Justicia Electoral Tercera Epoca No 3 2009

Justicia Electoral
Seccin Doctrinal
Manuel Gonzlez Oropeza La geografa electoral a la luz de la justicia constitucional Isidro H. Cisneros Ramrez Justicia constitucional y partidos polticos Lorenzo Crdova Vianello Dudar por sistema Rafael Estrada Michel Hablan las actas, seal de que avanzamos Luis Efrn Ros El transfuguismo electoral en el sistema presidencial mexicano
Seccin Estados
David Cienfuegos Salgado La reforma constitucional en materia electoral en el estado de Guerrero
Tercera poca, vol. 1, nm. 3, 2009
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Justicia Electoral
Revista del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin
Tercera poca, vol. 1, nm. 3, 2009
Revista 342.702
Justicia Electoral : revista del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin. Vol. I, n 1, 1992. Mxico : El Tribunal, 1992v.; 22 cm. ISSN 0188-7998 1. Derecho electoral. 2. Legislacin electoral. 3. Publicaciones peridicas. I. Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin (Mxico).
Justicia Electoral. Revista del TRIBUNAL ELECTORAL DEL PODER JUDICIAL DE LA FEDERACIN, publicacin peridica del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin; Tercera poca, Vol. 1, nm. 3 ao 2009
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Directorio
Sala Superior
Magda. Mara del Carmen Alanis Figueroa Presidenta Magdo. Constancio Carrasco Daza Magdo. Flavio Galvn Rivera Magdo. Manuel Gonzlez Oropeza Magdo. Jos Alejandro Luna Ramos Magdo. Salvador Olimpo Nava Gomar Magdo. Pedro Esteban Penagos Lpez Lic. Marco Antonio Zavala Arredondo Secretario General de Acuerdos de la Sala Superior Lic. Diego Gutirrez Morales Secretario Administrativo Mtro. Patricio Ballados Villagmez Coordinador General de Asesores de la Presidencia Lic. Gabriel Mendoza Elvira Coordinador de Jurisprudencia y Estadstica Judicial Lic. Hctor Dvalos Martnez Coordinador de Relaciones con Organismos Electorales Lic. Jorge Tlatelpa Melndez Coordinador de Informacin, Documentacin y Transparencia Lic. Octavio Mayn Mena Coordinador de Comunicacin Social Dr. Enrique Ochoa Reza Director del Centro de Capacitacin Judicial Electoral
Consejo Editorial
Magdo. Manuel Gonzlez Oropeza Presidente Magda. Mara del Carmen Alanis Figueroa Magdo. Salvador O. Nava Gomar Dr. Sergio Garca Ramrez Dr. Lorenzo Crdova Vianello Dr. Rafael Estrada Michel Dr. Salvador Crdenas Gutirrez Dr. lvaro Arreola Ayala Vocales
Contenido
Presentacin. Presentacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
Seccin Doctrinal
Manuel Gonzlez Oropeza La geografa electoral a la luz de la justicia constitucional . . . . . 15 Isidro H. Cisneros Ramrez Justicia constitucional y partidos polticos . . . . . . . . . . . . . . . . 47 Lorenzo Crdova Vianello Dudar por sistema . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61 Rafael Estrada Michel Hablan las actas, seal de que avanzamos . . . . . . . . . . . . . . . . 67 Luis Efrn Ros El transfuguismo electoral en el sistema presidencial mexicano . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75
Seccin Estados
David Cienfuegos Salgado La reforma constitucional en materia electoral en el estado de Guerrero . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
Seccin Bibliogrfica
I. Resea De inconsistencias y errores. Una recensin del libro 2006: Hablan las actas de Jos Antonio Crespo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143 Luis Eduardo Medina Torres
C ONTENIDO
II. Bibliografa epecializada sobre la eleccin en Mxico 2006. . . . . . . . . . . . . . . . . . 151
Seccin Documental
Subseccin histrica Convocatoria al Congreso de 1813 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165 Subseccin de actualidad Corte Interamericana de Derechos Humanos Caso Kimel vs. Argentina . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 203
Informe de la observacin electoral realizada en la Repblica del Ecuador (referndum constitucional 2008) . . . . . . . . . . . . 277
Jos de Jess Covarrubias Dueas
Presentacin
Las elecciones presidenciales de 2006, sern registradas en los anales de la historia poltica de Mxico como las ms competidas. Analistas, acadmicos e investigadores, tanto nacionales como internacionales, preocupados por explicar estos sucesos polticos han analizado este tema desde diversos puntos de vista. Uno de ellos es el doctor Jos Antonio Crespo, quien public su libro denominado 2006: hablan las actas. Las debilidades de la autoridad electoral mexicana en que expone su particular punto de vista la eleccin presidencial. El Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin, atento a poner en manos de sus lectores temas de actualidad e inters, abre las pginas de su revista Justicia Electoral para que connotados especialistas y acadmicos mexicanos reflexionen acerca del mencionado libro. Es as como el lector encuentra en la seccin doctrinal diversos artculos sobre este tema. El presente nmero inicia con un artculo escrito por el Magistrado Manuel Gonzlez Oropeza, denominado La geografa electoral a la luz de la justicia constitucional. En este texto el magistrado explica, en un primer momento, cmo se acu la expresin un hombre, un voto, y, posteriormente, profundiza con el anlisis de las resoluciones y factores que en torno a la distritacin en el marco legal mexicano se deben contemplar para su realizacin. Por su parte, el doctor Isidro Cisneros Ramrez contribuye a enriquecer esta revista con su texto Justicia constitucional y partidos polticos en el que despus de realizar una revisin por los principios filosficos a la naturaleza jurdica de los partidos polticos, establece que el control de la constitucionalidad y legalidad de stos es un tema que los trasciende.
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PRESENTACIN
Contribuye a la reflexin y al debate, el doctor Lorenzo Crdova Vianello, en su artculo denominado Dudar por sistema, argumenta dos tipos de objeciones al sealado texto del doctor Crespo: el primero basado en el manejo tanto de la metodologa como de la estadstica, el segundo centrado en la incomprensin del sentido de las reglas de procedimiento que se construyeron en materia electoral en las ltimas dos dcadas. En su contribucin a esta revista, el doctor Rafael Estrada Michel, en un primer momento de su texto, refiere a la controversia suscitada entre el Doctor Fernando Pliego Carrasco y el autor del libro 2006: hablan las actas por los comentarios que hace en torno a cuatro problemas del texto (analizar las equivocaciones de manera general; incurrir en inexactitudes, acaso tendenciosas; la falta de mencin precisa de los resultados derivados del recuento de casillas ordenado posteriormente por el Tribunal Electoral y no analizar los resultados precisos de la anulacin de las 748 casillas), para posteriormente, examinar algunos de los axiomas contenidos en la obra. Por otra parte, el maestro Luis Efrn Ros, en su artculo El transfuguismo electoral en el sistema presidencial mexicano, aborda con sobrada claridad los alcances de este concepto, adems de describir las cuatro etapas de este proceso que se han dado en el sistema electoral mexicano. Dentro de la Seccin Estados, el lector encuentra el artculo del doctor David Cienfuegos Salgado titulado La reforma constitucional en materia electoral en el estado de Guerrero en el que analiza algunos aspectos de la reforma constitucional en materia electoral realizada en dicho estado en diciembre de 2007. En la Seccin Bibliogrfica, el lector encuentra la resea del libro del doctor Jos Antonio Crespo 2006: hablan las actas, escrita por el Doctor Luis Eduardo Medina Torres. Adems la habitual seccin de Bibliografa especializada, que en esta ocasin hace alusin al tema sobre las elecciones en Mxico en el ao 2006. La Seccin Documental, en su apartado histrico, nos presenta la Convocatoria al Congreso de 1813, y en la Subseccin de Actualidad, nos ofrece dos interesantes textos: el primero en torno al Caso Kimel vs. Argentina resuelto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, y el segundo el Informe de la observacin electoral
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PRESENTACIN
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realizada en la Repblica del Ecuador (referndum constitucional 2008) por el Magistrado Jos de Jess Covarrubias Dueas. Es deseo de la Institucin que los temas en los artculos aqu presentados contribuyan a la reflexin y el anlisis de nuestros lectores, en las diversas materias que se tratan.
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TERCERA POCA
Seccin Doctrinal
La geografa electoral a la luz de la justicia constitucional

Manuel Gonzlez Oropeza*
SUMARIO: I. La jurisprudencia norteamericana de un hombre un voto. II. La distritacin en los precedentes mexicanos. III. La proporcionalidad poblacional en la representacin poltica por entidad federativa. IV. La geografa electoral federal.
Se ha sostenido que la electoral es una geografa temtica que estudia los problemas electorales en su relacin con la poblacin y el territorio.1 En otras palabras, se podra sintetizar, de manera muy general y abstracta, que esta disciplina pretende analizar cuntos ciudadanos votan y en qu territorio lo hacen. Esta determinacin no es poca cosa, pues est relacionada ntimamente con varios derechos polticos fundamentales que rigen nuestro sistema constitucional y legal; en lo fundamental con dos instituciones: la universalidad del voto y la representacin poltica. Por lo tanto, la distribucin geogrfica de los electores y la relacin que dicha distribucin guarda con la
Magistrado de la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin. El autor agradece la colaboracin de Carlos Bez Silva, Maria Eugenia Prez Castao y Gerardo Rafael Surez Gonzlez por sus aportes en este ensayo. Las ideas y conclusiones del mismo son responsabilidad individual del autor y no reflejan la posicin del Tribunal Electoral de Poder Judicial de la Federacin ni de los colaboradores ya mencionados. Cfr. Costa Arduz, Rolando, Geografa electoral, en Diccionario Electoral, Mxico, 2003, IIJ-UNAM-TEPJF-IFE-CAPEL-IIDH, p. 647.
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MANUEL GONZLEZ OROPEZA
conversin de los votos en escaos, es eminentemente una cuestin electoral, que trasciende el derecho poltico del ciudadano que vot, al sistema mismo de representacin popular. Cuando un ciudadano ejerce su derecho de votar no slo cumple un derecho poltico, sino tambin una obligacin constitucional que materializa otros derechos fundamentales como las libertades pblicas de expresin y de asociacin entre otras. Una vez electo el servidor para un cargo pblico, la participacin ciudadana gracias al voto se convierte en la posibilidad de influir en polticas pblicas especficas, a travs del contacto electoral que guarde el servidor pblico con su electorado. La participacin igualitaria del ciudadano en la representacin poltica le garantiza que sus derechos polticos sean ejercidos a plenitud, ya que de nada servira su voto si ste se pierde en medio de una multitud que no cuentan lo mismo para elegir a sus representantes, que el voto de unos privilegiados que, con menos sufragios, ejercen proporcionalmente a ms representantes.2 La proporcionalidad en los efectos del sufragio es un principio constitucional que, a nivel federal se encuentra implcita en el artculo 53,3 y en el mbito local est establecida, de manera explcita, en la fraccin II del artculo 116,4 y que ha sido adoptada por los siste-
Barcel Rojas, Daniel A., Comentarios al artculo 116, Derechos del Pueblo Mexicano, Tomo XX, Mxico a travs de sus Constituciones, Seccin 2, Comentarios, Antecedentes y Trayectoria del Articulado Constitucional, artculos 114-136, p. 176, Miguel Angel Porra, 2006. Dicho artculo prescribe desde 1987 que: La demarcacin territorial de los 300 distritos electorales uninominales (tratndose de los diputados al Congreso de la Unin), ser la que resulte de dividir la poblacin total de pas entre los distritos sealados. Esta disposicin sustituye la original disposicin, contenida en el artculo 52 de la Constitucin de 1917, que predeterminaba la eleccin de un diputado por cada sesenta mil habitantes (o fraccin que pase de veinte mil habitantes. Esta disposicin proviene desde la Constitucin de 1824 y, aunque el nmero iba modificndose en las diversas reformas constitucionales, siempre propiciaba una relacin proporcional entre un nmero fijo de habitantes y el nmero de diputados. Fue con la reforma constitucional del 6 de diciembre de 1977 que se prefiri hacer la referencia genrica entre los distritos electorales y un nmero indeterminado de habitantes. A su vez esta disposicin proviene del artculo 53 de la Constitucin de 1857 que dispone la eleccin de un diputado por cada 40 mil habitantes. El nmero de representantes en las legislaturas de los Estados ser proporcional al de habitantes de cada uno () Esta disposicin proviene del antepenltimo prrafo del original artculo 115 de la Constitucin de 1917.
LA GEOGRAFA ELECTORAL A LA LUZ DE LA JUSTICIA CONSTITUCIONAL
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mas electorales modernos. Al respecto es de notarse que la jurisprudencia de los Estados Unidos ha acuado la expresin un hombre, un voto para concretar el principio de proporcionalidad referido, a travs de juicios interpuestos por ciudadanos ante la Suprema Corte de Justicia de ese pas, como a continuacin lo explicamos.
I. La jurisprudencia norteamericana de un hombre un voto

La resolucin de controversias electorales no fue, en un principio, competencia de la autoridad judicial, dado que la doctrina de las cuestiones polticas, o ms especficamente la no justiciabilidad de las cuestiones polticas fue adoptada por los tribunales de los Estados Unidos, primero, y los mexicanos posteriormente, para desechar cualquier demanda judicial que versara sobre problemas electorales y, entre ellos, los de la distritacin electoral. Esta doctrina decida que todos los asuntos electorales deberan ser resueltos por los rganos polticos encargados de calificar las elecciones, esto es, los congresos o asambleas legislativas correspondientes. Mxico adopt esa doctrina a travs de la poderosa influencia intelectual y jurisdiccional del Presidente de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Ignacio L. Vallarta, quien en decisiones trascendentes de 1879 y 1882, sigui esta doctrina, originariamente expuesta por la Suprema Corte de los Estados Unidos. Ya en Marbury v. Madison 5 US 137 (1803), y en dos casos posteriores,5 John Marshall sugiri la no justiciabilidad de las cuestiones polticas con las siguientes palabras:
El terreno de la Corte es, solamente, decidir sobre los derechos de los individuos, no investigar sobre cmo el Ejecutivo y sus colaboradores desarrollan sus obligaciones en los cuales stos tienen dis5
Martin v. Mott 25 US 19 (1827) que vers sobre la exclusiva facultad del Presidente de los Estados Unidos para decidir cundo haba una situacin de emergencia que ameritaba el envo de la movilizacin del Ejrcito, y Foster v. Nielson 27 US 253 (1829) donde el Tratado de Lmites con Espaa fue incluido en el mbito de las cuestiones polticas, pues la determinacin de las fronteras corresponde igualmente al Presidente.
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crecin. Cuestiones que en su naturaleza son polticas o que estn encomendadas al Ejecutivo, por la Constitucin y las leyes, nunca pueden ser ventiladas en esta Corte.6
Sin embargo, sera Roger Taney quien, en Luther v. Borden 48 US 1 (1849), fije la doctrina de las cuestiones polticas como no justiciables; en 1842 la legitimidad de la Legislatura de Rhode Island fue puesta a prueba por la rebelin de Thomas Wilson Dorr, cabeza del partido popular que se pronunci contra el gobierno del Estado. La controversia planteada consisti en decidir cul de los dos gobiernos era el legtimo, lo que la Suprema Corte decidi no resolver por considerarle una cuestin poltica. Esta decisin judicial encontraba su antecedente en El Federalista (1788) nmero 78, donde Alexander Hamilton afirm que el poder judicial era el menos peligroso para la Constitucin, por no tener poder sobre el presupuesto, como el Congreso, ni sobre la fuerza armada, como el Presidente, pues su nico poder es el del juicio en las resoluciones que dicta,7 por lo que en el mbito de su competencia no estaban las cuestiones electorales o polticas en sentido amplio. As, desde un principio, la cuestin poltica fue definida en el contexto de las elecciones y sobre la legitimidad de la autoridad que resultaba de los comicios. Por ello es que no estaba permitido que los tribunales sustituyeran su juicio o discrecin por la de los legisladores o autoridades polticas en los Estados; Taney, el rival de Marshall, no pudo ms que confirmar la tesis de Marbury v. Madison en su resolucin sobre Luther, y lo sigui haciendo en posteriores precedentes.8 Con varios precedentes en apoyo, la decisin del caso Luther v. Borden pareca obvia: el uso del auxilio federal era una atribucin exclusiva del Presidente de los Estados Unidos y la Suprema Corte de
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Marbury vs. Madison 5 US 170 (1803). Hamilton, Alexander, Madison, James y Jay, John, The Federalist Papers, New American Library, Nueva York, 1961, p. 465. Pennsylvania v. Wheeling & Belmont Bridge Co. 59 US 421 (1856). R. Kent Newmyer. The Supreme Court under Marshall and Taney. AHM Publishing Corporation. 1968. p. 108.
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Justicia no tena facultades para decidir sobre la oportunidad de la medida, ni para reconocer o, en su caso, desconocer a los dos poderes constituidos simultneamente en el estado de Rhode Island, debido al conflicto electoral que los origin.9 En los Estados Unidos, el primer tema electoral abordado fue la distritacin electoral, en tanto que implica el ejercicio efectivo de los derechos polticos del ciudadano y la garanta de principio constitucional bsico de la igualdad ante la ley. Todava en el caso Colegrove v. Greene 328 US 549 (1946), el ministro Flix Frankfurter sostuvo que resolver la controversia sobre la redistritacin electoral en el Estado de Illinois, implicaba involucrar a la Suprema Corte en materias que la pondran en relaciones inmediatas y activas con las luchas partidistas, por lo que era contrario a un sistema democrtico involucrar al judicial en las polticas del pueblo.10 As, la distritacin electoral era una cuestin poltica que deba reservarse al Congreso y en la cual el poder judicial no deba intervenir. Para ese ao existan estados como Delaware, cuyo mapa electoral databa de 1897. Aqu es importante destacar el hecho de que no obstante que la materia electoral ha sido plenamente interpretada por el Poder Judicial de los Estados Unidos, en este pas no existen tribunales especializados ni tampoco hay necesidad de jurisprudencia, pues cada decisin es por s misma una tesis firme. En lugar de jurisprudencia, los tribunales de los Estados Unidos siguen el principio de la fuerza del precedente, denominado stare decisis, que proviene de la tradicin inglesa del siglo XIV. El crecimiento poblacional es un factor que impacta las elecciones en cualquier pas. A partir de 1920, la poblacin rural de los Estados Unidos comenz a migrar a las ciudades y este cambio en la distribucin de los habitantes comenz a exigir una mayor representacin poltica en las ciudades que en las zonas rurales. A esto es preciso agregar la existencia de la discriminacin racial y su efecto en la representacin poltica, derivada de la segmentacin de los votantes de orgenes tnicos o distintas preferencias electorales.
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Biskupic, Joan y Witt, Elder, Guide to the US Supreme Court, Congressional Quarterly Press, Tomo I, 3a. edition, Washington, 1996. p. 227. 10 Colegrove v. Greene 328 US 553 (1946). TEPJF
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Para las elecciones del Congreso Federal, el artculo V, seccin 4, de la Constitucin norteamericana establece que las elecciones de los representantes y senadores podrn ser reguladas mediante ley por cada entidad federativa, pero el Congreso federal se reserva la facultad de alterar dicha regulacin. Sin embargo, esta norma constitucional no se pronuncia en torno a la manera de asignar los asientos en las cmaras de los Estados. A partir de 1872, la regulacin federal de las elecciones requiri que los distritos electorales federales tuvieran una igualdad en la poblacin que elegira a los integrantes del Congreso. Esta igualdad en la distribucin poblacional fue confirmada en posteriores leyes de 1901 y 191111 y en algunos casos se comenz a identificar el efecto salamandra (gerrymandering),12 que las leyes electorales estatales instauraban, rompiendo la regularidad geogrfica de los distritos electorales. Esta forma irregular de algunos distritos presuma que haban sido elaborados para excluir a minoras o para segregarlas de otros distritos, en demrito de sus derechos polticos. La Suprema Corte se hizo cmplice de estas intenciones al decidir casos como Smiley v. Holm 285 US 355 (1932) y Wood v. Broom 287 US 1 (1932), con base en el argumento formalista de que la ley del 18 de junio de 1929 ya no contena la disposicin de regularidad geogrfica en los distritos contenida en la ley de 1911. No obstante, fue en la dcada de los sesenta del siglo pasado, cuyos efectos se aprecian an en la actualidad, a pesar de haber transcurrido ms de cincuenta aos que los tribunales de ese pas comenzaron a intervenir en las cuestiones polticas electorales, afirmando la intervencin judicial para su resolucin. La situacin comenz a cambiar con el precedente de Gomillion v. Lightfoot 364 US 339 (1960) en el cual la Suprema Corte identific la redistritacin de la ciudad de Tuskegee, en el estado de Alabama, como inconstitucional, por afec11
La Ley del 8 de agosto de 1911, en su seccin 3, estableci que con base en el censo poblacional de 1910, los distritos electorales deberan ser identificados en territorios contiguos y compactos, conteniendo tan exacto como fuera posible un nmero idntico de habitantes. 12 De Elbridge Gerry, gobernador de Massachusetts, que en 1812 dise las circunscripciones electorales en forma por dems arbitraria, desproporcionada y a favor de su partido. Tales circunscripciones tenan la forma de una salamandra. JUSTICIA ELECTORAL VOL. 1, NM. 3, 2009
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tar los derechos civiles de los afroamericanos. A diferencia del caso Colegrove, en que el aumento poblacional en los distritos electorales de Illinois haba sido causado por la migracin y el paso del tiempo, en el caso Gomillion la redistritacin haba sido reciente a la resolucin, con la evidente intencin de excluir a la poblacin negra de la ciudad de Tuskegee, formando un distrito de veintiocho aristas, cuando originalmente era un distrito perfectamente regular.13 En esta ocasin, la Suprema Corte no calific la cuestin como poltico-electoral, sino que fund su resolucin en la XV Enmienda de la Constitucin, relacionada con el principio de la igualdad de la proteccin de la ley. Lo mismo sucedi en Tennessee cuando en 1962 la Legislatura decidi redistritar el territorio; a pesar de que la Constitucin del Estado prescriba una redistritacin cada diez aos, la ltima se haba hecho haca 60 aos. Un grupo de electores acudi a la Suprema Corte para impugnar la distribucin de distritos electorales, claramente desequilibrada: haba distritos con nueve veces ms poblacin que otros, o nueve veces ms grandes que otros que, no obstante, elega al mismo nmero de representantes. Con la oposicin de John Harlan y de Flix Frankfurter, en el caso Baker v. Carr 369 US 186 (1962) se determin que esta redistritacin era justiciable, acabando as con la tesis de no justiciabilidad de las cuestiones electorales, y que dicha redistritacin era inaceptable pues contravena la Enmienda Catorce de la Constitucin Federal, al provocar una gran desproporcin en la distribucin poblacional en los distritos electorales, provocando con ello la marginacin poltica de los afroamericanos. El ministro William Brennan explic en el caso Baker que el hecho de que la Suprema Corte resolviera sobre la proteccin de los derechos polticos no implicaba una cuestin poltica, pues la resolucin no se basaba en la clusula constitucional de la garanta de la forma republicana de gobierno (artculo IV, seccin 4), sino en el principio de igualdad ante la ley. En Baker se va encontrar, por primera ocasin, un intento por definir a las cuestiones polticas no justiciables:
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La revisin judicial federal opera cuando el poder de un Estado es utilizado como instrumento para evitar la proteccin de un derecho federal protegido por la ley. Gomillion v. Lightfoot 364 US 346, 347 (1960). TEPJF
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En la superficie de cada caso en el que aparezca una cuestin poltica se encuentran alguna de las siguientes situaciones. Una atribucin constitucional de competencia, expresa e inequvoca, en favor de alguno de los departamentos del poder ejecutivo; o la falta de estndares, no susceptibles de ser judicialmente determinados, con los que resolver el asunto; o la imposibilidad de dar respuesta a l sin una previa decisin poltica, manifiestamente ajena al mbito jurisdiccional; o a la imposibilidad de que los jueces lo resuelvan sin quebrantar las reglas del reparto de competencias entre las distintas Administraciones; o la imperiosa necesidad de no apartarse de una cuestin poltica ya establecida; o la conveniencia de evitar los inconvenientes que causara que los distintos departamentos sostuviesen puntos de vista contradictorios.
Si bien la Suprema Corte anul las prescripciones normativas relacionadas con la geografa electoral, no precis de qu manera deba respetarse el derecho de igualdad de los electores. As que, como era de esperarse, la cuestin se plante nuevamente ante la Corte. El sur de los Estados Unidos se haba caracterizado por sus tendencias discriminatorias y su ingeniera segregacionista. Georgia tena un sistema electoral basado en elecciones primarias en los condados para elegir a las autoridades estatales; lo anterior haca que los condados ms poblados tuvieran el mismo nmero de votos que los condados ms exclusivos y menos poblados, con la consecuente discriminacin de los condados pobres y densamente poblados que, generalmente, coincidan con la diferencia racial de esa sociedad. En el caso Gray v. Sanders 372 US 368 (1963), el ministro William Douglas se refiri a la proporcionalidad poblacional de la siguiente manera:
Cmo puede una persona tener dos o diez veces ms el peso de su voto que otra persona en una eleccin estatal, slo por el hecho de que ella vive en un rea rural o porque vive en el condado ms pequeo? Una vez que la circunscripcin geogrfica en la cual un representante es electo, todos los que participan en la eleccin deben tener un voto igualitario, a pesar de la raza, sexo, ocupacin,
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ingreso y sin importar dnde puede estar su domicilio en ese distrito geogrfico.14
Posteriormente, continuaron los precedentes en este mismo sentido, dando por primera vez en la historia de la justicia de los Estados Unidos, una orientacin de total justiciabilidad a las cuestiones polticas y electorales, y consolidando el principio de un hombre, un voto. En el caso Wesberry v. Sanders 376 US 1 (1964) se analiz la desproporcionalidad de la poblacin en el quinto distrito de Georgia, con sede en Atlanta, que tena entonces el doble de electores que la media de los dems distritos en el Estado. El ministro Hugo Black que escribi la sentencia y acu la frase un hombre, un voto, determin que el principio de proporcionalidad poblacional derivaba del artculo I, seccin 2, de la Constitucin,15 cuya interpretacin haca que los representantes deberan ser electos.
Tanto como fuera posible, de que el voto de un hombre en una eleccin para el Congreso, debiera valer tanto como el de otro (Un hombre, un voto).
El 15 de junio de 1964 la Suprema Corte dio el paso que faltaba: en seis casos que versaban sobre seis estados diferentes (conocidos en conjunto como Reapportionment Cases). La sentencia ms importante fue la del caso Reynolds v. Sims 377 US 533 (1964), que fue elaborada por el propio Presidente de la Suprema Corte, Earl Warren. La desproporcin poblacional era mnima, pero Alabama no haba hecho lo posible por disminuirla, por lo que consider necesario redistritar para cumplir con el principio. La Voting Rights Act de 1965 hizo suyos algunos de los pronunciamientos contenidos en Reynolds, no obstante la enorme ola de inconformidades que, entre los polticos y principalmente los legisla-
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Gray v. Sanders 372 US 379-381 (1963). La Cmara de Representantes debe estar integrada por miembros electos cada dos aos por el pueblo de los diversos Estados...
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dores, levant la decisin judicial. Para principios de la dcada de los setenta, la legislacin electoral de casi todos los estados de la Unin se haba adaptado a la jurisprudencia de la Corte. Pero quiz el extremo lo representa la resolucin en Kirkpatrick v. Preisler 394 US 526 (1969) donde la distritacin de Missouri fue considerada inconstitucional, porque permita una desproporcin del 3.1% en la poblacin de sus distritos. A partir de este caso, la ms mnima variacin ha sido considerada contraria a principio de igualdad ante la ley. La dcada de los sesenta durante el siglo XX, gracias a este principio sostenido por la Suprema Corte de Justicia, 39 de 45 estados que elegan a ms de un miembro para el Congreso de los Estados Unidos, modificaron sus distritos electorales. Para la siguiente dcada, las elecciones de 1972 lograron que 385 representantes fueran electos en distritos cuya variacin poblacional era escasamente del 1%. En White v. Weiser 412 US 783 (1973) los distritos de Texas tuvieron que ser rectificados, pues observaban una variacin de casi el 5%. An con una variacin del 1%, la desproporcin poblacional no fue tolerada en Nueva Jersey, porque en consideracin de la Suprema Corte, el Estado no haba puesto a su alcance ninguna medida para evitarla Karcher v. Doggett 462 US 725 (1983). Por lo anterior, la Suprema Corte de los Estados Unidos desech la tesis de no justiciabilidad de las cuestiones polticas, en lo referente a la distritacin electoral, con base en el principio de igualdad ante la ley y la prohibicin de prcticas discriminatorias en el ejercicio de derechos polticos. La regla de un hombre, un voto ha sido primero definida como una posibilidad ms que un principio rigorista, pero se ha venido a convertir en un principio estricto; de esta manera, las resoluciones en los casos Gray y Reynolds aceptaron la regla con un mnimo de variaciones poblacionales, pero con los precedentes Kirkpatrick y Karcher se rigidiz al extremo. Como se ha observado, el principio se ha desarrollado con relacin a las elecciones federales para los integrantes del Congreso Federal, pero la Suprema Corte no ha aplicado la misma regla para las elecciones estatales en la integracin de las Legislaturas locales, ni tampoco para la representacin en el gobierno de los condados o municipios.
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Ejemplo de lo anterior son los siguientes casos: Mahan v. Howell 410 US 315 (1973) en donde la disparidad poblacional del 16.4% en los distritos electorales de Virginia se consider aceptable por el ministro William Rehnquist. En Gaffney v. Cummings 412 US 736 (1973) se resolvi igual, a pesar de que Connecticut tena una desproporcin del 7.8%. De la misma manera, White v. Register 412 US 755 (1973) para Texas con una variacin del 9.9% en los distritos de Texas. Una paradoja result la resolucin de Brown v. Thomson 462 US 835 (1983) donde la Suprema Corte de Justicia acept razonable la disparidad poblacional de los distritos de Wyoming, el mismo da en que decidi el caso Karcher donde no toler el 1% de variacin para los distritos federales en Nueva Jersey. Hacia 1970, el principio logr extenderse a elecciones no polticas para ocupar cargos pblicos, sino a otras elecciones comunitarias. En Hadley v. Junior College District of Metropolitan Kansas City 397 US 50 (1970) se aprob la resolucin de que el principio de un hombre, un voto se aplicaba a todo tipo de elecciones, incluso las de los distritos escolares. Con respecto a los condados, base de la divisin poltico territorial de los Estados en ese pas, la ley de Alabama que modific las facultades de los comisionados o ediles de los condados y que selectivamente priv de facultades a los comisionados negros, la Suprema Corte consider en Presley v. Etowah County 502 US 491 (1992) que como dicha ley no afectaba directamente cuestiones electorales no se violaba la Constitucin ni la Ley Federal de Derechos Polticos. Con la resolucin en Holder v. Hall 114 S Ct. 2581 (1994) la Corte tampoco consider que la forma de gobierno adoptada en Georgia afectara los derechos polticos de los electores, a pesar de que haba un solo comisionado como representante en cada condado, a pesar de probarse que el 20% de la poblacin negra no tena ningn representante en el condado Bleckley. Como se aprecia, muchos de estos precedentes han sido tomados en los ltimos aos, cuando la integracin de la Suprema Corte ha cambiado fsica e ideolgicamente. El legado de Earl Warren, protector de los derechos civiles, ha sido erosionado por la accin de William Rehnquist, quien ha logrado neutralizar el avance en el principio de igualdad en las elecciones estatales as como las ocurridas en los condados.
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En algunos casos, los tribunales federales llegaban a ordenar mediante un plan de redistritacin, con medidas especficas para eliminar la variacin poblacional en los distritos locales, pero la Suprema Corte de la poca de Warren Burger logr revocar dichos planes, como en el caso Chapman v. Meier 420 US 1 (1975), donde una disparidad del 20% no fue suficiente para llevarla a cabo legalmente, pues se mencion que la distritacin respetaba las lneas geogrficas que los condados haban adoptado histricamente. El efecto salamandra en el distrito 11 de Georgia fue aceptado para incluir poblacin minoritaria en el caso Millar v. Jonson 115 S Ct. 2647 (1994). Los efectos salamandras que originaron la jurisprudencia protectora de los derechos civiles, han sido desechados en los ltimos casos como en Davis v. Bandemer 478 US 109 (1986) donde algunos distritos fueron rediseados no en funcin de la composicin tnica de la poblacin, sino de las preferencias polticas que observaban sus electores. En el presente caso, los votantes demcratas acusaron de la redistritacin para incluir votantes republicanos en sus distritos. El ministro Byron White desech la peticin. Por ltimo, es significativo notar que el movimiento de discriminacin invertida que comenz en el caso Regents of the University of California v. Bakke 438 US 265 (1978) para neutralizar la discriminacin contra la poblacin mayoritaria blanca en el acceso a la educacin superior, por medidas de privilegio hacia las minoras raciales, tambin ha implantado su peso en los casos electorales, comenzando con la resolucin en Shaw v. Reno 509 US 630 (1993) donde electores blancos impugnaron doce distritos federales en Carolina del Norte donde, segn ellos, se privilegiaba el voto de los electores negros. De la misma manera, en el caso Miller v. Johnson 115 S Ct. 2475 (1994), el ministro Anthony Kennedy sent el precedente por el cual los electores deberan ser tratados como individuos, ms que como miembros de un grupo racial. Aunque el aserto de Kennedy resulta interesante para el liberalismo mexicano, la realidad de segregacin centenaria de los Estados Unidos hizo necesaria la toma de medidas como las resoluciones de Brennan, Black, Douglas y Warren para lograr la igualdad poltica de los votantes.
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II. La distritacin en los precedentes mexicanos

En el precedente del SUP-JRC-012/2000 del TEPJF, se adopt la definicin consistente en que la redistritacin es una actividad que permite readecuar y actualizar las unidades geoelectorales, ante los efectos generados por la dinmica poblacional, los constantes movimientos migratorios, as como por los cambios en la geografa econmica; dicha actividad, se reconoci, es de gran complejidad, debido al carcter subjetivo del proceso y a los diferentes intereses y necesidades que representan los actores involucrados en la definicin de los criterios para su instrumentacin, as como por la gran cantidad de variables que pueden incluirse para realizar tal proceso. Por lo anterior es que se estableci el criterio de que:
La delimitacin de la geografa electoral y su modificacin, deben realizarse en actos fuera del proceso (como sera el registro de nuevos partidos polticos) en razn de que dicha actividad, incluyendo la redistritacin, no solo est excluida en la regulacin de la etapa de preparacin de la eleccin, sino que adems implica la realizacin de diversas actividades con un alto grado de dificultad tcnica, que requieren: estudios de carcter multidisciplinario, la existencia de una metodologa, la planeacin de un programa de actividades, la asistencia de personal especializado, infraestructura adecuada (material, computadoras, locales, informacin de censos poblacionales y de registros ciudadanos y recursos econmicos) y la muy importante participacin cercana de los partidos polticos como diseadores y observadores del proceso, todo lo cual requiere de tiempos para su realizacin, mismos que no podran cumplirse en el pleno desarrollo de un proceso electoral local, y adems de que tal redistritacin impactara en la cartografa electoral, cuya unidad bsica es la seccin, por lo que cualquier modificacin en esta rea altera el padrn electoral, y en consecuencia las listas nominales de electores. Resulta pues, basado en la experiencia derivada, tanto del conocimiento de la complejidad de la tarea ya descrita, como del conocimiento derivado de la regulacin que de esta tarea contienen otras legislaciones aplicables en nuestro pas,
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que los trabajos de redistritacin se debern realizar entre dos procesos electorales ordinarios.16
Posteriormente, en el asunto SUP-REC-021/2000, la Sala Superior del TEPJF precis el concepto y propsitos de la geografa electoral; inicialmente, defini a la primera, en trminos generales, como la delimitacin del mbito territorial para el registro y distribucin de los ciudadanos que habrn de participar en unas elecciones. Se precis que, para efectos de la integracin de la Cmara de Diputados, la Constitucin prescribe la divisin del territorio nacional en 300 distritos uninominales, en una terminologa que nos recuerda el lapsus del artculo 115 constitucional cuando denomina a los municipios como la simple base territorial de la organizacin poltica y administrativa de los Estados. La delimitacin de cada uno de los distritos electorales uninominales cumple con cuatro propsitos:17 1. Se busca que cada voto emitido tenga el mismo valor, por servir siempre para elegir un nmero similar de representantes; 2. Se pretende evitar que en la delimitacin de los distritos prevalezcan motivos polticos que beneficien a un partido en especial; 3. Facilitar a los ciudadanos la emisin del sufragio, de tal forma que les sea asequible el traslado al lugar donde habrn de sufragar y la autoridad no encuentre dificultades para recibir los expedientes de casilla y realizar los cmputos respectivos, y 4. La homogeneidad de la poblacin, con lo cual se busca preservar, en la medida de lo posible, la divisin geogrfica preestablecida de barrios, colonias, delegaciones, municipios y la integridad de comunidades rurales e indgenas.
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REDISTRITACIN. LOS TRABAJOS DE. DEBEN RESOLVERSE ENTRE DOS PROCESOS ELECTORALES ORDINARIOS (Legislacin del Estado de Mxico), Tesis S3EL 025/ 2000. 17 GEOGRAFA ELECTORAL. CONCEPTO Y PROPSITOS, Tesis S3EL 079/2002. JUSTICIA ELECTORAL VOL. 1, NM. 3, 2009
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En el citado precedente se confirm el hecho de que la distribucin geogrfica de los distritos electorales se sustenta en estudios y actividades que tienen un alto grado de complejidad tcnica y la utilizacin de diversas disciplinas, como son, entre otras, las de carcter electoral, demogrfico, estadstico, de vialidad, topogrficos, para contar con estudios sobre vas de comunicacin, infraestructura urbana, tiempos de traslado, accidentes geogrficos, aspectos tnicos y sociolgicos, por citar algunos ejemplos. Por lo tanto, la delimitacin de la geografa electoral implica la realizacin de diversas actividades tcnicas, multidisciplinarias, a travs de una metodologa y planeacin determinada. Esto, como anteriormente se haba precisado, eran tareas que reclaman tiempo suficiente para poder ser realizadas con precisin y objetividad, por lo que se deben llevar a cabo entre dos procesos electorales, por lo menos dieciocho meses antes del proceso electoral ordinario siguiente.18 El resultado de la demarcacin tendr como resultado que los distritos electorales se constituyan en mbitos territoriales con elementos que tienden a reflejar una cierta unidad, con rasgos y caractersticas similares que se ven reflejados precisamente en el hecho de que el nmero de ciudadanos, ubicados en un mismo distrito electoral y que participan en un determinado proceso electoral, sea muy parecido, atendiendo a vialidades, medios de comunicacin, aspectos socioculturales, accidentes geogrficos, densidad poblacional, movilidad demogrfica, entre otros, por lo que el referente para establecer el porcentaje de participacin en la votacin, que pudo haberse presentado en una determinada casilla, es precisamente el que se haya dado en el distrito electoral respectivo. Recientemente se ha precisado que, en virtud de que un proceso de definicin de los distritos electorales es un acto complejo, tal como se haba reconocido anteriormente, la variedad de actividades y de
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REDISTRITACIN. LOS ACUERDOS Y RESOLUCIONES ADOPTADOS POR EL CONSEJO GENERAL DEL INSTITUTO ELECTORAL DURANTE LAS FASES DEL PROCESO CORRESPONDIENTE, ADQUIEREN DEFINITIVIDAD SI NO SE IMPUGNAN OPORTUNAMENTE (Legislacin de Quintana Roo); Partido Nueva Alianza v. Tribunal Electoral de Quintana Roo, Tesis XXXVIII/2007. TEPJF
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sujetos involucrados en dicho proceso hace inviable efectuar la redistritacin en un solo acto y, por ello, los acuerdos adoptados en cada una de esas etapas adquiere definitividad para efectos de su posible impugnacin. Es importante destacar en este punto que, a diferencia de los precedentes norteamericanos, en nuestro pas la geografa electoral ha sido objeto de anlisis por los tribunales gracias a las impugnaciones que han presentado, fundamentalmente, los partidos polticos y no por juicios ciudadanos. En Estados Unidos, hay que recordar, la Suprema Corte se ha adentrado en el control constitucional de este tema gracias a las acciones intentadas por individuos, por ciudadanos que alegan la violacin de su derecho a participar, en condiciones de igualdad, en un proceso electoral. En el precedente del SUP-JDC-22/2002, la Sala Superior del TEPJF precis que un acuerdo del rgano administrativo electoral por virtud del cual se precisaba la geografa electoral para las siguientes elecciones, es una medida que atae a la preparacin del proceso electoral, por lo que constituye un acto que incumbe a la organizacin de las prximas elecciones y que queda comprendido en la fase de preparacin lato sensu.19 El acuerdo que establece la geografa electoral no afecta de manera individualizada, cierta, directa e inmediata alguno de los derechos poltico electorales de los ciudadanos, como seran los de votar, ser votado o de asociacin, ni tampoco algn derecho personal o patrimonial a travs de alguna sancin, porque no se desprende que se afecten en lo particular y directamente sus derechos, por no encontrarse dirigido el acuerdo de distribucin de los distritos electorales en su perjuicio, sino que trasciende indirectamente a toda la colectividad que se encuentre en aptitud de participar en los comicios; adems, el perjuicio que se le pudiera causar al ciudadano es contingente, pues puede producirse o no el da de la jornada electoral, ya que podra darse el caso de que ese da el ciudadano ni siquiera acudiera a sufragar.
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Cfr., el precedente fijado en la Tesis S3EL 025/2000, en el cual se precisa que La delimitacin de la geografa electoral y su modificacin, deben realizarse en actos fuera del proceso (como sera el registro de nuevos partidos polticos) en razn de que dicha actividad, incluyendo la redistritacin, [] est excluida en la regulacin de la etapa de preparacin de la eleccin.
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Por otra parte, la restitucin que en un momento dado tuviera que hacerse, no podra darse solamente en cuanto al ciudadano que hubiera impugnado personal e individualmente el acuerdo de distribucin de los distritos, ponindolo en el goce y disfrute de su derecho, sino que, acoger la pretensin del ciudadano involucrara inevitablemente a todos los sujetos que se encuentran inmersos en la situacin creada por el acuerdo reclamado, con lo que se provocara una modificacin de la etapa de preparacin del proceso electoral, respecto de la cual, en el supuesto de existir inconformidad, la ley slo facult a los partidos polticos para impugnar los actos o resoluciones relacionados con las etapas de los procesos electorales. Por lo tanto, en el referido precedente SUP-JDC-22/2002, se precis que los ciudadanos carecemos de legitimacin para promover el juicio para la proteccin de los derechos poltico-electorales del ciudadano en contra de los acuerdos que fijan la geografa electoral. Cabra ahora, y a la luz de la reciente reforma electoral en virtud de la cual se reconoce al TEPJF la facultad de declarar la inconstitucionalidad de una norma general electoral, y consecuentemente dejarla de aplicar, reflexionar sobre la procedencia el JDC en contra de la distribucin de los distritos electorales. Lo anterior es relevante, puesto que la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha reconocido, para efectos de la procedencia de la accin de inconstitucionalidad, que las normas que prescriben la geografa electoral se deben considerar generales;20 y es precisamente dicho mximo tribunal el que ha definido ciertos criterios bsicos respecto al tema, precisamente, mediante el conocimiento de acciones de inconstitucionalidad promovidas esencialmente por partidos polticos. En consonancia con los precedentes norteamericanos, pero sobre todo con la historia mexicana reciente, la SCJN ha precisado que la demarcacin de los distritos electorales, por tener que estar exenta de motivaciones polticas, es una funcin eminentemente tcnica que le corresponde al rgano autnomo encargado de la preparacin de las elecciones, es decir a los institutos electorales, tanto al federal como a los de las entidades federativas.
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ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD. MATERIA ELECTORAL PARA LOS EFECTOS DEL PROCEDIMIENTO RELATIVO, Jurisprudencia P./J. 25/99. TEPJF
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En este sentido, la SCJN ha declarado inconstitucionales no slo normas generales secundarias de los Estados,21 sino incluso normas constitucionales estatales que, por virtud de una reforma, trasladaban la funcin de la delimitacin de la geografa electoral a un rgano distinto del electoral:
el texto del artculo 53, primer prrafo, de la Constitucin del Estado de Quintana Roo, a partir de la reforma que se impugna en la presente va, implcitamente elimina la facultad que en forma integral y directa corresponde al Instituto Electoral Estatal, a travs de su Consejo General, respecto de la determinacin de la geografa electoral, toda vez que dicho precepto merma y socava una atribucin propia y exclusiva del rgano electoral especializado y profesional, puesto que ahora se encuentra subordinada o sujeta a la aprobacin del Pleno de la Legislatura, por cuando menos las dos terceras partes de sus miembros. Por consiguiente, se concluye que el artculo 53 de la Constitucin del Estado de Quintana Roo, en la porcin normativa que establece: el Consejo General del Instituto Electoral de Quintana Roo propondr al Congreso del Estado la demarcacin territorial correspondiente en Distritos Electorales, la cual
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INSTITUTO ELECTORAL DEL ESTADO DE CAMPECHE. LOS ARTCULOS 9o. BIS, PUNTO 2, 11 BIS, PUNTO 1, Y 54, PUNTO 1, INCISO J), DEL CDIGO ELECTORAL ESTATAL, TRANSGREDEN LOS ARTCULOS 41 Y 116, FRACCIN IV, INCISOS B) Y C), CONSTITUCIONALES, AL SUPRIMIR LAS FACULTADES DE AQUEL ORGANISMO PARA ENCARGARSE DE LA GEOGRAFA ELECTORAL DE LA ENTIDAD, jurisprudencia P./J. 63/2000: el Poder Legislativo de ese Estado afecta las facultades que corresponden al instituto de referencia, en su carcter de autoridad electoral, al modificar y derogar las disposiciones relativas que le daban la facultad de encargarse integral y directamente de la geografa electoral del Estado, asumiendo con ello el Congreso Local esa atribucin que por su naturaleza no le corresponde y que tanto la Constitucin Federal como la Local, reconocen a favor de la autoridad electoral de manera exclusiva.; INSTITUTO ELECTORAL DEL ESTADO DE MXICO. LOS ARTCULOS 17, SEGUNDO PRRAFO, Y 95, FRACCIN XXXVI, DEL CDIGO ELECTORAL ESTATAL TRANSGREDEN LOS ARTCULOS 41 Y 116, FRACCIN IV, INCISOS B) Y C), DE LA CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS, AL SUPRIMIR LAS FACULTADES DE AQUEL ORGANISMO PARA ENCARGARSE DE LA GEOGRAFA ELECTORAL DE LA ENTIDAD, jurisprudencia P./J. 110/2005.
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deber ser aprobada en el Pleno de la Legislatura por cuando menos las dos terceras partes de los diputados integrantes de la misma transgrede los principios rectores que consagran los artculos 41 y 116 fraccin IV, incisos b) y c), de la Constitucin Federal, porque a travs del numeral impugnado, el Poder Legislativo del Estado afecta las facultades que constitucionalmente le corresponden al Instituto Electoral de la Entidad, en su carcter de organismo pblico autnomo que tiene a su cargo en forma integral y directa, entre otras atribuciones, lo relativo a la geografa electoral del Estado.22
Es importante destacar que, por lo que se refiere a la autonoma con que cada entidad federativa puede establecer su correspondiente geografa electoral, la SCJN ha precisado que la distribucin de los distritos electorales uninominales debe hacerse, necesariamente, atendiendo a la densidad poblacional y no a otros criterios, pues slo as se da congruencia al principio de proporcionalidad previsto en el artculo 116, fraccin II, de la Constitucin General de la Repblica, de tal modo que cada voto emitido tenga el mismo valor. Por otra parte, ese mximo tribunal ha reiterado que el artculo 53 de la citada Constitucin, al prescribir que la demarcacin de los distritos electorales uninominales ser la que resulte de dividir la poblacin total del pas entre 300, y que la distribucin de tales distritos entre las entidades federativas se har teniendo en cuenta el ltimo censo general de poblacin sin que en ningn caso la representacin de un Estado pueda ser menor de dos diputados de mayora, dicho precepto acoge tanto un principio poblacional, como geogrfico, para la divisin territorial de los distritos electorales federales; sin embargo, se ha precisado, atendiendo al sistema normativo de distribucin de competencias en nuestro Estado federal, la citada disposicin constitucional slo tiene aplicacin en el mbito federal, es decir, para la integracin de la Cmara de Diputados del Congreso de la Unin y no as para las entidades federativas, cuya reglamentacin est prevista expresamente en el artculo 116, fraccin II, de la
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Accin de inconstitucionalidad 18/2002 y su acumulada 19/2002. TEPJF

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Constitucin Federal, que para efectos de la divisin de los distritos electorales uninominales prev nicamente el criterio poblacional.23 As, en el mbito de las entidades federativas, la geografa electoral slo admite ser definida a partir del criterio poblacional, regido por el principio de un hombre un voto; sin embargo, del hecho de que slo rija el criterio poblacional para la demarcacin de los distritos electorales en los Estados no se sigue, como lo ha sealado la Sala Superior del TEPJF, que nicamente se considera la informacin contenida en el ltimo o ms reciente censo de poblacin, pues es posible la utilizacin de instrumentos adicionales que arrojen datos actualizados, fidedignos y confiables acerca de la densidad poblacional, pues de lo contrario, si se tomaran como base, nicamente, los datos generados por el censo general de poblacin realizado por el Instituto Nacional de Estadstica, Geografa e Informtica, los cuales pueden encontrarse rebasados o desactualizados, se incumplira con el propsito de delimitar geogrficamente los distritos lo ms apegado posible a la realidad poblacional, en franca contravencin a los principios electorales constitucionales de certeza y objetividad.24
III. La proporcionalidad poblacional en la representacin poltica por entidad federativa

La fraccin II del artculo 116 de nuestra Constitucin Federal establece que el nmero de representantes en las legislaturas de los Estados ser proporcional al nmero de habitantes de cada uno. Este principio deja a la soberana de cada Estado la facultad para determinar la medida de esa proporcionalidad y, en consecuencia, no aporta mayores elementos para definir esta proporcionalidad, por lo que su utilidad es relativa. Sin embargo, la Constitucin fija los mnimos de representatividad: siete diputados para todos los Estados cuya po-
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Accin de inconstitucionalidad 35/2001. REDISTRITACIN. PARA LLEVARLA A CABO SE PUEDEN UTILIZAR INSTRUMENTOS ADICIONALES AL CENSO GENERAL DE POBLACIN (Legislacin de Aguascalientes). Partido del Trabajo v. Pleno del Supremo Tribunal del Poder Judicial del Estado de Aguascalientes, Tesis II/2007.
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blacin no alcance los 400,000 habitantes; con base en cifras de 2005, ninguna entidad federativa se encuentra en este supuesto, ya que Baja California Sur que es el estado con menor poblacin, 512,170 habitantes, cuenta, a pesar de ello, con un Congreso de 21 representantes. En Latinoamrica, el pas con mayor nmero de representantes, en trminos absolutos, es Mxico con 628 (500 diputados y 128 senadores), en tanto que el de menor nmero es Costa Rica con 57. El pas de mayor representatividad en nmeros relativos es Uruguay, ya que cuenta con un representante por cada 25,124 habitantes. Del lado contrario est Brasil que cuenta con uno por cada 285,857 habitantes.25 Sin desconocer que pueden existir diversos mtodos para calcular el promedio y la proporcionalidad a la que alude el texto constitucional, si optamos por un promedio entre el nmero de habitantes y los representantes que actualmente integran los Congresos locales, se obtiene una media de representacin poltica a nivel nacional equivalente a un diputado local por cada 149,397 habitantes, aproximadamente. Si se considera dicho promedio para asignarle algn contenido al principio de proporcionalidad por habitante, se observa que once Estados rebasan dicho promedio, siendo Jalisco, Estado de Mxico y Veracruz las entidades con mayor desproporcin poblacional por cada diputado. La importancia de la proporcionalidad poblacional por diputado radica en el valor del voto de un elector en un Estado con respecto al otro, as como en la fortaleza del Congreso frente a los dems poderes, particularmente frente al Poder Ejecutivo. Este principio constitucional persigue la igualdad en el ejercicio de los derechos polticos, tal como se ha consagrado en la jurisprudencia de otros pases, como en los Estados Unidos, bajo la frase de un hombre, un voto. Por otra parte, tomando en cuenta la integracin de los congresos locales, pueden calcularse parangones que demuestran la desproporcionalidad en el nmero total de diputados de una Legislatura. Por ejemplo, el Congreso de Baja California cuenta con 16 diputa-
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Zovatto, Daniel y Orozco Henrquez, J. Jess, Reforma Poltica y Electoral en Amrica Latina 1978-2007, Ed. Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 2007, Mxico. TEPJF
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dos de mayora, teniendo un total de 21, con una poblacin que es cinco veces mayor a la poblacin de Baja California Sur, que cuenta tambin 16 diputados de mayora. Cul ser la razn para que el diputado sudcaliforniano represente a 32,011 habitantes, mientras que en Baja California cada diputado represente a 177,779? La desproporcin es patente entre ms grande es la base poblacional del Estado, siendo las entidades federativas ms pobladas las ms subrepresentadas en sus respectivas asambleas, como por ejemplo, Jalisco (337,606 habitantes/diputado), el Estado de Mxico (311,278 habitantes/diputado) y Veracruz (245,180 habitantes/diputado), mientras que en Baja California Sur, Campeche y Colima existe un diputado por cada treinta cuatro mil habitantes en promedio. De esta manera se aprecia que el voto de un ciudadano de un Estado densamente poblado cuenta polticamente menos que el de los estados escasamente poblados. El problema inicial del federalismo fue el mismo que el de la representacin poltica: las entidades federativas deberan ser iguales en su representatividad. En este sentido, el temor era que la sub-representacin de las entidades menos pobladas condujera a una situacin injusta donde la voz de los estados ms poblados, con mayores representantes, tomara las decisiones fundamentales. Sin embargo, la desproporcin poblacional de los estados ms poblados debilita sus respectivas legislaturas en la aprobacin de reformas constitucionales y los ciudadanos de esos estados son discriminados por sus propias instituciones, si se les compara con los estados menos poblados. A estos problemas se agrega el de la representacin proporcional de los diputados locales que, en ocasiones, llega a acreditar el mismo nmero de diputados que los de mayora relativa, como es el caso de Jalisco que, teniendo una Legislatura con 40 integrantes, la mitad lo son por el principio de mayora relativa y exactamente la otra mitad lo son por el principio de representacin proporcional. La Constitucin Federal determina que los estados deben observar una proporcionalidad poblacional en su representacin poltica, debiendo ser una proporcionalidad ciudadana; sin embargo, con el fin de simplificar, los clculos que se presentan a continuacin se basan en la poblacin total de cada estado. En el cuadro 1 se aprecia que Oaxaca, con algo ms de tres millones y medio de habitantes, cuenta con un Congreso de 42 diputados,
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mientras que Jalisco con una poblacin de casi el doble, mayor de seis millones y medio, tiene una Legislatura con menos representantes que Oaxaca, es decir, 40 diputados. De la misma manera, si tomamos el caso de Puebla con ms de cinco millones de habitantes, su Legislatura de 41 diputados contrasta con la de Sinaloa que con la mitad de la poblacin, cuenta con una Legislatura mayor a la de Puebla, con 40 diputados. A la poblacin total del pas (103,263,388 habitantes) podemos dividirla en 32 partes iguales, por lo que correspondera idealmente una media de 3,226,980 habitantes por entidad federativa; asimismo, considerando los 691 distritos electorales locales que existen en dichas entidades, corresponderan 21.6 curules de mayora relativa como media, o sea una proporcin de un diputado por cada 149,397 habitantes. Esta cifra podra considerarse como parmetro para valorar a la media poblacional de la representacin poltica. Se podra proponer que cada diez aos, por lo menos, con el censo, se revalore la cifra promedio que fije el criterio de proporcionalidad en la representacin poltica para cumplir con la disposicin constitucional. Esta obligacin tendra que considerarse en una ley federal que reglamentara la fraccin II del artculo 116 constitucional. De esta manera, resumimos en el cuadro 1 la proporcionalidad poblacional en la representacin poltica en los Congresos estatales. Dos factores habr que considerar para interpretar los datos abajo mencionados: primero, el nmero de diputados es el total, incluyendo los de representacin proporcional, en cada caso se sigue en parntesis el nmero de diputados de mayora relativa, que son los que determinan la proporcin poblacional de la representacin poltica. Segundo, la columna de proporcin entre la poblacin por diputado, slo incluye los de mayora relativa y no los de representacin proporcional. En cualquiera de los casos, el cuadro representa slo un ejercicio para mostrar cmo algunos estados no cumplen con el principio de representacin proporcional que marca nuestra Constitucin Federal, y no se busca necesariamente la exactitud numrica.
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CUADRO 1
Diputados Proporcin: poblacin por locales * diputado de mayora Total y de Nmero de ndice mayora Habitantes 149,397=100 relativa Aguascalientes 1 065 416 27 (18) 59 189 39.6 Baja California 2 844 469 25 (16) 177 779 119.0 Baja California Sur 512 170 21 (16) 32 011 21.4 Campeche 754 730 35 (21) 35 940 24.1 Coahuila 2 495 200 31 (20) 124 760 83.5 Colima 567 996 25 (16) 35 500 23.8 Chiapas 4 293 459 40 (24) 178 894 119.7 Chihuahua 3 241 444 33 (22) 147 338 98.6 Distrito Federal 8 720 916 66 (40) 218 023 145.9 Durango 1 509 117 30 (17) 88 772 59.4 Guanajuato 4 893 812 36 (22) 222 446 148.9 Guerrero 3 115 202 46 (28) 111 257 74.5 Hidalgo 2 345 514 30 (18) 130 306 87.2 Jalisco 6 752 113 40 (20) 337 606 225.9 Mxico 14 007 495 75 (45) 311 278 208.4 Michoacn 3 966 073 40 (24) 165 253 110.6 Morelos 1 612 899 30 (18) 89 606 60.0 Nayarit 949 684 30 (18) 52 760 35.3 Nuevo Len 4 199 292 42 (26) 161 511 108.1 Oaxaca 3 506 821 42 (25) 140 273 93.9 Puebla 5 383 133 41 (26) 207 044 138.6 Quertaro 1 598 139 25 (15) 106 543 71.3 Quintana Roo 1 135 309 25 (15) 75 687 50.7 San Luis Potos 2 410 414 27 (15) 100 434 67.2 Sinaloa 2 608 442 40 (24) 108 685 72.7 Sonora 2 394 861 33 (21) 114 041 76.3 Tabasco 1 989 969 35 (21) 94 760 63.4 Tamaulipas 3 024 238 32 (19) 159 170 106.5 Tlaxcala 1 068 207 32 (19) 56 221 37.6 Veracruz 7 110 214 49 (29) 245 180 164.1 Yucatn 1 818 948 25 (15) 121 263 81.2 Zacatecas 1 367 692 30 (18) 75 982 50.9 Total 103 263 388 1 138 (691) * Los diputados de mayora relativa se presentan en parntesis. Fuente: INEGI. Tabulados Bsicos. XII Censo General de Poblacin y Vivienda. 2005; Constituciones Estatales, Coleccin Legislaciones, TEPJF, 2008. Entidad federativa Poblacin Nmero de habitantes
Por lo que se refiere a la proporcionalidad poblacional en la representacin poltica por circunscripcin plurinominal en 2005, se obtienen los siguientes datos:
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Proporcin: poblacin por diputado de mayora
CUADRO 2
Circunscripciones plurinominales Poblacin Nmero de habitantes Diputados locales * Total y de mayora relativa
Primera circunscripcin
20 812 300 252 (154) 135 145 2 844 469 25 (16) 177 779 512 170 21 (16) 32 011 3 241 444 33 (22) 147 338 1 509 117 30 (17) 88 772 6 752 113 40 (20) 337 606 949 684 30 (18) 52 760 2 608 442 40 (24) 108 685 2 394 861 33 (21) 114 041 Segunda circunscripcin 21 054 203 250 (153) 137 609 Aguascalientes 1 065 416 27 (18) 59 189 Coahuila 2 495 200 31 (20) 124 760 Guanajuato 4 893 812 36 (22) 222 446 Nuevo Len 4 199 292 42 (26) 161 511 Quertaro 1 598 139 25 (15) 106 543 San Luis Potos 2 410 414 27 (15) 100 434 Tamaulipas 3 024 238 32 (19) 159 170 Zacatecas 1 367 692 30 (18) 75 982 Tercera circunscripcin 20 609 450 251 (150) 137 396 Campeche 754 730 35 (21) 35 940 Chiapas 4 293 459 40 (24) 178 894 Oaxaca 3 506 821 42 (25) 140 273 Quintana Roo 1 135 309 25 (15) 75 687 Tabasco 1 989 969 35 (21) 94 760 Veracruz 7 110 214 49 (29) 245 180 Yucatn 1 818 948 25 (15) 121 263 Cuarta circunscripcin 19 900 357 215 (131) 151 911 Distrito Federal 8 720 916 66 (40) 218 023 Guerrero 3 115 202 46 (28) 111 257 Morelos 1 612 899 30 (18) 89 606 Puebla 5 383 133 41 (26) 207 044 Tlaxcala 1 068 207 32 (19) 56 221 Quinta circunscripcin 20 887 078 170 (103) 202 787 Colima 567 996 25 (16) 35 500 Hidalgo 2 345 514 30 (18) 130 306 Estado de Mxico 14 007 495 75 (45) 311 278 Michoacn 3 966 073 40 (24) 165 253 Total 103 263 388 1 138 (691) * Los diputados de mayora relativa se presentan en parntesis. Fuente: INEGI. Tabulados Bsicos. XII Censo General de Poblacin y Vivienda. 2005; Constituciones Estatales, Coleccin Legislaciones, TEPJF, 2008. Baja California Baja California Sur Chihuahua Durango Jalisco Nayarit Sinaloa Sonora
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IV. La geografa electoral federal

