relao de dependncia entre a aplicao do direito e o sentimento de justia de um povo. Posteriormente, conclui que "A defesa do direito constitui um dever para com a comunidade". Diz ele:

"(...)o interesse e o sentimento de justia. Quando essas motivaes falham, quando o sentimento de justia frouxo e embotado, e o interesse no se revela bastante poderoso para superar a comodidade, a averso luta e o receio causado pelo processo, a conseqncia s poder ser uma: a falta de aplicao da norma jurdica. (...) Quando mil homens lutam, ningum notar o afastamento de um s. Mas, se algumas centenas abandonarem suas posies, a situao dos que se mantm fiis tornar-se- cada vez mais difcil, pois tero de suportar sozinhos todo o peso da luta."

Podemos, novamente, lembrar da lei da ficha limpa, a qual foi apresentada e promulgada para que se levasse em conta a vida pregressa dos candidatos a cargos pblicos, graas indignao de milhares de pessoas que se dispuseram a lutar, para conseguir a quantidade de assinaturas necessrias para colocar o projeto de lei em votao.

IHERING diz que "(...) A posio poltica de um povo no interior e no exterior depende de sua energia moral. (...) O que luta pelo direito do Estado e da nao no outro seno o mesmo que luta pelo direito privado. (...) Como esperar que um homem, que nem na defesa do seu prprio direito apresenta alguma reao, esteja disposto a empenhar a vida e a propriedade em favor da comunidade?"

IHERING tambm ressalta uma caracterstica educadora da atitude positiva das pessoas que sempre defendem seus direitos. A atitude de sempre defender seus direitos, se for aplicada por toda a sociedade, levar quele que tem a eventual inteno de desrespeitar o direito de outrem em desistir de tal intento, pois sabe que invariavelmente enfrentar uma demanda caso prossiga.

DA INJUSTIA

IHERING explica quais so as conseqncias para um sentimento de justia ofendido:

"Para a justia que viola o direito no existe acusao mais esmagadora que a corporificada na figura do homem que se transforma em criminoso pelo sentimento de justia ofendido; dela a sombra ensangentada. A pessoa que se torna vtima de uma injustia venal ou parcial quase chega a ser expulsa fora da trilha do direito. Transforma-se num vingador e executor de mo prpria do seu direito, e no raro que, ultrapassando o objetivo imediato, acabe por se transformar num inimigo jurado da sociedade, num ladro e assassino.

Para alguns o poder do Estado est diminuindo a cada dia, entre outras causas, pela sua incapacidade de dar uma resposta satisfatria s diversas ofensas ao direito perpetradas em nossa comunidade. Neste incio de sculo, temos assistido a criminosos pegando em armas no Brasil. Alguns, como os militantes do MST, tm a pretensa alegao de que querem propiciar a implantao da reforma agrria. Outros, como os assaltes em geral, dizem que esto apenas proporcionando uma melhor distribuio de renda, j que no tm qualquer benefcio do Estado, e a maioria do capital fica nas mos de uma minoria da populao. Rechaando este ponto de vista, citamos IHERING:

"O idealismo do autntico sentimento de justia abalaria seus prprios alicerces se ficasse restrito defesa do direito do indivduo, sem se preocupar com o resguardo da lei e da ordem desse campo. (...) O criminoso s merece a simpatia de outro criminoso, no a do homem de bem, que se dispe prontamente a prestar auxlio autoridade do Estado."

V-se portanto, que cabe ao Estado rever seu posicionamento, enquanto gestor, avaliar melhor o problema e tomar uma posio firme em todas as reas, e envolvendo todos os poderes. Potencializando a atuao do poder Judicirio, para que a demora no interfira no sentimento de Justia. Proporcionando melhor distribuio de renda atravs do poder executivo e legislativo, para que o cidado se sinta amparado, etc. Estas reformas encontram eco nas idias de IHERING quando ele diz que "Para um Estado que quer ser respeitado no exterior

e pretente manter uma posio firme e inabalvel no interior de suas fronteiras, no existe bem mais precioso a ser resguardado e cultivado que o sentimento de justia da nao.". Da a importncia do Judicirio, em acompanhar a evoluo das normas:

"Qualquer norma que se torne injusta aos olhos do povo, qualquer instituio que provoque o seu dio causa prejuzo ao sentimento de justia e, por isso mesmo, consome as energias da nao; representa um pecado contra a idia do direito, cujas consequncias acabam por atingir o prprio Estado (...)."

DA ETERNA LUTA PELO DIREITO (CONCLUSO)

IHERING, a respeito do instituto da legtima defesa do direito romano, no sculo XIX, diz que:
"Os juristas romanos (...) imbudos da mesma simpatia pelo criminoso que os civilistas e os processualistas dispensam ao devedor, procuraram restringi-lo e refre-lo na prtica, a tal ponto que na maioria dos casos o criminoso protegido, enquanto a vtima se v indefesa.

Podemos constar hoje, se observarmos bem, que o sentimento da nossa sociedade em relao nossa justia penal se assemelha muito ao sentimento vivido pelos credores do sculo XIX, em relao aos devedores. Quase dois sculos depois, podemos sentir a mesma impotncia dos romanos, diante dos infratores da lei, devido s benevolncias concedidas pela prpria lei, no caso do sculo XXI, a Lei de Execues Penais. No entanto, no podemos desistir. Da mesma forma que a nossa sociedade conseguiu a promulgao da lei da ficha limpa, poderemos, se quisermos, contornar este quadro atravs da mobilizao social e da militncia. Tal como disse IHERING, "A luta representa o trabalho externo do direito. Sem luta no h direito...

REFERNCIAS: IHERING, Rudolf Von. A luta pelo Direito. Traduo de Pietro Nassetti. So Paulo: Editora Martin Claret, 2000. 94p.