Debido a que la determinacin de las circunscripciones plurinominales est en funcin de la demarcacin territorial de los 300 distritos electorales uninominales en que se divide el pas, con base en el ltimo censo general de poblacin, desde 1991 han variado tanto las capitales de las entidades federativas cabeceras de circunscripcin, como los propios Estados de la Repblica que integran a cada una de las citadas circunscripciones. De acuerdo con lo dispuesto por el Cdigo Federal de Instituciones y Procedimientos Electorales, corresponde al Consejo General del Instituto Federal Electoral determinar el mbito territorial tanto de los distritos uninominales, como de las cinco circunscripciones electorales plurinominales, la capital de la entidad federativa que ser cabecera de cada una de ellas y el nmero de diputados que habrn de elegirse por el principio de representacin proporcional en cada una de ellas. Las circunscripciones plurinominales y las capitales cabeceras de las mismas, en las elecciones federales de 1991 y 1994, fueron las siguientes:
CUADRO 3 Circunscripcin Capital cabecera
I Distrito Federal II Durango Distrito Federal Puebla Tlaxcala Aguascalientes Coahuila Chihuahua Durango Campeche Chiapas Nuevo Len Quintana Roo Baja California Baja California Sur Sonora Sinaloa Guerrero Estado de Mxico Morelos Oaxaca
1991 y 1994
III Xalapa
IV Guadalajara
Hidalgo Quertaro San Luis Potos Zacatecas Guanajuato Tabasco Tamaulipas Veracruz Yucatn Nayarit Colima Michoacn Jalisco
V Toluca
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Asimismo, las circunscripciones plurinominales y las capitales cabeceras de las mismas en las elecciones federales de 1997, 2000, 2003 y 2006, fueron las siguientes:
CUADRO 4
Circunscripcin Cabecera de Circunscripcin
Guadalajara
Entidades Federativas 1997, 2000 y 2003

Baja California Baja California Sur Colima Guanajuato Aguascalientes Coahuila Chihuahua Durango Nuevo Len Campeche Chiapas Oaxaca Quintana Roo Distrito Federal Hidalgo Morelos Guerrero Estado de Mxico Michoacn Jalisco Nayarit Sinaloa Sonora Quertaro San Luis Potos Tamaulipas Zacatecas Tabasco Veracruz Yucatn Puebla Tlaxcala
2006
Baja California Baja California Sur Chihuahua Durango Aguascalientes Coahuila Guanajuato Nuevo Len Jalisco Nayarit Sinaloa Sonora Quertaro San Luis Potos Tamaulipas Zacatecas Tabasco Veracruz Yucatn
II
Monterrey
III
Jalapa
IV
Distrito Federal
Toluca
Campeche Chiapas Oaxaca Quintana Roo Distrito Federal Puebla Guerrero Tlaxcala Morelos Colima Hidalgo Estado de Mxico Michoacn
Para el proceso electoral federal de 1988, el legislador previ el establecimiento de 5 circunscripciones plurinominales para elegir a 200 diputados segn el principio de representacin proporcional, as como la creacin del Tribunal de lo Contencioso Electoral, como el rgano encargado del control de la legalidad y regularidad en dichos comicios federales, con competencia en todo el territorio nacional, de ah que todas las impugnaciones derivadas del proceso electoral de 1988 se concentraran en la Ciudad de Mxico para ser resueltas por dicho Tribunal Electoral. Para el proceso electoral federal de 1991, se mantuvo la misma geografa electoral aplicada para la eleccin de 1988, pero con el establecimiento de un nuevo rgano jurisdiccional encargado de resolver las controversias que se derivaran de dicho proceso comicial: el Tribunal Federal Electoral, integrado por una Sala Central, con
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sede en el Distrito Federal y 4 Salas Regionales, cuyas sedes seran las de las cabeceras de las dems circunscripciones plurinominales. En 1991 se mantuvo la misma demarcacin de los distritos electorales uninominales y de las circunscripciones plurinominales que se utiliz para las elecciones de 1988, ello en estricto cumplimiento a lo dispuesto en el Artculo Decimotercero Transitorio del Cdigo Federal de Instituciones y Procedimientos Electorales. Por tal razn, el Consejo General del Instituto Federal Electoral determin, mediante Acuerdo de 7 de enero de 1991, que resultaba inconsecuente cambiar en ese momento las cabeceras de circunscripcin, por lo que se mantuvieron como tales, las siguientes: para la primera, el Distrito Federal; para la segunda, Durango; para la tercera, Xalapa; para la cuarta, Guadalajara; y, para la quinta, Toluca. Para el proceso electoral federal de 1994, en virtud de que el Artculo Quinto Transitorio del Decreto que reforma los artculos 41, 54, 56, 60, 63, 74 y 100 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, dispuso que para la eleccin de los miembros de la LVI Legislatura de la Cmara de Diputados del Congreso de la Unin, se deba realizar con base en la distribucin de los distritos electorales uninominales y las cinco circunscripciones plurinominales en que se dividi el pas para el proceso electoral federal de 1991, el Consejo General del Instituto Federal acord, el 9 de septiembre de 1993, mantener las mismas cabeceras de las cinco circunscripciones plurinominales, as como el nmero de diputados por el principio de representacin proporcional electos en cada una de ellas, establecidos para las elecciones federales de 1991. Ahora bien, por disposicin del artculo quinto transitorio del Decreto de fecha 2 de septiembre de 1996, por el que se reformaron los artculos 41, 54, 56, 60, 63, 74 y 100 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, para la eleccin federal de 1997 deba realizarse una nueva distribucin de distritos uninominales con base en los resultados definitivos del censo general de poblacin de 1990. Se estim que era necesaria una nueva distritacin electoral, ello para lograr que los espacios geogrficos en los que se elige a los representantes de la sociedad ante el Congreso fuera realizada con una clara observancia del principio de equidad poblacional, tratando que cada uno de los distritos electorales en los que se divide el territorio nacional tuviera una poblacin similar.
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Cabe sealar que la distritacin electoral existente hasta 1996 se haba realizado desde 1978, con base en el Censo General de Poblacin de 1970; sin embargo, los fenmenos demogrficos que haba experimentado nuestro pas desde entonces, generaron severos desequilibrios reflejados en una desigualdad en la distribucin de los ciudadanos en los 300 distritos. Un ejemplo de dicha realidad, lo constituy el hecho de que en el Distrito II de Nuevo Len cont en 1994 con un poco ms de 49 mil ciudadanos empadronados, mientras que el XL del Distrito Federal tuvo ms de 600 mil. En virtud de lo anterior, el Consejo General del Instituto Federal Electoral, mediante Acuerdo de 31 de julio de 1996, acord aprobar la nueva distritacin que la Junta General Ejecutiva le someti a su consideracin y en la que se incorporaron diversos elementos cuantitativos y cualitativos a fin de lograr el equilibrio poblacional ordenado por los artculos 52 y 53 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, los cuales establecen 2 criterios para la divisin del pas en 300 distritos electorales uninominales: el de equilibrio demogrfico, por el cual al ordenarse dividir la poblacin total del pas en 300 unidades, se pretende que cada diputado electo por el principio de mayora relativa represente a un nmero similar de habitantes; y el de representacin mnima, para cada parte integrante de la Federacin, al establecerse que ninguna Entidad puede tener menos de 2 diputados electos por el principio de mayora relativa. Resultan interesantes los criterios establecidos por el citado Consejo General del Instituto Federal Electoral, para determinar el mbito territorial de las 5 circunscripciones plurinominales y la capital de la entidad federativa que deba ser cabecera de cada una de ellas, a saber:
Equilibrio democrtico, entendido no como una igualdad exac-
ta, sino como una frmula que permita la adecuacin entre una realidad geogrfica y una social. Equilibrio en el nmero de distritos electorales federales uninominales en cada circunscripcin, a travs de una frmula que opera, en principio, bajo un rango de variacin de ms menos 15% entre cada uno de los distritos. Unidad geogrfica, privilegiando la integridad municipal sobre el equilibrio de poblacin.
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Compacidad, es decir, mantener ciertas identidades regiona-
les sobre el criterio de desviacin poblacional. Cada circunscripcin plurinominal deba abarcar entidades federativas completas. Para el proceso electoral federal de 2000, el Consejo General del Instituto Federal Electoral, mediante Acuerdo de 22 de septiembre de 1999, acord mantener el mbito territorial y las cabeceras de las 5 circunscripciones plurinominales, tal y como se integraron para el proceso electoral federal de 1997, en las que se eligieron en cada una de ellas, a 40 diputados por el principio de representacin proporcional. Lo anterior por estimar que para poder trazar nuevos distritos, definir nuevas circunscripciones y nuevas cabeceras, era indispensable un nuevo censo de poblacin, ello por mandato constitucional y, adems, en el supuesto de que se hubiese ordenado la realizacin de una nueva distribucin del territorio nacional, el resultado hubiese tenido que ser similar al resultado de 1996, ya que nicamente haban trascurrido solamente 3 aos de aquel, por lo que concluyeron que el Censo era la nica pauta constitucional para hacer una distritacin y realizar el trazo de las circunscripciones. Cabe recordar que la nueva geografa electoral de 1996 se realiz con base en las cifras del Censo de Poblacin y Vivienda de 1990. Para el proceso electoral federal de 2003, el Consejo General del Instituto Federal Electoral, mediante Acuerdo de 24 de septiembre de 2002, determin que las 5 circunscripciones plurinominales y sus respectivas cabeceras para las elecciones federales del ao 2003, fueran las mismas que se establecieron para el proceso electoral federal de 2000. Lo anterior, por estimar que la distritacin realizada para el proceso electoral de 1997, contena un nmero equilibrado de distritos electorales uninominales, en un rango que oscilaba de 59 a 62 distritos electorales por circunscripcin. No obstante lo anterior, para el proceso electoral federal de 2006, el Consejo General del Instituto Federal Electoral, mediante Acuerdo de 11 de febrero de 2005, aprob una nueva demarcacin territorial de los 300 distritos electorales federales uninominales en que se dividi el pas. Asimismo, el 30 de septiembre de 2005, dicho Consejo General estableci el mbito territorial de cada una de las 5 circunscripcioJUSTICIA ELECTORAL VOL. 1, NM. 3, 2009
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nes plurinominales, la capital de la entidad federativa cabecera de cada una de ellas y el nmero de diputados por el principio de representacin proporcional que habran de elegirse en cada circunscripcin para las elecciones federales del 2 de julio de 2006, con base en los datos que aport el Censo de Poblacin del ao 2000. Dicho Instituto estim que si bien la demarcacin territorial que se utiliz para el proceso electoral federal de 2003 presentaba un gran avance en la distribucin poblacional, tambin lo era que la realidad social exiga una nueva demarcacin territorial, con motivo de la informacin arrojada por el citado Censo General de Poblacin del ao 2000, partiendo de los siguientes criterios: equilibrio democrtico, unidad geogrfica e integracin de cada circunscripcin plurinominal por entidades federativas completas. Es por ello que las circunscripciones plurinominales fueron definidas utilizando una metodologa similar a la que se emple en la delimitacin de los 300 distritos electorales de mayora relativa, es decir, se aplic un modelo matemtico que permiti alcanzar un ptimo equilibrio poblacional, preservando el criterio de unidad geogrfica de cada circunscripcin y que por cierto se conformaron por entidades federativas completas. Se logr equilibrar el nmero de distritos que conformaron cada una de las circunscripciones plurinominales, a saber: tres de ellas quedaron conformadas por 60 distritos cada una y, las otras dos con 59 y 61, respectivamente. Dicho equilibrio poblacional permiti que los diputados electos por lista regional representaran a un nmero similar de ciudadanos, independientemente de la circunscripcin en la que fueron propuestos, fortaleciendo as la democracia. Un dato importante lo constituye el hecho de que el Instituto Federal Electoral haya considerado en la redistritacin a los pueblos indgenas, puesto que en el Acuerdo adoptado por dicho rgano colegiado, se seala que en la tcnica utilizada se respet la integridad territorial de la mayor parte de estas poblaciones. Por cuanto hace a las cabeceras de las circunscripciones plurinominales, el Consejo General del Instituto Federal Electoral determin mantener el trazo geogrfico de la eleccin inmediata anterior, ya que ofreca las condiciones necesarias para el cumplimiento eficiente de las funciones electorales.
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Cabe sealar, que los cambios en la conformacin de las circunscripciones plurinominales en relacin con la eleccin de 2003, fueron los siguientes: Colima pas de la primera circunscripcin a la quinta; Guanajuato cambi de la primera a la segunda circunscripcin; Chihuahua y Durango cambiaron de la segunda a la primera circunscripcin; Hidalgo pas de la cuarta a la quinta circunscripcin, manteniendo cada una de las restantes entidades federativas, la circunscripcin que le haba correspondido para las elecciones federales de 1997, 2000 y 2003.
Justicia constitucional y partidos polticos

Isidro H. Cisneros Ramrez*
Uno de los atributos fundamentales de la norma constitucional es su supremaca. Para poder constituir, requiere estar por encima de toda institucin jurdica, es preciso que todo le sea inferior; lo que no lo es, de una u otra forma, es parte de ella. En lo normativo nada se le reconoce como superior a sta. El atributo de ser superior es imponible a particulares y rganos de autoridad; todos estn sujetos a lo que disponga su texto.1 De acuerdo con Hans Kelsen en su Teora General del Derecho y el Estado, la Constitucin debe incluir la regulacin del proceso legislativo para que conforme a l adquieran validez todas las normas jurdicas, as como definiciones orgnicas sobre el gobierno del Estado. As la Constitucin es una norma que define a las autoridades gubernamentales del Estado y regula su actuar. Tendramos que preguntarnos quin es el que le habla y le impone obligaciones al Estado a travs de la Constitucin? La nica respuesta coherente en un pas democrtico es que el pueblo es el que se dirige a su gobierno y le impone ciertas condiciones para que el ejercicio del poder sea vlido. La Constitucin, desde su origen, es la expre-
* 1
Doctor en Ciencia Poltica por la Universidad de Florencia (Italia). Ex Consejero Presidente del Instituto Electoral del Distrito Federal. Arteaga Nava, Elisur, Derecho Constitucional. Coleccin Textos Jurdicos Universitarios. 2 ed., Mxico, Oxford University Press, 1999, p. 3.
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ISIDRO H. CISNEROS RAMREZ
sin de la voluntad de un grupo soberano que impone ciertas condiciones al Estado, mismas que deben ser respetadas por todos para permitir la convivencia: tanto los individuos como el propio Estado se encuentran obligados a respetar dicha norma suprema. En el mbito electoral, establece los derechos poltico-electorales de los que goza todo ciudadano y los mecanismos jurdicos para hacer efectivo su ejercicio; prev las bases de organizacin, funcionamiento y control de las autoridades electorales federales y locales; asimismo, regula los fines, derechos y deberes elementales de los partidos polticos. En este orden de ideas, ninguna persona, corporacin de cualquier naturaleza jurdica, ni poder pblico, debe estar jurdicamente sobre las disposiciones constitucionales: gobernantes y gobernados se encuentran en el mismo plano frente a la obediencia debida a las normas supremas.
La naturaleza jurdica de los partidos polticos

En poltica y en un estado democrtico que garantice las libertades individuales, donde impera la deliberacin en la toma de decisiones, no suele presentarse la unanimidad, sino el consenso. Es inevitable la existencia del disenso y son precisamente los partidos polticos quienes lo canalizan.2 Para Duverger, los partidos polticos son intermediarios entre el pueblo y el gobierno, es decir, entre los electores y los elegidos.3 Es precisamente en esa forma en la que nuestra Constitucin Poltica define a los partidos polticos como organizaciones de ciudadanos cuyo fin es hacer posible el acceso de stos al ejercicio del poder pblico, en su artculo 41, fraccin I. Siempre he tenido la conviccin de que los derechos polticos son derechos humanos. As lo hice patente en el diagnstico sobre la situacin de los derechos humanos en Mxico en el que tuve la oportunidad de colaborar hace cuatro aos. El derecho de voto, el derecho a ser
2 3
Dalla Va, Alberto Ricardo, El rgimen electoral y los partidos polticos. Duverger, Maurice, Instituciones polticas y derecho constitucional, Barcelona, Ariel, 1970.
JUSTICIA CONSTITUCIONAL Y PARTIDOS POLTICOS
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electo, el derecho de los ciudadanos a participar en el gobierno, el derecho de peticin y el derecho de asociacin con fines polticos deben ser salvaguardados por cualquier ordenamiento que se precie de ser constitucional y moderno. Uno de estos derechos, el de ser votado, est limitado en su ejercicio en el sentido de la intermediacin necesaria de los partidos polticos para hacerlo efectivo. Los partidos polticos tienen el monopolio para la postulacin de cargos de eleccin popular. La reciente Reforma Constitucional en Materia Electoral lo reafirma, y adems, aade en su artculo 116, fraccin IV, inciso f) la obligatoriedad de las legislaciones locales de garantizarlo: IV.- Las constituciones y leyes de los estados en materia electoral garantizarn que... e) Los partidos polticos... tengan reconocido el derecho exclusivo para solicitar el registro de candidatos a cargos de eleccin popular.... nicamente se excepta de lo anterior lo referente a las formas de eleccin de acuerdo con los usos y costumbres indgenas en los casos en que proceda. As, resulta evidente que el Estado tiene la responsabilidad de intervenir en la vida de los partidos polticos en mayor grado que en la de organizaciones estrictamente privadas. La posibilidad que tiene un partido poltico de conculcar derechos fundamentales de un militante es real, y se ha actualizado en varias ocasiones. Como se observa, la naturaleza de los partidos polticos los ubica en un punto intermedio en el camino que va de simples asociaciones de ciudadanos al gobierno del Estado. A dichas organizaciones no puede aplicarles simple y llanamente el complejo normativo que rige la vida de los gobernados (o lo que Carlos Alchourrn y Eugenio Bulygin denominaron el sistema del sbdito), pues su razn de ser est ntimamente ligada al inters pblico. Tampoco puede aplicarles a rajatabla la regulacin y responsabilidades de una entidad de gobierno, pues no forman parte de ste. Resulta evidente que el Estado tiene la responsabilidad de intervenir en la vida de los partidos polticos en mayor grado que en la de otro tipo de asociaciones de gobernados. Sin embargo, el tipo de intervencin de las autoridades estatales en la vida interna de los partidos polticos debe constreirse a lo que la ley determine. El lmite de dicha intervencin legal es la vigilancia sobre dichas entidades para que cumplan con los objetivos esenciales para los que fueron creados. Vemoslos detenidamente:
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Artculo 41 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos: ... I. Los partidos polticos son entidades de inters pblico; la ley determinar las formas especficas de su intervencin en el proceso electoral. Los partidos polticos nacionales tendrn derecho a participar en las elecciones estatales y municipales. Los partidos polticos tienen como fin promover la participacin del pueblo en la vida democrtica, contribuir a la integracin de la representacin nacional y como organizaciones de ciudadanos, hacer posible el acceso de stos al ejercicio del poder pblico, de acuerdo con los programas, principios e ideas que postulan y mediante el sufragio universal, libre, secreto y directo. Slo los ciudadanos podrn afiliarse libre e individualmente a los partidos polticos.
As las cosas, si un partido poltico deja de promover la participacin del pueblo en la vida democrtica, las autoridades electorales deben intervenir y sancionarlo. As sucede, por ejemplo, cuando las asociaciones polticas no cumplen con las tareas editoriales y de educacin cvica que las leyes les encomiendan. Si los partidos polticos dejan de ser el camino para que los ciudadanos accedan en igualdad de condiciones al poder pblico y niegan, por ejemplo, el derecho de libre asociacin y todas las subgarantas que este derecho implica,4 las autoridades electorales tambin se encuentran obligadas a intervenir en la vida interna partidaria y obligar a dichas entidades de inters pblico a permanecer abiertas a la ciudadana. Otro mbito de intervencin del Estado, a travs de las autoridades electorales, en la vida interna de los partidos polticos, puede encontrarse en la nueva tendencia en el derecho electoral mexicano, de vigilar que sus programas, principios y plataformas de campaa sean cabalmente cumplidos. Los partidos polticos son los nicos facultados
Como el derecho a la informacin, que es una subgaranta del derecho de libre asociacin, pues el Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin ha sostenido que si un ciudadano no conoce la informacin bsica referente a los partidos polticos, no puede sopesar las consecuencias de su afiliacin a uno u otro.
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para hacer valer en el mbito jurisdiccional ciertos derechos difusos, como el derecho a gozar de un proceso electoral equitativo, en el que prive la certeza y la legalidad. Si ellos no cumplen con su obligacin de hacer respetar, a travs de las autoridades electorales administrativas y jurisdiccionales, los principios rectores de los procesos electorales, los ciudadanos no podrn ejercer dichos derechos directamente, pues no se encuentran legitimados para ejercitar acciones en esos mbitos.5 En otras latitudes polticas, la historia de ciertas naciones ha generado normas jurdicas destinadas a regular la vida de los partidos polticos con un tinte absolutamente autoritario. En Espaa y en Alemania las respectivas leyes de partidos polticos permiten que un partido poltico sea declarado ilegal. Ello se debe al pasado reciente, pues en esos pases se generaron situaciones que permitieron la instauracin de regmenes totalitarios, que llegaron al poder doblando las reglas del juego democrtico, pero arguyendo su encumbramiento como una decisin popular. Ante ello, el Estado se faculta para combatir dichos peligros con las armas ms poderosas a su alcance, criminalizando una asociacin de ciudadanos. El gran problema de esa visin es, precisamente, considerar a los partidos polticos como un peligro, y responder a la intolerancia con ms intolerancia. Se trata de una actitud semejante a la de pases con grandes problemas de criminalidad que responden instaurando la pena de muerte en espera de reducir sus problemas. La realidad ha demostrado que dichas estrategias no son las ms adecuadas ni las ms eficaces. La disolucin por ilegal de un partido no debe confundirse con el hecho de que cualquier organizacin civil que carezca de los medios esenciales para cumplir con su finalidad debe desaparecer. Las sociedades annimas, por ejemplo, no pueden ser declaradas ilegales ni pueden ser procesadas penalmente. Pueden ser disueltas por mandato judicial si se encuentran en quiebra, pero tambin las asociaciones polticas pueden ser disueltas si las autoridades concluyen que no renen la votacin mnima o que no cumplen con los requisitos para conservar el registro. La Ley espaola, por ejemplo, es tan abierta5
Ver la tesis bajo el rubro ACCIONES TUITIVAS DE INTERESES DIFUSOS. ELEMENTOS NECESARIOS PARA QUE LOS PARTIDOS POLTICOS LAS PUEDAN DEDUCIR. Sala Superior, tesis S3ELJ 10/2005. TEPJF
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mente autoritaria que otorga facultades para iniciar el procedimiento para declarar ilegal a un partido poltico nicamente a los rganos administrativos del Estado Espaol como el Gobierno y el Ministerio Fiscal (equivalentes al Poder Ejecutivo y al Ministerio Pblico en Mxico) sin permitir a los propios ciudadanos la posibilidad de iniciar el procedimiento o de intervenir en su desarrollo. En Amrica Latina, no hay una posicin comn acerca de la intervencin de las autoridades en la vida interna de los partidos polticos. En Panam, Brasil, Chile y Ecuador, por ejemplo, los partidos polticos son asimilados al rgimen jurdico de personas de derecho privado. En Mxico, Paraguay y Bolivia, por citar slo tres ejemplos, se les considera entidades de inters pblico, con la consiguiente modificacin de su tratamiento jurdico. Es interesante observar pases en los que se ha decidido por un rgimen mixto, como Costa Rica, Uruguay y Venezuela. En ellos, la seleccin de autoridades partidistas est sujeta a la esfera del derecho privado, por considerarse que pertenece a una dimensin organizacional plenamente interna. Por otra parte, la seleccin de candidatos a puestos de eleccin popular est sujeta a disposiciones imperativas de derecho pblico, por considerarse pblico el inters en juego, al tratarse de cargos de eleccin popular. El reto actual de los ordenamientos constitucionales consiste en respetar dos principios de la vida democrtica, que requieren equilibrarse: el derecho de participacin poltica de los afiliados y el derecho de autoorganizacin de los partidos.6 Si existe demasiado control por parte del Estado sobre los partidos, supondra una prdida de la autonoma de stos para tomar decisiones que deben permanecer dentro de su esfera exclusiva de accin, aunque fuese en nombre del derecho de los afiliados. Sin embargo, una total falta de control puede impedir cualquier esfuerzo de democratizacin interna.7 La democratizacin de los partidos polticos se ha considerado, cada vez con mayor fuerza, una condicin que propicia su actuacin democrtica
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Freidenberg, Flavia, Democracia interna en los partidos polticos, Tratado de Derecho Electoral Comparado en Amrica Latina, Mxico, FCE, 2007, p. 628. Ibid., p. 629.
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hacia el exterior y, al final, la tendencia de estos entes de inters pblico a respetar el marco constitucional y legal. En nuestro pas, no ha sido fcil uniformar criterios ni siquiera entre las propias autoridades electorales, por la complejidad que reviste el tema. Es clebre (y afortunada en mi concepto) la interrupcin de la jurisprudencia de la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial que negaba la procedencia del juicio para la proteccin de los derechos poltico-electorales del ciudadano si tena como finalidad impugnar actos de partidos polticos.8 Se pens, en su momento, que las normas constitucionales y legales conducentes no disponan, ni expresa ni implcitamente, que los partidos pudiesen ser sujetos pasivos de un juicio que tena por objeto revisar actos de autoridad; al no tener ellos esa calidad, se dejaban a salvo sus actos en evidente perjuicio e indefensin de los afiliados. Asumiendo una postura garantista, muchos Estados han tendido a ampliar, primeramente, el concepto de autoridad para efectos de su justicia constitucional. Es evidente que un rgano u organismo capaz de alterar, imperativa y unilateralmente la esfera de derechos y obligaciones de un particular, no puede ser considerado como otro particular. Se comparta o no este criterio, es evidente que para lograr un sistema de justicia electoral integral, es menester ejercer un control jurisdiccional sobre todos los actos electorales, as provengan stos de partidos polticos y no de autoridades en el sentido ms tradicional del trmino. Se puede aseverar que todos los actos emitidos por los rganos de los partidos polticos, tanto nacionales como estatales, se encuentran sujetos a controles jurdicos de legalidad ante las instancias administrativas en la materia, as como de constitucionalidad y legalidad ante los tribunales electorales. Inclusive, en Mxico, durante la etapa de
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JUICIO PARA LA PROTECCIN DE LOS DERECHOS POLTICO-ELECTORALES DEL CIUDADANO. ES IMPROCEDENTE CONTRA ACTOS DE PARTIDOS POLTICOS. Precedentes: Juicio para la proteccin de los derechos poltico-electorales del ciudadano. SUP-JDC-012/97.Andrs Arnulfo Rodrguez Zrate y otro.27 de mayo de 1997.Unanimidad de votos. Juicio para la proteccin de los derechos polticoelectorales del ciudadano. SUP-JDC-009/2000.Emma Cervera Garza.2 de marzo de 2000.Unanimidad de votos. Juicio para la proteccin de los derechos polticoelectorales del ciudadano. SUP-JDC-242/2000.Guadalupe Aguirre Hervis.29 de diciembre de 2000.Unanimidad de votos. TEPJF
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formacin de un partido poltico, es posible que la autoridad administrativa electoral efecte un control de constitucionalidad y legalidad de los documentos bsicos exhibidos por la organizacin ciudadana que aspira a constituirse en partido, con la finalidad de que quede obligado a funcionar de manera regular segn sus normas internas, que deben ser congruentes con los principios y valores tutelados por la ley fundamental, en su calidad de entidad de inters pblico en caso de que obtenga el registro buscado. As, el actuar cotidiano de los partidos polticos puede ser revisado a instancia de cualquier ciudadano cuando estima que ha sido conculcado en alguno de sus derechos fundamentales de tipo poltico-electoral, pudiendo acudir a la instancia partidista interna competente segn la normativa estatutaria, o bien, ante los tribunales electorales federal y algunos estatales cuando la ley local lo permite, con el nimo de que la autoridad jurisdiccional califique si el acto partidista presuntamente irregular contraviene los derechos constitucionales en materia poltica, y eventualmente sea restituido en uso y goce del derecho trasgredido. En este contexto, los partidos polticos nacionales se encuentran sujetos directamente al control de constitucionalidad de sus actos, cuando presuntamente sean violatorios de los derechos fundamentales del ciudadano de votar, ser votado para cargos de eleccin popular o de asociarse libre e individualmente, para participar en el gobierno del Estado, segn se deduce de lo dispuesto en los artculos 35, fracciones I, II y III, as como 41, fraccin I, de la Constitucin. No cabe duda de que se trata de verdaderos derechos polticos fundamentales, pues son inherentes a todo individuo que tiene la calidad jurdica de ciudadano, en lo que generalmente es aceptado como un genuino Estado Democrtico de Derecho. Prueba de ello, es que los derechos de asociarse con fines polticos, de votar y ser elegidos en elecciones peridicas, autnticas, realizadas por sufragio universal e igual y por voto secreto, han sido reconocidos en instrumentos de derecho internacional, con especial mencin de los artculos 22 y 25 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, ratificado por el Estado mexicano y en pleno vigor en nuestro sistema jurdico. As, la mxima autoridad jurisdiccional en materia electoral de nuestro pas ha sostenido el criterio de que, de una interpretacin
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sistemtica y funcional de diversos preceptos constitucionales y legales, el juicio para la proteccin de los derechos poltico-electorales del ciudadano s resulta jurdicamente procedente contra actos o resoluciones definitivas de los partidos polticos que sean susceptibles de vulnerar irreparablemente los derechos poltico-electorales de sus militantes o de otros ciudadanos vinculados directamente con ellos, cuando no existan medios especficos para conseguir la restitucin oportuna y directa de esos derechos, a travs de la impugnacin de algn acto o resolucin concretos de una autoridad electoral.9 Es en esta lnea en la que han sido posibles resoluciones como la que oblig al Partido Verde Ecologista de Mxico a cambiar sus preceptos estatutarios para que reunieran los elementos mnimos para ser considerados democrticos,10 y aquella en la que se prohibi al Partido Accin Nacional ratificar un procedimiento de eleccin de candidato a gobernador, por ser considerado antidemocrtico.11 Con estos argumentos, el Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin tambin ha incluido los actos de entidades colocadas en una relacin preponderante frente a los ciudadanos en lo individual, que les permite o facilita conculcar sus derechos, como es el caso de los partidos polticos. La construccin de un sistema confiable y maduro para controlar la constitucionalidad y legalidad en la vida interna de los partidos polticos no ha cesado de avanzar, paulatina pero consistentemente.
JUICIO PARA LA PROTECCIN DE LOS DERECHOS POLTICO-ELECTORALES DEL CIUDADANO. PROCEDE CONTRA ACTOS DEFINITIVOS E IRREPARABLES DE LOS PARTIDOS POLTICOS. Precedentes: Juicio para la proteccin de los derechos poltico-electorales del ciudadano. SUP-JDC-084/2003.Serafn Lpez Amador.28 de marzo de 2003. Mayora de cinco votos.Disidentes: Eloy Fuentes Cerda y Alfonsina Berta Navarro Hidalgo. Juicio para la proteccin de los derechos poltico-electorales del ciudadano. SUP-JDC-092/2003.J. Jess Gaytn Gonzlez.28 de marzo de 2003.Mayora de cinco votos.Disidentes: Eloy Fuentes Cerda y Alfonsina Berta Navarro Hidalgo. Juicio para la proteccin de los derechos poltico-electorales del ciudadano. SUPJDC-109/2003.Jos Cruz Bautista Lpez.10 de abril de 2003.Mayora de cinco votos.Disidentes: Eloy Fuentes Cerda y Alfonsina Berta Navarro Hidalgo. 10 (JDC-021/2002) Jos Luis Amador Hurtado vs PVEM. 11 JOS LUIS DURN REVELES VS. LA RESOLUCIN DEL CEN DEL PAN, EN LA QUE RATIFIC EL PROCESO DE ELECCIN A GOBERNADOR EN DONDE SALI TRIUNFADOR RUBN MENDOZA AYALA. JDC-936/2004. TEPJF
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En un asunto sumamente trascendente, el Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin ha declarado inconstitucional un precepto de los estatutos del Partido Accin Nacional, por atentar contra los principios de legalidad y certeza.12 La polmica al respecto no se hizo esperar, debido a que, como todos sabemos, la Suprema Corte de Justicia emiti un criterio (a su vez controversial) acerca de que slo ella poda declarar la inconstitucionalidad de leyes electorales. Quizs lo ms relevante desde el punto de vista de la justicia electoral, en la reforma constitucional en materia electoral, es la facultad que se le otorga al Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin para decidir la no aplicacin de leyes inconstitucionales en materia electoral. Alguna vez, el eminente doctrinario espaol, Francisco Javier Ezquiaga, se mostr extraado ante el hecho de que una autoridad que tena a su cargo resolver un juicio de revisin constitucional no tuviera la facultad de revisar la constitucionalidad de la ley que deba aplicar al caso. La negativa provino de un criterio emitido por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en el ao 2002, en una resolucin donde fue controvertido el contenido y la propia calidad de contradiccin de tesis que supuestamente haba dado origen al pronunciamiento. Ah la corte estableci que si el Tribunal Electoral resolva respecto de la inconstitucionalidad de una norma electoral, violaba la Constitucin y la ley. Esta solucin al problema no eliminaba el hecho de que al ser la mxima autoridad jurisdiccional en la materia segn la propia Constitucin, el Tribunal Electoral cumplira ms fielmente sus funciones si se le reconociera la capacidad para revisar la conformidad del ordenamiento electoral secundario con la norma fundamental. Por eso, es motivo de celebracin el reconocimiento expreso de la posibilidad del Tribunal Electoral de inaplicar leyes, pues contribuye al desarrollo de la justicia electoral y a la defensa de la Constitucin en general. Es un tinte de Tribunal Constitucional que se aade, de manera ya inatacable, al mximo rgano jurisdiccional en materia electoral de nuestro pas.
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Precedente: Juicio para la proteccin de los derechos poltico-electorales del ciudadano. SUP-JDC-1728/2006. Hctor Jimnez Mrquez.28 de febrero de 2007.Unanimidad.Ponente: Constancio Carrasco Daza.Secretaria: Gabriela Villafuerte Coello.
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Es en el artculo 99 en donde se establece un sistema de control de la constitucionalidad que faculta expresamente al Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin para inaplicar leyes que contravengan la Constitucin en cada caso, e informar a la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, quien es la facultada para decidir sobre la inconstitucionalidad de una norma electoral con efectos erga omnes. As, aunque el smil podra resultar discutible, podemos decir que el Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin puede amparar a las personas en materia electoral, pero solamente la Suprema Corte de Justicia puede invalidar normas electorales va el artculo 105, fraccin II, de la Constitucin, norma que prev la accin de inconstitucionalidad. En cuanto a los preceptos estatutarios de los partidos polticos hay que decir que estas son normas infralegislativas pero, al fin y al cabo, integrantes del ordenamiento jurdico. La necesidad de agotar, por regla general, los medios internos de defensa de los partidos para agotar el principio de definitividad13 y el hecho de que el cumplimiento de estatutos internos acordes con la ley sea obligatorio, no deja lugar a dudas al respecto. Por otra parte, y sin olvidar el respeto a la calidad especial y autonoma de la que deben gozar los partidos polticos, se ha reconocido tambin la posibilidad de reeleccin de los dirigentes de partidos en circunstancias extraordinarias, y esto encaminado a aminorar el grado de tensin o crisis que puede generar la falta de titulares de la dirigencia, dejando patente que la no reeleccin slo se refiere a procesos ordinarios.14 Considero que las autoridades electorales han hecho su parte hasta ahora, en el proceso de fortalecimiento de la cultura de legalidad que
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Sufre una excepcin en el caso de que el acto partidario y el acto de autoridad estn relacionados ntima e indisolublemente. 14 JUICIO PARA LA PROTECCIN DE LOS DERECHOS POLTICOS-ELECTORALES DEL CIUDADANO. SUP-JDC-539/2005.Elba Esther Gordillo Morales.15 de septiembre de 2005.Unanimidad de 6 votos.Ponente: Jos Alejandro Luna Ramos. Secretario: Adn de Len Glvez. JUICIO PARA LA PROTECCIN DE LOS DERECHOS POLTICOS-ELECTORALES DEL CIUDADANO. SUP-JDC-9/2007.Enrique Ochoa Reza y otros.14 de febrero de 2007.Unanimidad de votos.Ponente: Constancio Carrasco Daza.Secretaria: Claudia Valle Aguilasocho. TEPJF
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debe imperar en un Estado democrtico. No es lo mismo estar de acuerdo en las lneas generales que en la materializacin de los principios e ideas a los casos concretos. Ah tenemos que lidiar con la complejidad y el casuismo, con los matices que pueden hacernos oscilar entre posturas excluyentes que sin embargo son defendibles jurdica, poltica y ticamente. El control de la constitucionalidad y legalidad en la vida interna de los partidos polticos es un tema que trasciende a los propios partidos. No nos equivoquemos: un rgimen democrtico implica un respeto a la esfera autonmica de particulares, y a la esfera de competencia de las distintas autoridades. Pero no puede dejar impunes o a la total discrecionalidad del emisor, actos que vulneren o atenten contra el orden constitucional y legal cuyo respeto posibilita la existencia de las libertades fundamentales.
Fuentes
Referencias bibliogrficas Arteaga Nava, Elisur, Derecho Constitucional. Coleccin Textos Jurdicos Universitarios. 2 ed. Oxford University Press, Mxico, 1999. Dalla Va, Alberto Ricardo, El rgimen electoral y los partidos polticos. Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, Mxico, 2004. Duverger, Maurice, Instituciones polticas y derecho constitucional, Ariel, Barcelona, 1970. Ezquiaga Ganuzas, Francisco Javier, La argumentacin en la Justicia Constitucional Espaola, Instituto Vasco de Administracin Pblica, Espaa, 1987. Freidenberg, Flavia, Democracia interna en los partidos polticos, Tratado de Derecho Electoral Comparado en Amrica Latina, FCE, Mxico, 2007. Uribe Arzate, Enrique, El sistema de justicia constitucional en Mxico, Universidad Autnoma del Estado de Mxico UAEM, Miguel ngel Porra, Mxico, 2006.
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Tesis jurisprudenciales y sentencias

ACCIONES TUITIVAS DE INTERESES DIFUSOS. ELEMENTOS NECESARIOS PARA QUE LOS PARTIDOS POLTICOS LAS PUEDAN DEDUCIR. Sala Superior, tesis S3ELJ 10/2005 Durn Reveles Jos Luis vs. la resolucin del CEN del PAN, en la que ratific el proceso de eleccin a gobernador en donde sali triunfador Rubn Mendoza Ayala. JDC-936/2004 Precedente: Juicio para la proteccin de los derechos poltico-electorales del ciudadano. SUP-JDC-1728/2006. Hctor Jimnez Mrquez.28 de febrero de 2007.Unanimidad.Ponente: Constancio Carrasco Daza.Secretaria: Gabriela Villafuerte Coello. JUICIO PARA LA PROTECCIN DE LOS DERECHOS POLTICOELECTORALES DEL CIUDADANO. ES IMPROCEDENTE CONTRA ACTOS DE PARTIDOS POLTICOS. Precedentes: Juicio para la proteccin de los derechos polticoelectorales del ciudadano. SUP-JDC-012/97.Andrs Arnulfo Rodrguez Zrate y otro.27 de mayo de 1997.Unanimidad de votos. Juicio para la proteccin de los derechos poltico-electorales del ciudadano. SUP-JDC-009/2000.Emma Cervera Garza.2 de marzo de 2000.Unanimidad de votos. Juicio para la proteccin de los derechos poltico-electorales del ciudadano. SUP-JDC-242/ 2000.Guadalupe Aguirre Hervis.29 de diciembre de 2000. Unanimidad de votos. JUICIO PARA LA PROTECCIN DE LOS DERECHOS POLTICOELECTORALES DEL CIUDADANO. PROCEDE CONTRA ACTOS DEFINITIVOS E IRREPARABLES DE LOS PARTIDOS POLTICOS Precedentes: Juicio para la proteccin de los derechos poltico-electorales del ciudadano. SUP-JDC-084/2003.Serafn Lpez Amador.28 de marzo de 2003.Mayora de cinco votos.Disidentes: Eloy Fuentes Cerda y Alfonsina Berta Navarro Hidalgo. Juicio para la proteccin de los derechos poltico-electorales del ciudadano. SUP-JDC-092/2003.J. Jess Gaytn Gonzlez.28 de marzo de 2003.Mayora de cinco votos.Disidentes: Eloy Fuentes Cerda y Alfonsina Berta Navarro Hidalgo. Juicio para la proteccin de los
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derechos poltico-electorales del ciudadano. SUP-JDC-109/2003. Jos Cruz Bautista Lpez.10 de abril de 2003.Mayora de cinco votos.Disidentes: Eloy Fuentes Cerda y Alfonsina Berta Navarro Hidalgo (JDC-021/2002) Jos Luis Amador Hurtado vs. PVEM.
JUICIO PARA LA PROTECCIN DE LOS DERECHOS POLTICOELECTORALES DEL CIUDADANO. SUP-JDC-539/2005.Elba Esther Gordillo Morales.15 de septiembre de 2005.Unanimidad de 6 votos.Ponente: Jos Alejandro Luna Ramos.Secretario: Adn de Len Glvez. JUICIO PARA LA PROTECCIN DE LOS DERECHOS POLTICOELECTORALES DEL CIUDADANO. SUP-JDC-9/2007.Enrique Ochoa Reza y otros.14 de febrero de 2007.Unanimidad de votos.Ponente: Constancio Carrasco Daza.Secretaria: Claudia Valle Aguilasocho.
Dudar por sistema*

Lorenzo Crdova Vianello**
La eleccin presidencial de 2006 fue un proceso sumamente complicado en donde la estrechez de los resultados provoc que fenmenos que recurrentemente se haban presentado en comicios pasados, cobraran un relevancia impensada en otro contexto. Tal es el caso de las inconsistencias aritmticas en los datos consignados en las actas de escrutinio y cmputo que recogen los datos de la votacin en las casillas. Siempre ha habido inconsistencias, el problema es que nunca habamos tenido una eleccin tan cerrada como la de 2006 (por no hablar del escenario de gran confrontacin y polarizacin poltica que priv en las campaas, del carcter predominantemente negativo de las mismas, de la irresponsable incontinencia del titular del Ejecutivo, de la ilcita intervencin de los empresarios en la campaas, entre otras novedades). El libro 2006: hablan las actas. Las debilidades de la autoridad electoral mexicana, de Jos Antonio Crespo, analiza precisamente las inconsistencias numricas presentes en casi la mitad de las actas de escrutinio que el IFE coloc a disposicin pblica en internet. La tesis central de Crespo es que, dado que el nmero de inconsistencias en las actas (votos irregulares consistentes en errores
Este texto se public originalmente en la revista Nexos , No. 369, septiembre de 2008. ** Investigador titular A de tiempo completo en el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM.
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que no pueden ser justificados ni depurados) es mayor a la diferencia que media entre el 1 y el 2 lugar en la votacin de 2006, no puede afirmarse seriamente ni que Caldern gan legtimamente la Presidencia de la Repblica al obtener el mayor nmero de votos, como lo sostuvo el TEPJF, ni que tampoco Lpez Obrador haya ganado la eleccin y le haya sido arrebatado el triunfo. De donde se deprende la existencia de dos mitos: el del triunfo inobjetable de un candidato, por un lado, y el del fraude electoral, por el otro. A juicio de Crespo, los resultados en las actas slo alimentan la duda sobre el resultado que han manifestado quienes mantienen una posicin agnstica frente al mismo. Vale la pena aclarar de antemano que se trata de un libro til en cuanto sirve de base para discutir cmo es que deben analizarse documentos tan complejos como son las actas que reflejan nmeros fros pero que, al final, esconden, cada una, historias particulares, momentos de un proceso colectivo: la eleccin. Va primero una reflexin general sobre el texto: la duda es, efectivamente, el elemento inspirador de la investigacin de Crespo. Y es que no se trata de una investigacin que pretenda resolver la duda legtima que una eleccin tan cerrada y compleja como la del 2006 pudo generar en muchos, sino que es una indagatoria centrada en construir los argumentos que justifiquen esa duda. Crespo indag en las actas de 150 distritos no para intentar esclarecer sus dudas sino para sostenerlas. En ese sentido se trat de una investigacin prejuiciada cuya conclusin ya se tena definida desde el principio y todo el discurso argumentativo es construido para justificarla. Crespo, desde ese punto de vista, no es un agnstico, en realidad, sino que es un convencido que defiende legtimamente, sin duda su creencia en la imposibilidad real de explicar la lgica de los errores. En ese sentido (parafraseando a Crespo a propsito de los dos mitos que se construyeron sobre la eleccin), podramos hablar de un tercer mito: el mito de la duda constituido por la versin del autor que como todo mito, no carece de ciertos elementos de veracidad, pero se construye, al fin y al cabo, a partir de convicciones de principio. Planteo ahora dos tipos de objeciones al texto. Las primeras tienen que ver con cuestiones metodolgicas y estadsticas.
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a) El libro est lleno de proyecciones e inferencias numricas que estadsticamente no tienen ninguna justificacin y se presentan recurrentemente en todos los planos. La primera, ms obvia, es la del tamao de su universo de anlisis: las actas de 150 distritos cuyos resultados son proyectados (en una elemental multiplicacin por dos) al universo total de distritos (300). Por qu 150? Por qu no ms o menos? Si ya Crespo se haba tomado el arduo trabajo de analizar acta por acta en la mitad de los distritos, hubiera sido factible y pertinente analizar los 300. El autor sostiene que los distritos analizados corresponden a entidades gobernadas por todas las banderas polticas, pero eso no legitima estadsticamente la proyeccin que hace. Por otra parte, el tamao de la muestra no garantiza per se su representatividad, con lo que es un uso forzado utilizar una proyeccin para generalizar sus inferencias al conjunto total de casillas. Pero ese no es un caso aislado, a todo lo largo del libro, Crespo realiza proyecciones a todo el universo a partir de alguna casilla, de los resultados de los que cada uno de los magistrados determin en los juicios que tuvo que conocer, de los errores de un distrito en particular, etctera. Es decir, el libro (ab)usa (de) la estadsitica o simple y sencillamente se olvida de ella. b) La hiptesis central de la tesis de Crespo tiene que ver con una presuncin lgica: el nmero de votos irregulares, producto de una proyeccin o inferencia sin base estadstica, se insiste es superior a la distancia entre el 1 y el 2 lugar en la votacin: 633,060 votos irregulares segn el autor (316,530 segn su revisin de 150 distritos, pero multiplicada por dos) frente a 233,831 votos que fue la diferencia entre Caldern y Lpez Obrador. En ese sentido Crespo supone que todos esos votos irregulares podan haber sido emitidos a favor de AMLO y, con ello revertir el resultado. Pero eso no es una inferencia lgica, es una situacin hipotticamente posible y entre ambas hay una
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diferencia. Un juicio lgico slo puede responder a una operacin de induccin-deduccin a partir de datos ciertos y el nico fundamento real que existe para analizar las inconsistencias numricas son los datos que arrojaron los recuentos distritales realizados primero por el IFE y luego por el Tribunal Electoral: que demostraron efectivamente la existencia de errores, pero tambin el carcter aleatorio de los mismos. En consecuencia, lgicamente no se puede inferir que esos votos irregulares van slo para un lado. Al no haber algn patrn de comportamiento, sino mera aleatoriedad, los errores deben lgicamente distribuirse de manera proporcional a la votacin que obtuvo cada uno de los 5 candidatos. Adems no debemos olvidar que la base de esos datos ciertos, el recuento de algunas casillas, correspondi a las que fueron impugnadas por la Coalicin por el Bien de Todos, es decir, las pertenecientes a estados en donde la votacin fue mayoritariamente por el PAN. El segundo tipo de objeciones tiene que ver con la incomprensin del sentido de las reglas de procedimiento que se construyeron en materia electoral en las ltimas dos dcadas. Crespo concluye que el rasgo definitorio de la eleccin de 2006, luego del anlisis que realiza, es el de la falta de certeza que se cierne sobre la eleccin y la cual jams fue tomada en cuenta por el Tribunal Electoral al resolver las impugnaciones que se presentaron y al calificar la eleccin. En realidad Crespo se olvida que la certeza tiene dos acepciones: una que tiene que ver con lo que se conoce como seguridad jurdica, es decir, que los actores tienen plena certidumbre de cules son los pasos y criterios que la autoridad va a seguir en el cumplimiento de sus atribuciones. La otra es la que tiene que ver con el conocimiento claro e inobjetable de los resultados. Se trata de dos conceptos diferentes aunque vinculados entre s. En ese sentido, sin certeza jurdica no puede pretenderse la otra, pues esta ltima depende de la primera. En otras palabras, la certeza jurdica no genera necesariamente la segunda, pero sta es imposible sin la presencia de la primera. Y no se trata de un argumento leguleyo. La historia de la construccin electoral nos da cuenta de la importancia de la certeza jurdica.
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La exhaustividad y minuciosidad de los procedimientos que incorporaron las leyes electorales tuvo la finalidad clara de proporcionar certeza (jurdica) impidiendo en lo posible la discrecionalidad de las autoridades electorales. La judicializacin de la poltica responde precisamente a esa pretensin. En efecto, apostar por que los conflictos se procesaran jurdicamente, con reglas claras y ante una instancia jurisdiccional (el Tribunal Electoral), fue una manera de impedir que las elecciones se resolvieran discrecional y arbitrariamente. Ello trajo consigo el inevitable carcter adversarial del proceso de impugnacin a los resultados electorales, en donde las partes deben plantear sus pretensiones, alegatos y elementos de prueba. En ese sentido, como el mismo Crespo reconoce, la Coalicin por el Bien de Todos nunca explicit en sus impugnaciones (las presentadas al Tribunal, no la planteada en las calles) ni las causas, ni las razones (jurdicas) para un recuento generalizado de votos. Pretender en ese sentido, como lo hace Crespo, que el Tribunal hubiera ordenado un recuento generalizado de las casillas habra sido un acto discrecional e injustificado (jurdicamente), pues no haba ningn dato cierto y comprobable de que los errores incluidos en las actas tuvieran un sesgo, o respondieran al dolo y no fueran, simplemente (como se haba demostrado en aquellas casillas que s fueron recontadas), inconsistencias aleatorias como las que se presentan en cualquier eleccin y pas, como reconoce Crespo al sealar que los errores existen incluso en las elecciones que realizan democracias consolidadas. Por otra parte, Crespo olvida tambin que todo el sistema electoral parte de una presuncin de validez de los datos hasta que no se demuestra lo contrario, lo que va en contra de su tesis de que deba haberse ordenado un recuento incluso en aquellas casillas no impugnadas en aras de la certeza de los resultados. Es decir, el autor afirma que el Tribunal deba haber ido ms all de lo que la coalicin demandante pretenda. El libro de Crespo es, en todo caso, una buena oportunidad para seguir debatiendo lo ocurrido en el 2006. Esa experiencia debe sernos til para enfrentar los dilemas que traen consigo las elecciones en contextos de alta competitividad poltica y de pluralismo difundido como son las que llegaron para quedarse en Mxico. Y eso, creo, debe ser bienvenido.
TEPJF
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Hablan las actas, seal de que avanzamos

Rafael Estrada Michel*
Del libro 2006: hablan las actas de Jos Antonio Crespo habla bien a las claras la reciente controversia suscitada en las pginas de Letras Libres entre el autor y Fernando Pliego Carrasco, a quien se debe la obra El mito del fraude electoral en Mxico (Pax, 2007).
Afirma Pliego (Las actas s hablan, pero deben leerse correctamente, Letras Libres 116, agosto de 2008, p. 82) que Crespo incurri en cuatro problemas al plantear las irregularidades del proceso de conteo, escrutinio y calificacin de la eleccin del 2006. El primero de ellos habra sido analizar las equivocaciones en forma general, sin desagregar los datos entre los contendientes, puesto que estadsticamente resulta mucho ms probable que los errores e irregularidades se hayan distribuido entre los cinco candidatos presidenciales de manera proporcional, a que existiese un patrn tendiente a beneficiar a uno de ellos en detrimento de los dems. En segundo lugar, Crespo habra incurrido en inexactitudes, acaso tendenciosas, al abstenerse de mencionar con precisin los resultados del recuento de casillas llevado a cabo durante el cmputo distrital de los das inmediatamente siguientes a la eleccin, recuento
Licenciado en Derecho por la Escuela Libre de Derecho, Maestro en Derecho Constitucional y Doctorado en Historia del Derecho Constitucional por la universidad de Salamanca.
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RAFAEL ESTRADA MICHEL
que perjudic en minscula proporcin (0.52 votos por casilla recontada) al candidato de la Coalicin por el Bien de Todos, Andrs Manuel Lpez Obrador. El tercer problema radicara en la falta de mencin precisa de los resultados derivados del recuento de casillas ordenado posteriormente por el Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin, que perjudic, tambin en insignificante proporcin (0.44 votos por casilla), al candidato de Accin Nacional, Felipe Caldern Hinojosa, declarado a la postre Presidente Constitucional. Lo significativo en este caso es que el patrn estadstico, de repetirse perfectamente a una muestra equivalente a la totalidad de las casillas, esto es, dado el caso de un recuento generalizado, habra resultado insuficiente para revertir la ventaja que permiti a Caldern acceder a la Jefatura del Estado mexicano. Como ltimo problema, seala Pliego que Crespo no analiza los resultados precisos de la anulacin de 748 casillas, nmero que simplemente se habra multiplicado por ocho para ser proyectado al universo de las 81,000 casillas que presentaron errores aritmticos, siendo que las 748 se anularon tras el anlisis de la mitad de los distritos electorales de la Repblica por parte del Tribunal Electoral, con sus correspondientes juicios de inconformidad incoados por los partidos polticos. Por lo tanto, siempre segn Pliego, lo correcto habra sido multiplicar por dos, y no por ocho, la distancia recortada por el candidato de la Coalicin tras la anulacin de casillas, con el fin de proyectar el resultado al total de las casillas del pas. De nueva cuenta, la proyeccin habra resultado insuficiente para revertir el resultado final de la eleccin. Los errores en el conteo, en suma, poseyeron una caracterstica aleatoria, sin manifestar patrn alguno a favor o en detrimento de ningn candidato. Los recuentos y las anulaciones redistribuyeron de manera semejante entre los cinco candidatos tanto los votos favorables como los que se restaron. Los resultados de los comicios presidenciales habran, de esta forma, revelado certeza estadstica suficiente. Respondi Crespo en carta al director de Letras Libres (117, septiembre de 2008, pp. 10 y 11), afirmando que su estudio en ningn momento atribuy los votos irregulares descubiertos durante su concienzudo anlisis de las actas a Lpez Obrador, pero sosteniendo de
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igual forma que de ello no poda derivarse, como metodolgicamente propone Pliego que al atribuir las irregularidades halladas en cada casilla al candidato puntero pudiese darse certeza al triunfo de Caldern. As, cuando el nmero de votos irregulares se convierte en determinante para el resultado de la eleccin, sta debe anularse, puesto que no es posible saber para quin fueron efectivamente emitidos. Crespo aduce que no sigui las proyecciones estadsticas del propio Pliego y de otros investigadores, como Javier Aparicio, dado que Hablan las actas se plante preguntas distintas, por ejemplo, se apegaron el Instituto Federal Electoral y el Tribunal a las obligaciones legales que les compelen a dar a las elecciones la mayor certeza posible? Actu correctamente el Tribunal al calificar como vlida una eleccin presidencial en la que la cantidad proyectada de votos irregulares parece capaz de poner en entredicho la certeza de la misma? No posean Instituto y Tribunal atribuciones suficientes para brindar certeza a un proceso plagado de inconsistencias? No es la Estadstica la encargada de responder a estos cuestionamientos, afirma Crespo, como tampoco se puede determinar el resultado de un ejercicio electoral a travs de proyecciones numricas, sino a partir de la contabilizacin de los votos efectiva y directamente emitidos por los ciudadanos. A la objecin planteada por Pliego en torno a la proyeccin a las 81,000 casillas del pas de los votos nulos conocidos tras el recuento de 15,000 mesas, Crespo responde que la tesis central de su libro (la existencia de ms de trescientos mil votos irregulares en la mitad, 150, de los distritos electorales) no surge de la proyeccin antes citada, sino del mtodo aritmtico y jurdico sentado por los magistrados. De esta forma, Crespo se habra abstenido de emplear el mtodo de proyecciones estadsticas para responder a preguntas que requeran de un mtodo distinto. La contrarrplica de Fernando Pliego (p. 11) vendra precisamente a travs de la apelacin a la utilizacin prctica de la rama de la Estadstica conocida como descriptiva... univariada como el nico mtodo vlido para la actividad de contar votos y de dictaminar la validez de una eleccin. La suma de votos es meramente, en su opinin, un ejercicio de frecuencias estadsticas. Adicionalmente, Crespo habra acudido vergonzantemente a otra rama de la Estadstica, la inferencial, en la que es posible encontrar el error fundamental del
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libro consistente en derivar del hecho de la existencia de 365,955 votos irregulares en 150 distritos, una afectacin determinante para la certeza de los resultados oficiales, como si la totalidad de los votos irregulares se hubiesen concentrado en los dos candidatos punteros, lo que constituye una generalizacin insostenible sobre todo si se considera que del recuento de 11,000 casillas ordenado por el Tribunal ste concluy que no exista razn alguna derivada de los errores en las actas para declarar nulas las elecciones. La discusin en torno al importante libro de Crespo se ha centrado, como habr podido apreciarse, en el ramo de las inferencias estadsticas, sin que hasta el momento se haya ofrecido por el autor una explicacin convincente a la pregunta formulada por Lorenzo Crdova: por qu utilizar una muestra de 150 distritos, si se pudo analizar los 300?1 Ya se haba alcanzado la mitad, y en una cuestin tan fundamental pudimos haber esperado un poco ms para no tener que conformarnos con proyecciones y estimados. Ahora bien, Estadstica aparte, parece tambin trascendental analizar los axiomas jurdicos en los que se basa Hablan las actas y que tienen que ver con la naturaleza de la funcin encomendada al Tribunal Electoral del Poder Judicial Federal en el rubro de la calificacin de la eleccin de Presidente de la Repblica. Aqu, aunque Crespo no lleva a cabo un anlisis detallado de la literatura dedicada al tema,2 s llega a conclusiones importantes, y afirma que la Sala Superior del Tribunal Electoral debi aprovechar sus facultades para mejor proveer y ordenar un recuento amplio de las casillas que mostraban irregularidades, an cuando no hubiesen sido impugnadas. Ello en atencin a que no resolva un asunto meramente civil, sino uno de trascendencia pblica. En mi concepto, no se trata de distinguir entre lo pblico y lo civil, sino entre la labor jurisdiccional constitucional y la labor administra-
Cfr. Versin estenogrfica del Seminario y discusin del libro 2006. Hablan las actas. Las debilidades de la autoridad electoral mexicana del doctor Jos Antonio Crespo, Auditorio del Instituto Federal Electoral, 12 de agosto de 2008, p. 14. Como ejemplo, y derivado del 2006, annus horribilis, el libro coordinado por Eraa, M., La calificacin presidencial de 2006. El dictamen del TEPJF a debate (Porra, Mxico, 2006).
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tiva. El Tribunal, en su dictamen de calificacin de la eleccin presidencial, afirm haber llevado a cabo una labor administrativa y, por lo tanto, no consider necesario seguir las reglas de un procedimiento jurisdiccional en lo que a admisin y calificacin de pruebas se refiere. Le pareci asimismo que ningn precepto legal le obligaba a abrir ms paquetes que los correspondientes a casillas impugnadas (si bien mand abrir un porcentaje significativamente mayor al de los abiertos por el IFE) y no consider que se actualizaran los supuestos extraordinarios a los que se refiere la tesis jurisprudencial que lleva el rubro Paquetes electorales y que, en el concepto de Crespo, le habra abierto las puertas al recuento generalizado, que bien podra haber derivado, como sugera por entonces Jorge Castaeda con un dejo de cinismo desconsolado, en la anulacin de la eleccin. La posicin del Trife es discutible, pero no ilegal. Se hizo a un lado el modelo de razonamiento principialista, propio de tribunales de constitucionalidad, en razn del literalismo normativista esgrimido por los magistrados? Por su naturaleza constitucional, tal vez el Tribunal pudo abrirse ms al funcionalismo garantista. Pero no se le pueda hacer reproche legal alguno por no haberlo hecho. En todo caso, en trminos del artculo 41 de la Constitucin general de la Repblica, al PRD, entidad de inters pblico y subsidiada por el erario, se le puede reprochar su poca diligencia al momento de impugnar todas y cada una de las irregularidades que dijo haber percibido, puesto que, como todo instituto poltico, posee en los comicios una funcin de garante de la cultura constitucional. La Coalicin por el Bien de Todos pareci apostarle, ms que a la argumentacin jurdica, a la desestabilizacin poltica: exigi en la calle un recuento integral que no pele en los tribunales. Y en el pecado llev la penitencia. En este sentido (el de las responsabilidades de la Coalicin) cabe advertir que el rgimen legal que se cre para la transicin mexicana busc alejarse de la arbitrariedad, incluso de la que eventualmente pudiese corresponder al rgano encargado de la calificacin electoral, e impuso al Tribunal Electoral un rgimen de procedimiento adversarial, limitado ciertamente por algunas atribuciones que le permiten mejor proveer, pero tambin ciertamente contradictorio: el Tribunal no puede inventar controversias que no le planteen las partes.
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Vistas las cosas con los nimos que dos aos debieran haber serenado, sigo creyendo que la Sala Superior no debi meterse en las honduras implicadas en afirmar que la calificacin de las elecciones constitua un acto administrativo y no jurisdiccional. Lo que muchos reprochamos en 2006 es distinto de lo que reprocha ahora el doctor Crespo, y tena ms que ver con la naturaleza que se autoatribuy el Tribunal que con la probabilidad estadstica de que la ventaja que finalmente correspondi a Felipe Caldern se redujera hasta el punto de la reversin. Ordenar un recuento ms amplio que el que exigi la parte agraviada (acaso, por cierto, habra sido sano agotar las peticiones de recuento parcial formuladas por la Coalicin) habra implicado dejar de actuar como un Tribunal que est a lo alegado y probado por las partes a menos, claro, de que el Tribunal electoral hubiese actuado como el tribunal pleno de constitucionalidad que an no era,3 apelando a amplias y discrecionales facultades para mejor resolver, para lo cual habra sido til, en la obra que se comenta, considerar el Derecho Comparado y apreciar cmo es que este tipo de atribuciones opera en los Tribunales constitucionales. Si el Tribunal no actu como quisiera Crespo habr que aceptar que a los magistrados de entonces les bast, para garantizar y tutelar el principio constitucional de certeza, con llegar a una conviccin propia derivada de los recuentos mandados y cumplidos. No necesitaban nuestra conviccin, ni la de los medios de comunicacin, ni la de los partidos que tomaron parte en la eleccin, ni la de las encuestas de opinin. Les bastaba con la suya propia, como le basta a cualquier tribunal. El Tribunal no tena la obligacin de anular la eleccin si no estaba convencido de que ello procediera, ni tena por qu ordenar un recuento no solicitado, sobre todo si se repara en la presuncin de validez que poseen las casillas no impugnadas incluso cuando presentan irregularidades.4 Volvimos, pues, a un sistema de resolucin de las controversias electorales a travs del contencioso-poltico? Es
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Recurdese que slo con la reforma electoral posterior a las elecciones adquiri el Tribunal la facultad de abstenerse de aplicar una norma que considere inconstitucional. Cfr. el argumento de Jos de Jess Orozco, por entonces magistrado electoral de la Sala Superior, en Versin estenogrfica, p. 22.
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difcil decirlo, precisamente porque el Tribunal llam acto administrativo a la calificacin electoral, pero hoy existen buenas razones para pensar que lo que tenemos es un contencioso jurisdiccional, imperfecto y poco certero, si se quiere, pero jurisdiccional al fin. Como seala Hablan las actas (p. 58), la Coalicin por el Bien de Todos no pidi la apertura de todas las casillas y, en opinin del Tribunal, indebidamente hizo valer dos acciones contradictorias: la de nulidad y la de cambio en la determinacin del ganador. Crespo no contradice este argumento de los magistrados, que me parece esencial, aunque poco despus se pronuncia por un supuesto deber de anular la eleccin. De nueva cuenta es la naturaleza del Tribunal y del litigio lo que queda en entredicho. En efecto, no estamos ante un conflicto entre el inters privado y el inters general, como pretende el autor en las pginas 62 y siguientes, sino de un problema en las consideraciones acerca de la naturaleza de los procedimientos y de los tribunales electorales. La Sala Superior no resolvi como resolvi por pretender absurdamente que se encontraba frente a un conflicto suscitado entre particulares, sino porque entendi (a mi juicio equivocadamente) que el acto de calificacin de una eleccin es un acto administrativo y no propio de un proceso de jurisdiccin constitucional, como parece sealar el propio Crespo cuando hace referencia a la naturaleza cualitativa del escrutinio (p. 101). Pero incluso si el Tribunal se hubiese colocado en sede constitucional, las partes en el litigio hubiesen tenido que cumplir con ciertas cargas y obligaciones procesales que ni siquiera el inters general puede obviar. El axioma hay incertidumbre si los errores de cmputo igualan o superan en nmero a los votos con los que aventaja el primer lugar a su ms cercano rival (p. 71) acicatea sin duda, pero es, como hemos visto, discutible no slo en razn de las probabilidades estadsticas sino de la fijeza procesal de las casillas no impugnadas y de la conviccin firme a la que parece haber llegado el Tribunal Electoral en razn de ella. No hubo incertidumbre para la Sala Superior y, si bien es cierto que en el terreno de lo que Crespo llama verdad histrica un recuento total hubiese sido deseable y saludable, tambin lo es que el Tribunal no actu dbilmente al no ordenarlo. Me parece que la tesis del abrir es anular, esgrimida tras la eleccin por Jorge Castaeda
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quien, ante el cochinero generalizado observaba que todos los partidos eran en cierto modo culpables (con lo que la larga y limpia tradicin electoral de Accin Nacional era puesta en duda por quien fuera canciller de un gobierno panista), no era entonces ni es sostenible hoy, pero de ella no se desprende necesariamente la tesis del no abrir es convalidar lo esencialmente nulo. Simplemente tal axioma no puede derivarse del Derecho Procesal correctamente entendido. Precisamente en razn de ello fue que el Tribunal acept la posibilidad de anular una eleccin presidencial por una causal en abstracto, por ejemplo, las indebidas injerencias del presidente Fox en el proceso que si bien no podan medirse cuantitativamente (Hablan las actas, p. 146) s resultaban objeto de una consideracin jurisdiccional ms libre que la cuantitativa de las casillas con votos irregulares no impugnados. Jos Antonio Crespo no entra al fondo de estas disquisiciones. No tendra por qu, si se considera que su anlisis pretende ser meramente estadstico y proyectivo. Parece claro, con todo, que no conoceremos la verdad histrica del 2006 si no nos preocupamos por la integralidad de nuestra perspectiva. El Derecho, en un Estado Constitucional y democrtico, es mucho ms que el texto de la ley. Y mucho ms, incluso, que la aritmtica ms compleja.
El transfuguismo electoral en el sistema presidencial mexicano

Luis Efrn Ros*
Sumario: I. Qu es el transfuguismo electoral? II. El transfuguismo como parte de la poltica mexicana? III. Las etapas del transfuguismo electoral mexicano. IV. Una ltima reflexin: el inicio del debate constitucional.
En este trabajo pretendo analizar en el marco del presidencialismo mexicano el debate contextual del transfuguismo electoral en Mxico. Se trata de apuntar, a partir de nuestra realidad e historia poltica, el concepto de transfuguismo electoral que es la base del debate que nace en el sistema presidencial mexicano, pues la doctrina europea que ms ha estudiado este tema en la teora de la representacin poltica, parte de hechos y problemas distintos que es necesario aclarar para entender la polmica dentro del rgimen mexicano basado principalmente en las candidaturas de eleccin por el principio de mayora relativa. En efecto, el objeto de este artculo radica en hacer una descripcin breve de la historia del transfuguismo mexicano para explicar y entender esta figura conforme a sus diversas etapas que dan el marco para iniciar el debate constitucional a partir de un significado conceptual de transfuguismo electoral dentro de un sistema presidencial. Me interesa partir de estas bases contextuales a fin de analizar en otro trabajo el debate constitucional.
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Catedrtico de filosofa del derecho en la Universidad Autnoma de Coahuila (UAdeC).
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I. Qu es el transfuguismo electoral?
Hablar del transfuguismo en poltica significa discutir uno de los aspectos ms problemticos de la representacin poltica que la ponen en jaque (Toms Malln 2002, 23). Lo es me parece por una sencilla razn: el hacer poltica conlleva, sino siempre s la mayora de las veces, el juego de las traiciones y lealtades; ergo, el problema del tratamiento legal del transfuguismo en cualquier caso enfrenta un crculo que lo atrapa: la traicin es considerado un acto fundacional de la poltica liberal que expresa la flexibilidad, la adaptabilidad y el antidogmatismo, atributos necesarios para que el poltico mantenga los cimientos de una sociedad. El trnsfuga, por tanto, puede guiarse por su pragmatismo y la conviccin de la necesaria defensa de sus derechos individuales junto con el loable propsito de mantener intactos sus valores democrticos, con lo cual el romper con quienes le proporcionaron los medios para su eleccin (dogmticos y tirnicos ellos), y representar la opcin e intereses de quienes son su base electoral, puede llegar a ser una conducta no solo lcita sino moralmente aceptable en un rgimen plural. Gobernar es ante todo traicionar (cf. Renui 2002). Por tanto, si el transfuguismo es ante todo traicionar, luego qu tiene de malo ello?, si al fnal de cuentas es parte de la poltica basada en las libertades y derechos fundamantales que garantiza una democracia.1 No obstante ello, uno de los costos relevantes del mandato representativo como libre y no vinculado, sin duda, es la prctica de representantes indeseables que transitan de una formacin poltica a otra movidos por fines socialmente injustificables (Garca Roca 2000, 28). Es un tema que recorre toda la historia de la representacin poltica a partir del debate clsico que nos ensea la historia del gobierno representativo (Manin 1998). La cuestin es saber si los representates
Es el laberinto del transfuguismo: la democracia liberal lo ampara porque la democracia as se ha construido con trnsfugas que rompieron con el antiguo rgimen (Rubio Llorente 1993), pero el exceso inmoral, el transfuguismo retribuido (Rodrguez Ramos 1994, 439ss.), podra ser repudiado por el republicanismo de la virtud cvica: una cosa es que se rompa con el gobierno autoritario y otra que se pretenda defraudar al gobierno democrtico con el bandolerismo poltico.
EL TRANSFUGUISMO ELECTORAL EN EL SISTEMA PRESIDENCIAL MEXICANO
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son libres en el ejercicio de su cargo popular? Si deben ser libres, ergo no tiene razn alguna limitar a las trnsfugas: el traicionar es parte de la libertad de disentir, la cual es necesaria en una democracia; pero si el mandato de los representantes debe ser en parte vinculado a los electores o al partido, se plantea entonces s la necesidad de regular los lmites a la libertad del transfuguista para tutelar valores democrticos: lealtad y compromiso con el voto popular. Pero, a qu nos referimos cuando nos referimos al trnsfuga? En sentido gramatical es aquella persona que huye de una parte a otra; esto es, el trnsfuga poltico en sentido lato ser aqul que pasa de un partido a otro, independientemente de las causas, el mvil y las circunstancias. Esa es la raz lingistica del sujeto calificado como trnsfuga: persona que cambia de partido o ideologa. Empero, no toda persona que cambia en cualquier circunstancia debe ser tenida como tal: es necesario tener un concepto susceptible de ser analizado para una perspectiva jurdico-poltica (Toms Malln 2002, 33). Pero, incluso, el concepto que se tome como base en un determinado rgimen poltico, no debe ser necesariamente el mismo para examinar los problemas que se presentan en otro. Pues esto es lo que sucede entre el transfuguismo del rgimen parlamentario (que nace en una determinada institucin, cultura poltica y escenarios diversos), y el transfuguismo que se da en nuestro pas dentro de un contexto presidencial. Hay que aplicar entonces un mtodo de pluralismo cultural y de historia para examinar estos fenmenos, aunque despus los argumentos de validez desde una perspectiva ms filosfica y jurdica puedan servir para el debate en uno u otro contexto poltico. En efecto, el transfuguismo se explica en el marco cultural de hacer poltica a la mexicana: ir por otro partido cuando el suyo no lo presenta a las elecciones, sea porque se le considere un demcrata ejemplar o un oportunista inmoral, o las dos cosas al mismo tiempo, constituye una prctica comn del juego poltico. Es sin duda un problema distinto al transfuguismo parlamentario, en donde el representante elegido cambia de grupo parlamentario, no para buscar el poder porque ya tiene el cargo, sino para hacer gobierno con el que tiene el poder a cambio de ventajas polticas y por mviles muy diversos: el trnsfuga parlamentario es aquel que ocupa una ubicacin parlamentaria distinta a la que le correspondera por su adscricin poltico TEPJF
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electoral (cf. Navarro Mndez 2000; Toms Malln 2002; Soriano 2002). Por lo tanto, en un sistema parlamentario un militante que abandona un partido para postularse por otro, no es necesariamente un trnsfuga, porque es parte de su libertad poltica de afiliarse o dejar de pertenecer a un determinado partido. En cambio, este es el problema que se pretende regular en Mxico: prohibir la libertad de postularse por un partido diferente al que pertenece o perteneci. En Europa y en algunas partes de Amrica Latina, por el contrario, se le llama trnsfuga a aquel que habiendo ganado el espacio parlamentario por medio de la lista de un partido X, se cambia al grupo del partido Y. El trnsfuga electoral mexicano, empero, es aquel que cambia de partido para presentarse a las elecciones con otras siglas. Su traicin es para ir por el cargo, no para formar gobierno una vez electo. As, en el transfuguismo electoral-presidencial se busca sancionar el hecho como causa de inelegibilidad: si te cambias de partido, no puedes participar, mientras que en el rgimen parlamentario tiende a sancionarse al trnsfuga con la prdida de su cargo, lo cual contradice en cierta medida el mandato libre de los parlamentarios.2 En el debate del transfuguismo parlamentario se parte de la idea, no por ello discutible, de que el representante le debe el cargo pblico representativo al sistema de partidos por las listas cerradas y bloqueadas: los partidos son los que obtienen los votos porque son los que hacen las campaas, ergo, los votos pertenecen ms a aqullos que a los elegidos (Garca Murillo 1996, 70), aunque por supuesto la titularidad del cargo es del elegido y no del partido (Toms Malln
En Espaa, por ejemplo, el Tribunal Constitucional basndose en la concepcin clsica de la prohibicin del mandato imperativo de los representantes, tiene una lnea jurisprudencial consolidada de declarar inconstitucional las normas que sancionan a los trnsfugas con la prdida de su cargo pblico representativo, ya que que los elegidos son los titulares del cargo como derecho fundamental (STC: 5/1983, 10/1983, 16/1983, 20/1983, 28/1983, 29/1983, 30/1983 y 28/1984), aunque existe una nueva orientacin judicial hacia la representacin partidaria, al tomar en cuenta que la adscripcin poltica del representante tiene relevancia jurdica y no solo poltica, asi como el hecho de que los votos para elegir las listas presentadas por los partidos no pueden ser considerados a favor de candidatos singularmente considerados porque todos tienen la misma representacin, e incluso la vinculacin de los representantes al voto popular porque le deben lealtad a sus electores que los han elegido para orientar su actacin pblica en un sentido determinado (cf. Toms Malln 2002, 111ss.).
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2002, 81ss.; Garca Roca 2000, 21), razn por la cual se justifica el transfuguismo electoral en el discurso jurisprudencial espaol. Por el contrario, en el transfuguismo electoral-presidencial mexicano la mayora de los cargos de eleccin popular (presidente-gobernadores-muncipes; diputados-senadores), surgen de la competencia por el voto y, por ende, los problemas de traicin se presentan a la hora de seleccionar las candidaturas de mayora relativa. Los votos s pueden ser individualmente considerados para cada candidato que gana en cada distrito electoral. Esto explica el tratamiento diferente que se le debe dar a la deslealtad electoral en un rgimen presidencial (ir por los votos para ganar el cargo) frente a traicin parlamentaria (ir por los votos para gobernar en el cargo electo). Una y otra se dan en momentos y razones distintas. En Mxico, por ejemplo, no se presentan serios problemas que ponga en crisis la gobernabilidad en el congreso por razones de transfuguismo: no es comn que los legisladores elegidos se vayan con otro partido de manera formal (renuncian para adherirse al partido en el gobierno) o simulada (no renuncian a su partido pero votan todo lo del partido en el gobierno); por supuesto que s existen casos as,3 sobre todo en congresos y municipios locales, pero hasta ahora no se plantea que esa actitud aislada, que puede ser un problema igual de grave en el sistema presidencial como lo fue en el caso Fujimori en Per, implique una prohibicin a legislar en nuestro contexto actual porque ms bien vivimos hoy en los congresos, por lo general, una unidad partidista que los lleva a decidir en bloques, salvo contadas ocasiones. Nuestro problema ms bien es la falta de legisladores libres e independientes a la lnea autoritaria, sea la del gobierno o del caudillo, cosa que en las democracias parlamentarias no son problema alguno por haber consolidado la prohibicin del mandato imperativo y que ahora hace crisis; pero tambin es cierto que la directriz del partido (mandato partidista)
El hecho de que exista esta diferencia no significa que en el rgimen parlamentario no se pueda dar la traicin electoral, de la misma manera que en un rgimen presidencial se puede dar la deslealtad a la hora de gobernar con los suyos en el congreso. Pero lo cierto es que son notas que los distinguen para los casos mexicano y espaol, en especial por las instituciones y contextos que se dan en uno y otro sistema de gobierno. TEPJF
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es una forma ordinaria y ptima del cmo funciona el sistema en gobiernos divididos, mientras que en Mxico eso (lnea del presidente o del partido) puede llegar a tener hasta mala prensa y puede, por sentimentalismo aejos, abortar toda una discusin en el congreso por ms que parezca absurdo:4 en teora, debe ser el presidente el que marque la directriz a debatir. Paradojas o atrofias de cmo se vive y se entiende la democracia. Pero lo cierto es que el transfuguismo electoral que se da en el sistema presidencial mexicano, debe de partir de bases y supuestos diferentes para discutirlo.
II. El transfuguismo como parte de la poltica mexicana?

Hechas estas aclaraciones, es importante sealar que el juego de las traiciones es consustancial a la poltica y al buen Prncipe, como bien lo comentaba Nicols Maquivelo, y el problema que enfrenta todo aquel que aspira el poder, no es el de ser leal o desleal (porque eso depender de la rentabilidad poltica y los clculos y estratgias ms adecuadas), sino ms bien el dilema para el poltico ser el no dejarse traicionar por otros lo suficiente para irremediablemente perder el poder. Ese es su problema. Claro est que el transfuguismo plantea un debate desde la filosofa moral: si es aceptable o no permitir las traiciones en el marco de la libertad poltica. Por un lado, en efecto, el trnsfuga se le asocia con los aspectos ms negativos de la naturaleza humana: traicin, deslealtad, codicia, oportunismo, avaricia, doblez. Por el otro, esta conducta puede ser una virtud cvica del buen republicano: romper y oponerse al grupo del poder para promover la reforma o la revolucin del sistema poltico injusto que dominan autoritariamente unos cuantos. Esto es: hay transfuguistas que no son tan malos (Rubio Llorente 1993, 13; Garca Roca 1995, 77ss.).
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Hoy vivimos el debate de la reforma petrolera. Pues bien, el PRD que es el partido de mayor oposicin al tema y que, adems, es el que tiene una mayor divisin hacia el interior por el conflicto de su proceso de seleccin de dirigente nacional, no presenta en realidad riesgos de transfuguismo parlamentario que hagan ir con otro u otros partidos en la toma de las decisiones. Son fieles a sus liderazgos, ideologas y base electoral.
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No me interesa aqu tomar partido: en todo caso el transfuguismo puede ser aceptable o inaceptable, segn cada caso concreto y la concepcin poltica que justifique la conducta: el liberal pugnar por las prcticas trnsfugas como parte de las libertades fundamentales en una sociedad democrtica, pero el republicano deber apelar ms por las virtudes de lealtad que rechacen el bandolerismo poltico. Lo que me importa es, en primer lugar, hacer algo de historia en el contexto mexicano. Esto como punto de partida nos puede dar un primer cimiento para entender el problema. Luego, entonces s, comenzar a realizar en un trabajo posterior los juicios de valor para construir la agenda temtica del tema. En Mxico, el transfuguismo poltico es un concepto jurdicamente reciente. Ha sido tratado en algunos casos concretos en el TEPJF: Gonzlez [2003], Luna [2006] y Albores [2007], y algunas legislaciones locales (Morelos, Coahuila y Distrito Federal) han construido una poltica legislativa en contra de los transfuguistas como medida obvia para fortalecer a los partidos en el gobierno a fin de disminuir los riesgos o problemas de divisin partidista.5 En el mbito del congreso federal es un tema tambin pendiente de discutir.6 Por su parte, los casos Coahuila [2007] y Distrito Federal [2008] son la base para que la SCJN y el TEPJF por la va de la accin de inconstitucionalidad, tengan la oportunidad de deliberar de manera ms completa el tema del transfuguismo electoral, el cual resulta ser una figura clave en la transicin democrtica del pas: los trnsfugas, principalmente priistas,7 han contribuido a la alternancia en el poder desde las ltimas dcadas del siglo XX a la fecha.
Por la dinmica del federalismo electoral mexicano no es dficil encontrar otros casos judiciales y legislaciones locales que se refieran al tema. Mi investigacin es limitada an para monitorear todo el elenco que ofrece el sistema electoral en Mxico. Existe una iniciativa sin dictaminar del diputado Gustavo Crdenas Monroy del Grupo Parlamentario del PRI, la cual tiene que tiene por objeto reformar el artculo 41 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, para establecer que no puede ser candidato el ciudadano que provenga de partido diverso al postulante a no ser que evidentemente se haya separado de manera formal y definitiva del partido de origen al menos tres aos antes de la fecha de registro para las candidaturas de la eleccin de que se trate (Cmara de Diputados LX Legislatura, Gaceta Parlamentaria, ao IX, nmero 2109, 10 de octubre del 2006, Mxico, D.F.). El transfuguismo no es una prctica exclusiva del PRI, aunque s es el partido que ms casos emblmaticos tiene: partidos grandes y chicos pierden y reciben, a la vez, a los transfuguistas como parte de sus estrategias electorales. El PAN y el PRD, por TEPJF
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Veamos la historia del transfuguismo descrita en forma muy sucinta.
III. Las etapas del transfuguismo electoral mexicano

Si identificaramos las diferentes manifestaciones que en la poltica mexicana se han dado desde la etapa post-constitucional a la fecha (1929-2008) sobre el transfuguismo, se podran asumir cuatro etapas claramente diferencias entre s. Enseguida las describ.
1. La fidelidad y disciplina con el partido hegemnico

Durante los 72 aos del rgimen prista, el transfuguismo no fue problema; al contrario, la lealtad y disciplina al partido nico en el poder, era la base para articular el rgimen presidencial. En Mxico, durante mucho tiempo la seleccin de la mayora de los representantes se daba por medio de una sola persona, el presidente. l era el que decida a los gobernadores, a los legisladores y hasta a su sucesor. l los pona y tambin los quitaba. El presidente construa a su clase poltica a travs de un solo partido. Los legisladores, por ejemplo, se ganaron el mote de levanta dedos del presidente, porque todo lo que les enviaba se lo aprobaban sin discusin. Esto no significa, claro, que la llamada dictadura perfecta del rgimen prista (19292000), no tuviera contrapesos polticos; esas cuestiones se decidan a partir de las llamadas reglas no escritas de las decisiones de los presidentes, pero la regla era el funcionamiento hegemnico de un solo partido en el poder, de un solo lder llamado presidente. La idea del pluralismo unipartidista, por no hablar de una democracia unipartidista, se vea sostenida, mejor que por ningn ejemplo, por el caso mexicano. Era la descripcin del sistema de partido
ejemplo, recibieron a algunos trnsfugas priistas para ser postulados por esos partidos en la eleccin presidencial del 2006. Mas recientemente en la eleccin de la gobernatura de Yucatn 2007, el PAN tuvo una fractura interna porque una militante distinguida de muchos aos se postul por otro partido emergente. El PRI, por el contrario, despus de las elecciones presidenciales ha recuperado terreno electoral, sencillamente porque respiran, a causa de sus experiencias dolorosas, un aire nuevo de unidad y cohesin partidista en los contextos locales. JUSTICIA ELECTORAL VOL. 1, NM. 3, 2009
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autoritario, pero no era una dictadura (Sartori 2000, 279). Mxico se gobernaba por su presidente, lo que hacia recordar al dictador de tipo romano. Se deca que los mexicanos evitaban la dictadura personal al retirar a sus dictadores cada seis aos (Brandenburg 1967, 141), pero en realidad lo que se evitaba era el gobierno vitalicio por un solo hombre (Sartori 2000, 282). La disposicin hegemnica mantena unido al PRI que se privilegiaba por la falta de un sistema competitivo. Mxico era en el mejor de los casos una cuasi democracia, una democracia esotrica, pues en realidad el rgimen prista basado en el presidencialismo era un caso claro de partido hegemnico que permita a partidos de segunda clase mientras, y en la medida en que, sigan siendo lo que son: de segunda (Sartori 2000, 282-3). El sistema mexicano entraba en la clasificacin de las cnicas y supuestas democracias de partido nico que suelen otorgar escrupulosamente a cada ciudadano un voto, y slo uno, para ese partido (Dworkin 2003, 210). Pues bien, la clase poltica no funcionaba en el ejercicio de la libertad poltica de disentir o contradecir al presidente, luego el encontrar a un trnsfuga priista era, por decir lo menos, un poltico que no saba jugar las reglas para llegar al poder: el que se cambiaba de camiseta partidista, estaba destinado al fracaso poltico. Por tal razn, es una etapa en donde la oposicin se daba ms por la ideologa, intereses y convicciones de los grupos diferentes al PRI, que por disentir y cambiar de alternativa poltica. No haba ms que una alternativa si se quera llegar al poder: ser del PRI.
2. El rompimiento a la disciplina del rgimen presidencial

Las reglas cambian. El sistema poltico busca democratizarse. El pacto a la transicin por la alternancia poltica es crucial desde los sesenta hasta los noventa del siglo XX (Cansino 2000). Efectivamente, por la necesidad de pacificar a una sociedad cada vez ms abierta y plural, se negocia por la clase poltica, en forma gradual, la modificacin de las reglas [autoritarias por unas democrticas], aunque tambin se haca desde la clase prista como una respuesta para administrar a la oposicin a fin de mantener an el dominio del par TEPJF
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tido hegemnico: los espacios que la minora ganaba, tambin los ganaba la mayora; se aumentaban las curules para la oposicin pero tambin para el gobierno federal: fue la inclusin a secas y poco a poco. La representacin poltica simulada: el partido en el gobierno no perda su regla de gobernabilidad; no tena, por tanto, la necesidad de pactar, negociar o debatir con la oposicin porque tena la mayora garantizada. Este proceso de negociacin poltica, desde el punto de vista electoral, produjo un sistema partidista con representacin mnima, primero; luego la introduccin de la representacin proporcional para llegar, finalmente, a un sistema segmentado mayoritario (Nohlen 2004, 321ss.). Con estos cambios, sin embargo, se avanz. Se logra, en un primer momento, la representacin de la oposicin en el poder aunque con claro dominio del PRI, pero se estableci un rgano autnomo para garantizar elecciones limpias para tener las condiciones mnimas de una competencia ms democrtica (el acceso a medios, financiamiento pblico, rgano judicial como tercero imparcial, etc.). El parte aguas del movimiento democrtico es la eleccin presidencial de 1988, en donde el candidato oficial llega deslegitimado por un movimiento de izquierda nacido en la ruptura del propio partido en el poder, el PRI. Fue el inicio del rompimiento del monopolio del partido hegemnico (cf. Muoz 2006). Esto gener luego que en los ochentas y los noventas el partido oficial, el PRI, comenzara a perder posiciones electorales: de gobernaturas a municipios, hasta llegar a la presidencia. El primero en ganar fue el PAN, luego el PRD. Mientras tanto el rgano electoral se fortaleca y cada vez ms exista la confianza de que el voto s vale y cuenta. Sin embargo, la lucha no era sencilla: la eleccin federal de 1991 representa, por ejemplo, que en ese momento an no se gozaba de procedimientos electorales que resultaran incuestionables, con lo cual resultaba necesario el avance de procedimientos electorales ms democrticos (cf. Snchez 1991). La eleccin presidencial de 2004, la ltima del rgimen oficial, se da en el contexto del voto del miedo. El PRI gana con amplio margen, pero la eleccin es presidida por dos hechos que van a cambiar el rumbo de la historia del pas: el 1 de enero de 2004 aparece un movimiento indigenista en Chiapas, y meses despus, se asesina en un mitin poltico al candidato oficial del PRI en
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Lomas Taurinas, Tijuana. No obstante, el PRI gana con amplio margen la presidencia de la repblica en 1994 por un miembro de la clase tecncrata que domina el poder desde 1992. Luego, la eleccin intermedia de 1996 es crucial porque por primera vez el Distrito Federal, la capital de Mxico, va a ser gobernada por un partido de izquierda, el PRD, justamente por el candidato del movimiento democrtico que en 1988 puso en duda la legitimidad del rgimen prista: el ingeniero Lzaro Crdenas, el trnsfuga democrtico, el hijo del general Lzaro Crdenas que es un icono del rgimen priista por nacionalizar el ptroleo. Desde este perodo (1988-1999) se comienza advertir una conciencia ms intensa para defender el derecho a ser votado. Las elecciones son defendidas en su mayora, incluso hasta con la resistencia civil que pone en riesgo la vida. La oposicin reclama cada vez ms sus triunfos electorales, desde la etapa del presidente Salinas a Zedillo. Los conflictos post-electorales son comunes; se pone en riesgo, por la violencia, la gobernabilidad del pas. No hay eleccin en donde la acusacin de la trampa electoral a favor del gobierno oficial sea el discurso permanente de la oposicin. El descrdito comienza. El hartazgo es tangible porque el PRI comienza a perder. El rgimen salinista opta, por lo tanto, por la negociacin poltica con la oposicin: los fraudes electorales se tratan de corregir mediante la salida de los gobernadores electos ilegtimamente y la entrada, pactada, con la oposicin para llegar al poder en los gobiernos locales. Es la etapa de la poltica de la concertacesin: se pacta ceder el poder a la oposicin por los fraudes cometidos, medida que en el rgimen zedillista (1994-2000) es ineficaz porque se complica al ponerla en prctica en la eleccin de Tabasco en 1995 que es defendida por los grupos duros del PRI que enfrentan al presidente y, por ende, el gobierno prista opta mejor por reconocer los triunfos de la oposicin, debilitar la vida partidista del PRI y, al mismo tiempo, acelera, sin reserva, la reforma poltica para garantizar las elecciones democrticas que luego darn el triunfo de la alternancia poltica en la siguiente eleccin presidencial del 2000: es la etapa de la democracia sin adjetivos. Fue el paso a un sistema competitivo que puso en peligro la unidad del PRI: los trnsfugas comenzaron ha aparecer porque las reglas del juego eliminaron las sanciones prohibitivas inflingidas por la frmu TEPJF
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la hegemnica a las escisiones y las rupturas con el partido; al contrario, romper con el PRI se vuelve en un riesgo que puede traer como consecuencia el ganar el poder. Durante este perodo, el transfuguismo es parte de la alternancia en el poder. La fundacin del PRD se hace principalmente por trnsfugas priistas que reclaman un nuevo rgimen poltico, diferente al que ellos mismos haban participado y vivido de l, pero que dejo de servir para tutelar sus legtimas aspiraciones por el poder en un rgimen ms democrtico: libre y competitivo. Incluso, el ser trnsfuga en esta poca resulta bien visto, tiene buena prensa, porque se parte de la idea que la persona que abandona el PRI y se cambia al PRD, est en contra del rgimen priista del que ya no se quiere pertenecer. El pensar en una restriccin o prohibicin legal por el cambio partidista, cuando era un solo partido el que dominaba, significara el discutir una norma que el PRI debo edificar para seguir manteniendo su ilegtima hegemona en el poder, pero tambin implicara un rasgo notoriamente y esencialmente autoritario: no permitir la desidencia y la crtica a un rgimen poltico pobre en libertades. El transfuguismo, pues, es parte de las razones que permitieron el cambio democrtico en el pas.
3. El oportunismo y el bandolerismo poltico

No fue sino en el 2000 cuando un partido de oposicin, el PAN, gana la presidencia con amplio margen, el 43% de los votos, lo cual consolida el movimiento de defender la oportunidad de ser votado porque se constata la cada del partido hegemnico en su columna vertebral, la presidencia de la repblica, que era la que asfixiaba la libertad poltica; a grado tal que llegamos en la ltima eleccin presidencial de 2006 con la posibilidad real de que cualquiera de los tres partidos ms importantes en Mxico (el PAN, el PRI o el PRD) hubieran podido ganar la eleccin presidencial. En efecto, en los aos noventas del siglo XX, el transfuguismo es una estrategia poltica rentable, casi manopolizada por el PRD pero sin excluir a otros partidos: los cuadros que haba formado el PRI comienzan principalmente en algunos estados de la repblica mexicana, ha desertar. En muchos se gana el poder por el divisionismo en el PRI, en otros se pierden la
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oportunidad de la alternancia, pero comienzan a ser competitivos una clase poltica disidente al grupo en el poder. Comienza pues una etapa de oportunismo poltico: ser trnsfuga ya no se castiga como en el rgimen priista, sino que se premia en muchas ocasiones con la posibilidad de llegar al poder. Es un perodo en donde los militantes han construido reglas para modificar los privilegios de la cpula. Se ha ensayado la consulta a la base como el criterio ms adecuado para seleccionar a los dirigentes partidistas y a sus propios candidatos. El PRI es quizs el partido que desde 1999 a la fecha practica con ms frecuencia este mtodo abierto del sufragio casi universal para seleccionar a sus candidatos en algunas elecciones, lo cual paradjicamente gener la mejor condicin partidista para la eleccin presidencial de 2006 por sus resultados locales, pero que en la eleccin presidencial tuvo el mayor de los riesgos porque una parte de su cpula, la tecnocrtica y la sectorial, cuestionaron severamente la seleccin del candidato y dieron lugar a las fugas, divisiones y desealtades en plena campaa electoral. No fue la base del partido, el PRI, sino la cpula la que hizo que se fraccionar y dividier un partido en medio de una campaa presidencial que se caracteriz por los transfuguistas que abandonaron el PRI y que, por tanto, generaron paradjicamente los desprendimientos progresivos de la base electoral. Por lo tanto, el transfugismo ya no tiene tan buena prensa. El oportunista poltico ya no es tan disciplinado con su partido, sino que ahora le es rentable para ganar el tener que dejar de ser parte del partido que lo form. Pero por ms inmoral que sea el mvil del trnsfuga no existe, empero, regulacin legal que disuada o prohiba tal prctica, porque es parte de la nueva forma de hacer poltica durante este perodo que en la prctica se premia. Cada candidatura relevante est sujeta al clculo de irse o no del partido, de buscar o no otros colores partidistas, o bien, de vender o no el capital poltico que se tiene en un determinado partido para jugar en contra de los intereses institucionales y partidistas para que otro se beneficie: dividir para que un tercero gane. Las candidaturas en el peor de los casos se comienzan a vender y los trnsfugas obtienen en forma retribuida un beneficio ilegal a consecuencia de su deslealtad y traicin partidista.
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4. La construccin de una partidocracia competitiva

La seleccin de la candidatura es, quizs, el suceso ms importante en la vida interna de un partido, el cual tiene gran impacto en la formacin de la voluntad popular y la del Estado, pues tanto la expresin del voto como el acceso al poder y su ejercicio dependen en mucho de la persona seleccionada por el mandato de los partidos (Duverger 1988, 163ss.). Los partidos, en efecto, tratan de influir en la seleccin y el mandato del personal gubernamental mediante la presentacin de candidatos a los cargos electivos, pero tambin les interesa orientar las polticas conforme algunos principios o tendencias acerca de los cuales estn de acuerdo la mayora de sus miembros. Se trata de definir el poder. No es algo secundario; al contrario, es una problemtica central del derecho a ser votado. La mayora de los procedimientos para ser electo pasan, como primer laberinto a sortear, por tener que definir las reglas ms aceptables para elegir a los candidatos en el marco del sistema de partidos; es, incluso, el tramo ms complicado que afrontan en la lucha por el poder y que, adems, tienen que resolver en forma correcta, en tanto que una decisin errada, tanto procedimental como sustancialmente, provoca la mayora de las veces el perder la propia eleccin.8 En sntesis, los partidos son necesarios para operar la democracia: la voluntad colectiva se
En la eleccin presidencial de 2006, los analistas polticos coincidan en sealar que una de las razones por las cuales el PRI que se presentaba antes de las elecciones como el partido mejor posicionado electoralmente, se fue al tercer lugar, se debi al psimo procedimiento para elegir a su candidato por sus problemas internos, no obstante que su candidato era el ms fuerte hacia el interior pero el ms vulnerable hacia el exterior. Por el contrario, el PAN, el partido en el poder y que antes de la eleccin se presentaba como el partido ms endeble por su desgaste en el gobierno, fue el que gan la presidencia en forma controversial con un candidato que muchos consideraban dbil, pero que se fortaleci ante todo por su eleccin interna. Finalmente, el PRD, PT y Convergencia que presentaron la Coalicin por el Bien de Todos con un candidato nico, el ms popular y mejor posicionado antes y durante el proceso electoral; quedaron en un apretado segundo lugar, sin haber tenido en realidad un procedimiento de competencia interna para elegirlo. Los dems partidos, el PASC (ahora PAS) y PNA, en realidad no tenan ninguna posibilidad de ganar la presidencia, aunque es relevante destacar el caso del PASC en donde las pugnas internas pusieron en riesgo tanto la candidatura presidencial como el registro de ese partido por un problema de mando estatutario en el ejercicio de los recursos de campaa.
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forma en la libre concurrencia de los grupos de intereses constituidos en partidos polticos: la democracia no es posible sino como transaccin y compromiso entre esos grupos opuestos. No siendo as, corre el peligro de transformarse en su contrario: en autocracia (Kelsen 2002, 592). Ellos son los que eligen a los que van a ser electos por el pueblo; los ejercen en forma real el monopolio de las candidaturas; en suma, los que concretan a los elegibles dentro del estado de partidos (Blanco 1990, 33ss.; Rodrguez 1990, 106). Pues bien, los problemas se complican en la medida en que se disean, negocian e instrumentan las convocatorias para elegir a los candidatos por la va partidista, lo cual puede generar divisiones, traiciones y transfugismo que al final terminan por debilitar a un partido. Es, por tanto, la cuestin ms importante y compleja en la vida interna de un partido, seguida de la seleccin de los dirigentes y de la base militante, adherente y simpatizante, porque de ella depende en gran medida el acceso al poder como una de las finalidades esenciales que tienen los partidos como entidades de inters pblico. Pero no solo es complicado este procedimiento por lo que esta en juego, el poder, sino porque la misma candidatura es de suyo compleja por su propia naturaleza. En ella se sintetiza el conjunto de intereses, ideologas y fines que tiene toda persona y que, por tanto, expresa los sentimientos o las razones que la ciudadana asume cuando toma decisiones pblicas basadas en su inters personal: ganar un cargo pblico para representar a su comunidad. La imagen que identificara el electorado para decidir su voto, en gran parte, se orienta porque ese rostro del candidato, seleccionado por el partido, persuada, convenga y convenza. En consecuencia: el parto de la candidatura puede ser uno de los momentos ms dolorosos en la vida interna del partido; es cuando los hijos de un partido deciden luchar entre ellos para alcanzar el poder y se olvidan, por supuesto, de cualquier aspecto fraternal entre ellos. La experiencia mexicana revela que en los ltimos aos la lucha por el poder tiene mayores enfrentamientos entre los aspirantes de un mismo partido, que de los de afuera. Es la seleccin interna del partido la que puede llegar a determinar el resultado final en una eleccin, el de ganar o perder el poder. Es til, por tanto, encontrar los criterios ms aceptables para que todos los partidos tengan una frmula correcta que permita seleccionar con certeza y objetividad a sus liderazgos
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polticos bajo principios de lealtad y conviccin partidista para no defraudar a su base electoral. En efecto, los conflictos internos generan divisiones, traiciones y movilidad poltica que al final terminan por debilitar la preferencia electoral de un partido.9 El PRD, por ejemplo, naci fundamentalme con liderazgos que pertenecan al PRI y que, adems, rompieron con l en una etapa de la transicin democrtica. Pero lo cierto es que los problemas de transfuguismo que se pretenden regular en Mxico, son muy diferentes a los que ordinariamente se regulan en el sistema parlamentario. No se trata de sancionar a los legisladores que cambian de camisa partidista en el congreso a la hora de tomar decisiones o formar repartos de gobierno por razones retribuidas ilegalmente, sino la discusin est en si es valido prohibir que los militantes de un partido participen polticamente como candidatos de otros partidos rivales por razones igualmente retribuidas, a fin de evitar el bandolerismo electoral. Ese es el problema. Y por qu? La prctica releva que ese tipo de transfuguismo afecta el nivel competitivo del partido: los cuadros trnsfugas hacen perder o ganar. Es vlido sancionar este tipo de transfuguismo?
IV. Una ltima reflexin: el inicio del debate constitucional

El 5 de noviembre de 2007, la SCJN declar la inconstitucionalidad de una norma que impide a los trnsfugas-electorales la posibilidad de ser votados por haber sido postulado a un cargo de eleccin po-
En la pasada eleccin federal, el PRI, fue el que present una mayor conflictividad en la eleccin de los candidatos al Congreso de la Unin. En primer lugar, el TEPJF anul la regla de la cpula que pretenda validar las frmulas de diputados y senadores por medio de un rgano con un nivel de representacin de tercer nivel (Comisin Poltica Permanente), quedando al final un rgano ms representativo por razn del nmero de integrantes como lo es el Consejo Poltico Nacional ( vid. SUP-JDC-8/ 2006). Luego fue pblica la polmica que se dio al momento de llevar a cabo la validacin de las candidaturas en el Consejo Poltico Nacional, lo que, incluso, hizo suspender la sesin por la falta de acuerdo y el malestar de la seleccin. Finalmente, se plantearon diversos casos concretos por la va judicial que reclamaban la pretensin de ser escogidos por ser el perfil idneo. El PRI, al final de la eleccin federal de 2006, termin siendo el partido que ms posiciones y cargos de poder perdi.
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pular por un partido diferente al que pertenece. En efecto, la legislacin electoral de Coahuila estableci una causa de inelegibilidad por razn de deslealtad partidista: todo aquel que se cambie est fuera de la competencia. Se prohbio, as, la movilidad partidista a la hora de buscar la candidatura de un cargo pblico representativo que es la base del derecho poltico fundamental de acceder, en condiciones de igualdad y sin restriciones ni distinciones indebidas, a las funciones y cargos en una democracia representativa (Aguiar de Luque 1984; Garca Roca 1995, 1999 y 2000; Pulido Quecedo 1992; Martn Nuez 1996; Rallo Lombarte 1997; Salazar 1999). La SCJN ha dicho pues en el caso Coahuila [2007] que no es vlido establecer en la ley como requisito para desempear un cargo de eleccin popular, el que se exija el no haber sido integrante de un partido poltico distinto al que lo postula cuando menos dos aos antes de la fecha de registro de candidatos de eleccin de que se trata. Es decir: el transfuguismo as regulado es inconstitucional porque afecta el contenido esencial del derecho a ser votado. Este criterio inicial es importante para entender la orientacin del discurso judicial en torno a una cuestin de constitucionalidad del transfuguismo electoral. Sera interesante revisar las diversas cuestiones que se pueden deliberar en torno a este tema, a partir de los diversos casos concretos y abstractos que de manera preferente han venido construyendo el significado del transfuguismo electoral en el marco del derecho fundamental de ser votado (leading cases). Pues en el caso Coahuila [2007] el objeto de la norma era claro: impedir la participacin del trnsfuga partidista. No podran presentarse a las elecciones predicaba la regla invalidada por la Corte las personas que hayan sido integrantes de un partido poltico distinto al que lo postula.10 Esta regla, por tanto, prohiba los cambios de
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El artculo 15, fraccin IX, de la Ley de Instituciones Polticas y Procedimientos Electorales del Estado de Coahuila de Zaragoza, estableca que para desempear un cargo de eleccin popular se debern cubrir, entre otros requisitos, el no haber sido integrante, en los trminos de los estatutos correspondientes, de un partido poltico distinto al que lo postula cuando menos dos aos antes de la fecha de registro de candidatos de la eleccin de que se trate. En el mbito local, la reforma se bautiz en la prensa como ley anti-chaquetera. TEPJF
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colores partidistas a la hora de competir por una candidatura, bajo la pena de que al hacerlo no se podra ser seleccionado por otro partido. La razn de la regla antitrnsfuga se explica por la idea de tutelar la lealtad partidista y evitar, por ende, el divisionismo que pone en riesgo una probable victoria electoral de un partido que se ve afectado por la traicin de sus integrantes: se promueve pues el castigo a los desleales que cambian de partido para poder ganar un cargo representativo. En consecuencia, la cuestin que se analiz en sede judicial y en el marco del derecho fundamental a ser votado, radic en deliberar si era vlido o no prohibir la libertad poltica del sujeto que, al ser integrante de un partido, resulta que es postulado por otro? Dicho de otra forma: es vlido cambiar de partido para ir por el poder?, o ms bien, se debe prohibir en la democracia la traicin poltica en la lucha por los cargos pblicos representativos? Estas cuestiones son el inicio del debate constitucional del transfuguismo en Mxico. El punto de partida es el discurso argumentativo del caso Coahuila [2007], el cual tiene como antecedentes inmediatos los casos Gonzlez [2003], Luna [2006] y Albores [2006] que constituyen, sin duda, la base sustancial para la discusin del caso Distrito Federal [2008]. Este ltimo, adems, puede servir de marco para el nuevo debate que puede reelaborar y, en su caso, refinar la interpretacin de la SCJN a partir de problemas y escenarios diferentes, tal como lo es el hecho de prohibir la libre participacin del trnsfuga que participa en un proceso de precampaa de un partido diferente al que lo postula.11 Me interesa destacar sobre todo que la cuestin no esta cerrada, por el contrario, existe la posibilidad de examinar una nueva lnea argumentativa, a propsito de la opinin del TEPJF (SUP-AG-20/2007), en donde el criterio de inconstitucionalidad de la regla en contra de los trnsfugas electorales puede variar dado que se introducen nuevas variables y realidades al problema. La Corte, por lo tanto, deber
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Hasta la conclusin de este trabajo, esta pendiente de resolver la accin de inconstitucionalidad 58/2008 y sus acumuladas, promovida por el Partido del Trabajo en contra de la fraccin IV del artculo 222 del Cdigo Electoral del Distrito Federal. El actor alega, entre otras cuestiones, que dicha norma establece un obstculo injustificado que vulnera el derecho a ser electo, ya que prohibe que una persona pueda ser postulada por un partido, si durante el proceso electoral particip en la precampaa de otro.
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examinar y construir, con una mayor profundidad y refinamiento, la mejor concepcin de las restricciones (aceptables e inaceptables) que se pueden legislar en torno a los lmites del derecho a ser electo por razn de la deslealtad y cambio partidista en una eleccin. Es una problemtica, a mi juicio, que resulta relevante para debatir el tipo de concepcin filosfica que pretendamos justificar en torno a la representacin poltica: si bien es cierto que el debate clsico entre el mandato libre o dependiente, vinculado o desvinculado, es una discusin de la teora de la representacin poltica que se refiere al ejercicio del poder, a sus lmites, no a las reglas que dan acceso (Pitkin 1985; Sartori 1999; Bobbio 2003), aqu me interesa retomarlo como eje toral para discutir el grado de lealtad o deslealtad que se debe permitir o prohibir a la hora de luchar por el poder en un sistema de partidos. Pues aunque la polmica del transfuguismo en Mxico se ha dado en el contexto de un sistema presidencial, preferentemente en cargos de eleccin por el principio de mayora relativa y con problemas en especial sobre el acceso al poder (ir por otro partido para ganar el cargo pblico), y no nicamente en la cuestin del ejercicio como en el rgimen parlamentario (cambiar de partido para formar gobierno con otros), me parece que no resulta deleznable analizar el tratamiento legal que se le debe dar al trnsfuga-electoral como parte de un problema que debilita el sistema de partidos en un rgimen presidencial. Ello es as, pues la pregunta del transfuguismo en el sistema mexicano debe reformularse: si para la democracia presidencial importa el garantizar polticos leales a su partido y base electoral, no slo a la hora de legislar y controlar al Ejecutivo, sino tambin desde el momento de ir por el voto popular en los procesos electorales? Dicho de otras maneras: es vlido una regla anti-tranfuguista para limitar a la clase poltica de un sistema presidencial?, se puede justificar una concepcin del mandato partidista para tutelar la lealtad a los partidos y su base social?, el mandato partidista tendra que ser imperativo o libre a sus miliantes a la hora de ir por las candidaturas? En suma, estas son algunas cuestiones que tratar apuntar en un trabajo diverso como parte del inicio de una cuestin constitucional del transfuguismo en Mxico.
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Casos citados
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Seccin Estados
La reforma constitucional en materia electoral en el estado de Guerrero

David Cienfuegos Salgado*
SUMARIO: I. La reforma federal. II. La reforma constitucional local. III. La constitucionalidad de la reforma constitucional.
Ha sido reiterada, en nuestro sistema constitucional, la caracterstica de que las reformas a las constituciones locales son las ms de las veces imitativas de las reformas de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos (CPEUM). Mediante los correspondientes procedimientos de reforma constitucional, las legislaturas bajan las disposiciones federales al mbito local; as, la mayora de las veces las reformas no son procesos innovadores o creativos, sino reflejos del constitucionalismo federal. Esta caracterstica se hace evidente cuando la revisin y reforma constitucional federal impone expresamente a las legislaturas locales la obligacin de adaptar el marco jurdico local a las nuevas disposiciones. Es el caso de la reforma electoral de noviembre de 2007. A continuacin nos ocuparemos de algunos aspectos de la reforma constitucional en materia electoral que se realiz en el estado de
* Secretario de Estudio y Cuenta en la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin.
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Guerrero en diciembre de 2007, siguiendo el dictado de la reforma a la CPEUM.
I. La reforma federal
El 13 de noviembre de 2007, se public en el Diario Oficial de la Federacin una reforma constitucional federal en materia electoral, misma que estableci las bases a que se encontraban obligadas las legislaturas de las entidades federativas, dndoles un plazo para realizar las adecuaciones constitucional y legal correspondientes. Las entidades federativas iniciaron sus reformas electorales, atendiendo a lo que Manuel Gonzlez Oropeza denomina modificaciones imitativas y restrictivas.1 Las bases que se impusieron a las entidades federativas estn contempladas, principalmente, en el artculo 116 constitucional (122 para el Distrito Federal), sin omitir que algunas disposiciones que afectan a los sistemas electorales locales, como el acceso a medios de comunicacin, se encuentran en el artculo 41. En trminos generales, los lineamientos pueden esbozarse de manera simple, a partir de una rpida lectura de la fraccin IV del artculo 116 de la CPEUM. As, de acuerdo con la Constitucin federal, las constituciones y leyes locales deben garantizar los siguientes aspectos: a) Fecha de celebracin de la jornada electoral. La jornada electoral para las elecciones de gobernadores, diputados locales y ediles deber realizarse el primer domingo de julio del ao que corresponda. Se seala como excepcin la jornada en aquellos estados cuyas jornadas electorales se celebren en el mismo ao de los comicios federales (que seran los aos 2009, 2012, 2015, etctera), siempre y cuando no coincidan en la misma fecha de la jornada federal. b) Encargados de la funcin electoral local. Se prev la posibilidad de que las autoridades electorales competentes de carcter administrativo puedan convenir con el Instituto Federal Electoral (IFE), para que ste
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Vase Gonzlez Oropeza, Manuel, Reformas a las constituciones de las entidades federativas en Mxico, en Iniciativa, Toluca, Mxico, ao 2, no. 7, abril-junio de 2000, pp. 209 y 210.
LA REFORMA CONSTITUCIONAL EN MATERIA ELECTORAL EN EL ESTADO DE GUERRERO
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se haga cargo de la organizacin de los procesos electorales locales. En este caso sern las entidades federativas quienes debern regular los supuestos y procedimientos para que esto se realice, a partir de un marco general que deber tambin aprobar el Instituto Federal Electoral. c) Prohibicin de las candidaturas independientes. Se reconoce a los partidos polticos, nacionales y locales, del derecho exclusivo para solicitar el registro de candidatos a cargos de eleccin popular. Excepcin a esta disposicin ser lo establecido en el artculo 2o., apartado A, fracciones III y VII, de la propia Constitucin federal, relativo al reconocimiento de las formas de organizacin de los pueblos y comunidades indgenas. No pasa inadvertido que con este mandato, algunos sistemas electorales debern dar marcha atrs a sus reformas con las cuales innovaron sus sistemas, como es el caso de Yucatn, por citar un ejemplo. De igual forma, debe sealarse que se encuentra pendiente la reforma constitucional que instaure el reconocimiento de candidaturas no partidistas, considerando las opiniones de los legisladores federales con posterioridad a la aprobacin de la reforma federal. d) Respeto de la vida interna de los partidos. A nivel local deber reconocerse que las autoridades electorales solamente puedan intervenir en los asuntos internos de los partidos en los trminos que expresamente sealen las disposiciones legales. Similar disposicin se contempla a nivel federal. e) Lmites de gastos de precampaas y campaas. Las legislaturas estatales debern fijar los criterios para establecer los lmites a las erogaciones de los partidos polticos en sus precampaas y campaas electorales, as como los montos mximos que tengan las aportaciones de sus simpatizantes, conforme con los lineamientos establecidos. f) Acceso de los partidos polticos a radio y televisin. Las modificaciones al marco constitucional y legal en el mbito local debern ajustarse a lo establecido en el apartado B de la base III del artculo 41 de la Constitucin federal. g) Regulacin de precampaas. Las legislaturas locales fijarn las reglas para precampaas y campaas electorales, as como las sanciones para quienes las infrinjan. En la reforma se sealaron plazos mximos: 90 das para eleccin de gobernador y 60 das para diputados locales o
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ediles; asimismo, se estableci que las precampaas no podrn durar ms de las dos terceras partes de las respectivas campaas electorales. h) Causales de nulidad de elecciones. Se deben establecer las causales de nulidad de las elecciones de gobernador, diputados locales y ayuntamientos, as como los plazos convenientes para el desahogo de todas las instancias impugnativas, tomando en cuenta el principio de definitividad de las etapas de los procesos electorales locales. i) Delitos e infracciones electorales. Se impone la obligacin a las legislaturas de tipificar los delitos y determinar las faltas en materia electoral, as como las sanciones que por ellos deban imponerse. Aunado a lo anterior, deben incluirse las infracciones que resulten en trminos del artculo 134 de la CPEUM. El listado de temas, que no son todos los incluidos en la reforma federal, permiten apreciar que la labor reformadora local implica la revisin y modificacin de numerosos ordenamientos, entre los que se encuentran, en primer lugar la Constitucin local, y a continuacin el cdigo electoral o ley de instituciones y procedimientos electorales; la legislacin sobre justicia electoral o de medios de impugnacin en la materia; las leyes orgnicas del poder judicial o del tribunal electoral; el cdigo penal; la legislacin orgnica del municipio y del poder legislativo, y las correspondientes leyes de responsabilidades de los servidores pblicos. Una de las primeras entidades federativas que realiz la adecuacin constitucional exigida, fue el estado de Guerrero. Con rapidez, considerando la publicacin oficial, la legislatura modific el marco constitucional y legal guerrerense en la materia. La reforma constitucional local se dict 45 das despus de la reforma constitucional federal,2 y se complement das despus con las correspondientes reformas legales. El primero de enero de 2008 se public la Ley nmero 571 de Instituciones y Procedimientos Electorales del Estado de Guerrero.3
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Peridico Oficial del Gobierno del Estado de Guerrero, ao LXXXVIII, no. 104, 28 de diciembre de 2007, pp. 2-54. Peridico Oficial del Gobierno del Estado de Guerrero, ao LXXXIX, no. 1, 1 de enero de 2008, pp. 2-260.
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En la misma fecha fueron publicadas diversas reformas que completaron las modificaciones al sistema electoral guerrerense. Entre otras, en el alcance I se publicaron las reformas a la Ley orgnica del Tribunal Electoral del Estado de Guerrero,4 la Ley orgnica del municipio libre del estado de Guerrero,5 la Ley del sistema de medios de impugnacin en materia electoral del estado de Guerrero nmero 1446 y el Cdigo Penal del estado de Guerrero.7 Nos referiremos en esta ocasin slo al contenido de la reforma constitucional local.
II. La reforma constitucional local

Al igual que en el mbito federal, en el estado de Guerrero se realizaron diversos foros y reuniones tendentes a lograr lo que se ha dado en llamar Reforma de Estado. El antecedente ms remoto de este proceso en el mbito local es la reunin del 3 de agosto de 2006, en la que participaron representantes de los poderes pblicos locales y de partidos polticos, con miras a impulsar una reforma poltica. El 13 de septiembre de 2006 se suscribi una declaratoria poltica para tal fin, en la que participaron los titulares de los Poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, los coordinadores de las fracciones parlamentarias y representantes de partidos polticos en el H. Congreso del Estado y los dirigentes de los partidos Accin Nacional, Revolucionario Institucional, de la Revolucin Democrtica, del Trabajo, Verde Ecologista de Mxico, Convergencia, Alianza por Guerrero, Nueva Alianza y Alternativa Socialdemcrata. Uno de los logros alcanzados fue la reforma poltico-electoral 20072008, aunque resulta claro que se debi a circunstancias ajenas a los propios actores de dicho proceso, ya que al estar obligada la legislatura a cumplir con el mandato constitucional federal, los legisladores
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Peridico Oficial del Gobierno del Estado de Guerrero, ao LXXXIX, no. 1, alcance I, 1 de enero de 2008, pp. 6-28. Ibidem, pp. 29-38. Ibidem, pp. 39-78. Ibidem, pp. 78-93.
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locales y el Ejecutivo estatal presentaron la iniciativa de reforma constitucional que vino a modificar el modelo electoral que estaba prcticamente intocado desde 1992. Resulta de vital importancia esta reforma porque es el marco jurdico bajo el que se desarrollaron los comicios de octubre de 2008, correspondientes a las elecciones intermedias, en las que se eligieron a diputados y muncipes. No es la ocasin para mencionar todos los temas que fueron expuestos en aquellos foros. Baste sealar que las propuestas fueron diversas: desaparicin de las diputaciones plurinominales; regulacin de las agrupaciones polticas estatales; reconocimiento de las candidaturas ciudadanas o independientes; inclusin de un catlogo de derechos y obligaciones de los ciudadanos; modificacin de la frmula de reparto de las regiduras; nuevas regulaciones en materia de propaganda poltica, destacando la propuesta de que fueran utilizados preferentemente materiales reciclables no contaminantes; ampliacin de periodos; entre otras. Durante las sesiones del 18 y 20 de diciembre del 2007, en el Pleno de la Legislatura, se dio primera y segunda lectura, respectivamente, al dictamen correspondiente, y en sesin de 21 de diciembre,8 se present a discusin y aprobacin. Una vez sometido a votacin, el dictamen se aprob por mayora de votos. En la misma fecha se envo el decreto a los Ayuntamientos para su aprobacin. El 26 de diciembre siguiente, la Secretara del Congreso guerrerense rindi informe a la presidencia de la Legislatura, en el sentido de haberse recibido 47 actas de cabildo de igual nmero de municipios, de las que se desprenda la aprobacin del decreto de reforma. Con base en tal hecho, se acord declarar vlidas las reformas, adiciones y derogaciones constitucionales aprobadas el 21 de diciembre. Para concluir el periplo reformador, el 28 de diciembre de 2007 se public el decreto 559 por el que se reforman, adicionan y derogan diversas disposiciones de la Constitucin Poltica del Estado Libre y
Cabe destacar que, en estricto sentido, la sesin ordinaria inici el 20 de diciembre y concluy hasta el 21 de diciembre.
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Soberano de Guerrero, cuya parte normativa se presenta como anexo al final, as como el Acuerdo parlamentario por el que se declaran vlidas las reformas, adiciones y derogaciones a la Constitucin Poltica del Estado libre y soberano de Guerrero, en los trminos contenidos en el decreto nmero 559.9 Conforme con tal decreto, un total de 28 artculos de la Constitucin local tuvieron alguna modificacin. A continuacin se hace mencin de los temas relevantes incorporados en la reforma constitucional guerrerense.
A. Ciudadana, derechos y obligaciones ciudadanas

Se elev a obligacin ciudadana la participacin en los procesos de democracia directa que se instituyen con la reforma: referndum y plebiscito. Asimismo, en el tema de la suspensin de derechos se estableci como punto para la suspensin de los derechos de los ciudadanos del Estado, la actualizacin de la siguiente hiptesis: Por pena de prisin impuesta en sentencia ejecutoriada, desde el momento en que surte sus efectos y hasta su extincin.. Esta modificacin resulta acorde con el contenido del artculo 38, f. II, CPEUM.
B. Referndum, plebiscito e iniciativa popular

Se consider que el referndum y el plebiscito permiten un mayor control y direccin de los gobernantes, dentro del sistema o representativo, por lo cual se estimo conveniente instaurar tales mecanismos de participacin directa en aquellos temas que por su importancia deban ser consultados y sancionados por el pueblo. La regulacin de dichos mecanismos corresponder al rgano electoral del Estado, conforme a los plazos y a las condiciones establecidas en la Ley reglamentaria correspondiente, misma que debera dictarse, en trminos del noveno artculo transitorio, por la legislatu-
Peridico Oficial del Gobierno del Estado de Guerrero, ao LXXXVIII, no. 104, 28 de diciembre de 2007, pp. 55-57.
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ra local en un plazo no mayor de 180 das a partir de la entrada en vigencia de la reforma.10 Asimismo, en su momento la comisin dictaminadora incluy la iniciativa popular, ello para hacer acorde el texto constitucional (lo cual resulta paradjico) con el contenido del artculo 126, f. V, de la Ley Orgnica del Poder Legislativo del Estado de Guerrero vigente desde el ao 1999.
C. Facultades de los rganos electorales

Entre los rasgos distintivos de la reforma, y por cuanto hace a la parte organizacional, se advierte la transformacin del Consejo Estatal Electoral en un Instituto; la elevacin a rango constitucional de la Fiscala Especializada para la Atencin de los Delitos Electorales y el establecimiento de nuevos medios de impugnacin de los que deber conocer el Tribunal Electoral del Estado. Atento a este cambio organizacional se modificaron las reglas correspondientes a los estatutos de los titulares de dichas instituciones. En tal sentido, se hicieron adecuaciones a los requisitos de elegibilidad a cargos de eleccin popular e incompatibilidad, tratndose de los titulares de estos tres rganos. Tales modificaciones tienen como ratio la incidencia directa en el desarrollo de los procesos electorales. Tribunal Electoral. Por cuanto hace a las facultades del Tribunal Electoral del Estado se destaca la de establecer su jurisprudencia como mecanismo de control y certeza de los aspectos de interpretacin de la Ley, a favor de los actores polticos. En trminos del dictamen aprobado por la legislatura estatal, se pondera que por primera vez en la entidad, este rgano se podr constituir en un ente de control jurisdiccional de aspectos especficos de actos de autoridad y de los propios partidos polticos, respetando que en el caso de estos ltimos, se deber agotar el principio de definitividad de las instancias internas de los propios institutos polticos. Se estableci como plazo de duracin del Presidente del Tribunal
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Se trata de la Ley nmero 684 de participacin ciudadana del estado libre y soberano de Guerrero, publicada en el Peridico Oficial del Gobierno del Estado de Guerrero el 4 de julio de 2008.
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Electoral del Estado, cuatro aos sin derecho a reeleccin. Tal decisin, respecto de los dos aos contemplados con anterioridad, se espera propicie la continuidad de los proyectos institucionales del rgano y garantiza estabilidad al seno del rgano jurisdiccional. Instituto Estatal Electoral. La reforma contempl la facultad del Instituto Estatal Electoral de crear demarcaciones territoriales municipales, relacionadas con la posibilidad de establecer regiduras de mayora relativa. En el dictamen correspondiente se consider que el ejercicio tcnico de distribucin de los espacios geopolticos electorales en que se dividir el territorio del Estado, tanto para la conformacin de las circunscripciones de competencia de Diputados y de los de regidores por el principio de mayora relativa, y que habr de realizar el rgano electoral, ser verificado una vez concluido el proceso electoral del ao 2008, para evitar interpretaciones al respecto. Ello trajo como consecuencia en un artculo transitorio se sealara que el Instituto dentro de los treinta das hbiles siguientes a la conclusin del proceso electoral del 2008, deber iniciar los estudios y elaborar los proyectos de divisin territorial de los distritos electorales de mayora relativa [] As mismo iniciar los trabajos tcnicos para determinar las demarcaciones electorales municipales en las que se elegirn los regidores de mayora relativa por voto directo. De igual forma, se estableci que respecto a la celebracin de convenios para que el Instituto Federal Electoral pueda organizar las elecciones estatales, el Pleno del Congreso del Estado a propuesta del Consejo General del Instituto, y previa justificacin, lo aprobar en su caso, por las dos terceras partes de sus integrantes.11 Se cre la Contralora Interna del Instituto Electoral del Estado, como rgano de fiscalizacin interno de los recursos que ejerza el Instituto, cuya funcin deber estar en coordinacin con el rgano de Fiscalizacin Superior del Congreso del Estado.
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Debe tenerse presente que una disposicin similar en la Constitucin de Quertaro fue objeto de anlisis en la accin de inconstitucionalidad 76/2008 y sus acumuladas 77/2008 y 78/2008. Al respecto puede consultarse tambin la opinin de la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin en los expedientes SUP-AG-25/2008 y SUP-AG-26/2008, por citar algunas. TEPJF
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En el dcimo artculo transitorio se seal que los consejeros electorales del Instituto Electoral del Estado y los magistrados del Tribunal Electoral del Estado, en su caso que sean ratificados por un periodo ms y los designados en el ao 2008, durarn en su cargo del 29 de mayo de 2008 al quince de noviembre de 2011. Fiscala Especializada para la Atencin de los Delitos Electorales. Con la reforma constitucional se establece esta dependencia con una naturaleza jurdica sui gneris, por cuanto se estima que es un rgano autnomo, aunque su titular tiene el nivel de subprocurador. Se menciona que en su carcter de Ministerio Pblico es responsable de la investigacin y persecucin de los delitos electorales, funcin que deber realizar en la ms estricta reserva. La fiscala est obligada a enviar un informe trimestral al Gobernador, al Congreso del Estado y al Instituto Electoral del Estado, sobre la cantidad y naturaleza de las denuncias recibidas, el estado de las averiguaciones previas iniciadas, las archivadas, en las que no se ejerci accin penal y las enviadas a reserva, as como de las consignaciones efectuadas, de los procesos y de los amparos, en su caso, as como de las funciones que en materia de prevencin del delito le corresponden, lo cual supone serias dudas sobre su presunta autonoma. Por otra parte, el artculo transitorio previ que el titular de la Fiscala Especializada para la Atencin de los Delitos Electorales, que sea ratificado o designado durar en su cargo del 25 de mayo de 2008 al 15 de noviembre de 2011.
D. Acceso a radio y televisin

La reforma federal destaca por el nfasis que se puso en la regulacin del acceso de partidos y agrupaciones polticos a los espacios de radio y televisin. En el mbito local, resultaba incierto el papel que tendran los rganos administrativos electorales en la regulacin del acceso a estos medios de comunicacin por parte de los partidos durante las correspondientes campaas. En la reforma local se destaca que uno de los aspectos ms relevantes lo constituye las reglas a las que habrn de ceirse los actores polticos, respecto del nuevo modelo de acceso a televisin y radio. El objetivo de las distintas disposiciones fue dotar al rgano electoJUSTICIA ELECTORAL VOL. 1, NM. 3, 2009
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ral de la normatividad que deber aplicar para la asignacin y fiscalizacin del tiempo oficial de los medios de comunicacin social del gobierno del Estado, as como la prohibicin de contratacin individual de tiempo-aire en radio y televisin que los partidos polticos trasmitirn durante las precampaas y campaas. En la exposicin de motivos se seal que las normas relativas a la asignacin de tiempo por tipo de campaa buscan compatibilizar, de manera simultnea, dos objetivos: el primero, que las autoridades electorales y los partidos polticos tengan un marco normativo preciso, no sujeto a interpretaciones en su aplicacin prctica, pues de lo que se trata es de asignar tiempo y mensajes, y segundo, permitirles a estos tomar las decisiones que mejor correspondan con sus estrategias de campaa, decidiendo ellos, dentro de cierto margen, el uso de sus prerrogativas en radio y televisin segn el tipo de campaa.
E. Propaganda
Se incluyeron diversas adecuaciones a las reglas de propaganda de los partidos polticos, con la intencin de evitar la denominada propaganda negra que demeriten la contienda electoral. En este rubro se establece la prohibicin de publicidad oficial dentro de toda la campaa electoral y hasta la conclusin de la jornada electoral por parte de los tres niveles de gobierno, a efecto de evitar influencias indebidas al electorado; asimismo, se establecen prescripciones respecto a las caractersticas de la publicidad oficial para evitar el posicionamiento de la imagen de servidores pblicos, en correspondencia con el mandato del artculo 134 de la CPEUM.
F. Fiscalizacin de precampaas
Al considerarse que las precampaas electorales, como mtodo de seleccin de candidatos a cargos de eleccin popular se ha extendido, convirtiendo stas en una nueva etapa dentro de los procesos electorales, se estableci como materia de fiscalizacin a cargo del rgano electoral del Estado. Con ello se mencionan mecanismos de control de los gastos que se originen por dicho concepto, para evitar inequidades en la contienda electoral. En el mismo sentido, la refor TEPJF
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ma constitucional establece de manera clara los topes que habrn de obtener los partidos polticos, por conceptos de financiamiento privado, respetando la prevalencia del financiamiento pblico.
G. Requisitos de elegibilidad de representantes populares

Con la intencin de dotar de equidad y certeza al proceso electoral, evitando influencias indebidas, se estableci un plazo de separacin de 90 das para los servidores pblicos que manejen y ejecuten recursos pblicos y/o programas de gobierno; y un plazo de 45 das tratndose de representantes populares, amplindose el catlogo de servidores pblicos, que pretendan contender a un cargo de representacin popular.
H. Postulacin de candidaturas
Siguiendo el dictado de la reforma federal, se mantuvo a favor de los partidos polticos el derecho de registrar candidatos a cargos de eleccin popular, bajo la ptica de que la evolucin de nuestro sistema electoral se ha desarrollado, durante varias dcadas, bajo una vasta y compleja normatividad que tiene como sujetos centrales de obligaciones y derechos a los partidos polticos. Este reconocimiento no se corresponde, necesariamente, con el sentir de un amplio grupo de la sociedad. A ello debe agregarse que los propios legisladores federales en su momento manifestaron que se iba a impulsar una nueva modificacin constitucional para sealar que en el mbito local no existe tal exclusividad para los partidos polticos, por lo que se reafirmara la posibilidad que, antes de la reforma, tenan diversos estados para la participacin de los ciudadanos en candidaturas que no estuvieran respaldadas por institutos polticos.
I. Asignacin de diputaciones y regiduras de RP

En esta reforma se modific la frmula de asignacin de diputados y regidores por el principio de representacin proporcional. Se seal que el cambio pretende dar cumplimiento a las bases constitucionales del principio de proporcionalidad. La nueva frmula planJUSTICIA ELECTORAL VOL. 1, NM. 3, 2009
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tea un sistema de cociente natural y resto mayor, que permite que mayor parte de sectores de la sociedad sea representada en tanto en los cabildos y el Congreso del Estado, conforme a un sistema de mayora de votos que se vinculan directamente a la oferta poltica de los candidatos postulados por los partidos polticos que contienden en una eleccin. En el dictamen respecto se seala que los umbrales de acceso para participar en la asignacin por RP resultan razonables y permiten el acceso de todos los participantes en la contienda electoral, lo cual permitir pluralidad. Las bases constituciones para este principio de asignacin se resumen de la siguiente manera: 1. Se condiciona el registro de la lista de candidatos plurinominales a que el partido poltico participe con candidatos a diputados por mayora relativa en el 50% ms uno de los de distritos uninominales. 2. Se establece un mnimo porcentaje del 3% de la votacin estatal y municipal para la asignacin de diputados y regidores. Dicho porcentaje se aplicar en forma gradual, conforme a lo establecido en el artculo octavo transitorio. 3. Asignacin de diputados independiente y adicionalmente a las constancias de mayora relativa que hubiesen obtenido los candidatos del partido de acuerdo con su votacin o de quien gane la eleccin de Presidente y Sndico del Ayuntamiento. 4. Se precisa el orden de asignacin de los candidatos que aparezcan en las listas correspondientes. 5. El tope mximo de diputados por ambos principios que puede alcanzar un partido, debe ser igual al nmero de distritos electorales, y 6. Se establecen reglas para la asignacin de diputados y regidores conforme a los resultados de la votacin. Se estableci una clusula de sobrerrepresentacin, que busca garantizar de manera efectiva la pluralidad en la integracin de los cabildos y del Congreso del Estado, permitiendo que formen parte de ellos los partidos polticos minoritarios e impidiendo a la vez, que los partidos dominantes alcancen un alto grado de presencia en estos rganos
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y se reste valor al pluralismo poltico que tutela el principio de representacin proporcional. Conforme a la modificacin constitucional ningn partido poltico deber tener una sobrerrepresentacin del 5% respecto de su votacin obtenida en la circunscripcin de que se trate. Cabe mencionar tambin el derecho potestativo de los candidatos a Presidentes Municipales, a integrarse como regidores propietarios. Tal modificacin parte de la idea de que los candidatos que representen la segunda fuerza en los municipios en que contendieron puedan integrarse a los rganos constitucionales.
J. Sobre el Congreso del estado

La reforma local incluy diversas disposiciones relativas al nivel de representacin de los partidos polticos en la legislatura. Lo anterior para armonizar la normativa local con diversos principios constitucionales, especialmente el establecido en el artculo 54 de la CPEUM. Se modificaron los mecanismos de sustitucin de vacantes de integrantes del Poder Legislativo y de los rganos constitucionales que debern participar; por lo que se facult al Pleno del Congreso del Estado y a la Comisin Permanente, para llamar a los suplentes de los integrantes que tengan que conformar tanto el Congreso del Estado como los ayuntamientos constitucionales.
K. Rgimen municipal
Se modific el nmero de integrantes de los cabildos, por considerar que la anterior regulacin implicaba un desequilibrio en la conformacin de los cuerpos edilicios atendiendo al factor poblacional de integracin de los ayuntamientos. Al mismo tiempo se incorporaron los regidores por el principio de mayora y de representacin proporcional, lo cual se consider permitir una vinculacin ms directa entre la ciudadana y los representantes populares, y representacin de las opciones polticas contendientes. En el siguiente cuadro se advierten las nuevas integraciones:
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Poblacin municipal Menos de 25,000 25,000 74,999 75,000 114,999 115,000 299,999 Ms de 300,000
Presidentes municipales 1 1 1 1 1
Sndicos procuradores 1 1 1 2 2
Regidores de mayora 3 4 5 6 10
Regidores de representacin proporcional 3 4 5 6 10
Este nuevo sistema de organizacin municipal se pondr en marcha a partir del ejercicio constitucional de 2012, a efecto de permitir al rgano electoral definir las demarcaciones territoriales por el principio de mayora relativa basado en el principio poblacional. Por cuanto hace a la distribucin de regiduras por el principio de representacin proporcional, sta se realiza conforme a la frmula integrada por porcentaje de asignacin, cociente natural y resto mayor, lo que se ajusta al principio de representacin proporcional en materia electoral. Asimismo, se facult al Pleno del Congreso del Estado y a la Comisin Permanente, para llamar a los suplentes de los integrantes de los ayuntamientos constitucionales, en los supuestos que casusticamente se refieren. En este sentido, se agreg la condicin de ausencia al catlogo de supuestos.
L. Rgimen de responsabilidad oficial

Las modificaciones a la Constitucin local incorporaron a los representantes populares y servidores pblicos cuya existencia ha sido elevada a rango constitucional, para que, bajo el principio de rendicin de cuentas y cumplimiento de la Ley, sus actos sean fiscalizados y susceptibles de sancin ante la omisin, deficiencia o exceso del cumplimiento de su deber frente a la sociedad.
M. Otras modificaciones
Hubo tambin modificaciones de forma: en algunos artculos constitucionales se elimin la denominacin Ley Orgnica del Poder Eje TEPJF
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cutivo, y quedo en su lugar el ttulo correcto: Ley Orgnica de la Administracin Pblica del Estado de Guerrero.
N. Rgimen transitorio
Adems de las disposiciones transitorias que se han ido refiriendo en los temas previos, deben mencionarse las siguientes: En el rgimen transitorio fijado en el decreto de reforma constitucional se dispuso su entrada en vigor al da siguiente de su publicacin en el Peridico Oficial del Gobierno del Estado (que fue el 28 de diciembre de 2007). Respecto de la legislatura que se iba a elegir en 2008, se previ que el nmero, extensin y cabeceras de los distritos uninominales para elegir diputados en el proceso 2008, seran los mismos del proceso electoral de 2005. Asimismo, se estableci que los periodos de sesiones ordinarias de la actual LIX legislatura, se celebrarn de acuerdo con las fechas que se han venido rigiendo conforme al decreto nmero 455 publicado en el Peridico Oficial del Gobierno del Estado de 9 de julio de 2004. Cabe destacar que los diputados de la LIX Legislatura local, durarn en funciones del 15 de noviembre de 2008 al 12 de septiembre de 2012. Mientras que los ayuntamientos electos en 2008, durarn en funciones del 1 de enero de 2009 al 29 de septiembre de 2012. La integracin de los ayuntamientos se ajustar, por cuanto hace al nmero de regidores a las disposiciones previas a la reforma, mientras que la asignacin se realizara aplicando la nueva frmula prevista en el decreto de reforma. Por otra parte, se previ que para la aplicacin del porcentaje mnimo de asignacin de diputados y regidores de representacin proporcional, se observar para las elecciones del 2008 el 2%, para la eleccin del 2012 el 2.5% y para las siguientes el 3%.
III. La constitucionalidad de la reforma constitucional

Con esta reforma se cumpli en parte la obligacin impuesta por la Constitucin federal. Sin embargo, resulta interesante hacer notar que se plantearon diversas acciones de inconstitucionalidad ante la
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Suprema Corte de Justicia de la Nacin, tanto para cuestionar la reforma constitucional como la legal. En un primer juicio constitucional, interpuesto por el procurador general de la Repblica, se combati la modificacin por la cual se dot al Instituto Electoral del Estado de Guerrero, de atribuciones para administrar y distribuir el tiempo en radio y televisin destinado a los partidos polticos a nivel local. Se consider que la reforma federal dot de facultades al Instituto Federal Electoral (IFE) para que fuera el nico organismo encargado de administrar en todo el pas, los tiempos oficiales de radio y televisin para fines electorales, sin importar si los comicios son federales o locales. Conforme con esta interpretacin, la reforma aprobada por el Congreso de Guerrero para crear un sistema paralelo al IFE para controlar a escala local los espacios de radio y televisin destinados a los partidos polticos y los procesos electorales, resultaba inconstitucional. En diversas acciones, los partidos del Trabajo y Convergencia, hicieron valer como conceptos de invalidez de las normas constitucionales y legales: violaciones al procedimiento legislativo; se aleg la publicacin extempornea de las reformas; la sobrerrepresentacin del partido mayoritario en el Congreso Estatal; la desaparicin de los consejos municipales electorales; as como la fecha de jornada electoral para la eleccin de Gobernador en el ao 2011. Por cuanto hace a los mandatos de la Constitucin guerrerense, se alegaba que el artculo 25 en su prrafo quinto, suprima los consejos electorales municipales, pues no los mencionaba. La Sala Superior del TEPJF, en los asuntos SUP-AG-3/2008 y SUPAG-4/2008, relativos a la opinin en las acciones de inconstitucionalidad 41 y 42/2008, consider que el prrafo quinto del artculo 25 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Guerrero, contraviene lo dispuesto en el artculo 115 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y que el inciso j), del artculo VIGSIMO transitorio de la Ley nmero 571 de Instituciones y Procedimientos Electorales del Estado de Guerrero es violatorio del inciso a) de la fraccin IV del artculo 116 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. En la argumentacin de los partidos accionantes se sostiene que al no prever la existencia de los consejos municipales, [se] contravie TEPJF
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ne los principios de legalidad, objetividad, certeza e imparcialidad, rectores de la funcin electoral, pues se disminuye la vigilancia sobre los actos del procedimiento electoral y se limita el fcil acceso de los ciudadanos a esa autoridad, para promover quejas o denuncias por violacin a las normas electorales. En la opinin SUP-AG-3/2008 se declar fundada la pretensin de los partidos considerando una interpretacin sistemtica y funcional de diversos preceptos constitucionales, por considerar que afectaba diversos aspectos fcticos en el desenvolvimiento del procedimiento electoral, as como la determinacin de apartar del ncleo poblacional la inmediatez en la vigilancia y desarrollo de las elecciones. Asimismo, se seal que el legislador ordinario slo expres razonamientos de tipo presupuestario, que no son suficientes para justificar la eliminacin de una instancia electoral, como lo son los consejos municipales electorales y se record que actualmente existen en el Estado de Guerrero ochenta y un Municipios y slo veintiocho distritos electorales locales, con la aclaracin de que los Municipios de Chilpancingo de los Bravo, Chilapa de lvarez, Taxco de Alarcn y Tlapa de Comonfort, tienen cada uno dos distritos electorales, en tanto que el Municipio de Acapulco de Jurez tiene siete distritos electorales y, en va de ejemplo, que los distritos electorales locales X, XI y XXII, estn compuestos cada uno con seis Municipios. En esta opinin se discuti tambin lo relativo a la sobrerrepresentacin del partido mayoritario y la fecha de la jornada electoral para la eleccin de gobernador en 2011; respecto del ltimo tema se consider que deba declararse la inconstitucionalidad de la reforma legal. En el SUP-AG-6/2008, relativo a la opinin de la Sala Superior en torno a la acciones de inconstitucionalidad 41, 42 y 57/2008, se consider que los artculos 37 bis de la Constitucin local; 16, 17 de la Ley nmero 571 de Instituciones y Procedimientos Electorales del Estado de Guerrero, no conculcan el texto de la Constitucin General de la Repblica. En este caso los temas controvertidos fueron violaciones al procedimiento legislativo y, por otra parte, el establecimiento de una barrera legal en el sistema de representacin proporcional en la eleccin de diputados. La accin de inconstitucionalidad 56/2008 se resolvi por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin el 4 de marzo de 2008. La Corte seal en sus resolutivos:
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PRIMERO. Es procedente y fundada la presente accin de inconstitucionalidad. SEGUNDO. Se declara la invalidez de los artculos 49 al 53, 107, fracciones II, VI y VII, dcimo noveno y vigsimo primero transitorios de la Ley Nmero 571 de Instituciones y Procedimientos Electorales del Estado de Guerrero, publicada el primero de enero de dos mil ocho, en el Peridico Oficial del Gobierno de esa entidad, as como la de sus artculos, 43, fraccin XIII, 46, fraccin I, 48, 54, prrafos primero y tercero, 55 y 203, prrafo primero, pero solamente en las porciones normativas que respectivamente establecen: ... as como en los tiempos oficiales que les corresponden en las frecuencias de radio y en los canales de televisin propiedad del Gobierno del Estado, ... y ... En este caso, el tiempo que le dediquen a la plataforma, no podr ser menor del 50% del que les corresponde ...; ... propiedad del Gobierno del Estado, ...; ... propiedad del Gobierno del Estado, ...; ... privados ... e Independientemente de las prerrogativas en los medios de comunicacin social propiedad del Gobierno del Estado, ...; ... privados ...; y ... comprendida la que emitan en el ejercicio de las prerrogativas que en la materia les confiere la presente ley, ....
Las acciones de inconstitucionalidad 41, 42 y 57/2008 fueron resueltas el 8 de abril de 2008. Los resolutivos fueron los siguientes:
PRIMERO. Es parcialmente procedente y parcialmente fundada la accin de inconstitucionalidad promovida por el Partido del Trabajo, Convergencia y el Partido Accin Nacional. SEGUNDO. Se sobresee en la presente accin de inconstitucionalidad respecto del Acuerdo Parlamentario por el que se declaran vlidas las reformas, adiciones y derogaciones a la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Guerrero, en los trminos contenidos en el Decreto Nmero 559. TERCERO. Se reconoce la validez Decreto 559 por el que se reforman, adicionan y derogan diversas disposiciones de la Constitucin Poltica; de la Ley Nmero 571 de Instituciones y Procedimientos Electorales, con excepcin de su artculo vigsimo transitorio, inciso j); del Decreto 572 por medio del cual se reforman, adicionan y
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derogan disposiciones de la Ley Orgnica del Tribunal Electoral; del Decreto 573 que reforma, adiciona y deroga disposiciones de la Ley Orgnica del Municipio Libre; del Decreto 574 que reforma, adiciona y deroga disposiciones del Cdigo Penal; del Decreto 575 que reforma, adiciona y deroga disposiciones del Cdigo Penal; y del Decreto 576 que reforma el segundo prrafo del Cdigo de Procedimientos Penales, todos del Estado de Guerrero. CUARTO. Se declara la invalidez del artculo vigsimo transitorio, inciso j) de la Ley 571 de Instituciones y Procedimientos Electorales del Estado de Guerrero, que dice: j) La eleccin de gobernador se llevar a cabo el primer domingo de febrero de 2011, en los trminos del ltimo considerando de este fallo.
Con esto se daba por concluido el periplo reformador en materia electoral en el estado de Guerrero, puesto que, considerando la jornada electoral de octubre de 2008, el legislador guerrerense ya no podra hacer reformas electorales, especialmente las de carcter fundamental, sino hasta concluido el proceso electoral. Ahora bien, debe tenerse presente que el hecho de que una determinada disposicin no haya sido combatida mediante la va de la accin de inconstitucionalidad contemplada en el artculo 105 de la CPEUM no cierra en modo alguno la posibilidad de que dicha norma sea inconstitucional y que pueda ser declarada o considerada como tal ms adelante. En efecto, tanto en el caso de la reforma constitucional-legal guerrerense como en cualquier otra reforma electoral en las dems entidades federativas, debe tenerse presente que el hecho de que no se haya combatido cualquier precepto constitucional o legal local no significa que tal precepto sea, slo por ello, constitucional y que por tanto no pueda ser declarado con posterioridad como inconstitucional por otro rgano de control constitucional local o federal. En el caso, debe tenerse presente que el reconocimiento de la facultad del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin para inaplicar leyes (entre las que se incluyen las constituciones locales) contrarias a la Constitucin federal, establece la posibilidad de que los ciudadanos, los candidatos y los partidos polticos puedan impugnar aquellas normas que pretendan aplicrseles y que se consideren inconstitucionales.
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Debe anotarse, que el reconocimiento en la Constitucin y dems ordenamientos locales de vas de proteccin a los derechos poltico electorales impone el requisito de agotar tales vas, pero siempre con la posibilidad de que la impugnacin llegue al mencionado Tribunal Electoral, donde debe tenerse muy presente la facultad de atraccin de la Sala Superior. As, el estudio que se haga de la normativa constitucional local que se ha reformado debe ser tal que permita advertir a los actores polticos que las nuevas normas no son definitivas por la simple omisin de impugnacin, dado que el sistema de justicia electoral allana tal obstculo y garantiza un control de la constitucionalidad de los actos y resoluciones en materia electoral.
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ANEXO ARTICULADO DEL DECRETO 559 POR EL QUE SE REFORMAN, ADICIONAN Y DEROGAN DIVERSAS DISPOSICIONES DE LA CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO LIBRE Y SOBERANO DE GUERRERO ARTCULO PRIMERO. Se reforman los artculos 7, 18 fraccin VI, 20 fraccin I, 25, 29, 35 fraccin III, 36, la denominacin del Captulo III, 39 prrafo primero, 40 primero, 41 prrafo primero, 47 fracciones XIII, XX, XXI, XXII, XXIV y XXIX, 49 fraccin VII, 63 fraccin VII, 71, 77, 95 prrafo tercero, 97, 98 fraccin III, 99, 110 prrafo primero, 112 prrafo primero y 113 prrafo tercero de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Guerrero, para quedar como sigue: ARTCULO 7. Para la integracin del Poder Legislativo y Ayuntamientos de la entidad, el Territorio del Estado de Guerrero se divide respectivamente en Distritos Electorales y Demarcaciones Electorales, cuya nomenclatura, extensin y cabecera determinar el Instituto Electoral del Estado de Guerrero. ARTCULO 18.- I. a la V. VI. Participar en los procesos de referndum y plebiscito, que se convoquen en los trminos de las Leyes correspondientes. Artculo 20. I. Por pena de prisin impuesta en sentencia ejecutoriada, desde el momento en que surte sus efectos y hasta su extincin. II a la VI ARTCULO 25.- La soberana reside en el pueblo y se ejerce por los rganos que lo representan, en los trminos respectivamente establecidos por la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y esta Constitucin. La organizacin de las elecciones locales es una funcin estatal, que se realiza a travs de un organismo pblico autnomo, de carcter permanente, denominado Instituto Electoral del Estado de Guerrero, dotado de personalidad jurdica y patrimonio propios, en cuya integracin concurren los partidos polticos, coaliciones y los ciudadanos, en los trminos en que ordene la Ley. En el ejercicio de esa
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funcin estatal, la certeza, legalidad, independencia, imparcialidad y objetividad, sern principios rectores. El Instituto Electoral del Estado de Guerrero se integrar de la manera siguiente: siete Consejeros Electorales, con voz y voto; un representante por cada partido poltico y un Secretario General, todos ellos con voz. Los Consejeros sern designados conforme al procedimiento previsto en la Ley. El Presidente ser electo de entre los consejeros electorales, por las dos terceras partes de los integrantes del Congreso del Estado presentes en sesin. La retribucin que perciban los Consejeros Electorales del Instituto Electoral y los Magistrados del Tribunal Electoral del Estado, ser igual a la de los Magistrados del Tribunal Superior de Justicia del Estado. El Instituto Electoral ser autoridad en la materia, autnomo en su funcionamiento e independiente en sus decisiones; contar en su estructura con Consejos Distritales; de igual manera, contar con rganos de vigilancia. Los ciudadanos integrarn las Mesas Directivas de Casilla de la manera que establezca la Ley. Los partidos polticos son entidades de inters pblico. La Ley determinar las formas especficas de su intervencin en el proceso electoral. Los partidos polticos tienen como fin promover la participacin del pueblo en la vida democrtica, contribuir a la integracin de la representacin estatal y hacer posible el acceso de stos al ejercicio del poder, fortaleciendo la equidad indgena a travs del derecho de preferencia, donde la poblacin indgena es superior al 40% y hacer posible el acceso de stos, al ejercicio del poder pblico, de acuerdo con los programas, principios e ideas que postulan y mediante el sufragio universal, libre, secreto y directo. Asimismo, tienen reconocido el derecho exclusivo para solicitar el registro de candidatos a cargos de eleccin popular, con excepcin de lo dispuesto en el artculo 2o., Apartado A, fracciones III y VII, de la Constitucin Federal. Slo los ciudadanos podrn formar partidos polticos y afiliarse libre e individualmente a ellos; por tanto, quedan prohibidas la intervencin de organizaciones gremiales o con objeto social diferente en la creacin de partidos y cualquier forma de afiliacin corporativa.
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Podrn constituirse partidos polticos estatales, cuando renan los requisitos y conforme a los procedimientos que establezca la Ley. Los partidos polticos nacionales tendrn derecho a participar en las elecciones locales, debiendo sujetarse a lo dispuesto por la Ley. La Ley garantizar que los partidos polticos cuenten de manera equitativa con elementos para llevar a cabo sus actividades. Por tanto, tendrn derecho al uso en forma permanente de los medios de comunicacin social propiedad del Gobierno del Estado, de acuerdo a las formas y procedimientos que establezca la misma. Adems, la Ley sealar las reglas a que se sujetar el financiamiento de los partidos polticos, y sus campaas electorales, debiendo garantizar que los recursos pblicos prevalezcan sobre los de origen privado. La Ley establecer los montos mximos que tengan las aportaciones de sus simpatizantes, cuya suma total no exceder el diez por ciento del tope de gastos de campaa que se determine para la eleccin de Gobernador; los procedimientos para el control, vigilancia del origen y uso de todos los recursos con que cuenten los partidos polticos; y establezcan las sanciones por el incumplimiento a las disposiciones que se expidan en estas materias. Los partidos polticos en ningn momento podrn contratar o adquirir, por s o por terceras personas, tiempos en cualquier modalidad de radio y televisin. Ninguna otra persona fsica o moral, sea a ttulo propio o por cuenta de terceros, podr contratar propaganda en radio y televisin dirigida a influir en las preferencias electorales de los ciudadanos, ni a favor o en contra de partidos polticos o de candidatos a cargos de eleccin popular. Queda prohibida la transmisin en territorio estatal de este tipo de mensajes contratados en el extranjero. En la propaganda poltica o electoral que difundan los partidos polticos debern abstenerse de expresiones que denigren a las instituciones y a los propios partidos, o que calumnien o difamen a las personas. Durante el tiempo que comprendan las campaas electorales locales y hasta la conclusin de la respectiva jornada electoral, deber suspenderse la difusin en los medios de comunicacin social de toda propaganda gubernamental, tanto de los poderes Federales, Estatales, como de los Municipios y cualquier otro ente pblico. Las nicas exJUSTICIA ELECTORAL VOL. 1, NM. 3, 2009
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cepciones a lo anterior sern las campaas de informacin de las autoridades electorales, las relativas a servicios educativos y de salud, o las necesarias para la proteccin civil en casos de emergencia. El financiamiento pblico para los partidos polticos que mantengan su registro despus de cada eleccin, se compondr de las ministraciones destinadas al sostenimiento de sus actividades ordinarias permanentes y las tendientes a la obtencin del voto durante los procesos electorales y se otorgar conforme a lo siguiente y a lo que disponga la Ley: a) El financiamiento pblico para el sostenimiento de sus actividades ordinarias permanentes se fijar anualmente, sobre la base de la frmula de un porcentaje del salario mnimo, multiplicado por el nmero de electores del padrn electoral. Un porcentaje de la cantidad total que resulte, conforme a lo que disponga la Ley, se distribuir entre los partidos polticos en forma igualitaria y el otro porcentaje restante, que la misma Ley establece, se distribuir entre los mismos de acuerdo con el porcentaje de votos que hubieren obtenido en la eleccin de diputados inmediata anterior; b) El financiamiento pblico para las actividades tendientes a la obtencin del voto durante los procesos electorales, equivaldr a una cantidad igual al monto del financiamiento pblico que le corresponda a cada partido poltico por actividades ordinarias en ese ao; y c) Se determinar un porcentaje de financiamiento para los gastos anuales que eroguen los partidos polticos por concepto de las actividades relativas a la educacin, capacitacin, investigacin socioeconmica y poltica, as como a las tareas editoriales. La Ley fijar los criterios para determinar los lmites a las erogaciones de los partidos polticos en sus precampaas y campaas electorales; establecer los montos mximos que tendrn las aportaciones pecuniarias de sus simpatizantes cuya suma total no exceder el diez por ciento del tope de gastos de campaa que se determine para la eleccin de Gobernador y los procedimientos para el control y vigilancia del origen y uso de todos los recursos con que cuenten y as mismo sealar las sanciones que deban imponerse por el incumplimiento de estas disposiciones. La fiscalizacin de los recursos de los partidos polticos que realice el Instituto Electoral del Estado, no estar limitada por los secretos banca TEPJF
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rio, fiduciario y fiscal. Para el ejercicio de esta facultad y superar la limitacin a que se refiere este prrafo, el Instituto Electoral lo solicitar a travs del rgano tcnico de fiscalizacin del Instituto Federal Electoral. El Instituto Electoral contar con una Contralora Interna que ejercer su responsabilidad en coordinacin con el rgano de Fiscalizacin Superior del Congreso del Estado, dotada con autonoma tcnica y de gestin, sobre la fiscalizacin y vigilancia de los ingresos y egresos del mismo Instituto electoral. El Contralor ser designado por el Congreso del Estado por las dos terceras partes de los diputados presentes, bajo el procedimiento previsto en la Ley. Los rganos electorales agruparn para su desempeo en forma integral y directa, adems de las que determine la Ley, las actividades relativas a la preparacin del proceso electoral, preparacin de la jornada electoral, cmputos y otorgamiento de las constancias, capacitacin electoral e impresin de la documentacin y materiales electorales. Los Consejos Distritales participarn en las elecciones de Diputados, Ayuntamientos y Gobernador. Las sesiones de los rganos Colegiados Electorales sern pblicas, en los trminos que disponga la Ley. La calificacin de las elecciones de Ayuntamientos, Diputados de Mayora Relativa y Representacin Proporcional, as como de Gobernador la har el Consejo Electoral respectivo, en el mbito de su competencia y jurisdiccin, de conformidad con los trminos, requisitos y reglas establecidos en la Ley. El Instituto Electoral del Estado de Guerrero podr convenir con el Instituto Federal Electoral, previa justificacin y con la aprobacin de las dos terceras partes de los diputados presentes del Congreso, para que este ltimo asuma la organizacin de procesos electorales locales, en los trminos que disponga la legislacin aplicable. Los Poderes Legislativo, Ejecutivo y los Ayuntamientos sometern a consulta de la ciudadana, conforme a los procesos de referndum y plebiscito segn corresponda, los asuntos que de manera trascendente afecten el bienestar popular y reclamen importantes recursos fiscales. Asimismo, el Poder Ejecutivo dentro del proceso de planeacin democrtica del desarrollo, consultar a la propia ciudadana en los trminos de Ley, sobre las prioridades y estrategias estatales.
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El Instituto Electoral ser competente para organizar en los trminos establecidos en la Ley respectiva, los procesos de referndum y plebiscito, para lo que se le debern otorgar los requerimientos econmicos necesarios. La Ley establecer un sistema de medios de impugnacin, de los que conocer el Tribunal Electoral del Estado, ste ser rgano autnomo en su funcionamiento o independiente en sus decisiones, con carcter permanente, personalidad jurdica y patrimonio propio y mxima autoridad jurisdiccional en la materia, con excepcin de lo dispuesto por la fraccin IV del artculo 99 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Dicho sistema dar definitividad a las distintas etapas de los procesos electorales y garantizar que los actos y resoluciones se sujeten invariablemente al principio de legalidad. El Tribunal Electoral del Estado funcionar en Pleno, una Sala de Segunda Instancia y Cinco Salas unitarias; se integrar por cinco Magistrados numerarios y dos supernumerarios, los cuales para el ejercicio de la funcin jurisdiccional contar con cuerpos de jueces instructores y con el personal jurdico y administrativo necesario para el adecuado funcionamiento, los que sern independientes y respondern slo al mandato de la Ley. Las sesiones de resolucin sern pblicas en los trminos que establezca la Ley y expedir su reglamento interior. Los Magistrados del Tribunal debern satisfacer los requisitos que establezca la Ley, que no podrn ser menores de los que seala en esta Constitucin para ser Magistrado del Tribunal Superior de Justicia. Sern electos por el Congreso del Estado, bajo el procedimiento previsto en la Ley Orgnica del Tribunal Electoral del Estado. El cargo de Presidente durar cuatro aos sin derecho a reeleccin, y se elegir en sesin pblica por los Magistrados propietarios de entre sus miembros. El Tribunal Electoral del Estado tendr, competencia para resolver en forma firme y definitiva, en los trminos de esta Constitucin y la Ley, las impugnaciones que se presenten en materia electoral local; as como las impugnaciones de actos y resoluciones de las autoridades locales y Partidos Polticos que violen los derechos poltico-electorales de los ciudadanos de ser votado; de asociarse indi TEPJF
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vidual, libre y pacfica para tomar parte de los asuntos del Estado y de afiliarse libre e individualmente a los Partidos Polticos; siempre que se hubiesen reunido los requisitos de la Constitucin Federal y los que se sealan en las Leyes para el ejercicio de esos derechos; y toda violacin a los derechos de la militancia partidista. Para hacer valer los derechos previstos en el prrafo que antecede existir el Juicio Electoral Ciudadano, en los trminos sealados en esta Constitucin y las Leyes respectivas. Para que un ciudadano pueda acudir a la jurisdiccin del Tribunal por violaciones a sus derechos por el Partido Poltico al que se encuentre afiliado, deber haber agotado previamente las instancias de solucin de conflictos previstas en sus normas internas. La Ley establecer las reglas y plazos aplicables. Las autoridades electorales solamente pueden intervenir en los asuntos internos de los partidos en los trminos que expresamente sealen las Leyes. La Ley establecer un sistema de medios de impugnacin para que todos los actos y resoluciones electorales se sujeten invariablemente al principio de legalidad. Igualmente, que se sealen los supuestos y las reglas para la realizacin, en los mbitos administrativo y jurisdiccional, de recuentos totales o parciales de votacin. En materia electoral la interposicin de los medios de impugnacin no producir, en ningn caso, efectos suspensivos del acto o resolucin impugnados. La declaracin de validez y el otorgamiento de las constancias de la eleccin de Gobernador, Diputados de Mayora Relativa y Ayuntamientos, as como la asignacin de Diputados y Regidores de Representacin Proporcional podrn ser impugnadas ante el Tribunal Electoral del Estado, en los trminos que seale la Ley. Las resoluciones de las impugnaciones a que se refiere el prrafo anterior, podrn ser revisadas por la Sala de Segunda Instancia del Tribunal Electoral del Estado, mediante al recurso que los partidos podrn interponer cuando hagan valer agravios por los que se pueda modificar el resultado de la eleccin de que se trate. La Ley establecer los presupuestos, requisitos de procedencia y el trmite para este medio de impugnacin. Los fallos de esta Sala sern firmes y definitivos.
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Para cada proceso electoral habr una Sala de Segunda Instancia. Esta Sala ser la competente para resolver los Recursos que se interpongan en trminos de Ley. La Sala de Segunda Instancia se integrar por los Magistrados de las Salas Unitarias, excepcin hecha del Magistrado titular de la Sala cuya resolucin se impugne. El Tribunal Electoral del Estado tendr competencia para resolver en forma definitiva e inatacable los conflictos y diferencias laborales entre sus servidores, as como las existentes entre el Instituto Electoral y sus servidores. El Tribunal en pleno tendr facultades para integrar, aprobar y emitir su propia jurisprudencia en los trminos de su Ley Orgnica. La Ley tipificar los delitos y se determinarn las faltas en materia electoral, as como las sanciones correspondientes. Los Consejeros electorales, los Magistrados Electorales y el titular de la Fiscala Especializada para la Atencin de Delitos Electorales del Estado, no podrn tener ningn otro empleo, cargo o comisin, con excepcin de aquellos en que acten en representacin de su respectiva institucin. ARTCULO 29.- El Congreso del Estado se compondr por veintiocho Diputados de Mayora Relativa, electos conforme al nmero de Distritos Electorales y por dieciocho Diputados de Representacin Proporcional, que sern asignados en los trminos y condiciones que establezca la Ley. En ningn caso un partido poltico podr contar con ms de veintiocho diputados por ambos principios. ARTCULO 35... De la I a la II III. Ser originario del Distrito o del Municipio, si este es cabecera de dos o ms Distritos, que pretenda representar o tener una residencia efectiva en alguno de ellos no menor de cinco aos inmediatamente anteriores al da de la eleccin. ARTCULO 36. No pueden ser electos Diputados, los funcionarios federales, los miembros en servicio activo del Ejrcito y la Armada Nacionales y de las Fuerzas Pblicas del Estado, los Presidentes y Sndicos Municipales, los Magistrados de los Tribunales Superior de Justicia, Electoral y de lo Contencioso Administrativo; los Jueces, los
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Consejeros: de la Judicatura Estatal; Electorales y de la Comisin de Acceso a la Informacin Pblica; as como los dems servidores pblicos que seala la Ley Orgnica de la Administracin Pblica del Estado y todos aquellos servidores pblicos que manejen recursos pblicos o ejecuten programas gubernamentales, a menos que se separen definitivamente de sus empleos o cargos sesenta das antes de la eleccin, y en general no podrn ser electos diputados, todas las dems personas impedidas por las leyes. CAPTULO III DE LA ASIGNACIN DE LOS DIPUTADOS DE REPRESENTACIN PROPORCIONAL ARTCULO 39. El da trece de Septiembre del ao de la renovacin del Poder Legislativo se Instalar el Congreso inicindose el acto con la Protesta de Ley que otorgarn los diputados. ARTCULO 40. Para que el Congreso pueda instalarse y ejercer sus funciones se necesita por lo menos la mayora del nmero total de sus miembros, debiendo reunirse el da sealado en el artculo anterior y compeler a los ausentes para que concurran de inmediato, apercibindolos que de no hacerlo se llamar al suplente respectivo, salvo los casos de impedimento justificado. Si el suplente correspondiente tampoco se presentara a la brevedad requerida se declarar vacante el puesto y notificar de inmediato al Consejo General del Instituto Electoral del Estado de Guerrero, para que convoque a elecciones extraordinarias. ARTCULO 41. En cada ao de ejercicio de una legislatura habr tres periodos de sesiones ordinarias. El primero se iniciar el 13 de Septiembre y se clausurar el 15 de Enero; el segundo se iniciar el 1o. de Marzo y se clausurar el 15 de Mayo y el tercero el 15 de Junio y se clausurar el 30 de Julio. Estos periodos podrn prorrogarse por el tiempo que acuerde el Congreso y lo requiera la importancia de los asuntos en trmite. En caso de que por alguna circunstancia no pudieran instalarse o clausurarse los periodos de sesiones en los das sealados, estos actos se verificarn en la forma que acuerde la legislatura.
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ARTICULO 47.- De la I a la XII XIII.- Legislar en materia de divisin territorial del Estado a fin de crear, suprimir o fusionar municipios, distritos judiciales, aumentar o disminuir sus respectivos territorios, anexndoles o segregndoles pueblos o localidades, para una mejor administracin general mediante iniciativa del Titular del Poder Ejecutivo y del Poder Judicial; De la XIV. a la XIX. XX. - Llamar a los suplentes respectivos en casos de ausencia, inhabilitacin, suspensin temporal o permanente o licencia de los diputados por ambos principios y si aquellos tambin estuviesen imposibilitados, inmediatamente informar al Consejo General del Instituto Electoral del Estado, para que convoque a elecciones extraordinarias, tratndose de diputados de Mayora Relativa. Si se trata de diputados de representacin proporcional se proceder como lo dispone el segundo prrafo del artculo 32 de esta Constitucin; XXI.- Llamar a los suplentes respectivos en casos de ausencia, inhabilitacin, suspensin temporal o permanente o licencia de los integrantes de los Ayuntamientos y si aquellos tambin estuviesen imposibilitados, inmediatamente informar al Consejo General del Instituto Electoral del Estado, para que convoque a elecciones extraordinarias, tratndose de planilla de Ayuntamientos. Si se trata de regidores de representacin proporcional se proceder como lo dispone la Ley correspondiente; XXII.- Elegir por el voto de las dos terceras partes de sus miembros presentes, al Consejero Presidente del Instituto Electoral del Estado y en su caso, ratificar a los Magistrados del Tribunal Electoral del Estado, a los Consejeros Electorales y al Consejero Presidente del Instituto Electoral, de conformidad con lo previsto por la Ley de la materia, as como proceder conforme a lo dispuesto por los artculos 112 y 113 de esta Constitucin; XXIII XXIV.- Recibir de los Diputados, del Gobernador electo, de los Magistrados del Tribunal Superior de Justicia, Magistrados del Tribunal de lo Contencioso Administrativo, de los miembros del Consejo de la Judicatura Estatal, de los Magistrados del Tribunal Electoral del Estado, de los Consejeros Electorales del Instituto Electoral y
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del Fiscal Especializado para la Atencin de Delitos Electorales, la protesta de guardar y hacer guardar la Constitucin General de la Repblica, la particular del Estado y las Leyes que de ellas emanen; De la XXV a la XXVIII XXIX. Resolver las licencias o renuncias por causas graves o previstas en la Ley correspondiente de sus miembros, de los integrantes de los Ayuntamientos, del Gobernador, de los Magistrados del Tribunal Superior de Justicia; de los Magistrados del Tribunal de lo Contencioso Administrativo; de los Magistrados del Tribunal Electoral del Estado; de los Consejeros Electorales y Presidente del Instituto Electoral del Estado y de los miembros del Consejo de la Judicatura. En los casos de las licencias que se concedan a los Magistrados del Tribunal Superior de Justicia y del Consejo de la Judicatura, slo conocer cuando stas excedan de dos meses; en el caso de los Consejeros Electorales y del Presidente del Instituto Electoral del Estado cuando excedan de treinta das; De la XXIX Bis. A la XLIX. ARTCULO 49.- De la I. a la VI. VII. Llamar a los suplentes respectivos en casos de ausencia, inhabilitacin o suspensin temporal o permanente de los Diputados que la integran y si aquellos tambin estuviesen imposibilitados, expedir el Decreto correspondiente y comunicar de inmediato al Consejo General del Instituto Electoral del Estado, para que proceda de conformidad con lo dispuesto por el artculo 32 de esta Constitucin. De la VIII. a la IX. ARTCULO 63.- De la I. a la VI VII. No ser funcionarios federales, los miembros en servicio activo del Ejrcito y la Armada Nacionales y de las Fuerzas Publicas del Estado, los Presidentes y Sndicos Municipales, los Magistrados de los Tribunales Superior de Justicia, Electoral y de lo Contencioso Administrativo; los Jueces, los Consejeros de la Judicatura Estatal; Electorales; de la Comisin de Acceso a la Informacin Pblica; y los dems servidores pblicos que seala la Ley Orgnica de la Administracin Pblica del Estado y que manejen o ejecuten recurJUSTICIA ELECTORAL VOL. 1, NM. 3, 2009
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sos pblicos a menos que se separen definitivamente de sus empleos o cargos sesenta das antes de la eleccin, o a ms tardar cinco das despus de publicada la convocatoria cuando se trate de elecciones extraordinarias. ARTCULO 71. En los casos a que se refieren los artculos anteriores, el mismo Congreso notificar en forma inmediata al Consejo General del Instituto Electoral del Estado, para que convoque a elecciones extraordinarias de Gobernador para concluir el periodo respectivo, debiendo mediar entre la fecha de la convocatoria y la que se seala para las elecciones un plazo no menor de tres meses ni mayor de seis. El Gobernador to-mar posesin de su cargo dentro de los treinta das siguientes a la declaratoria que haga el Consejo General del Instituto Electoral. ARTCULO 77.- Corresponde al Ministerio Pblico la persecucin: de todos los delitos de orden, comn y, por tanto, el ejercicio exclusivo de la accin penal. Tendr bajo su mando inmediato a la Polica Ministerial. ARTCULO 95.- Los Ayuntamientos se instalarn el 30 de septiembre del ao de la eleccin. ARTCULO 97. Los Municipios, sarn gobernados y administrados por sus respectivos Ayuntamientos electos popularmente, integrados por un Presidente Municipal, uno o dos Sndicos Procuradores, Regidores de mayora relativa que hayan obtenido la mayora de votos en la demarcacin territorial electoral municipal y por Regidores de representacin proporcional, a partir de las siguientes bases: I.- En los Municipios con ms de 300 mil habitantes, los Ayuntamientos se integrarn por un Presidente Municipal, dos Sndicos Procuradores, 20 regidores, de los cuales 10 sern de mayora relativa y 10 de representacin proporcional ; El Primer Sndico conocer de los asuntos de orden administrativo, financiero, contable y pratrimonial, en tanto que el segundo ser competente en materia de justicia, seguridad pblica y polica y buen gobierno. II.- En los municipios con poblacin de 115 mil a 299,999 habitantes, los Ayuntamientos se integrarn por un presidente Municipal,
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dos Sndicos Procuradores, 12 Regidores, de los cuales 6 sern de mayora relativa y 6 de representacin proporcional; III.- En los Municipios con poblacin de 75 mil a 114,999 habitantes, los Ayuntamientos se integrarn con un Presidente Municipal, un Sndico Procurador, 10 Regidores, de los cuales 5 sern de mayora relativa y 5 de representacin Proporcional ; IV.- En los Municipios con habitantes de entre 25 mil y 74,999, los, Ayuntamientos se integrarn con un Presidente Municipal, un Sndico Procurador, 8 Regidores, de los cuales 4 sern da mayora relativa y 4 de representacin proporcional; y V. - En los Municipios con una poblacin menor de 25 mil a habitantes, los Ayuntamientos se integrarn con un Presidente Municipal, un Sindico Procurador, 6 Regidores, de los cuales 3 sern de mayora relativa y 3 de representacin proporcional. Los regidores de mayora relativa sern electos uno por cada demarcacin electoral en que se divide el Municipio. Los Ayuntamientos se renovarn en su totalidad cada tres aos. Por cada miembro propietario, se elegir un suplente. Las elecciones se harn en los trminos que sealan la Ley, pero en todo caso la Planilla se integrar nicamente por Presidente y Sndico o Sndicos; debiendo registrarse adems una frmula de regidores de mayora relativa por demarcacin municipal y una lista de candidatos a regidores de representacin proporcional. La distribucin de las Regiduras de representacin proporcional, se har tomando en cuenta el procedimiento y la frmula prevista en la Ley, misma que se integrar con los siguientes elementos: a) Porcentaje de Asignacin que ser el 3% de la votacin municipal emitida; b) Cociente natural; y c) Resto Mayor de votos. ARTCULO 98.- De la I a la II III. No tener empleo o cargo federal, estatal o municipal sesenta das antes de la fecha de su eleccin. De la IV a la V ARTCULO 99. No pueden ser electos como integrantes de los Ayuntamientos, los miembros en servicio activo del Ejrcito y la
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Armada Nacionales y de las Fuerzas Pblicas del Estado, los Magistrados de los Tribunales Superior de Justicia; Electoral y de lo Contencioso Administrativo; los Jueces, los Consejeros de la Judicatura Estatal; Electorales; de la Comisin de Acceso a la Informacin Pblica; y los dems servidores pblicos que seala la Ley Orgnica de la Administracin Pblica del Estado y que manejen o ejecuten recursos pblicos a menos que se separen definitivamente de sus empleos o cargos sesenta das antes de la eleccin o, a ms tardar cinco das despus de publicada la convocatoria cuando se trate de elecciones extraordinarias. ARTCULO 110.- Para los efectos de las responsabilidades a que alude este Ttulo, se reputarn como servidores pblicos a los Representantes de Eleccin Popular, a los miembros del Poder Judicial, integrantes del Tribunal Electoral del Estado, Consejeros Electorales y dems servidores del Instituto Electoral del Estado; a los servidores, empelados y en general a toda persona que desempee un empleo, cargo o comisin de cualquier naturaleza en la Administracin Pblica Estatal o Municipal, quienes sern responsables por lo actos u omisiones en que incurran en el desempeo de sus respectivas funciones. ARTCULO 112. Podrn ser sujetos de Juicio Poltico: los Diputados al Congreso del Estado, los Magistrados del Tribunal Superior de Justicia, los Jueces de Primera Instancia y de Paz, los Consejeros de la Judicatura Estatal, los Magistrados del Tribunal Electoral; los Consejeros Electorales del Instituto Electoral del Estado, los Secretarios de Despacho Auxiliares del Titular del Ejecutivo; y el Consejero Jurdico del Poder Ejecutivo; los Coordinadores, el Contralor General del Estado, el Procurador General de Justicia, el Fiscal Especializado para la Atencin de Delitos Electorales del Estado, el Auditor General del Estado y los Auditores Especiales de la Auditoria General del Estado, los Presidentes Municipales, los Sndicos Procuradores y los Regidores de los Ayuntamientos, as como los Directores Generales o sus equivalentes de los Organismos Descentralizados, Empresas de Participacin Estatal Mayoritaria, Sociedades o Asociaciones asimiladas a stas, y Fideicomisos Pblicos Estatales.
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ARTCULO 113. Para proceder penalmente en contra de los Diputados al Congreso del Estado, Magistrados del Tribunal Suprior de Justicia, Magistrados del Tribunal Electoral del Estado, Consejeros de la Judicatura Estatal; Secretarios del Despacho Auxiliares del Titular del Ejecutivo, Coordinadores, Contralor General del Estado, Procurador General de Justicia, Auditor General del Estado, Consejeros Electorales del Instituto Electoral del Estado, Fiscal Especializado para la Atencin de Delitos Electorales del Estado, Consejero Jurdico del Poder Ejecutivo, Presidentes, Sndicos y Regidores de los Ayuntamientos, por la comisin de delitos durante el tiempo de su encargo; el Congreso del Estado declarar por mayora absoluta de sus miembros presentes en sesin si ha o no lugar a proceder contra el inculpado. ARTCULO SEGUNDO. Se adicionan la fraccin IV del artculo 17, la fraccin VII del artculo 18; 25 con un ltimo prrafo; los prrafos segundo, tercero y cuarto del artculo 32, el artculo 37 Bis, el prrafo segundo al articulo 40, el prrafo tercero al articulo 77, los prrafos tercero, cuarto, quinto, sexto y sptimo al articulo 78, el prrafo cuarto al articulo 95 y los prrafos tercero, cuarto y quinto al articulo 105 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Guerrero, para quedar como sigue: ARTCULO 17. - ... I. a la III IV. Participar en los procesos de referndum y plebiscito, que se convoquen en los trminos de las Leyes correspondientes; as como en el proceso de Iniciativa Popular. ARTCULO 18.- I. a la VI.
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VII.- Las dems que se deriven de la Constitucin General de la Repblica, de esta Constitucin y de las Leyes que de una y otra emanen. Artculo 25.- Prrafos primero al cuarenta.Los partidos polticos tienen la obligacin de garantizar la igualdad de oportunidades entre hombres y mujeres en la postulacin a cargos de eleccin popular de mayora relativa y en la integracin de los rganos internos, y asegurar la paridad en la postulacin de candidatos de representacin proporcional. ARTCULO 32.- Las vacantes de los diputados electos por el principio de representacin proporcional sern cubiertas por los suplentes de la frmula electa correspondiente. Si la vacante se presenta respecto de la frmula completa, ser cubierta por aquella frmula de candidatos del mismo partido que siga en el orden de la lista respectiva, despus de habrsele asignado los diputados que le hubieren correspondido. Para cumplir con lo establecido en el prrafo anterior, se seguir el procedimiento establecido en la Ley Orgnica del Poder legislativo del Estado. Las vacantes de los diputados electos por el principio de mayora relativa sern cubiertas por los suplentes de la frmula electa. A falta de ambos, el Congreso del Estado notificar al Consejo General del Instituto Electoral para que ste convoque a la eleccin extraordinaria correspondiente. ARTCULO 37 Bis. La eleccin de los dieciocho diputados segn el principio de representacin proporcional y su asignacin, se sujetar a las bases siguientes y al procedimiento previsto en la Ley. I.- Habr una sola circunscripcin plurinominal que ser el territorio del Estado; II.- Tendrn derecho a participar en la asignacin de diputados de representacin proporcional, los Partidos Polticos o coaliciones que hayan registrado frmulas para la eleccin de diputados de mayora relativa, en cuando menos el cincuenta por ciento ms uno de los Distritos de que se compone el Estado; III.- El partido poltico que alcance por lo menos el 3% de la votacin estatal emitida en la circunscripcin plurinominal, tendr derecho a la asignacin de diputados de representacin proporcional, como porcentaje de asignacin;
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IV.- Al partido que cumpla con las dos bases anteriores, independiente y adicionalmente a las constancias de mayora relativa que hubiesen tenido sus candidatos, le sern asignados por el principio de representacin proporcional, de acuerdo con su votacin estatal emitida, el nmero de diputados de la lista registrada que le corresponda en los trminos previstos en la Ley. V.- En los trminos previstos por la fraccin IV anterior y el artculo 29 primer prrafo de esta Constitucin, las diputaciones de representacin proporcional que resten despus de asignar las que correspondan al partido poltico que se halle en los supuestos del primer prrafo del artculo 29 de este mandamiento Constitucional, se adjudicar a los dems Partidos Polticos con derecho a ello, en proporcin las votaciones estatales de stos. La Ley establecer las reglas y frmula para la asignacin que corresponda; y VI. En ningn caso un Partido Poltico podr contar con un nmero de diputados por ambos principios que representen un porcentaje del total del Congreso del Estado que exceda en ocho puntos a su porcentaje de votacin estatal emitida. Esta base no se aplicar al Partido Poltico que, por sus triunfos en distritos uninominales, obtenga un porcentaje de diputaciones del total del Congreso del Estado, superior a la suma del porcentaje de su votacin estatal emitida ms el ocho por ciento. ARTCULO 40 De presentarse este supuesto en las diputaciones de representacin proporcional, se proceder en los trminos previstos en el segundo prrafo del artculo 32 de esta Constitucin. ARTCULO 77 Fracciones de la I a la VIII. La persecucin de Delitos Electorales estar a cargo de la Fiscala Especializada para la Atencin de Delitos Electorales, en los trminos de esta Constitucin. ARTCULO 78 La Procuradura General de Justicia del Estado de Guerrero y la Fiscala Especializada para la Atencin de Delitos Electorales del Estado de Guerrero, de acuerdo con la Ley Orgnica que las rige, sentarn las bases de coordinacin para la investigacin de los
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delitos, as como el auxilio de peritos y tcnicos, y de la Polica Ministerial. La Fiscala Especializada para la Atencin de los Delitos electorales, es un rgano autnomo, con personalidad jurdica; la Fiscala en su carcter de Ministerio Pblico, es responsable de la investigacin y persecucin de los Delitos Electorales, funcin que deber realizar en la ms estricta reserva. Las autoridades y particulares estn obligados a acatar sus requerimientos y la Ley establecer su organizacin, funcionamiento y sanciones aplicables. El Fiscal Especializado para la Atencin de los Delitos Electorales, tendr el nivel de subprocurador, ser nombrado por el Ejecutivo, pero su nombramiento estar sujeto a la aprobacin del H. Congreso del Estado, en un trmino improrrogable de diez das posteriores a la presentacin de la terna que haga el Ejecutivo del Estado; en caso de no aprobarse dicha terna, el Ejecutivo del Estado podr presentar por una sola ocasin una nueva terna y en caso de rechazarse har el nombramiento de manera directa a favor de persona distinta a las rechazadas. El Fiscal durar en su cargo cuatro aos pudiendo ser ratificado por una sola vez por otro perodo igual y deber reunir los mismos requisitos que para ser Procurador General de Justicia en el Estado, estando sujeto al sistema de responsabilidades oficiales, en los trminos que fije el ttulo decimotercero de la Constitucin Poltica Local y la Ley de Responsabilidades de los Servidores Pblicos del Estado, y podr ser removido de su cargo cuando incurra en alguna de las causas previstas en estos ordenamientos. El Fiscal Especializado para la Atencin de Delitos Electorales del Estado de Guerrero, enviar un informe trimestral al Gobernador, al Congreso del Estado y al Instituto Electoral del Estado, sobre la cantidad y naturaleza de las denuncias recibidas, el estado de las averiguaciones previas iniciadas, las archivadas, en las que no se ejerci accin penal y las enviadas a reserva, as como de las consignaciones efectuadas, de los procesos y de los Amparos, en su caso, as como de las funciones que en materia de prevencin del delito le corresponden. La funcin de Consejero Jurdico del Poder Ejecutivo, estar a cargo de la dependencia que para tal efecto establezca la Ley.
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ARTCULO 95.- En el caso de que no se realice la eleccin de Ayuntamientos dentro del periodo correspondiente; se haya declarado nula la eleccin o sin causa justificada no concurriesen los miembros del Ayuntamiento para su Instalacin, el Congreso del Estado o el Tribunal Electoral, segn corresponda, notificar inmediatamente al Consejo General del Instituto Electoral para que convoque a eleccin extraordinaria. Articulo 105 Los servidores pblicos del Estado y los Municipios, tienen en todo tiempo la obligacin de aplicar con imparcialidad los recursos pblicos que estn bajo su responsabilidad, sin influir en la equidad de la competencia entre los Partidos Polticos. La propaganda, bajo cualquier modalidad de comunicacin social, que difundan como tales, los poderes pblicos, los rganos autnomos, las dependencias y entidades de la administracin pblica, y cualquier otro ente del Gobierno estatal y los Ayuntamientos, deber tener carcter institucional y fines informativos, educativos o de orientacin social. En ningn caso esta propaganda incluir nombres, imgenes, voces o smbolos que impliquen promocin personalizada de cualquier servidor pblico. Las Leyes, en sus respectivos mbitos de aplicacin, garantizarn el estricto cumplimiento de lo previsto en los dos prrafos anteriores, incluyendo el rgimen de sanciones a que haya lugar. ARTCULO TERCERO. Se derogan la fraccin VI del artculo 20 y el prrafo segundo del articulo 39 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Guerrero, para quedar como sigue: ARTCULO 20.- I. a la V. VI. Derogada Artculo 39 Derogado
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ARTCULOS TRANSITORIOS PRIMERO. El presente Decreto entrar en vigor al da siguiente de su publicacin en el Peridico Oficial del Gobierno del Estado. SEGUNDO. Los periodos de sesiones ordinarias correspondientes a la legislatura LIX que se elija en el ao 2008, se celebrarn de acuerdo con las fechas que se han venido rigiendo conforme al decreto nmero 455 publicado en el Peridico Oficial del Gobierno del Estado de fecha 9 de Julio de 2004. TERCERO. El nmero, extensin y cabeceras de los distritos uninominales para elegir Diputados en el proceso 2008, sern los mismos a las que se sujetaron las elecciones del 2005. CUARTO. Los Diputados integrantes de la legislatura LIX, durarn en funciones del 15 de Noviembre de 2008 al 12 de septiembre de 2012. QUINTO. Los Ayuntamientos que se elijan en el ao 2008, durarn en funciones del 01 de Enero de 2009 al 29 de Septiembre de 2012. SEXTO. Los Ayuntamientos que se elijan en el proceso electoral de 2008, se integrarn con el nmero de regidores de representacin proporcional que se especifica en el artculo 97 de los decretos publicados en los Peridicos Oficiales de fechas 17 de Enero de 1992 y 17 de Mayo de 1996, respectivamente. Aplicndose la frmula de asignacin de regidores prevista en el presente decreto de reforma, adiciones y derogaciones SPTIMO. Para la aplicacin del porcentaje mnimo de asignacin de diputados y regidores de representacin proporcional, se observar para las elecciones del 2008 el 2%, para la eleccin del 2012 el 2.5% y para las siguientes el porcentaje establecido en los artculos 37 Bis y 97 de la Constitucin Local. OCTAVO. El Consejo General del Instituto Electoral del Estado, dentro de los treinta das hbiles siguientes a la conclusin del proceso electoral del 2008, deber iniciar los estudios y elaborar los proyectos de divisin territorial de los distritos electorales locales de mayora relativa, sin modificar el nmero establecido en el artculo 29 de la Constitucin Poltica del Estado. As mismo iniciar los trabajos tcnicos para determinar las demarcaciones electorales mu TEPJF
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nicipales en las que se elegirn los regidores de mayora relativa por voto directo. Para la realizacin de estos trabajos se tomarn en cuenta los criterios mnimos establecidos en la Ley Electoral. NOVENO. El Congreso del Estado expedir la Ley reglamentaria de los artculos 17 y 18 de democracia participativa dentro de los 180 das posteriores a la entrada en vigor del presente decreto. DCIMO. Los consejeros electorales del Instituto Electoral del Estado y los magistrados del Tribunal Electoral del Estado, en su caso que sean ratificados por un periodo ms y los designados en el ao dos mil ocho, durarn en su cargo del veintinueve de mayo de dos mil ocho al quince de noviembre de dos mil once. El Fiscal Especializado para la Atencin de Delitos Electorales del Estado, que sea ratificado o designado durar en su cargo del veinticinco de Mayo de dos mil ocho al quince de noviembre de dos mil once. Dado en el Saln de Sesiones del Honorable Poder Legislativo, a los veintin das del mes de diciembre de dos mil siete.
Seccin Bibliogrfica
De inconsistencias y errores. Una recensin del libro 2006: Hablan las actas de Jos Antonio Crespo*
Luis Eduardo Medina Torres**
El acadmico del Centro de Investigacin y Docencia Econmica (CIDE) desarrolla en doce captulos, un apndice metodolgico y dos anexos la tesis respecto a las debilidades de la autoridad electoral mexicana, que es el subttulo del libro y apunta el objetivo del autor: mostrar las dificultades a las que se enfrentaron tanto el Instituto Federal Electoral (IFE) como el Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin (TEPJF) al resolver la eleccin presidencial ms competida que se ha presentado en Mxico. Para lo anterior, el autor realiza un ejercicio estadstico en el que muestra las inconsistencias de los resultados en las actas de escrutinio y cmputo de casilla de la mitad de los distritos electorales federales del pas. Crespo seala en la introduccin: me llam la atencin la queja sobre un gran nmero de inconsistencias aritmticas registradas en las actas de escrutinio y cmputo, que como observador en algunos Conse-
Crespo, Jos Antonio, 2006: Hablan las actas. Las debilidades de la autoridad electoral mexicana, Debate, Mxico, 2008. ** Doctor en Estudios Sociales, Profesor-Investigador en el Centro de Capacitacin Judicial Electoral del TEPJF y miembro del Sistema Nacional de Investigadores. *
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jos Distritales de la capital me toc constatar durante el cmputo oficial del IFE, celebrado el 5 de julio [de 2006] (p. 12). Tal inquietud es la que motiv al autor para llevar a cabo su investigacin en 150 distritos electorales, los cuales son una muestra que toma con el fin de analizar las inconsistencias y proyectarlas a los 300 distritos electorales. La relacin de los distritos seleccionados se encuentra en el primer anexo (p. 205 y ss.), mientras que el criterio del autor para la seleccin fue el siguiente: La muestra de estos distritos se hizo incorporando estados que eran gobernados por los tres partidos ms importantes, distritos de corte rural como urbano (p. 225). Cabe aclarar que no todos los distritos revisados por Crespo fueron impugnados, como l mismo indica en el apndice metodolgico (pp. 179-180). Para explicar la depuracin, la justificacin y la anulacin de los votos que realiz el TEPJF, el autor presenta en el apndice siete criterios, en los que ordena las diversas soluciones que los magistrados electorales dieron al resolver las inconformidades correspondientes a cada uno de los distritos impugnados. As, el propsito de la investigacin fue:
cuantificar el nmero de errores aritmticos registrados en las actas electorales, ver cuntos de ellos fueron depurados o justificados, o podan serlo a partir de los criterios utilizados por el propio Tribunal, y si el remanente afectaba o no el resultado nacional, si empaaba o no el principio de certeza. (pp. 13-14)
Crespo discute la calidad del resultado de la eleccin, no la posibilidad de fraude, ya que ste tendra que haber sido llevado a cabo por medio de acciones y actos deliberados, lo que el autor encuentra al final del estudio estadstico es que las inconsistencias estn distribuidas de manera general entre los distintos candidatos, sin mostrar un sesgo a favor o en contra de alguno de aquellos.
el estudio estadstico de tales errores no permite arrojar la conclusin de que se trat de un fraude orquestado a favor de algn candidato, pues las inconsistencias estn equitativamente distribuidas entre las casillas que ganaron Caldern y Lpez Obrador, respectivamente. (p. 167)
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En los primeros cuatro captulos, el acadmico del CIDE desarrolla los temas relativos a elecciones reidas, las inconsistencias en las actas, el cmputo oficial del IFE y la reaccin del TEPJF. En el quinto captulo aborda una temtica difcil que l denomina coleccionistas de boletas: los ciudadanos que deliberadamente dejaron de introducir la boleta respectiva en la urna correspondiente para cada eleccin Al final del captulo el autor se pregunta:
Qu porcentaje de los errores aritmticos consignados en los 150 distritos aqu revisados cay en el modelo de acta que permitiera explicarlos a partir de la tesis de los colectores de boletas? No muchos, en realidad. En trminos porcentuales, la suma de estas inconsistencias en los 150 distritos revisados represent slo el seis por ciento (p. 79)
En los captulos del sexto al noveno, Crespo revisa los votos emitidos en urna equivocada, los votos irregulares y la incertidumbre electoral, los posibles efectos del recuento amplio y el valor jurdico de los votos irregulares. En este ltimo punto regresa a la discusin acerca de la importancia de los votos tenidos por anmalos y del peso que tales sufragios tienen en una eleccin disputada. En lo relativo a los votos depositados errneamente, el acadmico del CIDE afirma que slo el ocho por ciento de tales errores se justifica por haber sido depositados en una urna equivocada (p. 90) Respecto a la incertidumbre electoral y los votos irregulares, Crespo se detiene en explicar las razones por las que los sufragios tenidos por anmalos implican un error aritmtico y un posible error de cmputo, logrando con esto constituirse en un problema mayor, por lo que termina aseverando:
la magnitud de las inconsistencias aritmticas que podan traducirse en suficientes errores de cmputo como para nublar la certeza del veredicto haca aconsejable y racional la apertura y el recuento del mayor nmero posible de paquetes electorales, cuyas actas fueran inconsistentes (p. 105)
En lo referente a los posibles defectos de un recuento amplio y el valor jurdico de los votos irregulares, el autor indica que incluso despus de haber realizado las proyecciones por l formuladas, el recuen TEPJF
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to amplio habra dejado falta de claridad sobre quin fue el ganador de la eleccin (ver: cuadro 8.10, p. 122). Este argumento apunta hacia una de las conclusiones de Crespo: era necesario un recuento general para determinar el resultado. En los dos ltimos captulos, el autor realiza dos ejercicios hipotticos. Primero discute la posibilidad de haber anulado la eleccin presidencial del 2006 y sus efectos; en el segundo ejercicio, analiza la aplicacin de la nueva normatividad electoral a los resultados de presidenciales de ese ao, arribando al colofn de que las nuevas reglas tampoco resolveran una eleccin competida. En las conclusiones, el acadmico del CIDE sostiene que la proyeccin de las inconsistencias a los 300 distritos electorales da como resultado 633,078 votos irregulares, los que triplicaran la diferencia de votos vlidos con que oficialmente aventaj Caldern a su rival ms cercano (p. 170). Por lo anterior:
Vale la metfora de que al preguntar a las actas electorales nicas con valor oficial para determinar el resultado final quin gan?, stas no nos respondieron, como muchos podran suponer que triunf Felipe Caldern. Tampoco responden que gan Andrs Manuel Lpez Obrador, como otros suponen. Lo que afirman es: lgica y aritmticamente no es posible saber quin gan. Y, por lo mismo, las actas desmienten a la mitad de ciudadanos que en promedio, segn diversas encuestas dijeron que crean en el triunfo inequvoco y claro de Felipe Caldern, aunque tampoco le dan la razn al 35 por ciento que proclama que gan Lpez Obrador, pero que se le hizo fraude eso quiz podran decirlo los paquetes electorales, si es que su contenido en efecto no corresponde a lo que registran las actas, como muchos temen. Las actas dan la razn al quince por ciento de agnsticos, que sostienen que no es posible determinar con precisin y certeza quin gan. (p. 171)
Crespo sostiene que al ser la proyeccin de las inconsistencias mayor a la diferencia entre el primero y el segundo lugar, la opcin era anular la eleccin presidencial del 2006 y convocar a una eleccin
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extraordinaria con las consecuencias polticas que tal determinacin habra provocado, esperando que en unos comicios extraordinarios no se repitieran resultados tan apretados ni tantas inconsistencias aritmticas. A continuacin se formulan algunos cuestionamientos al ejercicio estadstico del autor. Es meritorio que haya revisado las actas de escrutinio y cmputo de las casillas de los 150 distritos seleccionados y los juicios de inconformidad en los casos que hubo, en virtud de que no todos los distritos de la muestra fueron impugnados. Tambin son meritorios el anlisis por distrito electoral y el estudio de las causales de nulidad de casillas. Por su parte, el anlisis estadstico y las proyecciones respectivas son interesantes; sin embargo, stas tienen una dificultad general, ya que todas las proyecciones estn realizadas asumiendo que la misma cantidad de errores se presentan en los distritos que no fueron revisados por Crespo. Se entiende que al ser un ejercicio estadstico, el autor haya decidido hacer una muestra y proyectar los resultados obtenidos, lo que es difcil de sostener es que los distritos no revisados tengan las mismas caractersticas que los que s fueron estudiados. Respecto a los distritos no revisados por el autor se presenta la segunda dificultad, ya que varios de ellos fueron impugnados y sometidos a recuento parcial por el TEPJF, por lo que el investigador del CIDE contaba con los elementos para contrastar las actas de escrutinio y cmputo con las sentencias de los juicios de inconformidad. Al respecto es pertinente sealar que el acadmico insiste en el requisito de la evidencia emprica frente al ejercicio estadstico, que son las proyecciones, y sostiene que es necesario el acceso a los documentos para corroborar varios de sus resultados. Por lo anterior, no deja de ser paradjico que el autor haya preferido hacer una muestra y proyectar los resultados obtenidos al agregado nacional, cuando tena a su disposicin las evidencias empricas de 149 distritos electorales que fueron impugnados y en los que el TEPJF orden el recuento parcial de votos; tales distritos cumplan con los requisitos de la muestra del acadmico, ya que se ubican en 25 entidades federativas donde gobernaban los tres principales partidos y son tanto distritos urbanos como rurales.
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Tambin en la lgica de Crespo subyace una dificultad, ya que ante el razonamiento de que abrir es anular,1 el autor insiste en que abrir es depurar y la necesidad de un recuento generalizado para determinar clara y evidentemente el resultado final. Sin embargo, l mismo reconoce que difcilmente un recuento global habra dado un resultado incuestionable. Por otra parte, el acadmico seala que las normas electorales reformadas en 2007 y 2008 no permiten la prctica de un recuento general, ya que las posibilidades estn limitadas a los recuentos parciales y nicamente de aquellas casillas que no hayan sido revisadas por los Consejos Distritales respectivos. Adems, como mostraron las experiencias de los casos de las gubernaturas de Chiapas y Tabasco de 2006, los recuentos parciales pueden servir para determinar el resultado final. Otra deficiencia del anlisis de Crespo es que al estudiar la posible anulacin de los comicios presidenciales no revisa la causal genrica de nulidad como s lo hace con la causa abstracta, que fue planteada por la Coalicin por el Bien de Todos en su impugnacin. La diferencia es que la causal genrica ha estado contemplada en la ley de impugnaciones electorales, mientras que la causa abstracta era una jurisprudencia del TEPJF que fue desestimada por la reforma constitucional de 2007. Tambin hay algunas imprecisiones como cuando seala que la eleccin para la gubernatura de Colima en 2003 fue anulada mediante la causa abstracta, empero, el fundamento legal del TEPJF en esa ocasin fue una causal explcita contemplada en la legislacin electoral de Colima que prohiba cualquier intervencin del gobernador en turno durante el proceso electoral.2 Otra imprecisin del autor es cuando indica que los votos faltantes o sobrantes en una casilla especfica podran ser trasladados a la
En el caso Tabasco, la Sala Superior determin que la apertura de paquete sin causa justificada fue una anomala, ya que tales actividades no estaban previstas en la respectiva ley de impugnacin electoral del estado, ver: Considerando Dcimo Cuarto, SUP-JRC-487 y 489/2000 acumulado. La Constitucin de Colima estableca: Art. 59 El Gobernador no puede V. Intervenir en las elecciones para que recaigan en determinada persona ya sea por s o por medio de otras Autoridades o Agentes, siendo este motivo de nulidad de la eleccin y causa de responsabilidad , ver: SUP-JRC-221, 222, 223, 232 y 233/2003 acumulados.
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mesa de votacin adjunta en una misma seccin y que tal determinacin tendran que haberla ejecutado los magistrados electorales. El problema con tal propuesta es que la ley impide que sean contabilizadas en casillas diferentes los votos que se encuentren de ms o de menos, aunque sea en una misma seccin. Por otra parte, es de notar la falta de la base de datos para poder replicar el ejercicio estadstico propuesto por Crespo; sin tales fuentes no es posible reproducir la proyeccin, ya que si bien el autor muestra las sumatorias por distrito no es posible saber cmo integr tales agregados. Adems, no hay forma de corroborar los resultados del ejercicio y los errores que se presentan en el libro como en la tabla 2 del apndice metodolgico en la que no suma el resultado de 150 distritos, ya que los cuadros reportan 135 distritos impugnados y revisados por el TEPJF, 17 distritos impugnados y desechados por el TEPJF, 18 distritos no impugnados, lo que arroja un total de 170 distritos. Finalmente, a pesar de que el acadmico considera que el recuento general era la solucin, l indica que difcilmente tal procedimiento habra dado un resultado incuestionable, lo que lleva a preguntarle: para qu proponer una medida que no habra dado un corolario satisfactorio? Tal vez la respuesta sea, como Crespo indica, cambiar el principio de definicin de la eleccin presidencial de mayora de votos a la mayora de distritos electorales, aunque esto convertira a los comicios presidenciales en una eleccin indirecta. Dos propuestas se pueden desprender de las conclusiones del estudio. Por una parte, la posibilidad de establecer centros de votacin en los que se integren las casillas, lo que permitira que la contabilidad de los votos fuera por cada uno de los centros y no por cada una de las mesas; esta propuesta tiene el problema que concentrara en determinados sitios las posibilidades de asistencia de los votantes. La otra sugerencia es cuidar y mejorar la capacitacin de los integrantes de casilla o, de plano, explorar la posibilidad de que los integrantes fueran contratados como funcionarios especializados durante un periodo especfico para que pudieran desarrollar sus actividades de tiempo completo, lo que podra reducir el nivel de errores. El segundo punto indica la dificultad principal de la investigacin de Crespo: los equvocos y las fallas se van a seguir presentando, ya
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que son ciudadanos quienes se hacen cargo del escrutinio y cmputo de los votos, reciben una magra capacitacin, desempean una actividad por horas de un da y despus no vuelven a realizarla, lo que genera errores e inconsistencias.
Bibliografa especializada sobre las elecciones en Mxico 2006

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Seccin Documental
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Antecedentes
Si bien es cierto que durante el siglo XIX puede hablarse de una preocupacin real por el tema electoral, tambin debe sealarse que desde el surgimiento del Mxico independiente hasta el porfiriato la imparticin de justicia en materia electoral no presenta avances significativos, puesto que desde la ya citada Constitucin de Cdiz hasta la Constitucin de 1857, con excepcin de las Siete Leyes Constitucionales de 1836, se le confiri a los colegios electorales la potestad de resolver los conflictos derivados de las elecciones federales. No olvidemos que en el artculo 34 de la Constitucin de Cdiz de 1812 se indicaba que para la eleccin de diputados de Cortes se celebrarn juntas electorales de parroquia, de partido y de provincia;1 es decir, se estableca una eleccin indirecta de tercer grado, adems de que los diputados, mediante un sistema de autocalificacin, votaban sobre la calidad de sus miembros, de conformidad con los dictmenes presentados por la comisin respectiva (de parroquia, de partido y de provincia).2 Al efectuarse la calificacin final de la eleccin de los diputados por ellos mismos, se presenta el surgimiento del sistema de autocalificacin poltica, el cual fue adoptado por nuestro pas (todava posesin espaola en esa fecha) y que existi hasta 1993 (con la excepcin referente a las Leyes Constitucionales de la Rep1 2
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SUBSECCIN DE HISTRICA
blica Mexicana de 1836, en las que se prevea la calificacin por otro rgano diferente). De igual forma, era facultad de los diputados integrantes de las Cortes atender las inconformidades presentadas. Antes de continuar, es indispensable precisar lo que debe entenderse por justicia electoral.3 Al efecto, en el rubro Preguntas ms frecuentes del apartado Acciones para la Transparencia de la pgina de internet del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin se precisa que la justicia electoral idealmente consistira en la constante y perpetua voluntad de dar a cada quien lo suyo. En la prctica se traduce en la proteccin de los derechos poltico-electorales y el control de las leyes electorales para que siempre resulten conformes a la Constitucin y se consolide el rgimen de Derecho.4 De la Constitucin de Cdiz5 se desprenden diversas impugnaciones con sus respectivos efectos, como aspectos preliminares de la justicia electoral en Mxico; Jos Fernando Ojesto Martnez Porcayo a travs del siguiente cuadro presenta los recursos contenciosos electorales y
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Jos Luis de la Peza considera que la expresin justicia electoral tiene generalmente una amplia acepcin que comprende todo lo relacionado con la actividad jurisdiccional referente a los procesos electorales. As, dentro de este concepto se circunscriben aspectos individualizados muy amplios, como son el contencioso electoral, el derecho procesal electoral, la interpretacin de las leyes electorales, la jurisprudencia electoral, etctera; en de la Peza Jos Luis, Notas sobre la Justicia Electoral en Mxico, Orozco Henrquez Jos de Jess (comp.) Justicia Electoral en el umbral del siglo XXI, Memoria del III Congreso Internacional de Derecho Electoral, Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 1999, tomo III, p. 827. Por su parte, Jos de Jess Orozco Henrquez establece que por justicia electoral, en sentido tcnico o estricto (tambin conocida como contencioso electoral), cabe entender los diversos medios jurdico-tcnicos de impugnacin o control (juicios, recursos o reclamaciones) de los actos y procedimientos electorales, ya sea que se sustancien ante un rgano de naturaleza administrativa, jurisdiccional y/o poltica, para garantizar la regularidad de las elecciones y que las mismas se ajusten a derecho, esto es, a los principios de constitucionalidad y/o legalidad, corrigiendo eventuales errores o infracciones a la normativa electoral (a los anteriores cabra agregar, en su caso y por su especificidad, los medios de control de la constitucionalidad de las leyes o normas generales de carcter electoral); en Orozco Henrquez Jos de Jess, Sistemas de justicia electoral en el Derecho Comparado, Jos de Jess Orozco Henrquez (coord.) Sistemas de Justicia Electoral: Evaluacin y Perspectivas, Mxico, TEPJF, 2001, p. 45. Pgina de internet www.trife.org.mx, Acciones para la Transparencia. Preguntas ms frecuentes acerca del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin. Tena Ramrez, op. cit. pp. 64 a 74.
CONVOCATORIA AL CONGRESO DE 1813
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los efectos de la resolucin aplicables en la Constitucin de Cdiz de 1812.6 Por lo que puede advertirse, la resolucin de las impugnaciones se efectuaba en el grado correspondiente, que de algn modo contiRecursos contenciosos electorales a) En la parro qu ia: 1) Queja relativa a cohecho o soborno para que la eleccin recaiga en persona determ inada. 2) Dudas sobre s i en alguno de los ciudadanos conc urren las calidades requeridas para votar. Efectos de la resolucin a) En la p arro qu ia: 1) Quej a: a) Siendo ci erta la acusacin s eran privados de voz ac ti va y pasiva los que hubieren com etido el delito. b) Si endo falsa, los calum niadores reci biran la m xim a pena. E ste j ui cio no adm ita recurso alguno. 2) Dudas: La junta decidira en el acto lo que le parezca. Lo que deci di era se ejecutara sin recurso alguno, por es a vez y para s l o ese efecto. b ) En el p artido : 1 y 2) Des conocer o ratificar al elector de parroquia la resolucin de la junta no adm ita recurso. 3 y 4) Privar de voz y voto a los delincuentes o al calum niador.
b) En el p artido : 1) R eparo que oponer al nom bram iento de elector de parroquia. 2) Defecto en alguna de las calidades para ser elector parroquial. 3) Queja relativa a cohecho o soborno para que la eleccin recaiga en persona determ inada. 4) Dudas sobre las calidades para votar. c) En la provin cia: 1) Reparo que oponer a los nom bram ientos de elector de partido. 2) Defec to en las c al idades del elector de partido. 3) Queja s obre cohecho o soborno. 4) Dudas sobre las calidades para votar. d) En las co rtes: 1) Dudas sobre la legitim idad de l os poderes y cali dades de l os diputados .
c) En la p rovin cia: 1 y 2) Desconoc er o rati ficar la eleccin del elector de partido. La resolucin de la junta no adm ita recurso. 3 y 4) P rivar de voz y voto al delinc uente o al calum niador.
d ) En las co rtes: 1) Desconocer o ratificar el nom bram iento de diputado. La resolucin de las j untas preparatori as sera definitiv a. A hora bien, la resolucin de las im pugnac iones se efec tuaba en el grado c orrespondiente. D e i gual form a era f acultad de l os diputados integrantes de las Cortes atender las inconform idades presentadas.
Ojesto Martnez Porcayo, Jos Fernando, Evolucin y perspectiva del derecho electoral mexicano. La justicia electoral, tesis de doctor en Derecho, Mxico, UNAM, Facultad de Derecho, 1998, tabla 1. TEPJF
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nuaba con la tendencia espaola implementada en la Constitucin de Cdiz de 1812, relativa a que el Poder Legislativo fuera la nica instancia facultada para calificar como ltimo recurso las elecciones de sus integrantes (situacin que como ya se precis con anterioridad finaliz en 1993, ms de un siglo y medio despus). Javier Patio Camarena afirma
entre las razones que explican el porqu durante dicho perodo se opt por el sistema de la autocalificacin, cabe sealar, en primer trmino, que ello obedeci a que dicho sistema se armoniza adecuadamente con los principios esenciales de la forma de gobierno presidencial, que se caracteriza porque en l cada uno de los poderes pblicos tienen vida constitucional independiente y sobre todo porque se consideraba que dicho sistema coadyudaba al propsito de consolidar la autonoma del Poder Legislativo, lo que reviste particular importancia toda vez que le corresponde a las cmaras, y en su inicio a los Colegios electorales, el ejercicio de importantes atribuciones soberanas.7
As como la nueva nacin comenzaba a dar sus primeros pasos en la vida electoral y ya se gestaba el nacimiento de la justicia electoral, de igual manera comenzaba a dar sus primeros tropiezos en la vida poltica y social. Por ello es pertinente seguir una cronologa basada en los ordenamientos constitucionales y en las principales leyes de carcter electoral expedidas durante el periodo insurgente de 1810 a 1815.
En la Instruccin que deber observarse para la eleccin de diputados de Cortes de 1810, se seala en su captulo IV lo siguiente: Art. VIII. En este dia se leer el informe, y despus se cumplirn todas las formalidades establecidas anteriormente para las juntas parroquiales y de partido, y se preguntar por el presidente de la junta si hay alguno que tenga que exponer quejas relativas cohecho soborno, procediendo en todo como ya queda prevenido [La Junta resolver lo ms conveniente, seala este mismo documento en su captulo III, art. VII]. Instrucciones que deber observarse para la eleccin de diputados de Crtes, Mxico, reimpresin de la Casa de Arizpe, 1810, 20 p. Biblioteca Nacional, Mxico, Fondo Reservado, Coleccin Lafragua, Misc. V. 167, p 14, 11. Patio Camarena Javier, Derecho electoral mexicano, Mxico, Universidad Nacional Autnoma de Mxico-Instituto de Investigaciones Jurdicas, 1994, p. 464.
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La invasin napolenica a Espaa y las Cortes de Cdiz

Dos son las autoridades legtimas que reconocemos declara el licenciado Primo de Verdad: la primera es de nuestro soberano, y la segunda de los ayuntamientos, aprobada y confirmada por aqul. La primera puede faltar, faltando los reyes, la segunda es indefectible por ser inmortal el pueblo,8 es as como los novohispanos conciben la situacin poltica de la pennsula luego de la invasin napolenica a Espaa y la abdicacin de Carlos IV y su hijo Fernando VII ante Jos Bonaparte. El 16 de julio de 1808 se rene el Cabildo de la Ciudad de Mxico para discutir la situacin de la metrpoli y la Corona, pues ya en Espaa la ideologa liberal pugnaba por una monarqua constitucional, divisin de poderes e igualdad de derechos entre espaoles y americanos; algunos de los miembros del cabildo discuten sobre quin debe ejercer el poder en la Nueva Espaa ante la falta de los monarcas espaoles. Sealan que los ayuntamientos fueron las primeras autoridades en toda la Nueva Espaa, son los organismos prstinos y ms representativos, pues el virreinato y la Real Audiencia se establecen despus. El Cabildo de la Ciudad de Mxico declara que es el virrey quien debe ejercer el cargo mientras se restablece el trono espaol. El virrey Jos de Iturrigaray no toma partido franco y enva esta propuesta a la Real Audiencia, quien la rechaza; se trata de un enfrentamiento entre dos instituciones: la Real Audiencia, constituida por altos funcionarios europeos, nombrados directamente por la Corona, y el Ayuntamiento, donde la clase media criolla tiene su mejor tribuna, e insiste en la creacin de una junta representativa de la Nueva Espaa, constituida por la Real Audiencia, el Arzobispo, la ciudad y diputaciones de los tribunales, cuerpos eclesisticos y seculares, la nobleza, ciudadanos principales y el ejrcito. Esta junta sera provisional y asumira los poderes mientras se reunieran los representantes del reino.
Villoro Luis, La revolucin de independencia, Historia General de Mxico, op. cit., p. 500. TEPJF
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El virrey Iturrigaray accede a convocar a esta junta para el 9 de agosto de 1808, y tres das despus declara que no est sujeto a autoridad alguna, apoyado por las ideas de Juan Francisco de Azcrate y Francisco Primo de Verdad y Ramos (promotores del autonomismo novohispano). A los pocos das llegan unos representantes de la Junta de Sevilla, la cual pretende ser reconocida como el gobierno supremo de Espaa y Amrica, pero la asamblea de la Nueva Espaa desecha este planteamiento. Iturrigaray, apoyado por el Ayuntamiento, se propuso reunir a los representantes del reino de Nueva Espaa en una asamblea general o Cortes, pero antes de llevarla a cabo, el 15 de septiembre de ese ao es aprehendido por un grupo de terratenientes y comerciantes peninsulares, apoyados por el arzobispo Francisco Xavier de Lizana y Beaumont as como de casi todos los miembros de la Audiencia, quienes pusieron en su lugar al mariscal Pedro Garibay; adems se decret la prisin para casi todos los miembros del Ayuntamiento de Mxico. Con esta accin, se da el primer golpe de estado en la historia de nuestro pas, pues las altas autoridades del virreinato depusieron por la fuerza de las armas al alter ego del rey. Estas acciones generaron descontento entre los novohispanos, por la ilegalidad del golpe de Estado, por las persecuciones hacia los miembros del Ayuntamiento y las dudas que se generaron sobre la legitimidad de los cargos que se ejercan en la Nueva Espaa sin haber designacin por parte de la Corona. Ante la reaccin de los peninsulares cuando se manifestaban cambios en el gobierno, ahora se har a travs de juntas secretas y considerando el uso de la fuerza. Mientras esto suceda en la Nueva Espaa, en la pennsula pareca abrirse un espacio para la participacin de los americanos en la poltica. El 25 de septiembre de 1808 se constituy la Junta Suprema Central Gubernativa del Reino, que aglutinaba a todas las juntas provinciales de la pennsula, y el 22 de enero de 1809 emiti un decreto en el cual afirmaba que los territorios americanos no eran colonias sino partes de la monarqua y las invitaba a que enviaran representantes. Es ms, el 10 de mayo la Junta Central publicaba un Manifiesto a los americanos que era respaldado por el decreto del 22 de mayo de 1809, por el cual se convocaban Cortes en las que los
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territorios americanos estaban invitados a enviar representantes.9 Se iniciaba as todo un nuevo proceso representativo y de politizacin no slo en la pennsula, sino en Asia y Amrica en general y en Nueva Espaa en particular. En la publicacin El voto de la nacin espaola de 1810, se asentaba
La premura de la celebracin de las prximas Crtes, y la lejana de los dominios mismos no dan lugar para establecer en quanto ellos una medida adecuada de representacion que requiere un exmen particular de sus circunstancias, y que debe ser objeto de la deliberacion augusta que se prepara. Pero el gobierno acude tambien proveer en este punto. Llama en rededor de s los naturales de aquellos dominios, para que libremente puedan delegar personas que promuevan sus intereses provinciales, no pudiendo prescindir de que son nuestros hermanos, y de que han dado la madre patria insignes testimonios de su munificencia y patriotismo, y he aqu como se ofrece la seal mas propia para inspirarles la confianza que deben tener en la justicia de un gobierno que se afana por estrechar cada vez mas con ellos los vnculos de amor y de fraternidad.10
Sin embargo, la representacin americana no fue paritaria con la peninsular, pues mientras Espaa tuvo 36 representantes, Amrica cont tan solo con un representante por cada uno de los cuatro virreinatos y cinco capitanas generales.11 Pero el decreto de la Junta Central no fue gratuito. Se relacionaba con la propuesta de organizacin representativa del otro Estado que
Instrucciones que deber observarse para la eleccin de diputados de Crtes, Mxico, reimpresin de la Casa de Arizpe, 1810, 20 p. Biblioteca Nacional, Mxico, Fondo Reservado, Coleccin Lafragua, Miscelnea V. 167. Vid. Esquema de eleccin de diputados para las Cortes de Cdiz, 1810-1812. 10 El voto de la nacin espaola, Nmero Quinto, mircoles 10 de enero de 1810, p. 6869, en El Voto de la nacin espaola, N. 1-4, Mxico, reimpresin de la edicin de Sevilla en la imprenta de D. Manuel Antonio Valds, 1810, 60 p. [88 p.]. Biblioteca Nacional de Mxico, Mxico, Fondo Reservado, Coleccin Lafragua. Miscelnea V. 148. 11 Guedea Virginia, La crisis imperial espaola, Gran Historia de Mxico Ilustrada, tomo III El nacimiento de Mxico, op. cit., p. 66.
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en estos momentos estaba dominando la pennsula y aspiraba a hacer lo mismo con Amrica: el estado francs, las Cortes de Bayona y su Carta Otorgada. La Carta de Bayona contemplaba la eleccin de diputados a Cortes en nmero de 22, la igualdad de derechos entre americanos y espaoles, y libertades de comercio, industria y cultivo. La Junta Central se disolvi y dio paso a una Regencia con cinco miembros (Miguel de Lardizbal y Uribe, quienes haban sido delegados por la Nueva Espaa en la Junta Central). La Regencia llev a cabo la convocatoria de las elecciones con el decreto del 14 de febrero de 1810. Sin embargo, ante la imposibilidad de que los americanos llegaran a tiempo, se ide el sistema de suplencia por el cual hasta 28 representantes americanos se elegiran entre los americanos residentes en la ciudad de Cdiz, hasta la llegada de los diputados electos en Amrica que contaban con el acta de diputado propietario. Las elecciones se efectuaron en todo el virreinato de Nueva Espaa durante los meses de junio a agosto, lo cual provoc una explosin de politizacin entre la sociedad novohispana. De acuerdo a lo que seala Fernando Ojesto Martnez Porcayo,
En la Nueva Espaa, se acord que cada provincia eligiera tres individuos de notoria probidad, una vez electos estos tres individuos, por sorteo se propona al Real Acuerdo, donde a su vez seleccionaban una terna de la que por sorteo resultaba el que sera diputado por la Nueva Espaa ante la Junta de Sevilla.12
As, cada ayuntamiento capital de provincia eligi a su respectivo diputado, y como requisito ineludible se dispuso que todos los diputados deban ser naturales de las provincias que representaban. Las plazas de las ciudades ms importantes celebraron con Te Deum13 y fiestas populares la eleccin de sus representantes a Cortes. En la
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Ojesto Martnez Porcayo, op. cit. p. 13. El Te Deum era un cntico que se llevaba a cabo en la catedral, en latn, con la presencia de un coro y las autoridades eclesisticas. Estaba relacionado con las grandes festividades, y los habitantes de la nacin recurran a l cuando queran dar gracias a Dios, de manera pblica y colectiva por algn acontecimiento religioso o poltico, como la consagracin de un Obispo, la canonizacin de un Santo, la publicacin de un Tratado de Paz, la Coronacin Real, el juramento de algn cargo poltico, etc.
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Nueva Espaa, la intervencin de los cabildos haba decidido la eleccin de los delegados a Cortes; la mayora de ellos resultaron abogados o eclesisticos criollos, como Miguel Ramos Arizpe y Beye de Cisneros, y algn hacendado, como Jos Mara Guridi y Alcocer.
Los diputados novohispanos y la Constitucin de Cdiz de 1812

El 24 de septiembre de 1810 comenzaron las sesiones de las Cortes en Cdiz. Se sentaron 104 diputados. En estos primeros momentos, la diputacin americana estaba compuesta por 29 representantes entre los cuales haba siete novohispanos. Comenzaban unas Cortes que sern todo un precedente en la historia universal del parlamentarismo, al albergar a representantes de los territorios que formaban
Ciudades o Provincias de Nueva Espaa Puebla de los ngeles Guadalajara Tlaxcala Zacatecas Mxico Guanajuato Durango de la Nueva Vizcaya Tabasco Quertaro Nueva Espaa
Representantes en 181214 Antonio Joaqun Prez Jos Simen de Ura Jos Miguel Guridi y Alcocer Jos Miguel Gordoa y Barrios Jos Ignacio Beye de Cisneros Octaviano Obregn Juan Jos Gerea Jos Eduardo de Crdenas Mariano Mendiola Jos Mara Couto, Mximo Maldonado, Andrs Savariego, Salvador Sanmartn, Jos Mara Gutirrez de Tern, Francisco Fernndez de Munilla Joaqun Maniau Miguel Gonzlez y Lastiri
Veracruz Yucatn
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Bravo Ugarte Jos, Instituciones polticas de la Nueva Espaa, 2 ed., Mxico, Editorial Jus, 1992, 106 p. (Coleccin Medio Milenio) pp. 92-93. Es tambin importante sealar que de los 183 Diputados Constituyentes, 130 eran de Espaa, contra 53 de Ultramar, lo cual ser uno de los debates ms enconados por parte de los americanos, una justa representacin por cada territorio del Imperio espaol. En las Cortes de 1820 volvern a retomar este punto, adems de otros de ndole econmica. TEPJF
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el antiguo imperio. La diputacin de Nueva Espaa en la legislatura de 1810 a 1813 estuvo formada por 20 representantes. Su trascendencia y participacin fue sobresaliente, pues seis de ellos llegaron a la presidencia de las Cortes: Jos Mara Gutirrez de Tern, Jos Miguel Gordoa y Barrios, Juan Jos Gerea, Jos Miguel Guridi y Alcocer, Jos Miguel Ramos Arizpe y Joaqun Maniau. Otros tantos ocuparon la vicepresidencia: Jos Mara Couto, Jos Simen de Ura, Mariano Mendiola y los ya citados Gutirrez de Tern, Gordoa y Maniau; Tern fue tambin secretario, mientras Mendiola y Antonio Joaqun Prez formaron parte de la comisin de Constitucin. El contacto de los criollos con las Cortes contribuy a la evolucin de su pensamiento, pues pronto se vieron envueltos por un clima ideolgico que no les era desconocido, pero tampoco tan familiar; el francesismo reinaba all, su terminologa, sus argumentos, sus temas, repetan los tpicos de la Revolucin Francesa. Los americanos se asociaron fcilmente a ese lenguaje y al sentido nuevo dado a los conceptos polticos. Finalmente, la Constitucin se sancion el 19 de marzo de 1812, mientras que en la Nueva Espaa el virrey Venegas la promulg el 30 de septiembre de ese ao y las celebraciones duraron ms de una semana. Esta constitucin otorgaba amplios poderes a las cortes, reduca el papel del rey en el poder ejecutivo, proclamaba la soberana popular, decretaba la libertad de prensa y de expresin, y tambin abola la inquisicin, pero exclua a las castas de la condicin de ciudadana. No obstante, estableca la paridad de las colonias con la metrpoli en lo que respecta a representacin de cortes y distribucin de empleos administrativos. Por primera vez se precisa la manera en que se conformarn las Cortes, a travs de los diputados nombrados por los ciudadanos. Y sin embargo, esta constitucin nunca lleg a ponerse en prctica de manera ntegra, pues aunque en la capital de la Nueva Espaa se llevaron a cabo las elecciones para la formacin de los ayuntamientos constitucionales15 el 29 de noviembre de 1812 (con serias dudas sobre quines deban ejercer el derecho a votar, pues tampoco se especificaba la edad mnima para
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La intencin de instituir estos nuevos ayuntamientos era la de reemplazar a los antiguos ayuntamientos, que se componan de regidores perpetuos, cuyos oficios eran vendibles y renunciables, de alcaldes y de cierto nmero de regidores nombrados por los mismos ayuntamientos, Bravo Ugarte, op. cit., p. 102.
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ejercer el voto, por lo cual el virrey la estableci en 25 aos, slo para quien estuviera casado), de poco sirvi el ejercicio decretado por las Cortes de Cdiz, pues finalmente el virrey decidi anular la eleccin amparado en las irregularidades y desrdenes que haban acompaado la emisin del voto, y orden que se instruyera un proceso para determinar responsabilidades e identificar a los promotores de los alborotos que se registraron durante la noche del 29 de noviembre [de 1812].16 Estas elecciones presentaron algunos actos de discutible transparencia, como la compra de votos y el no coincidir el padrn de electores con el nmero de votos contabilizado al final de la eleccin
La votacin se hizo [] con el mayor desorden: no slo no se calific si los que se presentaban a votar eran o no ciudadanos, y si estaban en el ejercicio de los derechos de tales, segn las distinciones odiosas que en la Constitucin se haban establecido y de que no se hizo caso ninguno, sino que los mismos individuos votaron en diversas parroquias y secciones: diose dinero a los cargadores de las esquinas para que repartiesen las papeletas con los nombres de los electores, y por ellas votaban los aguadores y muchachos sin saber siquiera los nombres que contenan, y otros refirindose al voto de los mismos que andaban en estos manejos y que estaban presentes en las mesas electorales. Por resultado de todo esto, el triunfo de los americanos fue completo, no habiendo salido un solo elector europeo, y con tal uniformidad en la votacin, como que era el resultado de las papeletas repartidas, que ninguno de los cuatro electores del Sagrario sali con menos de cinco mil votos: parroquias hubo en que el nmero de votos excedi al de vecinos.17
No obstante la opinin del virrey y algunos ciudadanos como Lucas Alamn, un informante de la agrupacin de Los Guadalupes le comunica a Morelos los resultados de esta eleccin
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Ferrer Muoz Manuel, La Constitucin de Cdiz y su aplicacin en la Nueva Espaa (Pugna entre antiguo y nuevo rgimen en el virreinato, 1810-1821), prlogo de Jos Luis Soberanes Fernndez, Mxico, UNAM-IIJ, 1993, 310 p., (Serie C: Estudios Histricos Nmero 35) p. 226. Alamn Lucas, Historia de Mxico, apud Bravo Ugarte, op. cit., p. 103. Las cursivas son nuestras. TEPJF
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en cumplimiento de la Constitucin [] se dispuso para el domingo 29 del pasado noviembre la votacin popular para electores del Cabildo de esta ciudad [] No hemos visto acto ms interesante jams, ni tampoco ms orden y conformidad en este pueblo tan numeroso. Se observ la mayor quietud y uniformidad y salieron electos veinticinco americanos todos honrados y del mejor modo de pensar [] A las ocho de la noche se acab la eleccin en la Sala Capitular de esta ciudad, de donde sali una inmensa multitud de pueblo con hachas y lictores a felicitar a sus Electores: algunos ocurrieron en las Torres a replicar y no hago a V.E. una exacta pintura de todo lo ocurrido en este feliz da en que ejercimos el primer acto de nuestra libertad por lo expuesto de nuestra correspondencia [] En las catorce parroquias de esta Capital sacaron nuestros electores de 28 a 30,000 votos, lo cual confundi a todos los Europeos, porque hasta este da no haban conocido la disposicin de Mxico y lo mucho que los aborrecen. Para todo Americano fue este da de alegra y el siguiente: para los gachupines de tristeza, de rabia y de desesperacin18
A los pocos meses de promulgada la constitucin gaditana, en 1814, de nuevo regres al poder Fernando VII (una vez pactado su retorno a travs de los Tratados de Valencia), lo que signific la restauracin del absolutismo en Espaa, con lo cual quedaba derogada la Constitucin de Cdiz y toda la legislacin de las Cortes desde 1810, se restituan los antiguos privilegios, mantena el rgimen seorial y recobrara los territorios americanos que se hallaban en manos de la insurgencia. Tres aos ms tarde, Espaa ingresa a la Santa Alianza, una organizacin integrada por Gran Bretaa, Prusia, Austria y Rusia, cuya funcin es intervenir con las armas contra cualquier rgimen liberal.
La convocatoria al Congreso de 1813

De manera paralela a lo que ocurre en Cdiz con los representantes elegidos por los novohispanos, en Amrica tambin se llevaban a
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Los Guadalupes a Morelos, Mxico, 7/XII/1812 (AGI, Mxico, 1492), apud Ferrer Muoz, op. cit., p. 239. Las cursivas son nuestras.
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cabo acciones que favorecen la ruptura con las anquilosadas estructuras de poder colonial, ya sea a travs de movimientos insurgentes, o bien, a travs de convocatorias para reunir un Congreso que se encargue de organizar a una nueva nacin. En la Nueva Espaa el virrey Venegas, as como su sucesor Calleja, combaten los movimientos insurgentes, primero el de Hidalgo y despus el de Morelos; sin embargo, sern las acciones y los documentos generados por Morelos los que obtengan mayor notoriedad, pues en ellos se declara la libertad de Mxico y se otorga el derecho de sufragio a los ciudadanos para elegir diputados al Congreso. La Junta de Zitcuaro, creada por Morelos una vez ocurrida la muerte de Hidalgo en 1812, pretende organizar el movimiento independentista a travs de una Junta, como suceda en Espaa, esperando el regreso de Fernando VII; ante esto se opuso Morelos, exigiendo la total independencia de Mxico. Por las desavenencias entre Rayn y Morelos, este ltimo decide convocar a un Congreso19 el 28 de junio de 1813,20 a fin de elegir diputados para el primer Congreso Constituyente de la nacin; organismo que, a propuesta del diputado Carlos Ma. de Bustamante, se le llamara Congreso de Anhuac. Este Congreso sera un cuerpo colegiado constituyente que se instalara en Chilpancingo en el mes de septiembre, y que asumira todas las facultades de la soberana nacional; en l se elegira al titular del Poder Ejecutivo, se declarara la independencia y dara forma jurdica al nuevo Estado. Sin embargo, la eleccin para formar el Congreso Constituyente de Chilpancingo instalado en septiembre de 1813 conforme al reglamento del capitn general Morelos lleg a ser para la nacin mexicana, tanto histrica como polticamente, ms trascendente que aqulla, no slo por la amplitud territorial en la que se llev a cabo no obstante la guerra, la dificultad en las comunicaciones e incluso la peste sino tambin por sus efectos prcticos inmediatos.21
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Vid. infra Documento 4, Reglamento expedido por Jos Mara Morelos para la instalacin, funcionamiento y atribuciones del Congreso. Septiembre 11, 1813. Vid. infra Documento 1, Primera convocatoria de Jos Mara Morelos para la instalacin del Congreso de Chilpancingo, el 28 de junio de 1813. Ms tarde se publican las Instrucciones de Jos Mara Morelos para la eleccin de diputados al Congreso, el 25 de julio de ese mismo ao, Documento 2. http://jherrerapena.tripod.com/bases/base9.html
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No obstante, no todo pintaba de buena manera para este Congreso. Ignacio Lpez Rayn, presidente de la Suprema Junta Nacional Americana, adems de sostener el proyecto de la monarqua moderada, pretenda conservar la primera jefatura de la nacin insurgente y concentrar en sus manos todo el poder del Estado nacional en proceso de formacin, bajo la autoridad soberana del rey, a travs de un sistema cuasiparlamentario, que implicaba la reunin de los rganos legislativo, ejecutivo y judicial bajo el control del reino americano. Por su parte, el capitn general Jos Ma. Morelos, cuarto vocal de dicho organismo, pensaba que la monarqua sin monarca no responda ya a las aspiraciones del pueblo insurrecto ni siquiera la monarqua constitucional con monarca y postulaba la repblica democrtica, as como, clara, expresa y de manera contundente la divisin de poderes. Alrededor de los dos dirigentes anteriores, por consiguiente, empezaron a formarse dos grupos o partidos polticos que lucharon entre s, tanto para hacer prosperar sus respectivos proyectos de nacin, cuanto para aduearse del poder poltico, nico modo de realizar aquellos. Lo grave del caso es que, por razones personales, de autoridad y de principios, los vocales de la Junta de Gobierno no slo se dividieron, sino algunos de ellos se enfrentaron entre s; el presidente Lpez Rayn declar fuera de la ley a los vocales Berdusco y Liceaga, y stos, por su parte, lo desconocieron. La confrontacin entre ambos no slo fue verbal sino tambin armada; la suerte favorecera a Lpez Rayn y sera adversa para los vocales, al grado que el vocal y capitn general Liceaga caera prisionero bajo las tropas del presidente de la Junta. Ante estos hechos, Morelos intervendra Me veo en la precisin de hacer responsable a vuestra excelencia escribi a Lpez Rayn si no pone en libertad al seor vocal Jos Ma. Liceaga. A la par de estos hechos, Morelos expidi en Acapulco la convocatoria al referido Congreso, el cual deba proceder a declarar la independencia nacional; establecer la forma de gobierno republicana y aprobar la divisin de poderes; de tal manera que el poder legislativo deba recaer en la asamblea; el ejecutivo, en una sola persona, y el judicial, en los tribunales existentes. La mayor parte de los diputados eran partidarios de la concentracin de todos los poderes en la suprema junta o supremo congreso soberano, y, por ende, lo eran tamJUSTICIA ELECTORAL VOL. 1, NM. 3, 2009
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bin de que los vocales ejercieran facultades legislativas, ejecutivas y judiciales en sus mbitos de competencia, como hasta entonces. En agosto se publica la Convocatoria de Jos Mara Morelos y Pavn para la instalacin del Soberano Congreso de Chilpancingo, en donde se seala Y para que su eleccin se haga patente a los seores diputados del nuevo Congreso, y por su medio a la Nacin entera, votarn por escrito de coroneles para arriba, cuantos estn en servicio de las armas, de los cuatro Generales conocidos hasta ahora, el que fuere ms idneo y capaz de dar completo lleno al pesado y delicado cargo que va a ponerse en sus manos; remitiendo sus sufragios a esta Capitana General para presentarlos unidos con los de los electores que por cada parroquia han de concurrir [a la eleccin de] los seores diputados.22 Los cuatro generales fueron Mariano Matamoros (para Oaxaca y Puebla), Nicols Bravo (para Veracruz), Ramn Bravo (para Mxico) y el propio Morelos (para Techan). En todo caso, Morelos dio instrucciones a sus partidarios de que, al tiempo que ensancharan militarmente el territorio a su mando en cuanto les fuera posible convencieran tambin a sus electores de que votaran por ideas y candidatos republicanos. Peda que los suyos salieran en busca del pueblo, identificaran a los ciudadanos, hicieran campaa entre ellos y les pidieran el voto a favor de los candidatos de su partido.23 En la eleccin mexicana, los vecinos de las subdelegaciones de las provincias, reunidos en junta, votaran pblicamente por un elector, y los electores de todas las subdelegaciones se congregaran en la cabe-
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Vid. infra Documento 3, Convocatoria de Jos Mara Morelos y Pavn para la instalacin del Soberano Congreso de Chilpancingo, del 8 de agosto de 1813. Haba sido necesario que se llenaran ciertos requisitos para reunir al congreso nacional. El primero de ellos -sealado en los Sentimientos de la Nacin- se refera a la extensin territorial para convocarlo e instalarlo. Estaban bajo el control de las armas nacionales ocho provincias polticas de las diecisiete que formaban al pas en ese momento: de manera ntegra Oaxaca y Techan; casi en su totalidad seis: Puebla, Veracruz y Mxico (liberadas por los ejrcitos del Sur) y Michoacn, Guanajuato y Jalisco (liberadas por los otros tres vocales de la Junta). Tlaxcala tambin acababa de someterse al dominio de las tropas del Sur, aunque sin entrar en los planes electorales inmediatos del caudillo. De esta manera, la asamblea representativa deba estar compuesta, en principio, por ocho representantes, diputados o vocales (salvo la de Tlaxcala) e instalarse tanto para dirimir los antagonismos polticos y personales de los jefes insurgentes, cuanto para nombrar al supremo jefe del gobierno, declarar la independencia nacional y dar forma jurdica al nuevo Estado independiente.
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cera de la provincia o en la ciudad ms importante de ella dominada por las tropas insurgentes y elegiran en secreto al diputado. Se designan a seis diputados (como propietarios Ignacio Lpez Rayn, Jos Mara Liceaga y Jos Mara Berdusco, y como suplentes a Carlos Mara de Bustamante, Jos Mara Cos y Andrs Quintana Roo), mientras que dos son elegidos de manera popular (Jos Ma. Murgua por Oaxaca y Jos Manuel Herrera por Tecpan actual Estado de Guerrero). De ellos, Rayn, Liceaga, Cos y Bustamante eran partidarios de la concentracin de todos los poderes en la suprema junta o supremo congreso soberano, mientras que Berdusco, Murgua, Herrera y Quintana Roo eran diputados republicanos y partidarios igualmente la tesis de de la divisin de poderes. Como logros de este Congreso pueden citarse tanto los Sentimientos de la Nacin con los cuales Morelos abre la sesin inaugural como la Constitucin de Apatzingn. Tanto los Sentimientos como la Constitucin documento tambin llamado Decreto constitucional para la libertad de la Amrica Mexicana, fueron el gran parteaguas de la actividad jurdica y electoral en Mxico, an antes de conseguir su independencia. En esta constitucin se estableci el voto indirecto de tercer grado, con elecciones parroquiales, de partido y de provincia para diputados. Dispona que la calificacin definitiva de estas elecciones las hara el Supremo Congreso. Los diputados as electos nombraran a los miembros del Supremo Gobierno, los del Supremo Tribunal de Justicia, a los Jueces de Residencia, a los de las Corporaciones y a los Fiscales de la Segunda.24
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Ojesto Martnez Porcayo, op. cit., p. 20-21. Tena Ramrez, op. cit., p. 38-44. Vid Decreto constitucional para la, en Tena Ramrez, Leyes fundamentales de Mxico, op. cit., Captulo IV De la eleccin de diputados para el supremo Congreso, arts. 60 al 63; Captulo V De las Juntas electorales de parroquia, arts. 64 al 81; Captulo VI De las juntas electorales de partido, arts. 82 al 92; Captulo VII De las juntas electorales de provincia, arts. 93 al 101; Captulo VIII De las atribuciones del supremo Congreso, arts. 102 al 122.
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CONSTITUCIN DE APATZINGN I Principios o elementos constitucionales Captulo I De la religin Art. 1 La religin catlica, apostlica, romana es la nica que se debe profesar en el Estado. Captulo II De la soberana Art. 2 La facultad de dictar leyes y establecer la forma de gobierno que ms convenga a los intereses de la sociedad, constituye la soberana. Art. 3 Esta es por su naturaleza imprescriptible, inenajenable e indivisible. Art. 4 Como el gobierno no se instituye por honra o intereses particulares de ninguna familia, de ningn hombre ni clase de hombres, sino para la proteccin y seguridad general de todos los ciudadanos, unidos voluntariamente en sociedad, sta tiene derecho incontestable a establecer el gobierno que ms le convenga, alterarlo, modificarlo y abolirlo totalmente cuando su felicidad lo requiera. Art. 5 Por consiguiente, la soberana reside originalmente en el pueblo, y su ejercicio en la representacin nacional compuesta de diputados elegidos por los ciudadanos bajo la forma que prescriba la constitucin. Art. 6 El derecho de sufragio para la eleccin de diputados pertenece, sin distincin de clases ni pases, a todos los ciudadanos en quienes concurran los requisitos que prevenga la ley Captulo III Del supremo congreso Art. 48 El supremo congreso se compondr de diputados elegidos uno por cada provincia, e iguales todos en autoridad. [] Art. 52 Para ser diputado se requiere: ser ciudadano con ejercicio de sus derechos, la edad de treinta aos, buena reputacin, patrio TEPJF
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tismo acreditado con servicios positivos, y tener luces no vulgares para desempear las augustas funciones de este empleo. [] Captulo IV De la eleccin de diputados para el supremo congreso Art. 60 El supremo congreso nombrar por escrutinio y a pluralidad absoluta de votos, diputados interinos por las provincias que se hallen dominadas en toda su extensin por el enemigo. Art. 61 Con tal que en una provincia estn desocupados tres partidos que compondrn nueve parroquias, procedern los pueblos del distrito libre a elegir sus diputados, as propietarios como suplentes, por medio de juntas electorales de parroquia, de partido y de provincia. [] Captulo V De las juntas electorales de parroquia Art. 64 Las juntas electorales de parroquia se compondrn de los ciudadanos con derecho a sufragio, que estn domiciliados y residan en el territorio de la respectiva feligresa. Art. 65 Se declaran con derecho a sufragio: los ciudadanos que hubieren llegado a la edad de dieciocho aos, o antes si se casaren, que hayan acreditado su adhesin a nuestra santa causa, que tengan empleo o modo honesto de vivir, y que no estn notados de alguna infamia pblica, ni procesados criminalmente por nuestro gobierno. Art. 66 Por cada parroquia se nombrar un elector, para cuyo encargo se requiere ser ciudadano en ejercicio de sus derechos, mayor de veinticinco aos, y que al tiempo de la eleccin resida en la feligresa. [] Captulo VI De las juntas electorales de partido Art. 82 Las juntas electorales de partido se compondrn de los electores parroquiales congregados en la cabecera de cada subdelegacin, o en otro pueblo que por justas consideraciones designe el juez, a quien toca esta facultad, como tambin la de citar a los electores, sealar el da, hora y sitio para la celebracin de estas juntas y presidir las sesiones. []
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Captulo VII De las juntas electorales de provincia Art. 93 Los electores de partido formarn, respectivamente, las juntas provinciales, que para nombrar los diputados que deben incorporarse en el Congreso, se han de celebrar en la capital de cada provincia o en el pueblo que sealare el intendente, a quien toca presidirlas, y fijar el da, hora y sitio en que hayan de verificarse25
Derivado tambin de este Congreso, se crea, en 1815, el Primer Supremo Tribunal de Justicia de la Amrica Mexicana, que funcion en la poblacin de Ario, Provincia de Michoacn, se increment el nmero de demandas para buscar la proteccin del tribunal, ya sea para restitucin de tierras, pago de deudas, intestados, divorcios, carearse con los presuntos cmplices, etc. Es necesario mencionar que en algunas demandas se hace referencia explcita a la bsqueda de justicia en esta poca, lo que denota la confianza de las personas en esta institucin de reciente creacin y en plena lucha insurgente; en uno de los casos que presentamos la demandante declara ...s tambin que nuestra Nacion, organizado el sistema liberal y justo que se propuso, que dio la voz de la independencia protege los ciudadanos, y con ms razn a los miserables.... Es importante destacar que este tribunal, amparado por la Constitucin de 1814, en realidad funcion no slo en Ario (ahora llamado Ario de Rosales), sino en otras poblaciones cercanas como Santa Clara del Cobre, Ptzcuaro, Uruapan, Purundiro y Panindcuaro, incluso en algunas muy distantes, como Huetamo, Malacatepec (actual Donato Guerra) o Real de Zacualpa y Minas, estas dos ltimas poblaciones en los lmites de los actuales estados de Mxico y Guerrero, lugares en donde la insurgencia de Morelos tena varias reas de control e influencia. El tribunal se estableci en Ario, porque ofreca mayor tranquilidad a los miembros del Congreso y el Gobierno que sesionaron en Apatzingn (octubre de 1814), pues la amenaza del ejrcito realista
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Tena Ramrez, op.cit., pp. 32-42. TEPJF

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estaba latente, y aunque se haba propuesto trasladar a los diputados y dems miembros del gobierno a Tanctaro, Uruapan y Tumbiscato, finalmente se deciden por Ario. En Ario, como en otras partes, se establece el Palacio Nacional y desde all, lo mismo resuelve asuntos administrativos e individuales, que pide informes a jefes militares, o cita a autoridades para discutir graves negocios. Los primeros integrantes del Supremo Tribunal de Justicia de la Amrica Mexicana fueron Jos Mara Snchez de Arriola Jos Mara Ponce de Len Mariano Tercero Antonio de Castro Pedro Jos Bermeo como Secretario de lo Civil Juan Nepomuceno Marroqun como Oficial Mayor Magistrado Presidente
Este primer Supremo Tribunal de Justicia fue instalado el martes 7 de marzo de 1815, en Ario, y el sbado 6 de mayo de ese mismo ao se dispers a causa de la llegada del ejrcito realista al mando de Agustn de Iturbide. Poco tiempo despus se restableci en Puruarn, en donde el nuevo tribunal, para julio, estaba constituido por Magistrado Presidente Antonio de Castro Jos Mara Ponce de Len Jos Mara Snchez de Arriola Mariano Tercero Manuel Alvarez como Secretario del Crimen Juan Nepomuceno Marroqun, quien sustituye al secretario ausente Debe recordarse que como lo prevea la ley constitucional, el cargo de presidente deba ser turnado cada tres meses (como se estableci en el art. 182). Para el mes de septiembre ocurre el nuevo relevo, recae en esta ocasin la Presidencia en Jos Mara Ponce de Len, y como ministros Snchez y Castro, mientras que Marroqun es ahora oficial mayor. Ponce continuar en la presidencia hasta que se diJUSTICIA ELECTORAL VOL. 1, NM. 3, 2009
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suelve el tribunal en Tehuacn, Puebla, mientras que los cambios sucedern en torno a los ministros, pues para fines de septiembre ya no firma Snchez, pues ahora lo hacen Castro y Tercero, y forma como secretario Ignacio Rodrguez Calvo; se menciona a otro secretario de apellido Martnez a fines de septiembre. Cuando llegan las fuerzas insurgentes a Tehuacn, muy diezmadas por los ataques realista y desmotivados por la aprehensin de Morelos, se hacen nuevos nombramientos de diputados suplentes, y as fueron tambin nombrados dos nuevos ministros del tribunal supremo de justicia, D. Nicols Bravo y D. Carlos Bustamante.26 En este lugar el coronel Manuel Mier y Tern disolvi las tres corporaciones del gobierno insurgente el 15 de diciembre de ese 1815.27 Tras la muerte de Morelos, el movimiento insurgente se transforma en una guerra de guerrillas, en donde acciones como la del espaol Francisco Xavier Mina, luchas como las de Vicente Guerrero y Guadalupe Victoria se mezclarn con las persecuciones a las que son sometidos por los virreyes Flix Mara Calleja y Juan Ruiz de Apodaca, as como por las tropas de Armijo y el propio Iturbide. Sin embargo, el movimiento contina hasta 1820, cuando de nuevo los acontecimientos en la pennsula hacer renacer las esperanzas de cambio, aunque ahora no por parte de los insurgentes, sino por parte de los criollos novohispanos que se opondrn a las medidas liberales que contena la Constitucin de Cdiz de 1812, que de nuevo fue implantada en todo el imperio espaol, como resultado de un levantamiento en Andaluca que oblig a Fernando VII a jurar esta constitucin.
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Martnez Pealosa Mara Teresa, Morelos y el Poder Judicial de la Insurgencia Mexicana, 3. ed., Mxico, Supremo Tribunal de Justicia del Estado de Michoacn, 2000, 313 p. p. 79. Ibidem, p. 75. TEPJF
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DOCUMENTO 1
Primera convocatoria de Jos Mara Morelos para la instalacin del Congreso de Chilpancingo. Junio 28, 1813 EXPEDIENTE SOBRE REUNION DEL CONGRESO EN CHILPANCINGO EL 8 DE SEPTIEMBRE. Don Jos Mara Morelos, Capitn General de los Ejrcitos Americanos y Vocal del Supremo Congreso Nacional, etctera. Habiendo ya la Divina Providencia proporcionado un terreno seguro y capaz de plantear en l algn gobierno, debemos comenzar por el prometido en plan de nuestra santa insurreccin, que es el de formar un Congreso, compuesto de representantes de las provincias que promuevan sus derechos. Y como cada uno deba ser electo por los pueblos de la misma provincia que representa, se hace preciso que en cada subdelegacin, el subdelegado, de acuerdo con el prroco, convoquen a los dems curas, comandantes de arenas, repblicas y vecinos principales para que, unidos en las cabeceras, nombren a pluralidad de votos un lector de la provincia de Tecpan, demarcada por el ro de las Balsas hasta su origen y seguido por el ro Verde, a entrar en el mar, rayando con Oaxaca. Y por cuanto las circunstancias del da estrechan el tiempo para ocurrir a los males que amenazan, circular esta resolucin con toda velocidad para que el elector de cada subdelegacin concurra al pueblo de Chilpancingo el da 8 del prximo septiembre, a la Junta General de Representantes que en el mismo da ha de celebrarse, para lo cual los electores debern llegar dos o tres das antes; previniendo a los pueblos que no los despacharen culpablemente, que se tendrn por no partes en la Constitucin; advirtiendo a los electores que sus votos debern recaer precisamente en sujeto americano de probidad y de conocidas luces, recomendable por su acendrado patriotismo y, si posible es, nativo de la misma provincia, como va a ser miembro del Congreso, defensor y paJUSTICIA ELECTORAL VOL. 1, NM. 3, 2009
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dre de todos y cada uno de los pueblos de su provincia, para quienes debe solicitar todo bien y defenderlos de todo mal. En esta votacin deben entrar las personas eclesisticas y seculares, telogos o juristas, aunque no estn graduados pero no deber elegirse a los ausentes. El modo deber ser: proponer tres individuos, llevando asentados sus nombres a la Junta General en cedulita como de rifa, con las notas de primero, segundo y tercero, con lo cual, en no llevando ms fin que el bien comn, concluirn los electores bien y con brevedad su comisin, la cual manifestarn un da antes o luego que lleguen al lugar de la Junta, llevando credencial firmada de los que los eligieron. Y para que esta importantsima resolucin tenga el puntual y debido cumplimiento, mando a todos los jefes y personas a quienes toque, que sin perdonar el reposo de la noche, pase del uno al otro, quedando copia en las subdelegaciones, de donde se podrn franquear a los pueblos que las pidan, pues la original no deber detenerse con pretexto alguno, sobre que ser responsable el que la atrasase; y, por lo mismo, se acusarn los recibos y sentar razn al calce, de la hora en que llega y en la que sale, no debiendo haber ms intermedio en cada cabecera de subdelegacin que el de tres horas para sacar una copia. Dado en el Cuartel General de Acapulco, a 28 de junio de 1813. Jos Mara Morelos. Lic. Juan Nepomuceno Rosainz, secretario.
Fuente: De la crisis del modelo borbnico al establecimiento de la Repblica Federal. Villegas Moreno Gloria y Porra Venero Miguel ngel (coordinadores) Moreno Bonett Margarita, Enciclopedia Parlamentaria de Mxico, del Instituto de Investigaciones
Legislativas de la Cmara de Diputados, LVI Legislatura. Mxico. Primera edicin,

1997. Serie III. Documentos. Volumen I. Leyes y documentos constitutivos de la Nacin mexicana. Tomo I. p. 138.
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DOCUMENTO 2
Instrucciones de Jos Mara Morelos para la eleccin de diputados al Congreso. Julio 25, 1813 [SR. MARISCAL D. BENEDICTO LOPEZ] El excelentsimo seor Capitn General, don Jos Mara Morelos, se ha servido dirigirme un superior orden que a la letra es del tenor siguiente: Aunque se han dirigido proclamas a las provincias de Michoacn, Veracruz, Puebla y Mxico, con el fin de que los pueblos nombren sus diputados miembros del nuevo Congreso Nacional que se trata de establecer para calmar las turbulencias de que el reino se halla agitado y darle el aire de circunspeccin que es debido, como se halla interceptado el trnsito de esta ciudad a estos reales de minas y los pueblos tal vez se hallarn embarazados, ignorando el modo con que se deba proceder a sta operacin, porque no suceda as con los que estn al mando de V.S., he acordado darle una ligera instruccin del modo con que han de practicar sus elecciones, es el siguiente. Mandar V.S. sacar copias de este oficio cuantas subdelegaciones haya en su demarcacin. Cada subdelegado har que en cada curato de los de su jurisdiccin, se rena el cura, vicario, teniente de justicia, repblica, vecinos de razn y cuantos quieran concurrir, asignndoles antes da cierto y proporcionado, segn las distancias. Reunidos todos el da que se les emplace, les har ver la necesidad que tiene la Nacin de reconcentrar ya su soberana, erigiendo un nuevo Congreso de Diputados en quien ponga toda su confianza, como que son electos por las mismas provincias, por quienes han de accionar; pero no pudindose reducir los votos a un punto de vista, si cada parroquia elige un representando, (a) stas slo les toca nombrar un elector para que unidos con los dems de todo el Arzobispado, voten de tres sujetos que ellos mismos pongan, al que mejor les parezca para diputado del Congreso.
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Hecho esto, comenzar un escribano a recoger los sufragios que ir apuntando en un papel para leerlo en alta voz. Despus de concluido el acto y el que sacare ms votos, quedar de elector por aquella parroquia, y notificado de ocurrir a Chilpancingo el da 8 de septiembre, lugar que tengo destinado para que se instale el Congreso. Dios guarde a V.S. muchos aos. Acapulco y julio 25 de 1913, Jos Mara Morelos. Seor Mariscal; don Mariano Ortiz. Sultepec. Lo traslado a V.S. para que en vista de su contenido, haga que los subdelegados de su departamento, librndoles insercin con oficio, cumplan ntegramente con su literal contenido a la mayor brevedad sin prdida de tiempo. Dios guarde a V.S. muchos aos. Tlatlaya y agosto 15 de 1813. Mariano Ortiz. Seor mariscal don Benedicto Lpez. Nota. En una carta familiar del seor Mariscal de Campo, don Mariano Ortiz, que es quien suscribe al pie del traslado de la Superior Orden del Excelentsimo seor don Jos (Mara) Morelos, se halla el siguiente prrafo que copio a la letra, por ser de grande importancia: Hoy remitir a V.S. un tanto de un plan sobre varios asuntos que manda S.E., pero uno de los principales que a los pases enemigos no se les permita comercio de carnes, maces, harinas, ni efectos de primera necesidad; como tambin a los forasteros que entraren comerciando no se les deje extraer moneda de plata para sus tierras, y aquellos efectos que van referidos de primera necesidad, tampoco; pues slo se les permitir extraer otros que no hagan falta, como cambiando efecto por efecto.
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Es copia fiel de la que se me remiti. Zitcuaro, agosto 25 de 1813. Benedicto Lpez [rbrica].
Fuente: De la crisis del modelo borbnico al establecimiento de la Repblica Federal. Villegas Moreno Gloria y Porra Venero Miguel ngel (coordinadores) Moreno Bonett Margarita, Enciclopedia Parlamentaria de Mxico, del Instituto de Investigaciones
Legislativas de la Cmara de Diputados, LVI Legislatura. Mxico. Primera edicin,

1997. Serie III. Documentos. Volumen I. Leyes y documentos constitutivos de la Nacin mexicana. Tomo I. p. 140.
DOCUMENTO 3
Convocatoria de Jos Mara Morelos y Pavn para la instalacin del Soberano Congreso de Chilpancingo, Agosto 8, 1813 La ilustracin de los habitantes del reino y la dolorosa experiencia de que las armas de la Nacin padecen con frecuencia tal retroceso que casi las deja lnguidas y en inaccin, siendo nuestros anhelos que cubran las providencias con la rapidez de un nublado y brillen de tal suerte en contorno de nuestros enemigos, que cuando no los destrocen a lo menos los acobarden e intimiden, ha obligado a todo buen patriota a meditar con la ms detenida reflexin sobre el origen de tan desgraciados sucesos y tan poco conforme al grueso nmero de nuestras tropas y a los deseos de la Nacin; y despus de agotar los ms sutiles discursos, no han hallado otra causa que la reunin de todos los Poderes en los pocos individuos que han compuesto hasta aqu la Junta Soberana. Agobiada sta con la inmensidad de atenciones a que debe dedicarse, se hallaba enervada para poder desempear todos y cada uno de los grandes objetos a que deban consagrarse sus tareas. Persuadido el Reino de esta verdad, ha exigido de m con instancia repetida la instalacin de un nuevo Congreso en el que, no obstante ser ms amplio por comportarse de mayor nmero de vocales, no estn uniJUSTICIA ELECTORAL VOL. 1, NM. 3, 2009
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das las altas atribuciones de la Soberana. Por tanto, debiendo acceder a sus ruegos, he convocado a todas las provincias de las que tenemos ocupados algunos pueblos, designando el de Chilpancingo y todo el mes de septiembre prximo, para la celebracin de un acto no menos til que memorable y solemne. Una de las prerrogativas ms propias de la Soberana es el Poder Ejecutivo o mando de las ramas en toda su extensin. El sujeto en que ste recayere, debe ser de toda la confianza o la mayor parte de la Nacin y miembros principales de los que generalmente se han alistado en las banderas de la libertad. Y para que su eleccin se haga patente a los seores diputados del nuevo Congreso, y por su medio a la Nacin entera, votarn por escrito de coroneles para arriba, cuantos estn en servicio de las armas, de los cuatro Generales conocidos hasta ahora, el que fuere ms idneo y capaz de dar completo lleno al pesado y delicado cargo que va a ponerse en sus manos; remitiendo sus sufragios a esta Capitana General para presentarlos unidos con los de los electores que por cada parroquia han de concurrir [a la eleccin de] los seores diputados, de cuya pluralidad de votos resultar legtimamente electo el Generalsimo de las Armas y asentado el Poder Ejecutivo, atributo de la Soberana, partido de los dems en ejercicio y enlazado con ellos en el objeto y fin primario. Y para que llegue a noticia de todos, circular ste por todos los cuerpos de los Ejrcitos Americanos. [Dado en el Cuartel General en Acapulco, a 8 de agosto de 1813. Jos Mara Morelos].
Archivo General de la Nacin, Mxico, Actas de Independencia y Constituciones de
Mxico,
exp.
http://www.agn.gob.mx/independencia/paleografas/
Oroginal%20Convocatoria%20Jos%
DOCUMENTO 4
Reglamento expedido por Jos Mara Morelos para la instalacin, funcionamiento y atribuciones del Congreso. Septiembre 11, 1813
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Don Jos Mara Morelos, Capitn General de los Ejrcitos Americanos, etctera. Convencido de la necesidad de un gobierno supremo que, puesto al frente de la Nacin administre sus intereses, corrija los abusos y restablezca la autoridad e imperio de las leyes; convencido asimismo de la incompatibilidad de estos beneficios con el actual estado de guerra, cuya duracin que ha extendido a tres aos la permanencia de los errores consagrados por la tirana entre nosotros, que ser tanto ms corta cuanto ms nos apresuremos a reformar un cuerpo representativo de la soberana nacional, en cuya sabidura, integridad y patriotismo podamos librar nuestra confianza y la absoluta direccin de la empresa en que nos ha comprometido la defensa de nuestros derechos imprescriptibles; convencido, finalmente, de que la perfeccin de los gobiernos no puede ser obra de la arbitrariedad y de que es nulo, intruso e ilegitimo todo el que no se deriva de la fuente pura del pueblo, hall ser de suma importancia mandar, como lo verifiqu, se nombrasen en los lugares libres electores parroquiales que reunidos a principios del presente mes en ste pueblo, procediesen como poderhabientes de la Nacin a la eleccin de diputados por sus respectivas provincias, en quienes se reconociese el depsito legtimo de la soberana y el verdadero poder que debe regirnos y encaminarnos a la justa conquista de nuestra libertad. Pero no habiendo permitido las circunstancias que sta convocacin surtiese todo el efecto, siendo todava corto el nmero de electores que han logrado reunirse, y hallando no ser sta suficiente razn que deba dilatar ms tiempo la preinstalacin de un Congreso soberano en que imperiosamente [se trate] nuestra situacin y el enlace de los acontecimientos pblicos, siendo imposible a la limitacin humana dar de una vez a sus obras, mucho menos a la de esfera superior como la presente, toda la perfeccin de que son susceptibles, sino que todas informes en sus principios van adelantando por lentas progresiones hasta el grado de complemento a que pueden llegar; por ltimo, no teniendo la Nacin ninguna autoridad en ejercicio mas que la reconocida en m por el ejrcito, en aptitud de dar los primeros pasos que deban guiarnos a la entera organizacin de la administracin pblica.
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Por todas estas consideraciones y atemperndome a las circunstancias y a cuantas dan de s las graves atenciones de la guerra, mando se cumplan, guarden y ejecuten en todas sus partes los artculos que contienen el siguiente reglamento, cuya exacta observancia debe producir la legalidad, el decoro y acierto de las sesiones del Congreso y todo lo perteneciente a su polica interior, en tanto que favorecido de las circunstancias e ilustrado por la experiencia, decreta las variaciones y mejoras que hallase oportunas para el ms expedito use de sus facultades soberanas y el mejor servicio y direccin de la sociedad. REGLAMENTO 1. Reunidos en la iglesia parroquial la maana del 13 del corriente los electores que se hallen presentes, procedern a la eleccin de los diputados representantes de sus respectivas provincias. 2. Esta junta electoral ser presidida por m como el ms caracterizado oficial del Ejercito [sic]. 3. Para la solemnidad del acto se abrir la sesin con un discurso sencillo que explique en trminos inteligibles a todos el objeto y fines de nuestra reunin. 4. Concluido todo y nombrado por la diputacin electoral y el nmero de vocales igual al nmero de provincias que les tienen conferidos sus poderes, se les har saber la eleccin a los sujetos en quienes hubiere recado. 5. Inmediatamente se les pondr en posesin y disuelta la junta de electores se congregarn en su lugar los vocales y en el mismo lugar a la maana siguiente. 6. Congregados de este modo se tendr por instalado el gobierno. 7. Aunque no sea proporcionado el nmero de vocales al de provincias, no obstar este defecto para que los existentes ejerzan las funciones de la soberana como si estuviese completa la representacin. 8. Conforme vayan las provincial desembarazndose de las trabas del enemigo, irn nombrando diputados electorales que elijan su representante, y estos se irn agregando hasta acabalar el nmero competente.
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9. No siendo en la actualidad asequible que la forma de estas elecciones sea tan perfecta que concurra en ellas con sus votos todos y cada uno de los ciudadanos exceptos [sic] de las tachas que inhabilitan para esto, es indispensable ocurrir a nombramientos que suplan la imposibilidad de usar de sus derechos en que la opresin tiene todava una parte de la Nacin. 10. En su consecuencia, sealare ciudadanos ilustrados, fieles y laboriosos, que entren a llenar los vacos que debe dejar en la composicin del cuerpo soberano el motivo expuesto en el artculo anterior. 11. Estos suplentes sern amovibles a discrecin de las provincial en cuyo nombre representan, pero se tendr por propietario a aquel cuya provincia confirmase tcita o expresamente su interina eleccin. 12. Habiendo en este corto lugar pocos sujetos que puedan ocupar los interinatos, slo nombrar a los que sean aptos para desempearlos y que renan a sus conocimientos polticos y prendas literarias un vivo amor a la patria y la ms acreditada pureza de costumbres. 13. Compuesto de este modo el cuerpo soberano de propietarios elegidos por los electores y de suplentes nombrados por m, proceder en primera sesin a la distribucin de Poderes, reteniendo nicamente el que se llama Legislativo. 14. El Ejecutivo lo consignar al general que resultase electo Generalsimo. 15. El judicial lo reconocer en los tribunales actualmente existentes, cuidando no obstante segn se vaya presentando la ocasin, de reformar el absurdo y complicado sistema de los tribunales espaoles. 16. Enseguida nombrar un presidente y un vicepresidente que con los dos secretarios dividirn entre s el Despacho Universal. 17. Hecho este nombramiento, proceder el Congreso con preferencia a toda otra atencin, a expedir con la solemnidad posible un decreto declaratorio de la independencia de esta Amrica respecto de la Pennsula espaola, sin apellidarla con el nombre de algn monarca, recopilando las principales y ms convincentes razones que la han obligado a este paso y mandando se tenga sta declaracin por ley fundamental del Estado.
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18. Deben preceder discusiones y debates pblicos a las determinaciones legales del Congreso, de modo que no se resolver ningn asunto hasta que odo el voto de todos los vocales, resulte aprobado por la mayora la materia discutida. 19. Todo vocal est autorizado para proponer proyectos de ley que se admitirn o no a discusin, segn resulte de la votacin, que tambin tendr lugar en este caso. 20. El presidente designar las materias que deban tratarse y levantar las sesiones tocando la campanilla que al efecto estar prevenida en la mesa que se pondr al frente de su asiento. 21. A excepcin de los das festivos, se congregar la junta todos los (das) de la semana y durarn sus sesiones dos horas precisamente, reservando una para recoger los sufragios. 22. Estos se darn de este modo: discutido un asunto, cada diputado despus del presidente echar en uno de los dos globos que se destinarn a este fin, la cedulita de apruebo o no apruebo, para lo que se repartirn entre todos por los secretarios del Despacho. 23. Concluidas las votaciones con esta formalidad se proceder a extender el decreto conforme prescribe el artculo 18, bajo la frmula siguiente: Los representantes de las Provincias de la Amrica Septentrional, habiendo examinado detenidamente, etctera. Decretan lo siguiente. Y al fin: Lo tendr entendido el Supremo Poder Ejecutivo para disponer lo necesario a su cumplimiento. 24. Extendido en estos trminos el decreto, se pasar inmediatamente a dicho Poder Ejecutivo, con las firmas del presidente y dos secretarios, los que quedarn nombrados por m en propiedad, que funcionarn el tiempo de cuatro aos con el tratamiento de Seora, por ser distintos de los vocales; y cumplido el trmino elegirn otro los vocales a pluralidad de votos, cuya eleccin presidir el que hiciere de presidente del Congreso en aquel tiempo. 25. El Poder Ejecutivo mandar cumplir la disposicin bajo esta frmula: El Supremo Poder Ejecutivo de la Soberana Nacional, a todos los que la presente vieren, sabed: que los representantes de las Provincias reunidos en Congreso pleno han decretado lo siguiente... Aqu la insercin literal del Decreto, y al fin: Y para que lo dispuesto en el Decreto antecedente tenga su ms puntual y debido cumplimiento, mando se guarde, cumpla y ejecute en todas sus partes.
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26. Este rescripto deber estar firmado no slo por el Generalsimo en quien reside el Poder Ejecutivo, segn lo dispuesto en el artculo 14, sino tambin por sus dos secretarios, que a imitacin de los del Congreso, dividirn entre s el Despacho Universal y durarn en sus funciones todo el tiempo que exijan las circunstancias. 27. El Generalsimo de las Armas, como ha de adquirir en sus expediciones los ms amplios conocimientos locales, carcter de los habitantes y necesidades de la Nacin, tendr la iniciativa de aquellas leyes que juzgue convenientes al pblico beneficio, lo que decidir por discusin el cuerpo deliberante; y asimismo podr representar sobre la ley que le pareciere injusta o no practicable, detenindose el cmplase de que habla el artculo 25. 28. Como el presidente debe llevar la voz para arreglar lo perteneciente a la polica interior del cuerpo, sealar las materias de discusin, levantar las sesiones, firmar los decretos y hacer guardar en todo la circunspeccin, el decoro y majestad que deben recomendar la soberana y conciliarla [con] el respeto del pueblo, es conveniente que se turne entre todos los diputados tal dignidad, no pasando de cuatro meses el tiempo que cada uno debe disfrutarla, y eligindolos por suertes, con excepcin de los que la hayan obtenido, de modo que circule entre todos al cabo de cierto espacio de meses. 29. No podr ningn representante durar ms de cuatro aos en su empleo, a no ser por reeleccin de su provincia, hecha como ahora por parroquias, citada la convocatoria cuatro meses antes y presidida su eleccin por el presidente del Congreso que entonces fuere. 30. Los vocales existentes hasta la fecha continuarn cumpliendo su trmino, contando desde el da en que fueron electos; y los que hayan sido capitanes generales, quedarn reiterados sin sueldo, como buenos ciudadanos, y como a tales les quedar el uso del uniforme y honores de retirados, quedando en todo lo dems iguales con los otros vocales. 31. Las personas de los representantes son sagradas e inviolables durante su diputacin y consiguientemente no se intentar ni admitir acusacin contra ellas hasta pasado aquel trmino, exceptundose dos casos en que deben ser suspensos y procesados ejecutivamente y son, por acusaciones de infidencia a la patria o a la religin catlica; pero ni en estos casos se admitir la acusacin a menos que el acusaJUSTICIA ELECTORAL VOL. 1, NM. 3, 2009
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dor, que podr ser cualquier ciudadano, no apoye su acusacin en prueba que pueda producir dentro de tres das; y en los dos casos exceptuados, convocar el Congreso una Junta General Provincial, para que de las cinco provincias inmediatas, a la residencia del Congreso se elijan cinco individuos sabios, seculares, para que conozcan de la causa hasta el estado de sentencia, cuya ejecucin suspender hasta la aprobacin del Poder Ejecutivo y Judiciario. 32. Los cinco individuos de la comisin no podrn ser de los que componen el Poder Ejecutivo y Judiciario y mucho menos de los que compongan el Congreso, porque estos son recprocamente independientes; y, en consecuencia, no pueden unos ser juzgados por otros, sino por individuos que no pertenezcan al cuerpo, para obviar que la una mitad se arme contra la otra, comprometiendo a la patria cada partido en el que ha abrazado por fines de inters individual. 33. Concluido el juicio y ejecucin de la sentencia, se disolver la diputacin de los cinco sabios, cesando sus funciones. 34. Del mismo modo sern juzgados los individuos del Poder Ejecutivo y Judiciario, gozando de la misma inviolabilidad y aprobando la sentencia de los dos Poderes restantes. 35. Los subalternos del Poder Ejecutivo en delitos gravsimos estarn sujetos al Consejo de Guerra y en los graves y leves a las penas que seala la ordenanza, quedndoles en los graves y gravsimos el recurso de apelacin, menos en delitos leves, que se conformarn con el prudente castigo de sus jefes inmediatos. 36. Los subalternos del Poder Legislativo, como secretarios y dems dependientes, sern juzgados en todos delitos por su mismo cuerpo, quedndoles el recurso de apelacin al Poder Judiciario, y del mismo modo los subalternos del Poder Judiciario apelarn al Legislativo. 37. El clero secular y regular ser juzgado por su prelado a la vigilancia del Poder Judiciario, con apelacin al mismo, as el agraviado como el delincuente; y cuando no est presente el prelado, conocer en el delito de los eclesisticos el vicario general castrense, mientras se crea un Tribunal Superior Provisional Eclesistico, por la negativa de los obispos. 38. Se crear un Tribunal Superior Eclesistico compuesto de tres o cinco individuos que cuide de la iglesia particular de este reino,
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por la negativa de los obispos, entretanto se ocurre al pontfice, sin que por esto se entiendan cuerpos privilegiados. 39. Cada uno de los tres Poderes tendr por lmite su esfera sin salirse de ella si no es en caso extraordinario y de apelacin. 40. Excluido un vocal por alguno de los casos sealados del cuerpo soberano, se nombrar inmediatamente otro que entre a subrogarlo, pero entretanto se tendra por completa la representacin. 41. Lo mismo suceder cuando est impedida la asistencia de alguno por enfermedad u otro motivo. 42. Se les compeler a la concurrencia diaria y no se les embarazar por encargos o comisiones, pues no puede haber comisin preferente a las que le ha confiado la patria. 43. En consecuencia, la separacin de vocales por distintos rumbos para reclutar gente, organizar divisiones, etctera, no tendra lugar en ningn caso, an cuando se alegue conocimiento prctico de los lugares a otro cualquiera. 44. Consiguientemente, ningn vocal tendra mando militar ni la menor intervencin en asuntos de guerra. 45. Durar el Poder Ejecutivo en la persona del Generalsimo todo el tiempo que ste sea apto para su desempeo, y faltando ste por muerte, ineptitud o delito, se elegir otro del cuerpo militar, a pluralidad de votos de coroneles arriba, y entretanto recaer el mando accidental en el segundo y tercero que hubiere nombrados, y si no los hubiere, recaer en el de ms graduacin de actual ejercicio. 46. El Generalsimo que reasuma el Poder Ejecutivo, obrar con total independencia en este ramo, conferir y quitar graduaciones, honores y distinciones, sin ms limitaciones que la de dar cuenta al Congreso. 47. Este facilitar al Generalsimo cuantos subsidios pida de gente o de dinero para la continuacin de la guerra. 48. Cuando se haya creado y consolidado el tesoro pblico, asunto que merecer las primeras atenciones del Congreso, se har la conveniente asignacin de sueldos, no pasando por ahora de ocho mil pesos anuales lo que se les ministre en las cajas a cada uno. 49. Entretanto, se acomodarn todos a las circunstancias, y en todo tiempo no debern consultar mas [sic] que a una cmoda y decente subsistencia, desterrando las superfluidades del lujo, ms con su ejemplo que con sus reglamentos suntuarios.
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50. En atencin a la dignidad del presidente y vocales, se les condecorar sin distincin con el tratamiento de Excelencia. La junta tendr el de Majestad o Alteza. 51. Completo el Congreso en lo posible y sealada su primera residencia temporal, convocar ste a una junta general de letrados y sabios de todas las provincias, para elegir a pluralidad de votos, que darn los mismos convocados, el Tribunal de Reposicin o Poder Judiciario, cuyo nmero no bajara de cinco y puede subir hasta igual nmero de provincias como el de representantes. 52. Este Tribunal tendr la misma residencia que el Congreso; funcionar el mismo tiempo de cuatro aos cada individuo; elegir y turnar el presidente y vicepresidente como el Congreso; tendr dos secretarios y trabajar dos horas por la maana y dos por la tarde o ms tiempo si lo exigieren las causas, pero su honorario no pasar de seis mil pesos cada uno, sin exigir otros derechos. Los secretarios lo regular, iguales en todos a los del Congreso. 53. Discutirn las materias y sentencias a pluralidad de votos como el Congreso, arreglndose a las leyes y consultando en las dudas la mente del legislador. 54. Los individuos de este Tribunal tendrn el tratamiento de Seora y el cuerpo junto el de Alteza. 55. Los secretarios de los tres Poderes sern responsables de los decretos que no dictaren los Poderes y mucho ms si no los firmaren. 56. Los representantes suplentes sern iguales con los propietarios por razn de tales en funciones y tratamiento de Excelencia, pero concluido su tiempo les quedar slo el tratamiento de Seora, as a los propietarios como a los suplentes. 57. Los individuos del Poder Judiciario, concluido su trmino les quedar el mismo tratamiento de Seora pero los que por otro empleo han venido el de Excelencia, como tenientes y capitanes generales, continuarn con el mismo tratamiento, como venido de otro vnculo, sin que en los tres Poderes se haga hereditario. 58. Los empleados en los tres Poderes, cumplido su tiempo con honradez se retirarn con destinos honorficos. 59. Y para que esta determinacin tenga todo su cumplimiento por parte de la Junta Electoral y las primeras que celebren los representantes, mando se les haga saber el da de la apertura y saquen copias para depositar en los archivos a que corresponde.
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Dado en Chilpancingo, a 11 de septiembre de 1813. Jos Mara Morelos [rbrica]

Fuente: De la crisis del modelo borbnico al establecimiento de la Repblica Federal. Villegas Moreno Gloria y Porra Venero Miguel ngel (Coordinadores) Moreno Bonett Margarita, Enciclopedia Parlamentaria de Mxico, del Instituto de
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Corte Interamericana de Derechos Humanos*

Caso Kimel vs. Argentina
Sentencia de 2 de mayo de 2008 (Fondo, Reparaciones y Costas) En el caso Kimel la Corte Interamericana de Derechos Humanos (en adelante la Corte Interamericana, la Corte o el Tribunal), integrada por los siguientes jueces: Cecilia Medina Quiroga, Presidenta; Diego Garca-Sayn, Vicepresidente; Sergio Garca Ramrez, Juez; Manuel E. Ventura Robles, Juez; Margarette May Macaulay, Jueza, y Rhadys Abreu Blondet, Jueza; presentes, adems, Pablo Saavedra Alessandri, Secretario, y Emilia Segares Rodrguez, Secretaria Adjunta,
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El 7 de mayo de 2007 el juez Leonardo A. Franco, de nacionalidad argentina, inform al Tribunal de su inhibitoria para conocer el presente caso. Esta inhibitoria fue aceptada ese mismo da por la Presidencia, en consulta con los Jueces de la Corte. En virtud de lo anterior, el 7 de mayo de 2007 se inform al Estado que, dentro del plazo de 30 das, poda designar un juez ad hoc para que participara en este caso. Dicho plazo venci sin que el Estado efectuara tal designacin.
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CASO KIMEL VS. ARGENTINA
de conformidad con los artculos 62.3 y 63.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (en adelante la Convencin o la Convencin Americana) y con los artculos 29, 31, 53.2, 55, 56 y 58 del Reglamento de la Corte (en adelante el Reglamento), dicta la presente Sentencia.
I. Introduccin de la causa y objeto de la controversia

1. El 19 de abril de 2007, de conformidad con lo dispuesto en los artculos 51 y 61 de la Convencin Americana, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (en adelante la Comisin o la Comisin Interamericana) someti a la Corte una demanda en contra de la Repblica Argentina (en adelante el Estado o Argentina), la cual se origin en la denuncia presentada el 6 de diciembre de 2000 por el Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS) y el Centro por la Justicia y el Derecho Internacional (CEJIL). El 24 de febrero de 2004 la Comisin aprob el Informe No. 5/04, mediante el cual declar admisible la peticin del seor Kimel. Posteriormente, el 26 de octubre de 2006 la Comisin aprob el Informe de fondo No. 111/06, en los trminos del artculo 50 de la Convencin, el cual contena determinadas recomendaciones para el Estado. Este informe fue notificado al Estado el 10 de noviembre de 2006. Tras considerar la informacin aportada por las partes con posterioridad a la adopcin del informe de fondo, y ante la falta de avances sustantivos en el efectivo cumplimiento de [sus recomendaciones], la Comisin decidi someter el presente caso a la jurisdiccin de la Corte.1 2. Segn la demanda de la Comisin, el seor Eduardo Gabriel Kimel es un conocido periodista, escritor e investigador histrico, quien habra publicado varios libros relacionados con la historia poltica argentina, entre ellos La masacre de San Patricio, en el que
La Comisin design como delegados a los seores Florentn Melndez, Comisionado, Santiago A. Canton, Secretario Ejecutivo, e Ignacio J. lvarez, Relator Especial para la Libertad de Expresin, y como asesores legales a los abogados Elizabeth AbiMershed, Juan Pablo Albn Alencastro y Alejandra Gonza.
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expuso el resultado de su investigacin sobre el asesinato de cinco religiosos. El libro critic la actuacin de las autoridades encargadas de la investigacin de los homicidios, entre ellas un juez. Conforme a lo expuesto por la Comisin, el 28 de octubre de 1991 el Juez mencionado por el seor Kimel promovi una querella criminal en su contra por el delito de calumnia, sealando que si bien la imputacin deshonrosa hecha a un Magistrado con motivo u ocasin del ejercicio de sus funciones constituira desacato en los trminos del art[culo] 244 del Cdigo de Fondo, hoy derogado, la especfica imputacin de un delito de accin pblica configura siempre calumnia. Luego de concluido el proceso penal, el seor Kimel fue condenado por la Sala IV de la Cmara de Apelaciones a un ao de prisin y multa de veinte mil pesos por el delito de calumnia. 3. La Comisin solicit a la Corte que determine que el Estado ha incumplido sus obligaciones internacionales al incurrir en la violacin de los artculos 8 (Garantas Judiciales) y 13 (Libertad de Expresin) de la Convencin Americana, en relacin con la obligacin general de respeto y garanta de los derechos humanos y el deber de adoptar disposiciones de derecho interno establecidos en los artculos 1.1 y 2 de la Convencin. Asimismo, solicit que se ordenaran determinadas medidas de reparacin. 4. El 23 de junio de 2007 los seores Gastn Chillier, Andrea Pochak, Santiago Felgueras y Alberto Bovino del CELS, y la seora Liliana Tojo de CEJIL, representantes de la presunta vctima (en adelante los representantes), presentaron su escrito de solicitudes, argumentos y pruebas (en adelante escrito de solicitudes y argumentos), en los trminos del artculo 23 del Reglamento. Alegaron que el Estado ha violado el derecho de que gozan los individuos a expresar sus ideas a travs de la prensa y el debate de asuntos pblicos, al utilizar ciertos tipos penales como medio para criminalizar esas conductas. Agregaron que no se respetaron las garantas judiciales que integran el debido proceso y la tutela judicial efectiva. Por ello, solicitaron se declare al Estado responsable por la vulneracin de los derechos consagrados en los artculos, 13, 8.1, 8.2.h) y 25 de la Convencin, todos ellos en relacin con los artculos 1.1 y 2 de la misma. 5. El 24 de agosto de 2007 el Estado present su escrito de contestacin de la demanda y observaciones al escrito de solicitudes y argu TEPJF
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mentos (en adelante contestacin de la demanda),2 en el que asu[mi su] responsabilidad internacional por la violacin de los artculos 8.1 y 13 de la Convencin; realiz algunas observaciones a la violacin del artculo 8.2.h) de dicho tratado y a la violacin del derecho a ser odo por un juez imparcial. 6. Los das 4 y 11 de septiembre de 2007 la Comisin y los representantes presentaron, respectivamente, sus observaciones al reconocimiento de responsabilidad realizado por el Estado (supra prr. 5).
II. Procedimiento ante la Corte

7. La demanda de la Comisin fue notificada al Estado el 26 de abril de 2007, y a los representantes el 27 de abril de 2007. Durante el proceso ante este Tribunal, adems de la presentacin de los escritos principales remitidos por las partes (supra prrs. 1, 4 y 5), el Presidente de la Corte3 (en adelante el Presidente) orden recibir, a travs de declaraciones rendidas ante fedatario pblico (affidvit), las declaraciones ofrecidas oportunamente por los representantes, respecto de las cuales las partes tuvieron oportunidad de presentar observaciones. Adems, en consideracin de las circunstancias particulares del caso, el Presidente convoc a la Comisin, a los representantes y al Estado a una audiencia pblica para escuchar las declaraciones de la presunta vctima, un testigo y un perito, as como los alegatos finales orales de las partes sobre el fondo y las eventuales reparaciones y costas. 8. El 9 de octubre de 2007 los representantes informaron que haban iniciado con el Estado un acuerdo de solucin amistosa que sera firmado con anterioridad a la audiencia convocada y que, en vista de ello, desist[an] del reclamo por la supuesta violacin de los derechos consagrados en los artculos 8.2.h) y 25 de la Convencin y del derecho a ser odo por un juez imparcial establecido en el artculo 8.1 de la misma. Por esta razn, los representantes renunciaron a las
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El 28 de mayo de 2007 el Estado design al seor Jorge Cardozo como Agente y al seor Javier Salgado como Agente alterno. Resolucin del Presidente de la Corte de 18 de septiembre de 2007.
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declaraciones del perito y testigo convocados a la audiencia pblica (supra prr. 7). 9. La audiencia pblica fue celebrada el 18 de octubre de 2007 durante el XXXI Periodo Extraordinario de Sesiones de la Corte, llevado a cabo en la ciudad de Bogot, Colombia.4 En esta audiencia los representantes, la Comisin y el Estado presentaron un acta de acuerdo, mediante la cual el Estado ratific su reconocimiento de responsabilidad internacional (supra prr. 5) y los representantes ratificaron el retiro de parte de sus alegaciones (supra prr. 8). 10. El 8 de noviembre de 2007 el Tribunal solicit al Estado y a los representantes que presentaran, junto con sus alegatos finales escritos, determinada prueba para mejor resolver.5 11. El 27 de noviembre de 2007 la Comisin y el Estado remitieron sus respectivos escritos de alegatos finales. Los representantes presentaron su escrito de alegatos finales el 29 de noviembre de 2007,6
A esta audiencia comparecieron: a) por la Comisin Interamericana: Juan Pablo Albn Alencastro, Lilly Ching Soto y Alejandra Gonza, asesores; b) por los representantes de la presunta vctima: Andrea Pochak, y c) por el Estado: Jorge Cardozo, Agente, Javier Salgado, Agente Alterno, Andrea Gualde, Julia Loreto, Josefina Comune y Natalia Luterstein, asesores. La prueba solicitada consista en informacin y documentacin relacionada con: a) la fuerza vinculante de las decisiones judiciales en Argentina, particularmente las de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin; b) copia de las decisiones judiciales relacionadas con libertad de expresin que sustentan los alegatos de las partes en relacin con la implementacin judicial, en el mbito interno, de los estndares internacionales de derechos humanos, y c) las tasas oficiales de conversin del peso argentino al dlar estadounidense que sean relevantes para el presente caso. El 27 de noviembre de 2007 los representantes solicitaron una prrroga de tres das para presentar su escrito de alegatos finales. El 4 de diciembre de 2007 los representantes indicaron que haban solicitado una prrroga en el entendimiento de que la comunicacin enviada por [la] Corte el [] 8 de noviembre de 2007 [(supra prr. 10)] vena de alguna manera a modificar la [R]esolucin del [] Presidente [], de fecha 18 de septiembre [de 2007 (supra prr. 7)], que estableca como plazo improrrogable el 27 de noviembre de 2007 para la presentacin del escrito de alegatos finales. El 5 de diciembre de 2007 el Tribunal inform a los representantes que conforme se desprenda del punto resolutivo duodcimo de la Resolucin del Presidente de 18 de septiembre de 2007, el plazo concedido a las partes para la remisin de sus escritos de alegatos finales era improrrogable, y que la nota de 8 de noviembre de 2007, en la que se solicit determinada prueba para mejor resolver, estableca que los representantes deban incluir en sus alegatos finales escritos la informacin y documentacin requerida. Consecuentemente, dicha nota no modific de ninguna manera la Resolucin del Presidente. TEPJF
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al cual adjuntaron cierta prueba documental. Tanto los representantes como el Estado presentaron la prueba para mejor resolver solicitada por el Tribunal (supra prr. 10). 12. En cuanto a la demora de dos das de los representantes en la presentacin de su escrito de alegatos finales, la Corte tiene presente que, conforme a su jurisprudencia, las formalidades caractersticas de ciertas ramas del derecho interno no rigen en el derecho internacional de los derechos humanos, cuyo principal y determinante cuidado es la debida y completa proteccin de esos derechos.7 Consecuentemente, estima que el mencionado retraso no significa un plazo excesivo que justifique el rechazo de tal escrito, teniendo presente, adems, que el acceso del individuo al Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos reviste especial importancia para el esclarecimiento de los hechos8 y la determinacin de las eventuales reparaciones. 13. Los das 2 de julio de 2007, 12 de octubre de 2007 y 28 de diciembre de 2007 el Tribunal recibi, respectivamente, escritos en calidad de amicus curiae de la Clnica de Derechos Humanos del Mster de Derechos Fundamentales de la Universidad Carlos III de Madrid, del Comit Mundial para la Libertad de Prensa y de la Asociacin por los Derechos Civiles (ADC). 14. El 21 de enero de 2008 el Estado present observaciones al escrito de alegatos finales de los representantes. Indic que ste contena un prrafo que segn los representantes formaba parte del acuerdo al que llegaron las partes en este caso (supra prr. 9), cuando en realidad no formara parte de ste. Asimismo, el Estado cuestion el amicus curiae de la Asociacin por los Derechos Civiles (supra prr. 13). Afirm, inter alia, que el mismo resulta extemporneo, toda vez que ya [] han tenido lugar todos los eventos contemplados en el [R]eglamento de [la] Corte a efectos de la exposicin y defensa de los argumentos relacionados con el fondo del caso.
Cfr. Caso Castillo Petruzzi y otros vs. Per. Excepciones Preliminares. Sentencia de 4 de septiembre de 1998. Serie C No. 41, prr. 77, y Caso Acevedo Jaramillo y otros vs. Per. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 7 de febrero de 2006. Serie C No. 144, prr. 137. Cfr. Caso Escu Zapata vs. Colombia . Resolucin de 20 de diciembre de 2006, considerando dcimo.
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15. El 29 de enero de 2008 los representantes asumi[eron] que [existi] una inexactitud en la transcripcin de un prrafo del acuerdo de solucin amistosa firmado por las partes, lo cual, a criterio de la Corte, deja satisfecho el problema indicado por el Estado (supra prr. 14). 16. En lo referente a la supuesta extemporaneidad del escrito de la Asociacin por los Derechos Civiles, el Tribunal observa que los amici curiai son presentaciones de terceros ajenos a la disputa que aportan a la Corte argumentos u opiniones que pueden servir como elementos de juicio relativos a aspectos de derecho que se ventilan ante la misma. En este sentido, pueden ser presentados en cualquier momento antes de la deliberacin de la sentencia correspondiente. Adems, conforme a la prctica de esta Corte, los amici curiai pueden incluso referirse a cuestiones relacionadas con el cumplimiento mismo de la sentencia.9 Por otra parte, la Corte resalta que los asuntos que son de su conocimiento poseen una trascendencia o inters general que justifica la mayor deliberacin posible de argumentos pblicamente ponderados, razn por la cual los amici curiai tienen un importante valor para el fortalecimiento del Sistema Interamericano de Derechos Humanos, a travs de reflexiones aportadas por miembros de la sociedad, que contribuyen al debate y amplan los elementos de juicio con que cuenta la Corte. En consecuencia, el Tribunal rechaza la objecin de extemporaneidad presentada por el Estado (supra prr. 14). Las observaciones de Argentina relativas al contenido del amicus curiae sern tomadas en cuenta por el Tribunal cuando examine los temas correspondientes.
III. Competencia
17. La Corte Interamericana es competente, en los trminos del artculo 62.3 de la Convencin, para conocer el presente caso, en razn de que Argentina es Estado Parte en la Convencin Americana
Cfr. Caso Baena Ricardo y otros vs. Panam. Supervisin de Cumplimiento de Sentencia. Resolucin de la Corte de 28 de noviembre de 2005, visto dcimo cuarto, y Caso Herrera Ulloa vs. Costa Rica. Supervisin de Cumplimiento de Sentencia. Resolucin de la Corte de 22 de septiembre de 2006, visto dcimo.
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desde el 5 de septiembre de 1984 y reconoci la competencia contenciosa de la Corte en esa misma fecha.
IV. Reconocimiento parcial de responsabilidad del Estado y retiro parcial de alegaciones de los representantes
18. En su escrito de contestacin a la demanda el Estado efectu un reconocimiento de responsabilidad, en los siguientes trminos:
[E]l Estado argentino ha mantenido, durante todas las etapas del proceso, una actitud de clara voluntad conciliadora con miras a encontrar una solucin amistosa en el caso. Dicha voluntad poltica se vio reflejada en las distintas respuestas a las observaciones del peticionario, en cuyo contexto podr[] la Honorable Corte notar que, en ninguna de las etapas procedimentales desarrolladas ante la Ilustre Comisin, el Estado argentino ha interpuesto argumento alguno, ni de hecho ni de derecho, orientado a controvertir la alegada violacin del derecho a la libertad de expresin en perjuicio del seor Eduardo Gabriel Kimel. Por el contrario, la simple lectura de los documentos aportados en el caso permite inferir la permanente vocacin exteriorizada por el Estado en recrear el proceso amistoso y en buscar frmulas satisfactorias para ambas partes. [] [E]l Estado argentino puede compartir con la Ilustre Comisin que, en el caso en especie, la aplicacin de una sancin penal al seor Eduardo Gabriel Kimel constituy una violacin de su derecho a la libertad de expresin consagrado por el artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Asimismo, y tomando en consideracin las dimensiones de anlisis generalmente aceptadas a efectos de determinar la razonabilidad del plazo de duracin de un proceso complejidad del asunto, diligencia de las autoridades judiciales y actividad procesal del inteJUSTICIA ELECTORAL VOL. 1, NM. 3, 2009
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resado el Estado argentino puede compartir con la Ilustre Comisin, que el seor Eduardo Gabriel Kimel no fue juzgado dentro de un plazo razonable, conforme lo prev el artculo 8.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Finalmente, y habida cuenta que, hasta la fecha, las distintas iniciativas legislativas vinculadas con la normativa penal en materia de libertad de expresin no han sido convertidas en ley, el Estado argentino puede compartir con la Ilustre Comisin que, en el caso en especie, la falta de precisiones suficientes en el marco de la normativa penal que sanciona las calumnias y las injurias que impidan que se afecte la libertad de expresin, importa el incumplimiento de la obligacin de adoptar medidas contempladas en el artculo 2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. En consecuencia, el Estado argentino asume responsabilidad internacional y sus consecuencias jurdicas, por la violacin del artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en relacin con las obligaciones generales de respeto y garanta, como as tambin de adoptar las medidas legislativas o de otro carcter que fueran necesarias para hacer efectivos los derechos protegidos, de conformidad con los artculos 1 (1) y 2 de la Convencin[.] Asimismo, el Estado argentino asume re[s]ponsabilidad internacional y sus consecuencias jurdicas, por la violacin del artculo 8 (1) de la Convencin Americana, en relacin con el artculo 1(1) de dicho instrumento, en tanto el seor Eduardo Gabriel Kimel no fue juzgado dentro de un plazo razonable.
19. En el mismo escrito el Estado hizo algunas observaciones a los alegatos de los representantes, respecto a las supuestas violaciones al derecho a recurrir del fallo ante juez o tribunal superior (artculo 8.2.h) y a la garanta de imparcialidad del juzgador (artculo 8.1). 20. En cuanto a las reparaciones solicitadas, el Estado manifest que compart[e] con la [C]omisin y con los [representantes] el derecho que le asiste al seor Kimel a una reparacin integral; hizo algunas precisiones sobre los daos inmateriales alegados y sobre las
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costas y gastos solicitadas, y finalmente dej[] librado a la prudente decisin de [la C]orte la determinacin del contenido y alcance de las medidas de reparacin no pecuniarias. 21. En su escrito de observaciones al reconocimiento del Estado (supra prr. 6) la Comisin manifest, inter alia, que valora positivamente la aceptacin de la responsabilidad internacional [] efectuada por [] Argentina [y] ante tal declaracin corresponde resaltar la voluntad manifestada por el Estado [] y la importancia de este pronunciamiento que es un paso positivo hacia el cumplimiento de sus obligaciones internacionales. De igual forma, los representantes en su escrito respectivo (supra prr. 6) valoraron el reconocimiento estatal. 22. En el acta acuerdo alcanzada por las partes en la audiencia pblica (supra prr. 9) se establece:
1) [] EL ESTADO ratifica que asume responsabilidad internacional por la violacin, en el caso en especie, de los artculos 8.1 [] y 13 [] de la Convencin Americana [], en relacin con la obligacin general de respeto y garanta de los derechos humanos y el deber de adoptar medidas normativas o de otro carcter establecidos en los artculos 1(1) y 2 de la Convencin, en perjuicio del seor Eduardo Kimel. A los efectos de especificar los alcances de la asuncin de responsabilidad internacional del ESTADO, se deja constancia de que Eduardo Kimel fue condenado injustamente a un ao de prisin en suspenso y al pago de una indemnizacin de veinte mil pesos ($20.000). Si bien la indemnizacin referida nunca se ejecut efectivamente, en el caso en especie la condena fue impuesta en clara vulneracin de su derecho a expresarse libremente, a partir de un proceso penal por calumnias e injurias promovido por un ex-juez criticado en el libro La masacre de San Patricio por su actuacin en la investigacin de la muerte de 5 religiosos cometida durante la poca de la dictadura militar. En virtud de lo expuesto, EL ESTADO asume responsabilidad internacional por la violacin del derecho a expresarse libremente, en el caso en especie, tanto en virtud de la injusta sancin penal impuesta al seor Kimel como respecto de la indemnizacin dispuesta a favor del querellante.
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Por ello, y vistas las consecuencias jurdicas y el compromiso del Estado argentino de cumplir integralmente con las normas de derechos humanos a las que se ha obligado nacional e internacionalmente, y tal como se ha sealado precedentemente, EL ESTADO ha resuelto asumir la responsabilidad internacional y sujetarse a las reparaciones correspondientes que determine la [] Corte Interamericana []. 2) Asimismo, como muestra de la buena voluntad de LOS REPRESENTANTES DE LA VCTIMA y en miras a alcanzar un acuerdo con EL ESTADO, LOS REPRESENTANTES DE LA VCTIMA desisten del reclamo por la alegada violacin de los derechos a impugnar la sentencia penal condenatoria (artculo 8.2.h de la Convencin Americana); de la garanta de imparcialidad del juzgador (art. 8.1 de la Convencin Americana); y del derecho a la tutela judicial efectiva (artculo 25 de la Convencin Americana). 3) EL ESTADO, LA COMISIN Y LOS REPRESENTANTES DE LA VCTIMA, solicitan a la [] Corte Interamericana de Derechos Humanos tenga a bien expedirse conforme a lo establecido en el artculo 63 de la Convencin Americana sobre el alcance de las reparaciones a favor de la vctima Eduardo Kimel, las cuales deben incluir la indemnizacin por los daos materiales e inmateriales, as como las garantas de satisfaccin y medidas de no repeticin.
23. En lo referente a la terminacin anticipada del proceso, los artculos 53, 54 y 55 del Reglamento regulan las figuras de sobreseimiento, solucin amistosa y prosecucin del examen del caso.10
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Artculo 53. Sobreseimiento del caso 1. Cuando la parte demandante notificare a la Corte su desistimiento, sta resolver, oda la opinin de las otras partes en el caso, si hay lugar al desistimiento y, en consecuencia, si procede sobreseer y declarar terminado el asunto. 2. Si el demandado comunicare a la Corte su allanamiento a las pretensiones de la parte demandante y a las de los representantes de las presuntas vctimas, sus familiares o representantes, la Corte, odo el parecer de las partes en el caso, resolver sobre la procedencia del allanamiento y sus efectos jurdicos. En este supuesto, la Corte proceder a determinar, cuando fuere el caso, las reparaciones y costas correspondientes. TEPJF
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24. La Corte observa que las frases si hay lugar al desistimiento, la procedencia del allanamiento, podr declarar terminado el asunto, as como el texto ntegro del artculo 55 del Reglamento, indican que estos actos no son, por s mismos, vinculantes para el Tribunal. Dado que los procesos ante esta Corte se refieren a la tutela de los derechos humanos, cuestin de orden pblico internacional que trasciende la voluntad de las partes, la Corte debe velar porque tales actos resulten aceptables para los fines que busca cumplir el Sistema Interamericano. En esta tarea el Tribunal no se limita nicamente a verificar las condiciones formales de los mencionados actos, sino que los debe confrontar con la naturaleza y gravedad de las violaciones alegadas, las exigencias e inters de la justicia, las circunstancias particulares del caso concreto y la actitud y posicin de las partes. 25. Teniendo en cuenta lo anterior, la Corte constata que el reconocimiento de responsabilidad estatal (supra prrs. 18 y 22) se sustenta en hechos claramente establecidos; es consecuente con la preservacin de los derechos a la libertad de expresin y a ser odo en un plazo razonable, as como con las obligaciones generales de respeto y garanta y de adoptar disposiciones de derecho interno; y no limita las reparaciones justas a las que tiene derecho la vctima, sino que se remite a la decisin de la Corte. En consecuencia, el Tribunal decide aceptar el reconocimiento estatal y calificarlo como una confesin de hechos y allanamiento a las pretensiones de derecho contenidos en la demanda de la Comisin, y una admisin de los argumentos formulados por los representantes. Asimismo, la Corte considera que la actitud del Estado constituye una contribucin positiva al desarrollo de este proceso, al buen despacho de la jurisdiccin interamericana sobre derechos humanos, a la vigencia de los principios que inspiran la Convencin Americana y a la conducta a la que estn obligados los Estados en esta
Artculo 54. Solucin amistosa Cuando las partes en un caso ante la Corte comunicaren a sta la existencia de una solucin amistosa, de un avenimiento o de otro hecho idneo para la solucin del litigio, la Corte podr declarar terminado el asunto. Artculo 55. Prosecucin del examen del caso La Corte, teniendo en cuenta las responsabilidades que le incumben de proteger los derechos humanos, podr decidir que prosiga el examen del caso, aun en presencia de los supuestos sealados en los artculos precedentes. JUSTICIA ELECTORAL VOL. 1, NM. 3, 2009
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materia,11 en virtud de los compromisos que asumen como partes en los instrumentos internacionales sobre derechos humanos. 26. En cuanto al retiro parcial de alegaciones efectuado por los representantes, el Tribunal observa que los derechos con respecto a los cuales se formula aqul fueron nicamente alegados por los representantes y que son stos quienes los retiran; que todas las partes estuvieron conformes con el retiro, lo cual queda demostrado con sus firmas en el acta acuerdo; que el seor Kimel manifest expresamente su conformidad y no queda en desventaja procesal o material; que los fines del presente procedimiento no se ven afectados; y que los temas sobre los cuales versa el retiro de alegaciones ya han sido tratados en anteriores oportunidades por la Corte.12 En consecuencia, decide aceptar el retiro de las alegaciones de los representantes. 27. En virtud de lo expuesto, la Corte declara que ha cesado la controversia respecto de los hechos y sus consecuencias jurdicas en lo que atae a los artculos 13, 8.1, 1.1 y 2 de la Convencin. La Corte analizar en el captulo correspondiente las medidas reparatorias que sean adecuadas para el presente caso.
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Cfr. Caso de la Masacre de la Rochela vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 11 de mayo de 2007. Serie C No. 163, prr. 29; Caso Bueno Alves Vs. Argentina. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 11 de mayo de 2007. Serie C No. 164, prr. 34, y Caso Zambrano Vlez y otros vs. Ecuador. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 4 de julio de 2007. Serie C No. 166, prr. 30. La Corte se ha pronunciado sobre la independencia e imparcialidad del juzgador (artculo 8.1 de la Convencin Americana) en, inter alia: Caso Castillo Petruzzi y otros vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 30 de mayo de 1999. Serie C No. 52; Caso del Tribunal Constitucional vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de enero de 2001. Serie C No. 71; Caso 19 Comerciantes vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 5 de julio de 2004. Serie C No. 109; Caso Lori Berenson Meja vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 25 de noviembre de 2004. Serie C No. 119, y Caso Palamara Iribarne vs. Chile. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 22 de noviembre de 2005. Serie C No. 135. En cuanto al derecho a recurrir del fallo ante el juez o tribunal superior (artculo 8.2.h de la Convencin), la Corte trat el tema en el Caso Herrera Ulloa vs. Costa Rica. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 2 de julio de 2004. Serie C No. 107. Finalmente, el artculo 25 de la Convencin ha sido uno de los ms analizados por el Tribunal en su jurisprudencia, entre las que destacan: Caso de la Panel Blanca (Paniagua Morales y otros) vs. Guatemala. Fondo. Sentencia de 8 de marzo de 1998. Serie C No. 37; Caso Ivcher Bronstein vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 6 de febrero de 2001. Serie C No. 74, y Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2001. Serie C No. 79.
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28. Finalmente, teniendo en cuenta las atribuciones que incumben a este Tribunal como rgano internacional de proteccin de los derechos humanos, estima necesario dictar una sentencia en la cual se determinen los hechos y los elementos de fondo relevantes, as como las correspondientes consecuencias, toda vez que la emisin de la sentencia contribuye a la reparacin del seor Kimel, a evitar que se repitan hechos similares y a satisfacer, en suma, los fines de la jurisdiccin interamericana sobre derechos humanos.13
V. Prueba
29. Con base en lo establecido en los artculos 44 y 45 del Reglamento, as como en la jurisprudencia del Tribunal respecto de la prueba y su apreciacin,14 la Corte examinar y valorar los elementos probatorios documentales remitidos por la Comisin, los representantes y el Estado en diversas oportunidades procesales o como prueba para mejor resolver solicitada por el Presidente, as como los dictmenes rendidos por escrito y el testimonio ofrecido en audiencia pblica, conforme a los principios de la sana crtica y dentro del marco normativo correspondiente.15
A) Prueba Documental, Testimonial y Pericial

30. Por acuerdo del Presidente fueron recibidas las declaraciones escritas de las siguientes personas, propuestas por los representantes:
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Cfr. Caso La Cantuta vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de noviembre de 2006. Serie C No. 162, prr. 57; Caso de la Masacre de la Rochela, supra nota 11, prr. 54, y Caso Bueno Alves, supra nota 11, prr. 35. Cfr. Caso de la Panel Blanca (Paniagua Morales y otros) vs. Guatemala. Reparaciones y Costas. Sentencia de 25 de mayo de 2001. Serie C No. 76, prr. 50; Caso del Penal Miguel Castro Castro vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 25 de noviembre de 2006. Serie C No. 160, prrs. 183 y 184, y Caso del Pueblo Saramaka. vs. Suriname. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2007. Serie C No. 172, prr. 63. Cfr. Caso de la Panel Blanca (Paniagua Morales y otros), supra nota 12, prr. 76; Caso Cantoral Huaman y Garca Santa Cruz vs. Per. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 10 de julio de 2007. Serie C No. 167. prr. 38, y Caso del Pueblo Saramaka, supra nota 14, prr. 63.
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a) Adrin Sapeti, testigo. En su calidad de mdico psiquiatra del seor Kimel, declar sobre los efectos que produjo el proceso judicial seguido contra la vctima en el estado emocional y la salud fsica de sta. b) Juan Pablo Olmedo Bustos, perito. Declar sobre la incorporacin de los estndares internacionales en materia de libertad de expresin en los tribunales de Argentina y afirm que este derecho encuentra su principal restriccin en los tipos penales de calumnia e injurias, ya que tras la derogacin del delito de desacato la mayora de los casos judiciales referidos a la restriccin del derecho de crtica y del derecho a difundir informacin de inters pblico han tomado la forma de juicios por violacin al derecho al honor o a la intimidad. Asimismo, explic que la aplicacin del sistema general de responsabilidad del Cdigo Civil resulta tambin inadecuad[a] para regular un rea como la de la libertad de expresin, que requiere de criterios ms rgidos y previsibles para la atribucin de responsabilidades ulteriores. 31. Por otro lado, la Corte escuch en audiencia pblica la declaracin del seor Kimel, la cual se refiri al proceso judicial seguido en su contra, los antecedentes del mismo y sus resultados, as como a las supuestas consecuencias que en su vida personal y desempeo profesional han tenido la condena penal y civil que le impuso la justicia argentina.
B) Valoracin de la prueba
32. En este caso, como en otros,16 el Tribunal admite el valor probatorio de aquellos documentos presentados por las partes en su oportunidad procesal que no fueron controvertidos ni objetados, ni cuya autenticidad fue puesta en duda. En relacin a los documentos remitidos como prueba para mejor resolver (supra prr. 11), la Corte los incorpora al acervo probatorio, en aplicacin de lo dispuesto en el artculo 45.2 del Reglamento.
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Cfr. Caso Velsquez Rodrguez. Fondo. Sentencia de 29 de julio de 1988. Serie C No. 4, prr. 140; Caso Zambrano Vlez y otros, supra nota 11, prr. 37, y Caso del Pueblo Saramaka, supra nota 14, prr. 67.
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33. Asimismo, el Tribunal admite los documentos aportados por el Estado y los representantes en el transcurso de la audiencia pblica, puesto que los estima tiles para la presente causa y adems no fueron objetados ni su autenticidad o veracidad puestas en duda. 34. En lo que se refiere a los documentos adicionales remitidos por los representantes junto con su escrito de alegatos finales (supra prr. 11), referentes a las costas y gastos procesales, la Corte reitera que conforme al artculo 44.1 del Reglamento, [l]as pruebas promovidas por las partes slo sern admitidas si son ofrecidas en la demanda y en su contestacin. Adems, este Tribunal ha sealado que las pretensiones de las vctimas o sus representantes en materia de costas y gastos, y las pruebas que las sustentan, deben presentarse a la Corte en el primer momento procesal que se les concede, esto es, en el escrito de solicitudes y argumentos, sin perjuicio de que tales pretensiones se actualicen en un momento posterior, conforme a las nuevas costas y gastos en que se haya incurrido con ocasin del procedimiento ante esta Corte.17 No obstante, estima que estos documentos son tiles para resolver la presente causa y los valorar en conjunto con el resto del acervo probatorio. 35. Respecto de los testimonios y peritaje, la Corte los estima pertinentes en cuanto se ajusten al objeto definido por el Presidente en la Resolucin en que orden recibirlos (supra prr. 7). Este Tribunal estima que la declaracin testimonial rendida por el seor Kimel no puede ser valorada aisladamente, dado que el declarante tiene un inters directo en este caso, razn por la cual ser apreciada dentro del conjunto de las pruebas del proceso.18 36. Efectuado el examen de los elementos probatorios que constan en el expediente, la Corte pasa a analizar las violaciones alegadas, considerando los hechos ya reconocidos y los que resulten probados,19 incluidos en cada captulo segn corresponda. Asimismo, la Corte reco-
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Cfr. Caso Chaparro lvarez y Lapo iguez vs. Ecuador. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 21 de noviembre de 2007. Serie C No. 170, prr. 275. Cfr. Caso Loayza Tamayo vs. Per. Fondo. Sentencia de 17 de septiembre de 1997. Serie C No. 33, prr. 43; Caso Zambrano Vlez y otros, supra nota 11, prr. 40, y Caso del Pueblo Saramaka, supra nota 14, prr. 69. En adelante, la presente Sentencia contiene hechos que este Tribunal tiene por establecidos con base en la confesin efectuada por el Estado. Algunos de esos
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ger los alegatos de las partes que resulten pertinentes, tomando en cuenta la confesin de hechos y el allanamiento formulados por el Estado, as como el retiro de alegaciones efectuado por los representantes.
VI. Artculo 13 (Libertad de pensamiento y de expresin)20 y artculo 9 (Principio de Legalidad)21 en relacin con los artculos 1.1 (Obligacin de Respetar los Derechos)22 y 2 (Deber de Adoptar Disposiciones de Derecho Interno)23 de la Convencin Americana
37. La Comisin solicit a la Corte que declare que el proceso penal, la condena penal y sus consecuencias incluida la sancin accesoria civil a los que se vio sometido el seor Eduardo Kimel por realizar una
hechos han sido completados con elementos probatorios, en cuyo caso se consignan las respectivas notas al pie de pgina. El artculo 13 de la Convencin seala en lo pertinente que: 1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresin. Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento de su eleccin. 2. El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilidades ulteriores, las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar: a. el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, o b. la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas. [] El artculo 9 de la Convencin establece: Nadie puede ser condenado por acciones u omisiones que en el momento de cometerse no fueran delictivos segn el derecho aplicable. Tampoco se puede imponer pena ms grave que la aplicable en el momento de la comisin del delito. Si con posterioridad a la comisin del delito la ley dispone la imposicin de una pena ms leve, el delincuente se beneficiar de ello. El artculo 1.1 de la Convencin establece que: Los Estados Partes en esta Convencin se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social. El artculo 2 de la Convencin dispone que: Si el ejercicio de los derechos y libertades mencionados en el artculo 1 no estuviere ya garantizado por disposiciones legislativas o de otro carcter, los Estados TEPJF
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investigacin, escribir el libro y publicar informacin[,] necesariamente inhibe[n] la difusin y reproduccin de informacin sobre temas de inters pblico, desalentando adems el debate pblico sobre asuntos que afectan a la sociedad argentina. Adems, solicit se declare la violacin del deber de adecuacin del ordenamiento interno al mantener vigentes disposiciones que restringen irrazonablemente la libre circulacin de opiniones sobre la actuacin de las autoridades pblicas. 38. Los representantes concordaron con la Comisin y consideraron que los tipos penales utilizados en este caso son susceptibles de ser aplicados para perseguir criminalmente la crtica poltica, razn por la cual resultan incompatibles con el artculo 13 de la Convencin. 39. El Estado se allan a las pretensiones de las partes sealando que [la] sancin penal al seor [] Kimel constituy una violacin a su derecho a la libertad de expresin y que la falta de precisiones suficientes en el marco de la normativa penal que sanciona las calumnias y las injurias que impidan que se afecte la libertad de expresin, importa el incumplimiento de[l artculo 2 de la Convencin]. En audiencia pblica el Estado deplor[] que el nico condenado por la masacre de los palotinos haya sido justamente quien ha llevado a cabo una investigacin periodstica exhaustiva sobre tan terrible crimen y su tratamiento judicial. 40. La Corte observa que a pesar de la confesin de hechos y de la admisin de diversas pretensiones por parte del Estado, subsiste la necesidad de precisar la entidad y gravedad de las violaciones ocurridas, as como los alcances de las normas sancionatorias persistentes en el orden interno y que pueden ser aplicadas para restringir la libertad de expresin. Estas precisiones contribuirn al desarrollo de la jurisprudencia sobre la materia y a la correspondiente tutela de derechos humanos.
* * *
41. Eduardo Kimel es un historiador graduado en la Universidad de Buenos Aires, Argentina. Se ha desempeado adems como periodista,
Partes se comprometen a adoptar, con arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las disposiciones de esta Convencin, las medidas legislativas o de otro carcter que fueren necesarias para hacer efectivos tales derechos y libertades. JUSTICIA ELECTORAL VOL. 1, NM. 3, 2009
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escritor e investigador histrico.24 En noviembre de 1989 public un libro titulado La masacre de San Patricio.25 Este libro analiza el asesinato de cinco religiosos pertenecientes a la orden palotina, ocurrido en Argentina el 4 de julio de 1976, durante la ltima dictadura militar.26 42. En dicho libro, el seor Kimel analiz, inter alia, las actuaciones judiciales dirigidas a investigar la masacre. En relacin con una decisin judicial adoptada el 7 de octubre de 1977 seal que el Juez federal que conoca la causa
realiz todos los trmites inherentes. Acopi los partes policiales con las primeras informaciones, solicit y obtuvo las pericias forenses y las balsticas. Hizo comparecer a una buena parte de las personas que podan aportar datos para el esclarecimiento. Sin embargo, la lectura de las fojas judiciales conduce a una primera pregunta: Se quera realmente llegar a una pista que condujera a los victimarios? La actuacin de los jueces durante la dictadura fue, en general, condescendiente, cuando no cmplice de la represin dictatorial. En el caso de los palotinos, el [J]uez [] cumpli con la mayora de los requisitos formales de la investigacin, aunque resulta ostensible que una serie de elementos decisivos para la elucidacin del asesinato no fueron tomados en cuenta. La evidencia de que la orden del crimen haba partido de la entraa del poder militar paraliz la pesquisa, llevndola a un punto muerto.27
43. El 28 de octubre de 1991 el Juez mencionado por el seor Kimel en su libro (en adelante el querellante) entabl una accin penal en contra del autor por el delito de calumnia.28 Posteriormente, el querellante solicit que si no se comparta esta calificacin, se
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Cfr. declaracin testimonial rendida por Eduardo Kimel en audiencia pblica (supra prr. 9). Cfr. Kimel, Eduardo, La masacre de San Patricio, Ediciones Lohl-Lumen, segunda edicin, 1995 (expediente de anexos a la demanda, Tomo I, Anexo 8, folio 217). Kimel, Eduardo, op. cit., supra nota 25 (p. 13). Ibid, supra nota 25 (p. 125). El artculo 109 del Cdigo Penal argentino estipula: La calumnia o falsa imputacin de un delito que d lugar a la accin pblica, ser reprimida con prisin de uno a tres aos.
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condene al querellado Kimel [por el delito de injurias].29 El 25 de septiembre de 1995 el Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Criminal y Correccional No. 8 de Buenos Aires resolvi que el seor Kimel no haba cometido el delito de calumnia sino el de injurias. Al analizar el tipo penal de calumnia estableci que:
[L]a labor que la defensa califica como de investigacin, informacin y opinin, ha trascendido este mbito [] para irrumpir en el terreno de la innecesaria y sobreabundante crtica y opinin descalificante y peyorativa, respecto de la labor de un Magistrado, que en nada contribuye a la funcin informativa, a la formacin social o a la difusin cultural y tanto menos, al esclarecimiento de los hechos o de la conciencia social [] tales excesos, que no son sino y precisamente, desbordes de los lmites propios de la libertad de prensa, no alcanzan a constituir, por ausencia del dolo esencial y por falta de imputacin concreta y precisa, la figura [de calumnia].30
44. Seguidamente, el Juzgado analiz la posibilidad de encuadrar los hechos dentro del tipo de injurias y expres que [c]onforme [a] nuestro ordenamiento positivo, todo cuanto ofende al honor, no siendo calumnia, es una injuria, razn por la cual consider que:
la duda o sospecha que cierne Kimel, sobre la eficacia de la actuacin del Magistrado en una causa de trascendencia internacional, y ante la gravedad de los hechos investigados, constituye de por s un ataque al honor subjetivo del agraviado deshonra, agravado por el alcance masivo de la publicacin descrdito, que configuran el ilcito penado por el art. 110 del C. Penal. [] tampoco poda ignorar el querellado que, las afirmaciones, sugerencias y dudas que plantea en torno, concretamente, del [que29
El artculo 110 del Cdigo Penal argentino establece: El que deshonrare o desacreditare a otro, ser reprimido con multa de pesos mil quinientos a pesos noventa mil o prisin de un mes a un ao. 30 Cfr. sentencia de 25 de septiembre de 1995 emitida por el Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Criminal y Correccional No. 8 de Buenos Aires (expediente de anexos a la demanda, Tomo I, Anexo 1, folio 62). JUSTICIA ELECTORAL VOL. 1, NM. 3, 2009
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rellante], podan mancillar la dignidad del Magistrado y del hombre comn que reposa tras la investidura. Indudablemente, Kimel, ha incurrido en un exceso injustificado, arbitrario e innecesario, so pretexto de informar al pblico en general, sobre ciertos y determinados acontecimientos histricos []. Kimel, no se limit a informar, sino que adems, emiti su opinin sobre los hechos en general y sobre la actuacin del [querellante], en particular. Y en este exceso, de por s dilacerante, se halla precisamente el delito que ut supra califico. [E]n nada modifica la situacin, que Kimel haya sostenido que careca de intencin de lesionar el honor del querellante [] [e]l nico dolo requerido es, el conocimiento, por parte del sujeto activo, del carcter potencialmente deshonrante o desacreditante de la accin u omisin ejecutada.
45. La referida sentencia conden al seor Kimel a la pena de prisin de un ao, en suspenso, as como al pago de $20.000,00 (veinte mil pesos argentinos) en concepto de indemnizacin por reparacin del dao causado, ms costas.31 46. Esta sentencia fue apelada ante la Sala VI de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional, la que mediante fallo de 19 de noviembre de 1996 revoc la condena impuesta en los siguientes trminos:
cuando arriba a la seccin que atae a la investigacin judicial [Kimel] deja sentada su propia opinin, lo cual es criticado por la a quo, quien interpreta que ello le estara vedado y debera limitarse a informar. No comparto este criterio[, ] lo importante es determinar si esta opinin produce resultados desdorosos sobre terceros o est animada por secretos fines sectoriales o tendenciosos, porque de no ser as, estara slo al servicio del esclarecimiento y orientacin al lector sobre un tema de inters pblico, siempre y cuando haya sido vertida con responsabilidad profesional y con conciencia de la veracidad de sus afirmaciones. Actualmente, no puede concebirse un periodismo dedicado a la tarea automtica de informar sin
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Cfr. sentencia de 25 de septiembre de 1995, supra nota 30.

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opinar [] ello no significa que estos conceptos no posean lmites impuestos por la tica y las leyes penales que las repudian y reprimen respectivamente, en cuanto ofendan el honor, la privacidad o la dignidad de terceros entre otros valores.32 [] Este aislado juicio de valor, concretamente la frase la actuacin de los jueces durante la dictadura fue, en general, condescendiente, cuando no cmplice de la represin dictatorial] no reviste la caracterstica de una calumnia, porque sta requiere la falsa imputacin de un delito concreto a una persona determinada, que d motivo a la accin pblica33 []. [L]a crtica en la persona del Magistrado [] slo consiste en una estimacin realizada por un lego en la materia sobre el desarrollo de la pesquisa, que ste habra conducido de otro modo si se hubiera encontrado en el lugar del ofendido[. C]omo tal, ello tampoco puede afectar el honor del funcionario [] y aunque Kimel no comparta su forma de actuacin, no se advierte en este pargrafo que haya querido expresarse con el dolo que requiere la figura [de calumnia].34
47. Al referirse al delito de injurias, el tribunal de apelacin calific el trabajo de Kimel como una breve crtica histrica y agreg que en es[a] labor no ha excedido los lmites ticos de su profesin.35 Asimismo, estableci que el querellado ejerci su derecho a informar de manera no abusiva y legtima y sin intencin de lesionar el honor del [querellante], ya que no se evidencia siquiera dolo genrico, elemento suficiente para la configuracin del hecho ilcito bajo anlisis.36 48. Esta ltima decisin fue impugnada por el querellante mediante recurso extraordinario ante la Corte Suprema de Justicia de la Na-
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Cfr. sentencia de 19 de noviembre de 1996 emitida por la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional (expediente de anexos a la demanda, Tomo I, Anexo 2, folios 85 y 86). Cfr. sentencia de 19 de noviembre de 1996, supra nota 32, folio 87. Cfr. sentencia de 19 de noviembre de 1996, supra nota 32, folios 88 y 89. Cfr. sentencia de 19 de noviembre de 1996, supra nota 32, folio 92. Cfr. sentencia de 19 de noviembre de 1996, supra nota 32, folio 95.
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cin. El 22 de diciembre de 1998 la Corte Suprema revoc la sentencia absolutoria de segunda instancia y remiti la causa a la Cmara de Apelaciones en lo Criminal para que dictara nueva sentencia. La Corte Suprema consider que la sentencia recurrida haba sido arbitraria al afirmar que:
en el caso, carecen de sustento los argumentos expuestos por los jueces que suscribieron la absolucin tendientes a establecer la atipicidad de la calumnia. Ello es especialmente as pues nicamente de una lectura fragmentaria y aislada del texto incriminado puede decirse como lo hace el a quo que la imputacin delictiva no se dirige al querellante. En el libro escrito por el acusado, despus de mencionar al [querellante] y decir que la actuacin de los jueces durante la dictadura fue en general cmplice de la represin dictatorial, expresa que en el caso de los palotinos el [juez querellante] cumpli con la mayora de los requisitos formales de la investigacin, aunque resulta ostensible que una serie de elementos decisivos para la elucidacin del asesinato no fueron tomados en cuenta. La evidencia [de] que la orden del crimen haba partido de la entraa del poder militar paraliz la pesquisa, llevndola a un punto muerto [] [P]or otra parte carece de sustento jurdico la afirmacin referente a que por tratarse el querellado de un lego en la pesquisa del caso, no tendra entidad calumniosa el prrafo que al referirse al magistrado expresa que resulta ostensible que una serie de elementos decisivos para la investigacin no fueron tenidos en cuenta. Al as decidir ha omitido la cmara tener en cuenta las caractersticas especiales del elemento subjetivo doloso en los delitos contra el honor y sin sustento jurdico ha considerado a la condicin de lego como una causal de inculpabilidad. Tan absurda afirmacin descalifica el fallo por su evidente arbitrariedad. [ O]tra causal de arbitrariedad se deriva de la omisin de considerar el planteo de la querella referente a que de las constancias de la causa Barbeito, Salvador y otros, vctimas de homicidio (art. 79 C. Penal), surgira no slo la falsedad de las imputaciones delictivas formuladas a la conducta del magistrado, sino especialmente el dolo que a crite TEPJF
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rio del apelante se hallara configurado por el hecho de que el querellado, con la nica intencin de desacreditar al juez, habra omitido consignar en la publicacin que el [querellante] habra hecho caso omiso a los reiterados requerimientos de sobreseimiento provisional del sumario formulados por el fiscal[.]37
49. El 17 de marzo de 1999 la Sala IV de la Cmara de Apelaciones, siguiendo los lineamientos trazados por la Corte Suprema, confirm parcialmente la sentencia condenatoria de primera instancia en lo que respecta a las penas, pero en vez de condenar al seor Kimel por injurias, consider que se configur el delito de calumnia.38 La Cmara seal que,
en atencin a los argumentos esgrimidos por nuestro mximo tribunal, las expresiones vertidas por el periodista [Kimel] dirigidas al querellante, resultan ser de contenido calumnioso, careciendo por ende de sustento los argumentos expuestos por la Sala VI [de la Cmara de Apelaciones] que suscribiera la absolucin basada en la atipicidad de la calumnia.39
50. Contra la sentencia pronunciada por la Cmara de Apelaciones el seor Kimel interpuso un recurso extraordinario ante la Corte Suprema,40 el cual fue declarado improcedente. Posteriormente, la vctima present un recurso de queja ante la misma Corte, el cual fue rechazado in limine el 14 de septiembre de 2000, con lo cual la condena qued firme.41
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Cfr. sentencia de 22 de diciembre de 1998 emitida por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin Argentina (expediente de anexos a la demanda, Tomo I, Anexo 3, folios 114 a 116). Cfr. sentencia de 17 de marzo de 1999 emitida por la Sala IV de la Cmara de Apelaciones en lo Criminal y Correccional (expediente de anexos a la demanda, Tomo 1, Anexo 4, folio 134). Cfr. sentencia de 17 de marzo de 1999, supra nota 38, folio 132. Cfr. escrito de interposicin del recurso extraordinario ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin Argentina (expediente de anexos a la demanda, Tomo 1, Anexo 5, folio 140). Cfr. resolucin de 14 de septiembre de 2000 emitida por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin Argentina (expediente de anexos a la demanda, Tomo 1, Anexo 6, folio 175).
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* * *
51. En torno a estos hechos las partes presentaron diversos alegatos en los que subyace un conflicto entre el derecho a la libertad de expresin en temas de inters pblico y la proteccin de la honra de los funcionarios pblicos. La Corte reconoce que tanto la libertad de expresin como el derecho a la honra, acogidos por la Convencin, revisten suma importancia. Es necesario garantizar el ejercicio de ambos. En este sentido, la prevalencia de alguno en determinado caso depender de la ponderacin que se haga a travs de un juicio de proporcionalidad. La solucin del conflicto que se presenta entre ciertos derechos requiere el examen de cada caso, conforme a sus caractersticas y circunstancias, para apreciar la existencia e intensidad de los elementos en que se sustenta dicho juicio. 52. La Corte ha precisado las condiciones que se deben cumplir al momento de suspender, limitar o restringir los derechos y libertades consagrados en la Convencin.42 En particular, ha analizado la suspensin de garantas en estados de excepcin43 y las limitaciones a la libertad de expresin,44 propiedad privada,45 libertad de locomocin46 y libertad personal,47 entre otros.
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Cfr. La Expresin Leyes en el Artculo 30 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Opinin Consultiva OC-6/86 del 9 de mayo de 1986. Serie A No. 6. Cfr. El Hbeas Corpus Bajo Suspensin de Garantas (arts. 27.2, 25.1 y 7.6 Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-8/87 del 30 de enero de 1987. Serie A No. 8, y Caso Zambrano Vlez, supra nota 11, prrs. 45 a 47. Cfr. La Colegiacin Obligatoria de Periodistas (Arts. 13 y 29 Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-5/85 del 13 de noviembre de 1985. Serie A No. 5; Caso Ricardo Canese vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2004. Serie C No. 111, prr. 96; Caso Palamara Iribarne, supra nota 12, prrs. 68 y 79, y Caso Claude Reyes y otros vs. Chile. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 19 de septiembre de 2006. Serie C No. 151, prrs. 88 a 91. Cfr. Caso Ivcher Bronstein, supra nota 12, prr. 128; Caso Comunidad Indgena Yakye Axa vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 17 de junio de 2005. Serie C No. 125, prr. 145; Caso Chaparro lvarez y Lapo iguez, supra nota 17, prr. 93, y Caso del Pueblo Saramaka, supra nota 14, prr. 127. Cfr. Caso Ricardo Canese, supra nota 44, prrs. 113 a 135. Cfr. Caso Chaparro lvarez y Lapo iguez, supra nota 17, prrs. 51 a 54.
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53. Respecto al contenido de la libertad de pensamiento y de expresin, la Corte ha sealado que quienes estn bajo la proteccin de la Convencin tienen el derecho de buscar, recibir y difundir ideas e informaciones de toda ndole, as como tambin el de recibir y conocer las informaciones e ideas difundidas por los dems. Es por ello que la libertad de expresin tiene una dimensin individual y una dimensin social:
sta requiere, por un lado, que nadie sea arbitrariamente menoscabado o impedido de manifestar su propio pensamiento y representa, por tanto, un derecho de cada individuo; pero implica tambin, por otro lado, un derecho colectivo a recibir cualquier informacin y a conocer la expresin del pensamiento ajeno.48
54. Sin embargo, la libertad de expresin no es un derecho absoluto. El artculo 13.2 de la Convencin, que prohbe la censura previa, tambin prev la posibilidad de exigir responsabilidades ulteriores por el ejercicio abusivo de este derecho. Estas restricciones tienen carcter excepcional y no deben limitar, ms all de lo estrictamente necesario, el pleno ejercicio de la libertad de expresin y convertirse en un mecanismo directo o indirecto de censura previa.49 55. Por su parte, el artculo 11 de la Convencin establece que toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad. Esto implica lmites a las injerencias de los particulares y del Estado. Por ello, es legtimo que quien se considere afectado en su honor recurra a los medios judiciales que el Estado disponga para su proteccin.50 56. La necesidad de proteger los derechos a la honra y a la reputacin, as como otros derechos que pudieran verse afectados por un
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Cfr. La Colegiacin Obligatoria de Periodistas , supra nota 44, prr. 30; Caso La ltima Tentacin de Cristo (Olmedo Bustos y otros) vs. Chile. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 5 de febrero de 2001. Serie C No. 73, prr. 64; Caso Ivcher Bronstein, supra nota 12, prr. 146; Caso Herrera Ulloa, supra nota 12, prr. 108, y Caso Ricardo Canese, supra nota 44, prr. 77. Cfr. Caso Herrera Ulloa, supra nota 12, prr. 120; Caso Ricardo Canese, supra nota 44, prr. 95, y Caso Palamara Iribarne, supra nota 12, prr. 79. Cfr. Caso Ricardo Canese, supra nota 44, prr. 101.
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ejercicio abusivo de la libertad de expresin, requiere la debida observancia de los lmites fijados a este respecto por la propia Convencin. stos deben responder a un criterio de estricta proporcionalidad. 57. Dada la importancia de la libertad de expresin en una sociedad democrtica y la elevada responsabilidad que ello entraa para quienes ejercen profesionalmente labores de comunicacin social, el Estado no slo debe minimizar las restricciones a la circulacin de la informacin sino tambin equilibrar, en la mayor medida de lo posible, la participacin de las distintas informaciones en el debate pblico, impulsando el pluralismo informativo. En consecuencia, la equidad debe regir el flujo informativo. En estos trminos puede explicarse la proteccin de los derechos humanos de quien enfrenta el poder de los medios y el intento por asegurar condiciones estructurales que permitan la expresin equitativa de las ideas.51 58. Teniendo en cuenta lo anterior, para resolver el caso concreto la Corte i) verificar si la tipificacin de los delitos de injurias y calumnia afect la legalidad estricta que es preciso observar al restringir la libertad de expresin por la va penal; ii) estudiar si la proteccin de la reputacin de los jueces sirve una finalidad legtima de acuerdo con la Convencin y determinar, en su caso, la idoneidad de la sancin penal para lograr la finalidad perseguida; iii) evaluar la necesidad de tal medida, y iv) analizar la estricta proporcionalidad de la medida, esto es, si la sancin impuesta al seor Kimel garantiz en forma amplia el derecho a la reputacin del funcionario pblico mencionado por el autor del libro, sin hacer nugatorio el derecho de ste a manifestar su opinin.
i) Estricta formulacin de la norma que consagra la limitacin o restriccin (legalidad penal)

59. La Comisin aleg que se utilizaron los delitos contra el honor con el claro propsito de limitar la crtica a un funcionario pbli-
51
El Tribunal ha sealado que es indispensable[] la pluralidad de medios, la prohibicin de todo monopolio respecto a ellos, cualquiera sea la forma que pretenda adoptar. Cfr. La Colegiacin Obligatoria de Periodistas, supra nota 44, prr. 34. TEPJF
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co. En este sentido, sostuvo que la descripcin de las conductas de [calumnia e injurias] tiene[] tal ambigedad, amplitud y apertura que permite[] que las conductas anteriormente consideradas como desacato sean sancionadas indebidamente a travs de estos tipos penales. Adems, la Comisin opin que la mera existencia [de los tipos penales aplicados al seor Kimel] disuade a las personas de emitir opiniones crticas respecto de la actuacin de las autoridades, dada la amenaza de sanciones penales y pecuniarias. Al respecto, indic que [s]i el Estado decide conservar la normativa que sanciona las calumnias e injurias, deber precisarla de forma tal que no se afecte la libre expresin de inconformidades y protestas sobre la actuacin de los rganos pblicos y sus integrantes. 60. Los representantes indicaron que la figura de injurias se refiere a una conducta absolutamente indeterminada, toda vez que la expresin deshonrar como la de desacreditar a otro, no describe conducta alguna. Por ello, consideraron que no existe un parmetro objetivo para que la persona pueda medir y predecir la posible ilicitud de sus expresiones sino, en todo caso, se remite a un juicio de valor subjetivo del juzgador. Agregaron que la figura de calumnia resulta tambin excesivamente vag[a]. Concluyeron que la vaguedad de ambas figuras ha resultado manifiesta, dado que el seor Kimel fue condenado en primera instancia por injurias, y luego [por] calumnias. 61. Esta Corte tiene competencia a la luz de la Convencin Americana y con base en el principio iura novit curia, el cual se encuentra slidamente respaldado en la jurisprudencia internacional para estudiar la posible violacin de las normas de la Convencin que no han sido alegadas en los escritos presentados ante ella, en la inteligencia de que las partes hayan tenido la oportunidad de expresar sus respectivas posiciones en relacin con los hechos que las sustentan.52 62. En el presente caso ni la Comisin ni los representantes alegaron la violacin del artculo 9 de la Convencin Americana que con-
52
Cfr. Caso Godnez Cruz vs. Honduras. Fondo. Sentencia de 20 de enero de 1989. Serie C No. 5, prr. 172; Caso de la Masacre de Pueblo Bello vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de enero de 2006. Serie C No. 140, prr. 54, y Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146, prr. 186.
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sagra el principio de legalidad. Sin embargo, el Tribunal estima que los hechos de este caso, aceptados por el Estado y sobre los cuales las partes han tenido amplia posibilidad de hacer referencia, muestran una afectacin a este principio en los trminos que se exponen a continuacin. 63. La Corte ha sealado que es la ley la que debe establecer las restricciones a la libertad de informacin.53 En este sentido, cualquier limitacin o restriccin debe estar prevista en la ley, tanto en sentido formal como material. Ahora bien, si la restriccin o limitacin proviene del derecho penal, es preciso observar los estrictos requerimientos caractersticos de la tipificacin penal para satisfacer en este mbito el principio de legalidad. As, deben formularse en forma expresa, precisa, taxativa y previa. El marco legal debe brindar seguridad jurdica al ciudadano. Al respecto, este Tribunal ha sealado que:
La Corte entiende que en la elaboracin de los tipos penales es preciso utilizar trminos estrictos y unvocos, que acoten claramente las conductas punibles, dando pleno sentido al principio de legalidad penal. Este implica una clara definicin de la conducta incriminada, que fije sus elementos y permita deslindarla de comportamientos no punibles o conductas ilcitas sancionables con medidas no penales. La ambigedad en la formulacin de los tipos penales genera dudas y abre el campo al arbitrio de la autoridad, particularmente indeseable cuando se trata de establecer la responsabilidad penal de los individuos y sancionarla con penas que afectan severamente bienes fundamentales, como la vida o la libertad. Normas como las aplicadas en el caso que nos ocupa, que no delimitan estrictamente las conductas delictuosas, son violatorias del principio de legalidad establecido en el artculo 9 de la Convencin Americana.54
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Cfr. La Colegiacin Obligatoria de Periodistas, supra nota 44, prr. 40, y Caso Claude Reyes y otros, supra nota 44, prr. 89. Cfr. Caso Castillo Petruzzi y otros, supra nota 12, prr. 121, y Caso Lori Berenson, supra nota 12, prr. 125. Asimismo, el Tribunal ha resaltado que las leyes que prevean restricciones deben utilizar criterios precisos y no conferir una discrecionalidad sin trabas a los encargados de su aplicacin. Cfr. Caso Ricardo Canese, supra nota 44, prr. 124.
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64. Como qued establecido anteriormente, el seor Kimel fue condenado en primera instancia por el delito de injurias. El tipo penal aplicado fue el artculo 110 del Cdigo Penal que establece:
El que deshonrare o desacreditare a otro, ser reprimido con multa de pesos mil quinientos a pesos noventa mil o prisin de un mes a un ao.
65. Posteriormente, fue absuelto por la Sala VI de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional. Por ltimo la Corte Suprema de Justicia se apart de la calificacin originaria del delito y decidi que los hechos imputados al seor Kimel configuraban el ilcito tipificado en el artculo 109 del Cdigo Penal, que establece:
La calumnia o falsa imputacin de un delito que d lugar a la accin pblica, ser reprimida con prisin de uno a tres aos.
66. La Corte resalta que en el presente caso el Estado indic que la falta de precisiones suficientes en el marco de la normativa penal que sanciona las calumnias y las injurias que impidan que se afecte la libertad de expresin, importa el incumplimiento de la obligacin de adoptar medidas contempladas en el artculo 2 de la Convencin Americana (supra prr. 18). 67. En razn de lo anterior y teniendo en cuenta las manifestaciones formuladas por el Estado acerca de la deficiente regulacin penal de esta materia, la Corte considera que la tipificacin penal correspondiente contraviene los artculos 9 y 13.1 de la Convencin, en relacin con los artculos 1.1 y 2 de la misma.
ii) Idoneidad y finalidad de la restriccin

68. La Comisin aleg que la sancin impuesta al seor Kimel tuvo el propsito legtimo de proteger el honor de un funcionario pblico. Con todo, indic que los funcionarios pblicos deben ser ms tolerantes a las crticas que los particulares y que el control democrtico fomenta la transparencia de las actividades estatales, promueve la responsabilidad de los funcionarios pblicos y que en un
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Estado de derecho no existe fundamento vlido que permita sustraer de esta consideracin a quienes trabajan en la administracin de la justicia. 69. Los representantes indicaron que la Convencin Americana no distingue al [P]oder [J]udicial respecto del resto de los poderes pblicos, ni establece ninguna norma especfica relacionada con la proteccin de la reputacin de los jueces. Por el contrario, en casos como el presente slo rige la norma general que permite restringir la libertad de expresin para proteger los derechos o la reputacin de los dems. 70. En este paso del anlisis lo primero que se debe indagar es si la restriccin constituye un medio idneo o adecuado para contribuir a la obtencin de una finalidad compatible con la Convencin. 71. Como qued establecido en el prrafo 55 supra, los jueces, al igual que cualquier otra persona, estn amparados por la proteccin que les brinda el artculo 11 convencional que consagra el derecho a la honra. Por otra parte, el artculo 13.2.a) de la Convencin establece que la reputacin de los dems puede ser motivo para fijar responsabilidades ulteriores en el ejercicio de la libertad de expresin. En consecuencia, la proteccin de la honra y reputacin de toda persona es un fin legtimo acorde con la Convencin. Asimismo, el instrumento penal es idneo porque sirve el fin de salvaguardar, a travs de la conminacin de pena, el bien jurdico que se quiere proteger, es decir, podra estar en capacidad de contribuir a la realizacin de dicho objetivo. Sin embargo, la Corte advierte que esto no significa que, en la especie que se analiza, la va penal sea necesaria y proporcional, como se ver infra.
iii) Necesidad de la medida utilizada

72. La Comisin considera que el Estado tiene otras alternativas de proteccin de la privacidad y la reputacin menos restrictivas que la aplicacin de una sancin penal. En este sentido, [l]a proteccin a la reputacin debe estar garantizada slo a travs de sanciones civiles, en los casos en que la persona ofendida sea un funcionario pblico o persona pblica o particular que se haya involucrado voluntariamente en asuntos de inters pblico y a travs de leyes que garanticen el derecho de rectificacin o respuesta.
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73. Los representantes sealaron que cuando la conducta de una persona configura el ejercicio regular de un derecho [], la mera existencia de una sancin cualquiera que fuese importa una violacin a la Convencin. Respecto de las sanciones penales alegaron que [a]l menos en el rea de la crtica a los funcionarios pblicos por sus actos funcionales, o a quienes se vinculan voluntariamente a asuntos de inters pblico, el recurso al derecho penal es contrario a la posibilidad de dar un debate amplio, ya que desalienta la participacin de la ciudadana, incluso, de los periodistas profesionales en la discusin de los asuntos pblicos. En este sentido, el recurso penal genera un fuerte efecto inhibidor. Por otra parte, se manifestaron en contra de la existencia de sanciones civiles, toda vez que stas tambin tienen un fuerte efecto inhibidor, en particular para las personas que desempean la funcin de periodista, por los relativamente exiguos salarios que se abonan en los medios de prensa; porque resulta virtualmente imposible afrontar las condenas que se establecen en los juicios de daos y perjuicios, sin que se genere un colapso en la economa personal del periodista o del ciudadano comn, y porque, salvo acaso los grandes multimedios, ningn medio de comunicacin ofrece garantas a sus trabajadores respecto de su capacidad de pago. 74. En el anlisis de este tema, la Corte debe examinar las alternativas existentes para alcanzar el fin legtimo perseguido y precisar la mayor o menor lesividad de aqullas.55 75. El ejercicio de cada derecho fundamental tiene que hacerse con respeto y salvaguarda de los dems derechos fundamentales. En ese proceso de armonizacin le cabe un papel medular al Estado buscando establecer las responsabilidades y sanciones que fueren necesarias para obtener tal propsito. Que se haga uso de la va civil o penal depender de las consideraciones que abajo se mencionan. 76. La Corte ha sealado que el Derecho Penal es el medio ms restrictivo y severo para establecer responsabilidades respecto de una conducta ilcita.56 La tipificacin amplia de delitos de calumnia e injurias puede resultar contraria al principio de intervencin mnima y
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Cfr. Caso Chaparro lvarez y Lapo iguez, supra nota 17, prr. 93. Cfr. Caso Ricardo Canese, supra nota 44, prr. 104, y Caso Palamara Iribarne, supra nota 12, prr. 79.
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de ultima ratio del derecho penal. En una sociedad democrtica el poder punitivo slo se ejerce en la medida estrictamente necesaria para proteger los bienes jurdicos fundamentales de los ataques ms graves que los daen o pongan en peligro. Lo contrario conducira al ejercicio abusivo del poder punitivo del Estado. 77. Tomando en cuenta las consideraciones formuladas hasta ahora sobre la proteccin debida de la libertad de expresin, la razonable conciliacin de las exigencias de tutela de aquel derecho, por una parte, y de la honra por la otra, y el principio de mnima intervencin penal caracterstico de una sociedad democrtica, el empleo de la va penal debe corresponder a la necesidad de tutelar bienes jurdicos fundamentales frente a conductas que impliquen graves lesiones a dichos bienes, y guarden relacin con la magnitud del dao inferido. La tipificacin penal de una conducta debe ser clara y precisa, como lo ha determinado la jurisprudencia de este Tribunal en el examen del artculo 9 de la Convencin Americana. 78. La Corte no estima contraria a la Convencin cualquier medida penal a propsito de la expresin de informaciones u opiniones, pero esta posibilidad se debe analizar con especial cautela, ponderando al respecto la extrema gravedad de la conducta desplegada por el emisor de aqullas, el dolo con que actu, las caractersticas del dao injustamente causado y otros datos que pongan de manifiesto la absoluta necesidad de utilizar, en forma verdaderamente excepcional, medidas penales. En todo momento la carga de la prueba debe recaer en quien formula la acusacin. En este orden de consideraciones, la Corte observa los movimientos en la jurisprudencia de otros Tribunales encaminados a promover, con racionalidad y equilibrio, la proteccin que merecen los derechos en aparente pugna, sin mellar las garantas que requiere la libre expresin como baluarte del rgimen democrtico.57
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En el Caso Mamre la Corte Europea de Derechos Humanos consider que si bien la libertad de expresin tiene un valor preponderante, especialmente en cuestiones de inters pblico, no puede prevalecer siempre en todos los casos sobre la necesidad de proteger el honor y la reputacin, ya sea de personas privadas o de funcionarios pblicos. La versin original en ingls es la siguiente: the eminent value of freedom of expression, especially in debates on subjects of general concern, cannot take precedence in all circumstances over the need to protect the honour and reputation of others, be they ordinary citizens or public officials. Cfr . Mamre v. France, no. 12697/03, 27, ECHR 2006. TEPJF
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79. De otro lado, en el marco de la libertad de informacin, el Tribunal considera que existe un deber del periodista de constatar en forma razonable, aunque no necesariamente exhaustiva, los hechos en que fundamenta sus opiniones. Es decir, resulta vlido reclamar equidad y diligencia en la confrontacin de las fuentes y la bsqueda de informacin. Esto implica el derecho de las personas a no recibir una versin manipulada de los hechos. En consecuencia, los periodistas tienen el deber de tomar alguna distancia crtica respecto a sus fuentes y contrastarlas con otros datos relevantes. 80. En lo que corresponde al presente caso, es notorio el abuso en el ejercicio del poder punitivo como lo ha reconocido el propio Estado tomando en cuenta los hechos imputados al seor Kimel, su repercusin sobre los bienes jurdicos del querellante y la naturaleza de la sancin privacin de libertad aplicada al periodista.
iv) Estricta proporcionalidad de la medida

81. La Comisin aleg que la conducta del seor Kimel se encuadra dentro del mbito razonable del ejercicio de su derecho a ejercer el
Asimismo, en el Caso Castells el Tribunal Europeo afirm que permanece abierta la posibilidad para las autoridades competentes del Estado de adoptar, en su condicin de garantes del orden pblico, medidas, an penales, destinadas a reaccionar de manera adecuada y no excesiva frente a imputaciones difamatorias desprovistas de fundamento o formuladas de mala fe. La versin original en ingls seala: it remains open to the competent State authorities to adopt, in their capacity as guarantors of public order, measures, even of a criminal law nature, intended to react appropriately and without excess to defamatory accusations devoid of foundation or formulated in bad faith. Cfr. ECHR, Castells v. Spain, judgment of 23 April 1992, Series A no. 236, 46. En un pronunciamiento reciente sostuvo que la imposicin de una pena de prisin por una ofensa difundida en la prensa ser compatible con la libertad de expresin de los periodistas tal como est garantizada en el artculo 10 de la Convencin slo en circunstancias excepcionales, especialmente cuando otros derechos fundamentales han sido seriamente afectados, como, por ejemplo, en los casos de discurso del odio o de incitacin a la violencia. La versin original en ingls es la siguiente: the imposition of a prison sentence for a press offence will be compatible with journalists freedom of expression as guaranteed by Article 10 of the Convention only in exceptional circumstances, notably where other fundamental rights have been seriously impaired, as, for example, in the case of hate speech or incitement to violence. Cfr. Cumpana and Mazare v. Romania [GC], no. 33348/96, 115, ECHR 2004-XI. JUSTICIA ELECTORAL VOL. 1, NM. 3, 2009
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periodismo de investigacin, dado que se trataba de informacin de evidente inters para la opinin pblica argentina, fundada en una investigacin previa, que tena por objeto aportar al debate y servir como medio fiscalizador de un funcionario pblico. En este sentido, indic que en una sociedad que vivi una dictadura militar como la de Argentina desde 1976 hasta 1983 la libertad de pensamiento y expresin adquiere una importancia fundamental para la reconstruccin histrica del pasado y la formacin de la opinin pblica. En consecuencia, debe existir la posibilidad de que cualquier persona exprese sus opiniones de conformidad con el pensamiento propio, [] de analizar con profundidad o sin ella la actuacin de quienes detentaban cargos pblicos durante esa poca, entre ellos, del [P]oder [J]udicial y de emitir crticas incluso ofensivas y fuertes sobre ello. Agreg que el Juez mencionado por el seor Kimel deb[a] tolerar las opiniones crticas que se re[firieran] al ejercicio de su funcin jurisdiccional. 82. Los representantes concordaron con la Comisin y alegaron que los hechos sobre los que inform el seor Kimel son de inters pblico, teniendo en cuenta que la investigacin se refera a un caso paradigmtico de la represin y que la investigacin efectuada por el periodista es parte de [la] revisin que la sociedad argentina debe realizar y de la discusin acerca de las causas por las cuales el gobierno militar despleg su accionar sin haber encontrado obstculos en el [P]oder [J]udicial. Agregaron que el seor Kimel no utiliz lenguaje alguno que pudiera considerarse abusivo ni utiliz palabras desmedidas ni mucho menos ultrajantes; que se refiri al juez nica y exclusivamente con motivo de su actuacin funcional y no incursion en ningn aspecto de su vida o de su personalidad que no guardara relacin con su labor como funcionario pblico; que en los apartados del libro donde se manifiestan afirmaciones de hecho todo lo que sostuvo se ajusta a la realidad y que los prrafos que formaron parte del juicio penal contienen juicios de valor crticos sobre el poder judicial de aquella poca, razn por la cual no son susceptibles de ser verdaderos o falsos, ni pueden justificar, por s mismos, una restriccin a la libertad de expresin, en tanto se trata del derecho de toda persona de opinar libremente sobre asuntos de inters pblico y sobre la actuacin funcional de un juez en un asunto de la mayor relevancia pblica.
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83. En este ltimo paso del anlisis se considera si la restriccin resulta estrictamente proporcional, de tal forma que el sacrificio inherente a aquella no resulte exagerado o desmedido frente a las ventajas que se obtienen mediante tal limitacin.58 La Corte ha hecho suyo este mtodo al sealar que:
para que sean compatibles con la Convencin las restricciones deben justificarse segn objetivos colectivos que, por su importancia, preponderen claramente sobre la necesidad social del pleno goce del derecho que el artculo 13 de la Convencin garantiza y no limiten ms de lo estrictamente necesario el derecho proclamado en dicho artculo. Es decir, la restriccin debe ser proporcional al inters que la justifica y ajustarse estrechamente al logro de ese legtimo objetivo, interfiriendo en la menor medida posible en el efectivo ejercicio del derecho a la libertad de expresin.59
84. Para el caso que nos ocupa, la restriccin tendra que lograr una importante satisfaccin del derecho a la reputacin sin hacer nugatorio el derecho a la libre crtica contra la actuacin de los funcionarios pblicos. Para efectuar esta ponderacin se debe analizar i) el grado de afectacin de uno de los bienes en juego, determinando si la intensidad de dicha afectacin fue grave, intermedia o moderada; ii) la importancia de la satisfaccin del bien contrario, y iii) si la satisfaccin de ste justifica la restriccin del otro. En algunos casos la balanza se inclinar hacia la libertad de expresin y en otros a la salvaguarda del derecho a la honra. 85. Respecto al grado de afectacin de la libertad de expresin, la Corte considera que las consecuencias del proceso penal en s mismo, la imposicin de la sancin, la inscripcin en el registro de antecedentes penales, el riesgo latente de posible prdida de la libertad personal y el efecto estigmatizador de la condena penal impuesta al seor Kimel demuestran que las responsabilidades ulteriores establecidas en este
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Cfr. Caso Chaparro lvarez y Lapo iguez, supra nota 17, prr. 93. Cfr. La Colegiacin Obligatoria de Periodistas, supra nota 44, prr. 46; Caso Herrera Ulloa, supra nota 12, prrs. 121 y 123; Caso Palamara Iribarne, supra nota 12, prr. 85, y Caso Claude Reyes y otros, supra nota 44, prr. 91.
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caso fueron graves. Incluso la multa constituye, por s misma, una afectacin grave de la libertad de expresin, dada su alta cuanta respecto a los ingresos del beneficiario.60 86. Respecto al derecho a la honra, las expresiones concernientes a la idoneidad de una persona para el desempeo de un cargo pblico o a los actos realizados por funcionarios pblicos en el desempeo de sus labores gozan de mayor proteccin, de manera tal que se propicie el debate democrtico.61 La Corte ha sealado que en una sociedad democrtica los funcionarios pblicos estn ms expuestos al escrutinio y la crtica del pblico.62 Este diferente umbral de proteccin se explica porque se han expuesto voluntariamente a un escrutinio ms exigente. Sus actividades salen del dominio de la esfera privada para insertarse en la esfera del debate pblico.63 Este umbral no se asienta en la calidad del sujeto, sino en el inters pblico de las actividades que realiza,64 como sucede cuando un juez investiga una masacre en el contexto de una dictadura militar, como ocurri en el presente caso. 87. El control democrtico a travs de la opinin pblica fomenta la transparencia de las actividades estatales y promueve la responsabilidad de los funcionarios sobre su gestin pblica. De ah la mayor tolerancia frente a afirmaciones y apreciaciones vertidas por los ciudadanos en ejercicio de dicho control democrtico.65 Tales son las
60
61 62 63 64 65
La sancin pecuniaria impuesta al seor Kimel ascendi a $ 20.000,00 (veinte mil pesos argentinos). Cfr. sentencia de 17 de marzo de 1999, supra nota 36, folio 138. Segn el tipo de cambio vigente en ese momento, este monto era equivalente a la misma cantidad en dlares estadounidenses. Segn lo afirmado por los representantes y no controvertido por el Estado, la ejecucin de esta pena importara, sin ms, [la] quiebra econmica del seor Kimel, quien perdera todas sus pertenencias, y quedara endeudado por un largu[]simo perIodo. Cfr. Caso Herrera Ulloa, supra nota 12, prr. 128, y Caso Ricardo Canese, supra nota 44, prr. 98. Cfr. Caso Herrera Ulloa, supra nota 12, prr. 129, y Caso Ricardo Canese, supra nota 44, prr. 103. Cfr. Caso Herrera Ulloa, supra nota 12, prr. 129, y Caso Ricardo Canese, supra nota 44, prr. 103. Cfr. Caso Herrera Ulloa, supra nota 12, prr. 129, y Caso Ricardo Canese, supra nota 44, prr. 103. Cfr. Caso Ivcher Bronstein, supra nota 12, prr. 155; Caso Herrera Ulloa, supra nota 12, prr. 127; Caso Palamara Iribarne, supra nota 12, prr. 83, y Caso Claude Reyes y otros, supra nota 44, prr. 87. TEPJF
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demandas del pluralismo propio de una sociedad democrtica,66 que requiere la mayor circulacin de informes y opiniones sobre asuntos de inters pblico.67 88. En la arena del debate sobre temas de alto inters pblico, no slo se protege la emisin de expresiones inofensivas o bien recibidas por la opinin pblica, sino tambin la de aquellas que chocan, irritan o inquietan a los funcionarios pblicos o a un sector cualquiera de la poblacin.68 En una sociedad democrtica, la prensa debe informar ampliamente sobre cuestiones de inters pblico, que afectan bienes sociales, y los funcionarios rendir cuentas de su actuacin en el ejercicio de sus tareas pblicas. 89. La crtica realizada por el seor Kimel estaba relacionada con temas de notorio inters pblico, se refera a un juez en relacin con el desempeo de su cargo y se concret en opiniones que no entraaban la imputacin de delitos. Tal como indic la sentencia de primera instancia (supra prr. 43), el prrafo por el que fue procesado el seor Kimel involucraba una opinin y no el sealamiento de un hecho:
Kimel [] se limita a abrir un interrogante []. En modo alguno, conforme doctrina y jurisprudencia imperantes en la materia, podra sostenerse vlidamente que tales eptetos puedan constituir la atribucin de una conducta criminal, en los trminos requeridos por la figura tpica y antijurdica [de calumnia]. El interrogante como tal, no puede implicar una imputacin concreta, sino una mera valoracin perfectamente subjetiva y librada al subjetivismo tambin del lector, por parte del autor, de una no menos subjetiva apreciacin del valor probatorio de los elementos de juicio, incorporados al proceso, por parte del [querellante]. Trtase, en fin, de una crtica con opinin a la actuacin de un Magistrado, frente a un
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Cfr. Caso Herrera Ulloa, supra nota 12, prr. 113, y Caso Ricardo Canese, supra nota 44, prr. 83. 67 Cfr. Caso Herrera Ulloa, supra nota 12, prr. 127. 68 Cfr. Caso La ltima Tentacin de Cristo (Olmedo Bustos y otros), supra nota 48, prr. 69; Caso Ivcher Bronstein, supra nota 12, prr. 152, y Caso Ricardo Canese, supra nota 44, prr. 83.
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proceso determinado. Pero la diferente apreciacin de los hechos y circunstancias, en modo alguno, puede implicar la clara y rotunda imputacin de un delito de accin pblica.69
90. Sobre el notorio inters pblico de los temas en torno a los cuales el seor Kimel emiti su opinin, cabe resaltar su testimonio en audiencia pblica (supra prr. 9), no controvertido por el Estado:
La masacre de San Patricio ha[ba] sido considerado el hecho de sangre ms importante que sufri la Iglesia Catlica a lo largo de varios siglos de existencia en la Argentina[.] El objetivo nico y principal del libro evidentemente ha[ba] sido contar el asesinato de los religiosos palotinos, dar luz a aquello que haba permanecido oscuro e invisible a la sociedad, la tremenda historia del asesinato de cinco religiosos en su casa masacrados de la manera ms horrible.70
91. El seor Kimel emiti una opinin que no tena relacin con la vida personal del Juez querellante ni le imputaba una conducta ilcita, sino que se relacionaba con la causa judicial a su cargo. 92. La Corte observa que el seor Kimel realiz una reconstruccin de la investigacin judicial de la masacre y, a partir de ello, emiti un juicio de valor crtico sobre el desempeo del Poder Judicial durante la ltima dictadura militar en Argentina. En la audiencia pblica del presente caso (supra prr. 9), el seor Kimel resalt que el texto en el que se refiere al juez querellante era un prrafo que deba estar en el libro porque contena, a pesar de su brevedad, un dato significativo: cual haba sido la conducta de la justicia argentina durante aquellos trgicos aos de la dictadura militar para investigar el asesinato de los sacerdotes. El seor Kimel no utiliz un lenguaje desmedido y su opinin fue construida teniendo en cuenta los hechos verificados por el propio periodista. 93. Las opiniones vertidas por el seor Kimel no pueden considerarse ni verdaderas ni falsas. Como tal, la opinin no puede ser objeto de sancin, ms an cuando se trata de un juicio de valor sobre un
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Cfr. sentencia de 25 de septiembre de 1995, supra nota 28, folio 59. Cfr. declaracin testimonial rendida por Eduardo Kimel en audiencia pblica (supra prr. 9).
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acto oficial de un funcionario pblico en el desempeo de su cargo. En principio, la verdad o falsedad se predica slo respecto a hechos. De all que no puede ser sometida a requisitos de veracidad la prueba respecto de juicios de valor.71 94. Teniendo en cuenta lo anterior, la Corte concluye que la afectacin a la libertad de expresin del seor Kimel fue manifiestamente desproporcionada, por excesiva, en relacin con la alegada afectacin del derecho a la honra en el presente caso.
* * *
95. En razn de todo lo expuesto en el presente captulo y teniendo en cuenta la confesin de hechos y el allanamiento del Estado, el Tribunal considera que ste viol el derecho a la libertad de expresin consagrado en el artculo 13.1 y 13.2 de la Convencin Americana, en relacin con la obligacin general contemplada en el artculo 1.1 de la misma, en perjuicio del seor Kimel.
VII. Artculo 8 (Garantas Judiciales)72 en relacin con el artculo 1.1 (Obligacin de Respetar los Derechos) de la Convencin Americana
96. La Comisin aleg que el proceso penal en contra de la vctima dur casi nueve aos; que el caso no era complejo, pues no exista pluralidad de sujetos procesales y la prueba consista esencialmente en el libro del seor Kimel; que no consta en autos que el seor Kimel hubiera mantenido una conducta incompatible con su carcter de procesado ni entorpecido la tramitacin del proceso; y que las autoridades judiciales no actuaron con la debida diligencia y celeridad. Los repre71 72
Cfr. ECHR, Case Lingens v. Austria, judgment of 8 July 1986, Series A no. 103, 46. El artculo 8.1 de la Convencin establece en lo pertinente que: 1. Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter.
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sentantes presentaron argumentos en el mismo sentido y agregaron que el procedimiento aplicable a los delitos contra el honor, por ser delitos de accin privada, es un procedimiento simplificado que carece de etapa de investigacin. Como se indic anteriormente, el Estado se allan a la alegada violacin del artculo 8.1 de la Convencin. 97. Teniendo en cuenta los hechos acreditados, el allanamiento del Estado y los criterios establecidos por este Tribunal respecto del principio del plazo razonable,73 la Corte estima que la duracin del proceso penal instaurado en contra del seor Kimel excedi los lmites de lo razonable. Del mismo modo, el Tribunal considera, conforme a su jurisprudencia,74 que el Estado no justific esa duracin tan prolongada. En consecuencia, declara que el Estado viol el artculo 8.1 de la Convencin Americana, en relacin con el artculo 1.1 de la misma, en perjuicio del seor Kimel.
VIII. Reparaciones (Aplicacin del artculo 63.1 de la Convencin Americana)

98. Es un principio de Derecho Internacional que toda violacin de una obligacin internacional que haya producido dao comporta el deber de repararlo adecuadamente.75 En sus decisiones a este res-
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Dichos criterios son: i) complejidad del asunto, ii) actividad procesal del interesado, y iii) conducta de las autoridades judiciales. Cfr. Caso Genie Lacayo vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de enero de 1997. Serie C No. 30, prr. 77; Caso Vargas Areco vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 26 de septiembre de 2006. Serie C No. 155, prr. 102, y Caso Escu Zapata vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 4 de julio de 2007. Serie C No. 165, prr. 102. 74 Cfr. Caso Hilaire, Constantine y Benjamin y otros vs. Trinidad y Tobago. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 21 de junio de 2002. Serie C No. 94, prr. 145; Caso Gmez Palomino vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 22 de noviembre de 2005. Serie C No. 136, prr. 85, y Caso Chaparro lvarez y Lapo iguez, supra nota 17, prr. 161. 75 Cfr. Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras. Reparaciones y Costas. Sentencia de 21 de julio de 1989. Serie C No. 7, prr. 25; Caso Albn Cornejo y otros. vs. Ecuador. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 22 de noviembre de 2007. Serie C No. 171, prr. 138, y Caso del Pueblo Saramaka, supra nota 14, prr. 131. TEPJF
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pecto, la Corte se ha basado en el artculo 63.1 de la Convencin Americana.76 99. En el marco del reconocimiento efectuado por el Estado (supra prrs. 18 y 22), de acuerdo con las consideraciones sobre el fondo expuestas y las violaciones a la Convencin declaradas en los captulos anteriores, as como a la luz de los criterios fijados en la jurisprudencia de la Corte en relacin con la naturaleza y alcances de la obligacin de reparar,77 la Corte se pronunciar sobre las pretensiones presentadas por la Comisin y por los representantes, y la postura del Estado respecto de las reparaciones, con el objeto de disponer las medidas tendentes a reparar los daos.
A) Parte lesionada
100. La Corte considera como parte lesionada, conforme al artculo 63.1 de la Convencin, al seor Eduardo Kimel, en su carcter de vctima de las violaciones declaradas, por lo que ser acreedor a las reparaciones que fije el Tribunal por concepto de dao material e inmaterial. 101. En cuanto a los familiares del seor Kimel, la Corte observa que la Comisin no los declar vctimas de alguna violacin a la Convencin en su Informe de fondo (supra prr. 1); que en la demanda identific al seor Kimel como el nico beneficiario de las reparaciones y no manifest que sus familiares hubiesen sido vctimas; que los representantes tampoco alegaron violacin en contra de los familiares, y que la Comisin indic en sus alegatos finales escritos que el dao derivado de los hechos del caso comprenden, inter alia, el dao moral inflingido a las personas cercanas al seor Kimel, sin
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El artculo 63.1 de la Convencin dispone que: Cuando decida que hubo violacin de un derecho o libertad protegidos en [la] Convencin, la Corte dispondr que se garantice al lesionado en el goce de su derecho o libertad conculcados. Dispondr asimismo, si ello fuera procedente, que se reparen las consecuencias de la medida o situacin que ha configurado la vulneracin de esos derechos y el pago de una justa indemnizacin a la parte lesionada. 77 Cfr. Caso Velsquez Rodrguez, supra nota 75, prrs. 25 a 27; Caso de la Panel Blanca (Paniagua Morales y otros), supra nota 14, prrs. 76 a 79; Caso Albn Cornejo, supra nota 75, prr. 139, y Caso del Pueblo Saramaka, supra nota 14, prr. 187. JUSTICIA ELECTORAL VOL. 1, NM. 3, 2009
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solicitar que se declare que hubo violacin de algn precepto convencional en contra de aqullos. 102. Al respecto, el Tribunal reitera que se considera parte lesionada a quien ha sido declarado vctima de la violacin de algn derecho consagrado en la Convencin. La jurisprudencia de esta Corte ha indicado que las presuntas vctimas deben estar sealadas en la demanda y en el informe de la Comisin adoptado segn el artculo 50 de la Convencin. Adems, de conformidad con el artculo 33.1 del Reglamento de la Corte, corresponde a la Comisin, y no a este Tribunal, identificar con precisin y en la debida oportunidad procesal a las presuntas vctimas.78 103. Lo anterior no ha ocurrido en el presente caso y, por ende, la Corte no ha declarado violacin alguna en perjuicio de los familiares del seor Kimel.
B) Indemnizaciones
104. Los representantes y la Comisin solicitaron al Tribunal que fije una indemnizacin tanto por el dao material como por el dao inmaterial que el seor Kimel padeci a consecuencia de los hechos considerados en el presente caso. El Tribunal procede ahora a analizar los alegatos y las pruebas pertinentes.
a) dao material
105. La Corte ha desarrollado el concepto de dao material y los supuestos en que corresponde indemnizarlo.79 106. La Comisin aleg que el seor Kimel realiz esfuerzos econmicos importantes con el fin de alcanzar justicia a nivel domstico
78
79
Cfr. Caso de las Masacres de Ituango vs. Colombia. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 1 de julio de 2006. Serie C No. 148, prr. 98; Caso Goibur y otros vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 22 de septiembre de 2006. Serie C No. 153, prr. 29, y Caso Chaparro lvarez y Lapo iguez, supra nota 17, prr. 224. Cfr. Caso Bmaca Velsquez vs. Guatemala. Reparaciones y Costas. Sentencia de 22 de febrero de 2002. Serie C No. 91, prr. 43; Caso La Cantuta, supra nota 13, prr. 213, y Caso Cantoral Huaman y Garca Santa Cruz, supra nota 15, prr. 166.
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y superar las consecuencias morales que las acciones del Estado argentino le ocasionaron. 107. Los representantes indicaron que el Estado debe indemnizar a la vctima por el dao emergente y por el lucro cesante sufridos. En cuanto al dao emergente, solicitaron la suma, fijada en equidad, de US$ 10.000,00 (diez mil dlares de los Estados Unidos de Amrica) por los 16 aos de litigio, los gastos por fotocopia, sellos, viticos para concurrir a los tribunales, y por los gastos de difusin de su caso judicial para el conocimiento de la opinin pblica. En cuanto al lucro cesante, alegaron que los hechos de este caso causaron la inhibicin de Kimel para avanzar en nuevas propuestas y proyectos laborales, el viraje en el desarrollo de su profesin, la prdida de la chance, la imposibilidad de publicar el libro debido al contexto histrico que se viva en la Argentina, as como las limitaciones profesionales provocadas por las restricciones para salir del pas. Por este concepto solicitaron una indemnizacin, fijada en equidad, de US$ 20.000,00 (veinte mil dlares de los Estados Unidos de Amrica). 108. El Estado nicamente se refiri al lucro cesante. Seal que los representantes no aportan, ms all de sus manifestaciones, pruebas documentales concretas y solicit a la Corte que recurra a la equidad a los fines de determinar una reparacin en tal concepto. 109. En cuanto a los gastos hechos como consecuencia de 16 aos de litigio nacional e internacional y de la difusin del asunto, esta Corte hace notar que en algunos casos80 ha dispuesto el pago de indemnizacin por los gastos en los que las vctimas o sus familiares han incurrido como consecuencia de las violaciones declaradas, siempre que tengan un nexo causal directo con los hechos violatorios y no se trate de erogaciones realizadas con motivo del acceso a la justicia, ya que stas se consideran reintegro de costas y gastos y no indemnizaciones. En el presente caso, los gastos mencionados derivan del acceso a la justicia, por lo que sern analizados en el apartado D) de este Captulo.
80
Cfr. Caso de las Hermanas Serrano Cruz vs. El Salvador. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 1 de marzo de 2005. Serie C No. 120, prr. 152; Caso Comunidad Indgena Yakye Axa, supra nota 45, prr. 194; Caso del Penal Miguel Castro Castro, supra nota 14, prr. 427, y Caso de la Masacre de la Rochela, supra nota 11, prr. 251.
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110. En lo que respecta a la inhibicin del seor Kimel para avanzar en nuevas propuestas y proyectos laborales y al supuesto menoscabo de su desarrollo profesional, el Tribunal tiene en cuenta que el Estado no cuestion estos alegatos e incluso solicit que la Corte fije en equidad la indemnizacin correspondiente. En consecuencia, decide fijar en equidad la suma de US$ 10.000,00 (diez mil dlares de los Estados Unidos de Amrica) por concepto de indemnizacin por dao material. Esta cantidad deber ser entregada directamente al seor Kimel dentro del plazo de un ao a partir de la notificacin de esta Sentencia.
b) dao inmaterial
111. La Corte determinar el dao inmaterial conforme a los lineamientos establecidos en su jurisprudencia.81 112. La Comisin consider que [l]a existencia de dao moral en estos casos es una consecuencia necesaria de la naturaleza de las violaciones que fueron perpetradas. 113. Los representantes adujeron que los fallos judiciales condenatorios pusieron en duda la seriedad y calidad de la investigacin realizada por Eduardo Kimel, que la justicia argentina le atribuy negligencia y temeridad, que la multa impuesta constituy un factor de preocupacin enorme y produjo una amenaza seria a la estabilidad econmica de su grupo familiar, y que la posibilidad de que fuera privado de su libertad implic un enorme sufrimiento e inestabilidad para l y su familia. Por este concepto solicitaron como indemnizacin la cantidad de US$ 50.000,00 (cincuenta mil dlares de los Estados Unidos de Amrica). 114. El Estado no present alegatos en relacin con el dao inmaterial. 115. Entre las pruebas aportadas al Tribunal figura la declaracin escrita del seor Adrin Sapeti, mdico psiquiatra del seor Kimel,
81
Cfr. Caso Aloeboetoe y otros vs. Suriname. Reparaciones y Costas. Sentencia de 10 de septiembre de 1993. Serie C No. 15, prr. 52; Caso Instituto de Reeducacin del Menor vs. Paraguay. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas . Sentencia de 2 de septiembre de 2004. Serie C No. 112, prr. 295; Caso Zambrano Vlez y otros, supra nota 11, prr. 141, y Caso Cantoral Huaman y Garca Santa Cruz, supra nota 15, prr. 175.
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que no fue objetada o puesta en duda por el Estado. Esta declaracin indica que:
El largo proceso judicial que soport y soporta Eduardo Kimel, del que tuve conocimiento en 1990, le provoc un trauma psquico prolongado, lo que acarre un Sndrome de estrs postraumtico con manifestaciones clnicas de ansiedad generalizada, sntomas depresivos y trastornos de somatizacin, lo que se agudiz por la prolongacin de la situacin traumtica debido a los fallos de 1998 y 1999. [] Esto afect su capacidad laboral y produjo conflictos en sus vnculos sociales y familiares.
116. El seor Kimel indic en audiencia pblica ante este Tribunal (supra prr. 9) que:
Lo ms paradjico [es] que la nica persona procesada y castigada por un tema vinculado con la masacre de San Patricio, fue el periodista que escribi el libro. Los asesinos, los instigadores de este horrendo quntuple homicidio nunca fueron detectados y seguramente permanecen en libertad []. Este ha sido de alguna manera la carta de presentacin con la cual yo trat de explicar la arbitrariedad y el sentido realmente horrible que tena para m el juicio y obviamente la sentencia derivad[a]. En el orden personal [], fundamentalmente desde la sentencia de primera instancia, el proceso judicial constituy un factor evidente de desequilibrio, de intranquilidad, no solamente para m sino para todo el ncleo familiar. Constituy de alguna manera, y en esto quiero ser preciso, un sentimiento de muchsima angustia, un pensamiento de tipo sombro respecto de cual iba a ser el horizonte de mi vida en relacin a esta cuestin. [] Del punto de vista laboral este proceso judicial me impuso una serie de limitaciones [], una de ellas ha sido mi [] desplazamiento del periodismo de investigacin [] hacia podemos decir gneros del periodismo menos comprometidos con la realidad o por lo menos por decirlo tambin con mayor precisin, menos sujetos a la posibilidad de un juicio.
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[] Para m hoy no es un da cualquiera, en mi vida este no es un da cualquiera, yo llego con un acuerdo y agradezco la disposicin del Estado argentino para poder llegar a ese acuerdo, agradezco enormemente el reconocimiento que hace el Estado argentino respecto de la violacin [] de mis derechos, pero lle[g]o a esta instancia despus de 16 aos, mucho tiempo. Tengo una hija de 20 aos, cuando comenz esto apenas haba cumplido cuatro, compart veinte aos de mi vida con mi compaera Griselda, lamentablemente fallecida el ao pasado, y lo que ms lamento es haber llegado a esta instancia que agradezco enormemente sin que ella pudiera compartir este momento conmigo, porque ella estuvo profundamente comprometida con mi causa, incluso con la realizacin del libro y me hubiera gustado enormemente que hoy ella estuviera con nosotros, lamentablemente no fue posible. [] celebro poder decir todo esto que estoy diciendo hoy ante este Honorable Tribunal porque es la culminacin en mi caso de muchos aos de haberme sentido humillado. No soy un reo, no soy un delincuente, nunca tuve antes de este otro proceso de orden penal, creo que soy reconocido por mis colegas, por mis compaeros de trabajo, [como] una persona no responsable sino excesivamente responsable, trabajo con plena conciencia de lo que hago. No soy un calumniador, no soy un injuriador, no es mi conducta, soy muy cuidadoso y lamentablemente he tenido que sufrir yo y tambin mi familia [] las consecuencias de una situacin de naturaleza absolutamente injusta.
117. Este Tribunal ha establecido reiteradamente que una sentencia declaratoria de la existencia de violacin constituye, per se, una forma de reparacin.82 No obstante, considerando las circunstancias del caso sub judice, los sufrimientos que las violaciones cometidas causaron a la vctima, el cambio en las condiciones de vida y las
82
Cfr. Caso Surez Rosero vs. Ecuador. Reparaciones y Costas. Sentencia de 20 de enero de 1999. Serie C No. 44, prr. 72; Caso Albn Cornejo y otros, supra nota 75, prr. 148, y Caso del Pueblo Saramaka, supra nota 14, prr. 195.
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restantes consecuencias de orden no pecuniario que aqulla sufri, la Corte estima pertinente determinar el pago de una compensacin por concepto de daos inmateriales, fijada equitativamente.83 118. A la luz de la prueba aportada, la Corte considera que como consecuencia de los hechos, el seor Kimel fue desacreditado en su labor como periodista; sufri ansiedad, angustia y depresin; su vida profesional se vio menoscabada; se afect su vida familiar y su estabilidad econmica, y padeci las consecuencias de un proceso penal, entre ellas su incorporacin al registro de antecedentes penales. 119. Por todo lo anterior la Corte fija en equidad la cantidad de US$ 20.000,00 (veinte mil dlares de los Estados Unidos de Amrica) por concepto de indemnizacin por dao inmaterial. El Estado deber efectuar el pago de este monto directamente al beneficiario dentro del plazo de un ao a partir de la notificacin de la presente Sentencia.
C) Medidas de satisfaccin y garantas de no repeticin

120. El Tribunal determinar las medidas de satisfaccin que buscan reparar el dao inmaterial y que no tienen naturaleza pecuniaria, y dispondr medidas de alcance o repercusin pblica.84 Para ello, tendr presente que el Estado dej[] a la prudente decisin de [la] Corte la determinacin del contenido y alcance de las reparaciones no pecuniarias.
a) anulacin de los efectos de la sentencia penal

121. La Comisin Interamericana sostuvo que el Estado debe adoptar medidas tendientes a la cesacin de las violaciones y la rehabilitacin de la vctima, entre ellas, la suspensin definitiva de los efectos del proceso penal seguido en su contra, incluida la sancin penal y la orden de pagar una indemnizacin de 20.000,00 pesos por dao mo83
84
Cfr. Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros) vs. Guatemala. Reparaciones y Costas. Sentencia de 26 de mayo de 2001. Serie C No. 77, prr. 84; Caso Chaparro lvarez y Lapo iguez, supra nota 17, prr. 250, y Caso del Pueblo Saramaka, supra nota 14, prrs. 200 y 201. Cfr. Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros), supra nota 83, prr. 84; Caso Chaparro lvarez y Lapo iguez, supra nota 17, prr. 254, y Caso Albn Cornejo y otros, supra nota 75, prr. 155.
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ral; as como la eliminacin del registro de antecedentes penales de la vctima[], y su prohibicin de ausentarse del pas. 122. Los representantes solicitaron como medida de reparacin que se anule la sentencia penal y civil en [contra del seor Kimel], y se supriman sus antecedentes penales y, con ello, todos los efectos que la sentencia pueda tener. 123. La Corte ha determinado que la sentencia condenatoria emitida en contra del seor Kimel implic la violacin de su derecho a la libertad de expresin (supra prr. 95). Por lo tanto, el Tribunal dispone que, conforme a su jurisprudencia,85 el Estado debe dejar sin efecto dicha sentencia en todos sus extremos, incluyendo los alcances que sta tiene respecto de terceros, a saber: 1) la calificacin del seor Kimel como autor del delito de calumnia; 2) la imposicin de la pena de un ao de prisin en suspenso, y 3) la condena al pago de $ 20.000,00 (veinte mil pesos argentinos). Para ello, el Estado cuenta con un plazo de seis meses a partir de la notificacin de la presente Sentencia. Asimismo, el Estado debe eliminar inmediatamente el nombre del seor Kimel de los registros pblicos en los que aparezca con antecedentes penales relacionados con el presente caso.
b) divulgacin de la Sentencia y acto pblico

124. La Comisin y los representantes solicitaron como medidas de reparacin la publicacin de la presente Sentencia en un medio de circulacin nacional y la realizacin de un acto pblico en el que el Estado reitere su reconocimiento de responsabilidad internacional. 125. Como ha dispuesto esta Corte en otros casos,86 a ttulo de medida de satisfaccin, el Estado deber publicar en el Diario Oficial y en otro diario de amplia circulacin nacional, por una sola vez, el captulo VI de la presente Sentencia, sin las notas al pie de pgina correspondientes, y los puntos resolutivos de la misma. Para lo anterior, el Estado cuenta con el plazo de seis meses a partir de la notificacin de la presente Sentencia.
85 86
Cfr. Caso Herrera Ulloa, supra nota 12, prr. 195. Cfr. Caso Cantoral Benavides vs. Per. Reparaciones y Costas. Sentencia de 3 de diciembre de 2001. Serie C No. 88, prr. 79; Caso Albn Cornejo y otros, supra nota 75, prr. 157, y Caso del Pueblo Saramaka, supra nota 14, prr. 196.
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126. Por otro lado, el Tribunal considera que es oportuno que el Estado lleve a cabo un acto pblico de reconocimiento de responsabilidad, en el plazo de seis meses a partir de la notificacin de la presente Sentencia.
c) Adecuacin del derecho interno a la Convencin

127. La Comisin indic que es indispensable que el Tribunal ordene al Estado argentino que adopte, en forma prioritaria, las reformas legislativas y de otro carcter que sean necesarias para evitar que hechos similares se repitan. Los representantes sostuvieron que se debe llevar adelante una reforma legal de los delitos de calumnias e injurias, y de las normas del Cdigo Civil en tanto el modo en que se encuentran reguladas estas figuras en virtud de su redaccin y falta de precisin da va libre para que los tribunales argentinos fallen con criterios discrecionales, fomentado el dictado de numerosas sentencias violatorias a la libertad de expresin. 128. Teniendo en cuenta lo sealado en el Captulo VI de esta Sentencia, el Tribunal estima pertinente ordenar al Estado que adecue en un plazo razonable su derecho interno a la Convencin, de tal forma que las imprecisiones reconocidas por el Estado (supra prrs. 18 y 66) se corrijan para satisfacer los requerimientos de seguridad jurdica y, consecuentemente, no afecten el ejercicio del derecho a la libertad de expresin.
D) Costas y gastos
129. Las costas y gastos estn comprendidos en el concepto de reparacin consagrado en el artculo 63.1 de la Convencin Americana.87 130. Los representantes solicitaron se reembolse la cantidad de US$ 6.000,00 (seis mil dlares de los Estados Unidos de Amrica) al seor Kimel por los gastos ocasionados como consecuencia del proceso judicial instaurado en la va interna, teniendo en cuenta que [] fue asistido de manera gratuita por la [Unin de Trabajadores de Prensa de Buenos Aires (UTPBA)] por ms de 9 aos [y] deseara
87
Cfr. Caso de la Panel Blanca (Paniagua Morales y otros), supra nota 14, prr. 212, y Caso Albn Cornejo y otros, supra nota 75, prr. 165.
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poder reintegrar a la UTPBA un porcentaje representativo de la tarea realizada ad honorem por dicha entidad a fin de que sta pueda realizar un trabajo similar en otros casos. Adems, como se indic en el prrafo 107 supra los representantes indicaron que el seor Kimel haba incurrido en otros gastos. Los representantes no aportaron ningn documento probatorio en relacin con estas alegaciones. Por otro lado, solicitaron la cantidad de US$ 9.919,38 (nueve mil novecientos diecinueve con 38/100 dlares de los Estados Unidos de Amrica) por los gastos en que incurri el CELS [] en el trmite ante el sistema interamericano desde el ao 2000. La prueba disponible se refiere principalmente a los gastos efectuados en el procedimiento ante esta Corte. Finalmente, los representantes solicitaron la cantidad de US$ 2.000,00 (dos mil dlares de los Estados Unidos de Amrica) por los gastos de asesora y representacin de CEJIL. No se aport prueba alguna de estos gastos. 131. El Estado solicit que se valore la asuncin de responsabilidad internacional, a la hora de determinar las eventuales costas. En este sentido, cit el siguiente prrafo de la Sentencia de reparaciones y costas emitida en el caso Aloeboetoe y otros vs. Suriname:
Habida consideracin de lo anterior y de que Suriname ha reconocido expresamente su responsabilidad internacional y no ha dificultado el procedimiento para determinar las reparaciones, la Corte desestima la solicitud de condenacin en costas pedida por la Comisin.88
132. La Corte considera que el citado prrafo no tiene aplicacin en el presente caso. En efecto, si bien se consider que Suriname reconoci su responsabilidad y no entorpeci el procedimiento interamericano, esos no fueron los nicos elementos tomados en cuenta al momento de dictar la sealada Sentencia. As, en los prrafos anteriores al citado por el Estado, el Tribunal consider que los hechos de ese caso fueron puestos en conocimiento de la Comisin quince das despus de ocurridos; que los familiares de las vctimas no necesitaron efectuar prolongadas tramitaciones para someterlo a la Comisin, pues ella se
88
Cfr. Caso Aloeboetoe y otros, supra nota 81, prr. 115.

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ocup del asunto de inmediato; que no se vieron obligados a requerir el asesoramiento de un profesional; y que los gastos en que incurri la Comisin en el trmite del caso se financian dentro del presupuesto de la Organizacin de Estados Americanos. Ninguno de estos elementos de juicio existe en el presente caso. 133. Teniendo en cuenta las consideraciones precedentes y la prueba aportada, la Corte determina en equidad que el Estado debe entregar la cantidad de US$ 10.000,00 (diez mil dlares de los Estados Unidos de Amrica) al seor Kimel, por concepto de costas y gastos. Este monto incluye los gastos futuros en que pueda incurrir el seor Kimel a nivel interno o durante la supervisin del cumplimiento de esta Sentencia. Dicha cantidad deber ser entregada a la vctima dentro del plazo de un ao a partir de la notificacin de la presente Sentencia. El seor Kimel entregar, a su vez, la cantidad que estime adecuada a quienes fueron sus representantes en el fuero interno y en el proceso ante el sistema interamericano, conforme a la asistencia que le hayan brindado.
E) Modalidad de cumplimiento de los pagos ordenados

134. El pago de las indemnizaciones y el reembolso de costas y gastos sern hechos directamente al seor Kimel. En caso de que fallezca antes de que le sea cubierta la indemnizacin respectiva, sta se entregar a sus derechohabientes, conforme al derecho interno aplicable.89 135. El Estado debe cumplir sus obligaciones mediante el pago en dlares de los Estados Unidos de Amrica o en una cantidad equivalente en moneda argentina, utilizando para el clculo respectivo el tipo de cambio entre ambas monedas vigente en la plaza de Nueva York, Estados Unidos de Amrica, el da anterior al pago. 136. Si por causas atribuibles al beneficiario de los pagos no fuese posible que los reciba dentro del plazo indicado, el Estado consignar dichos montos a favor del beneficiario en una cuenta o certificado
89
Cfr. Caso Myrna Mack Chang vs. Guatemala. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 25 de noviembre de 2003. Serie C No. 101, prr. 294; Caso Chaparro lvarez y Lapo iguez, supra nota 17, prr. 283, y Caso Albn Cornejo y otros, supra nota 75, prr. 169.
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de depsito en una institucin financiera argentina, en dlares estadounidenses y en las condiciones financieras ms favorables que permitan la legislacin y la prctica bancaria. Si al cabo de 10 aos la indemnizacin no ha sido reclamada, las cantidades depositadas sern devueltas al Estado con los intereses devengados. 137. Las cantidades asignadas en la presente Sentencia como indemnizaciones y reintegro de costas y gastos debern ser entregadas al beneficiario en forma ntegra conforme a lo establecido en esta Sentencia, sin reducciones derivadas de eventuales cargas fiscales. 138. En caso de que el Estado incurriera en mora, deber pagar un inters sobre la cantidad adeudada, correspondiente al inters bancario moratorio en Argentina. 139. Conforme a su prctica constante, la Corte se reserva la facultad, inherente a sus atribuciones y derivada, asimismo, del artculo 65 de la Convencin Americana, de supervisar el cumplimiento de la presente Sentencia. El caso se dar por concluido una vez que el Estado haya dado cabal cumplimiento a lo dispuesto en el presente fallo. Dentro del plazo de un ao a partir de la notificacin de esta Sentencia, el Estado deber rendir a la Corte un informe sobre las medidas adoptadas para cumplirla.
IX. Puntos Resolutivos

140. Por tanto, La Corte declara, Por unanimidad, que: 1. Acepta el reconocimiento de responsabilidad internacional efectuado por el Estado, en los trminos de los prrafos 18 a 28 de esta Sentencia, y manifiesta que existi violacin del derecho a la libertad de expresin, consagrado en el artculo 13.1 y 13.2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en relacin con las obligacio TEPJF
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nes generales establecidas en los artculos 1.1 y 2 de dicho tratado, en perjuicio del seor Eduardo Kimel, en los trminos de los prrafos 51 a 95 de la presente Sentencia. 2. Acepta el reconocimiento de responsabilidad internacional efectuado por el Estado, en los trminos de los prrafos 18 a 28 de esta Sentencia, y manifiesta que existi violacin al derecho a ser odo dentro de un plazo razonable, consagrado en el artculo 8.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en relacin con la obligacin general establecida en el artculo 1.1 de dicho tratado, en perjuicio del seor Eduardo Kimel, en los trminos de los prrafos 96 y 97 de la presente Sentencia. 3. El Estado viol el principio de legalidad consagrado en el artculo 9 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en relacin con los artculos 1.1 y 2 de la misma, en perjuicio del seor Eduardo Kimel, en los trminos de los prrafos 61 a 67 del presente fallo. 4. Acepta el retiro de alegaciones de los representantes relativas al derecho a ser odo por un juez imparcial, contemplado en el artculo 8.1, al derecho a recurrir del fallo ante juez o tribunal superior, consagrado en el artculo 8.2.h), y al derecho a la proteccin judicial, estipulado en el artculo 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en los trminos del prrafo 26 de la presente Sentencia. 5. Esta Sentencia constituye per se una forma de reparacin. Y Decide: Por unanimidad que: 6. El Estado debe realizar los pagos de las cantidades establecidas en la presente Sentencia por concepto de dao material, inmaterial y reintegro de costas y gastos dentro del plazo de un ao a partir de la notificacin de la presente Sentencia, en los trminos de los prrafos 110, 119 y 133 de la misma. 7. El Estado debe dejar sin efecto la condena penal impuesta al seor Kimel y todas las consecuencias que de ella se deriven, en el plazo de seis meses a partir de la notificacin de la presente Sentencia, en los trminos de los prrafos 121 a 123 de la misma. 8. El Estado debe eliminar inmediatamente el nombre del seor Kimel de los registros pblicos en los que aparezca con antecedentes
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penales relacionados con el presente caso, en los trminos de los prrafos 121 a 123 de esta Sentencia. 9. El Estado debe realizar las publicaciones sealadas en el prrafo 125 de esta Sentencia, en el plazo de seis meses a partir de la notificacin de la misma. 10. El Estado debe realizar un acto pblico de reconocimiento de su responsabilidad, dentro del plazo de seis meses a partir de la notificacin de la presente Sentencia, en los trminos del prrafo 126 de la misma. 11. El Estado debe adecuar en un plazo razonable su derecho interno a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, de tal forma que las imprecisiones reconocidas por el Estado (supra prrafos 18, 127 y 128) se corrijan para satisfacer los requerimientos de seguridad jurdica y, consecuentemente, no afecten el ejercicio del derecho a la libertad de expresin. 12. Supervisar la ejecucin ntegra de esta Sentencia, y dar por concluido el presente caso una vez que el Estado haya dado cabal cumplimiento a lo dispuesto en la misma. Dentro del plazo de un ao, contado a partir de la notificacin de esta Sentencia, el Estado deber rendir a la Corte un informe sobre las medidas adoptadas para darle cumplimiento. Los Jueces Diego Garca-Sayn y Sergio Garca Ramrez comunicaron a la Corte sus Votos Concurrentes. Dichos votos acompaan esta Sentencia. Cecilia Medina Quiroga Presidenta Diego Garca-Sayn Sergio Garca Ramrez Manuel E. Ventura Robles Margarette May Macaulay Rhadys Abreu Blondet Pablo Saavedra Alessandri Secretario Comunquese y ejectese, Cecilia Medina Quiroga Presidenta Pablo Saavedra Alessandri Secretario
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VOTO CONCURRENTE RAZONADO DEL JUEZ DIEGO GARCA-SAYN EN EL CASO KIMEL VS. ARGENTINA DE 2 DE MAYO DE 2008 I. La libertad de expresin en el caso Kimel vs. Argentina.1. En la sentencia en el caso Kimel vs. Argentina, la Corte reafirma el concepto de que la libertad de expresin es un derecho fundamental en una sociedad democrtica. La conducta del seor Eduardo Kimel, segn todo lo actuado, configur el ejercicio regular de ese derecho. En el caso concreto, el trabajo de investigacin periodstica efectuado por el seor Kimel aport importantes elementos de informacin y de juicio sobre la conducta de un magistrado en relacin a la investigacin sobre un grave caso de violacin a los derechos humanos ocurrido durante la dictadura militar en Argentina. La denominada masacre de San Patricio, en la que durante la dictadura fueron asesinados en su casa cinco religiosos de la orden palotina, era un hecho serio al que dedic dicho trabajo el seor Kimel. 2. Segn lo constatado en el expediente, resulta evidente que la informacin y apreciaciones expresadas por el seor Kimel se encontraban dentro del ejercicio regular de un derecho y que la sancin penal establecida contra l era desproporcionada. En el acta suscrita entre las partes alcanzada al proceso se refieren a la injusta sancin penal que es, sin duda, el aspecto medular de la responsabilidad internacional del Estado en este caso. Es un hecho probado que el seor Kimel no haba utilizado un lenguaje desmedido y que la crtica no tena relacin con aspectos de la vida personal del juez que lo querell sino con su trabajo en la causa judicial a su cargo. 3. En este caso es un paso muy importante que el Estado se haya allanado aceptando que viol el derecho a la libertad de expresin del seor Kimel y reconociendo, adems, la falta de precisiones en la normativa penal que sanciona la calumnia y las injurias. Tambin es relevante que el Estado haya deplorado que el nico condenado por la
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masacre de los palotinos haya sido justamente quien ha llevado a cabo una investigacin periodstica exhaustiva sobre tan terrible crimen y su tratamiento judicial. Como una de las consecuencias de tal allanamiento la Corte dispuso que el Estado debe adecuar en un plazo razonable su derecho interno a la Convencin, de tal forma que las imprecisiones reconocidas por el Estado se corrijan para satisfacer los requerimientos de seguridad jurdica y, consecuentemente, no afecten el ejercicio del derecho a la libertad de expresin (prr. 128). 4. La Corte deja establecido en este caso que se abus del poder punitivo del Estado, tomando en cuenta los hechos imputados al seor Kimel, su repercusin sobre los bienes jurdicos del juez querellante y la naturaleza de la sancin privacin de libertad aplicada al periodista (prr. 80).
II. La libertad de expresin en la Convencin Americana.5. En la sentencia se recuerda que el derecho a la libertad de expresin consagrado en el artculo 13 de la Convencin no es un derecho absoluto (prr. 54). Ello se encuentra en la lnea de la jurisprudencia constante de la Corte expresada en las sentencias dictadas en los casos Herrera Ulloa vs. Costa Rica (prr. 120), Ricardo Canese vs. Paraguay (prr. 95) y Palamara Iribarne vs. Chile (prr. 79). Debe recordarse, tambin, que de acuerdo a lo establecido en la Carta Democrtica Interamericana (art. 4), la libertad de expresin y de prensa es uno de los componentes fundamentales del ejercicio de la democracia. Siendo un derecho que corresponde a todos, no cabe homologar ni restringir el derecho a la libertad de expresin a los derechos de los periodistas o al ejercicio de la profesin periodstica, pues tal derecho lo tienen todas las personas y no slo los periodistas a travs de los medios masivos de comunicacin. 6. La Corte ha insistido a lo largo de su jurisprudencia constante que este derecho puede ser objeto de responsabilidades ulteriores y de restricciones, tal como se estipula en el artculo 13 de la Convencin (numerales 2, 4 y 5). En esa perspectiva, la Corte ha sealado que dichas restricciones tienen carcter excepcional y no deben limi TEPJF
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tar, ms all de lo estrictamente necesario, el pleno ejercicio de la libertad de expresin y convertirse en un mecanismo directo o indirecto de censura previa. 7. En efecto, el ejercicio del derecho a la libertad de expresin se encuentra limitado por otros derechos fundamentales. En ello, el derecho a la honra aparece como el referente jurdico esencial para efectuar tal ponderacin. Este derecho se encuentra expresamente protegido por la Convencin en el mismo artculo 13 cuando estipula que el ejercicio del derecho a la libertad de expresin debe asegurar el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems (artculo 13.2). As como el derecho a la libertad de expresin corresponde a todos y no slo a los periodistas o a los medios masivos de comunicacin, no slo los periodistas se encuentran obligados por la Convencin a asegurar el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, respetando el derecho al honor, sino todos quienes ejerzan tal derecho a la libertad de expresin. 8. El Estado debe garantizar a las personas que se sientan afectadas en su derecho al honor, los medios judiciales apropiados para que se establezcan las responsabilidades y sanciones correspondientes. De no hacerlo, el Estado incurrira en responsabilidad internacional. En esta sentencia la Corte establece con claridad las obligaciones del Estado en esta materia como garante del conjunto de derechos fundamentales. En ese orden de ideas, es relevante que la Corte haya reiterado su jurisprudencia constante segn la cual le corresponde al Estado un papel medular [] buscando establecer las responsabilidades y sanciones que fueren necesarias para obtener tal propsito. Que se haga uso de la va civil o penal depender de las consideraciones que abajo se mencionan (prr. 75). Tal es, pues, el corolario especfico del deber del Estado de garantizar los derechos consagrados en la Convencin. 9. En el ejercicio del derecho a la libertad de expresin los medios masivos de comunicacin no son el nico actor pero son, sin duda, un actor fundamental. En su jurisprudencia la Corte ha dejado establecido que los medios de comunicacin social juegan un rol esencial como vehculos para el ejercicio de la dimensin social de la libertad de expresin en una sociedad democrtica.90 La Corte ha
90
Cfr. Caso Herrera Ulloa vs. Costa Rica. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 2 de julio de 2004. Serie C No. 107, prr. 117.
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dejado establecido, sin embargo, que es indispensable que [los medios] recojan las ms diversas informaciones y opiniones. Los referidos medios, como instrumentos esenciales de la libertad de pensamiento y de expresin, deben ejercer con responsabilidad la funcin social que desarrollan.91 10. En esta sentencia la Corte advierte la necesidad de proteger los derechos humanos de quien enfrenta el poder de los medios (prr. 57). Ha dejado establecido, tambin, que el Estado no slo debe minimizar las restricciones a la circulacin de la informacin sino tambin equilibrar, en la mayor medida de lo posible, la participacin de las distintas informaciones en el debate pblico, impulsando el pluralismo informativo (prr. 57). 11. Este es un tema de creciente relevancia en las sociedades en las que en ocasiones los derechos del individuo se ven afectados por el poder fctico de medios de comunicacin en un contexto de asimetra en el que, como lo establece la sentencia, el Estado debe promover el equilibrio. Como se dice claramente en la sentencia, en aras de que el Estado pueda ejercer su derecho de garantizar el derecho a la honra, en una sociedad democrtica se pueden emplear los caminos que la administracin de justicia ofrece incluidas las responsabilidades penales dentro del adecuado marco de proporcionalidad y razonabilidad, y el ejercicio democrtico y respetuoso del conjunto de los derechos humanos por dicha justicia. 12. Cuando las expresiones vertidas a travs de medios masivos de comunicacin se refieren a personajes pblicos, o de relevancia pblica, en aras del legtimo inters general en juego, stos deben soportar cierto riesgo a que sus derechos subjetivos resulten afectados por expresiones o informaciones de ese calibre. En tal orden de ideas, en esta sentencia se reitera lo ya adelantado en otros casos92 en el sentido de que las expresiones concernientes a la idoneidad de una persona para el desempeo de un cargo pblico o a los actos realizados por funcionarios pblicos en el desempeo de sus labores gozan de mayor proteccin, de manera que propicie el debate democrtico (prr. 86).
91 92
Cfr. Caso Herrera Ulloa, supra nota 1, prr. 117. Caso Ricardo Canese vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2004. Serie C No. 111, prr. 98 y Caso Herrera Ulloa, supra nota 1, prr. 128.
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13. No obstante, la Corte deja establecido que el derecho al honor de todas las personas es materia de proteccin y que los funcionarios pblicos se encuentran amparados por la proteccin que les brinda el artculo 11 convencional que consagra el derecho a la honra (prr. 71) ya que la proteccin de la honra y reputacin de toda persona es un fin legtimo acorde con la Convencin (prr. 71). El distinto umbral de proteccin no es sinnimo de ausencia de lmites para quien comunica por un medio masivo, ni la carencia de derechos para dichos personajes pblicos. El derecho al honor es uno vigente para todos por lo cual en ejercicio de la libertad de expresin no se deben emplear frases injuriosas, insultos o insinuaciones insidiosas y vejaciones. 14. En consecuencia, todas las personas entre ellos los periodistas, estn sujetas a las responsabilidades que se deriven de la afectacin de derechos de terceros. Cualquiera que afecte los derechos fundamentales de terceros, sea periodista o no, debe asumir sus responsabilidades. El Estado, por su parte, debe garantizar que todos, periodistas o no, respeten los derechos de los dems limitando cualquier conducta que pueda conducir hacia una afectacin de derechos.
III. El derecho al honor y la libertad de expresin.15. El artculo 11 de la Convencin est consagrado precisamente a la proteccin de la honra y la dignidad como bienes jurdicos a los que se refiere el propio artculo 13.2. En tanto derechos humanos protegidos por la Convencin, se aplica a los mismos el deber de garanta del Estado ya establecido en jurisprudencia constante de la Corte. El Estado, as, se encuentra obligado a asegurar que el derecho a la honra pueda ser protegido a plenitud poniendo a disposicin de las personas los medios apropiados para ese efecto. 16. El derecho al honor debe ser, pues, materia de proteccin. En particular, el denominado honor objetivo, que tiene que ver con el valor que los dems le asignan a la persona en cuestin en tanto se afecte la buena reputacin o la buena fama de que goza una persona en el entorno social en el que le corresponde desenvolverse. En ese orden de ideas, dentro del marco jurdico de la vigencia del derecho al honor, la libertad de expresin como derecho fundamental no susJUSTICIA ELECTORAL VOL. 1, NM. 3, 2009
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tenta ni legitima frases y trminos manifiestamente injuriosos y que vayan ms all del legtimo ejercicio del derecho a opinar o el ejercicio de la crtica. 17. El Derecho entraa la capacidad de procesar de manera adecuada los conflictos que se pueden presentar entre normas que cautelan bienes jurdicos diferentes. La libertad de expresin y el derecho al honor, de esta forma, son polos de un importante nudo de conflictos. En esa perspectiva le corresponde un papel medular a la judicatura en la determinacin efectiva de los lmites de cada uno de estos derechos cuidando la plena vigencia y respeto de ambos. El Estado debe cumplir con su obligacin convencional de garantizar, simultneamente, el derecho a la libertad de expresin y el derecho al honor. 18. No se trata de categorizar estos derechos ya que ello colisionara con la Convencin. El carcter unitario e interdependiente de los derechos se vera confrontado con el intento de establecer derechos de primera y de segunda categora. De lo que se trata es de que se definan los lmites de cada cual buscando armonizar ambos derechos. El ejercicio de cada derecho fundamental tiene que hacerse, as, con respeto y salvaguarda de los dems derechos fundamentales. En ese proceso de armonizacin, como se dice en la sentencia, le cabe un papel medular al Estado buscando establecer, a travs de las vas judiciales adecuadas, las responsabilidades y sanciones que fueren necesarias para obtener tal propsito.
IV. Legitimidad de diversas vas judiciales para la proteccin del derecho al honor.19. La dicotoma va civil/va penal como supuesto divortium acquarum del respeto o no de la libertad de expresin en el ejercicio de las responsabilidades ulteriores a que se refiere el artculo 13 de la Convencin es rechazada por la Corte en esta sentencia. Si bien para el caso la Corte deja establecido que se abus del poder punitivo del Estado, el Tribunal deja establecido que el instrumento penal es idneo porque sirve al fin de salvaguardar, a travs de la conminacin de pena, el bien jurdico que se quiere proteger, es decir, podra estar en capacidad de contribuir a la realizacin de dicho objetivo
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(prr. 71). Es ms, la Corte enfatiza que el Estado tiene que dotar a la sociedad de los medios para establecer las responsabilidades y sanciones que fueren necesarias para obtener tal propsito (prr. 75). 20. Una de las rutas posible es la va penal ya que la Corte deja claramente establecido que no estima contraria a la Convencin cualquier medida penal a propsito de la expresin de informaciones u opiniones (prr. 78). Deja establecido la Corte, sin embargo, el principio de proporcionalidad y razonabilidad al definir que esta posibilidad se debe analizar con especial cautela, ponderando al respecto la extrema gravedad de la conducta desplegada por el emisor de aqullas, el dolo con que actu, las caractersticas del dao injustamente causado y otros datos que pongan de manifiesto la absoluta necesidad de utilizar, en forma verdaderamente excepcional, medidas penales (prr. 78). 21. Dada la necesidad de garantizar, simultneamente, la libertad de expresin y el derecho a la honra, la Corte deja establecido que el empleo de la va penal debe corresponder a la necesidad de tutelar bienes jurdicos fundamentales frente a conductas que impliquen graves lesiones a dichos bienes, y guarden relacin con la magnitud del dao inferido. La tipificacin penal de una conducta debe ser clara y precisa, como lo ha determinado la jurisprudencia de este Tribunal en el examen del artculo 9 de la Convencin Americana (prr. 77). 22. Para las pautas que marca la Corte acerca de una conducta dolosa, en ella es esencial la conciencia, la voluntad de calumniar, difamar o injuriar. En ausencia de ello se estara ante actos atpicos. El otro aspecto es que las afirmaciones realizadas pblicamente sean objetivamente ofensivas y que lo sean de manera seria; es decir, que tengan la capacidad suficiente de daar el buen nombre del sujeto a quien van referidas lo que corresponde probar en cada caso y evaluar por la justicia. Es claro, por ejemplo, que cuando a travs de un medio de comunicacin social se imputa a otro falsamente la comisin de un delito, dadas las implicancias que ello supone desde el punto de vista de la misma reputacin del sujeto, quien, de esta manera, pasa a tener la condicin de delincuente ante los ojos de la opinin pblica. 23. En la medida en que se produzca lo que la Corte denomina graves lesiones, correspondera el uso de la va penal (prr. 77). Ello porque ciertas afectaciones dolosas al derecho al honor pueden
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generar en el individuo un grave dao; mucho mayor que el que puede derivarse, por ejemplo, de ciertos delitos contra el patrimonio o contra la integridad personal. Para la Corte, pues, es perfectamente compatible con la Convencin que el Estado garantice los medios ms apropiados incluidos los penales para que, dentro de marcos adecuados de razonabilidad y proporcionalidad, cesen ciertas conductas daosas. 24. En consecuencia, pues, la Corte establece la base y criterio fundamental a emplear en la va judicial que se escoja para hacer valer las responsabilidades ulteriores en caso de afectaciones al derecho a la honra. En ese orden de razonamiento, dadas ciertas condiciones de falta de razonabilidad y proporcionalidad del procedimiento o de la sancin, tanto a travs de la va civil como de la penal se pueden afectar derechos fundamentales. 25. El enfoque a enfatizar no es si la defensa y proteccin de un derecho fundamental como el honor y la imagen de una persona se debe ejercer, en abstracto, a travs de la justicia penal o de la justicia civil. Sino que cualquiera sea el camino empleado, se haga en perfecto cumplimiento de las normas del debido proceso y de las garantas judiciales. Y, lo que es ms importante, en la perspectiva de la proporcionalidad de la respuesta en funcin del dao causado. Es all en donde le toca actuar a los jueces. 26. En este orden de razonamiento, pues, la Corte ha dejado establecido que el medio penal, per se, no restringe la libertad de expresin. La necesidad y proporcionalidad de la va penal tendr que corresponder a la magnitud del dao inferido y no a una consideracin abstracta que la proscriba por razones que no se derivan de la Convencin. Ese es uno de los caminos legtimos expresamente reconocidos por la Corte dentro de los parmetros definidos cuando ha dejado establecido que es legtimo que quien se considere afectado en su honor recurra a los medios judiciales que el Estado disponga para su proteccin (prr. 55). Diego Garca-Sayn Juez Pablo Saavedra Alessandri Secretario
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VOTO CONCURRENTE DEL JUEZ SERGIO GARCA RAMREZ A LA SENTENCIA DE LA CORTE INTERAMERICANA SOBRE EL CASO KIMEL, DEL 2 DE MAYO DE 2008
1. He sumado mi voto al de mis colegas porque comparto las decisiones de fondo adoptadas por la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Kimel, que constan en los puntos resolutivos de la Sentencia dictada el 2 de mayo de 2008. Por otra parte, difiero en lo que respecta a algunas consideraciones formuladas en ese documento (que no figuran en aquellos puntos ni afectan las decisiones que comparto) en torno a posibles restricciones a la libertad de expresin y a responsabilidades ulteriores como las denomina el artculo 13.2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos que derivan de la inobservancia de dichas restricciones o el desbordamiento de los lmites que constituyen el marco para el ejercicio de aquella libertad. 2. Las salvedades a las que me refiero, en las que retomo una posicin anteriormente sostenida a propsito de la libertad de expresin y las responsabilidades que trae consigo la inobservancia de sus lmites legtimos, explican este voto concurrente. Lo emito, como lo he hecho siempre, con el mayor respeto y consideracin hacia quienes sustentan un punto de vista diferente, sin incurrir en generalizaciones improcedentes ni cuestionar el sentido evolutivo ampliamente reconocido de la jurisprudencia de la Corte. 3. En este voto reitero la posicin que adopt y los argumentos que expres en mi parecer concurrente a la Sentencia dictada por la Corte el 2 de julio de 2004 en el caso Herrera Ulloa vs. Costa Rica. En esa resolucin, el Tribunal abord el derecho a la expresin del periodista que publica noticias o manifiesta opiniones acerca de la conducta de funcionarios pblicos, naturalmente sujeta a un umbral de proteccin menos exigente que el que prevalece cuando se trata de particulares cuya conducta no afecta el inters pblico. Los casos Herrera Ulloa y Kimel no son idnticos entre s, pero ambos suscitan reflexiones semejantes, que guardan relacin con criterios expuestos por la Corte en la Opinin Consultiva OC-5/85, acerca de
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La Colegiacin Obligatoria de Periodistas (arts. 13 y 29 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos) del 13 de noviembre de 1985. 4. En la Sentencia correspondiente al caso Kimel, la Corte deja a salvo la alta jerarqua de la libertad de expresin como piedra angular para el establecimiento y la preservacin del orden democrtico. Al respecto, estimo como seal en mi voto sobre el caso Herrera Ulloa que esa libertad, que abarca a todas las personas y no se agota en el espacio de un grupo profesional, posee caractersticas especficas [] cuando se ejerce a travs de medios de comunicacin social que permiten la transmisin de mensajes a un gran nmero de personas (prr. 2). Lo que se dice de la comunicacin periodstica se puede afirmar, con las mismas razones, de la recepcin y difusin de mensajes a travs de obras con pretensin informativa o histrica, que refieren y valoran acontecimientos relevantes para la sociedad. 5. En la Sentencia correspondiente al caso Kimel, la Corte se plantea la posible colisin entre derechos fundamentales previstos y protegidos por la Convencin Americana: por una parte, la libertad de expresin, conforme al artculo 13 de ese instrumento, y por la otra, el derecho a la honra y la dignidad, recogido en el artculo 11. Uno y otro tienen conexin aunque no es ste el tema de la sentencia y de mi voto con el derecho de rectificacin o respuesta al que alude el artculo 14.1, a propsito de informaciones inexactas o agraviantes. La mencionada colisin posee especial importancia en la poca actual, caracterizada por el intenso despliegue de poderosos medios de comunicacin social. Suscita distintas y a menudo encontradas opiniones, que desembocan en soluciones jurdicas diversas. 6. En el debate sobre estas cuestiones que suele plantear dilemas de solucin difcil, y en todo caso controvertida surgen apreciaciones relevantes acerca del papel que juega la libertad de expresin en una sociedad democrtica, tema sobre el que la Corte se ha pronunciado con firmeza y constancia como dije supra prr. 3, y del respeto que merece el derecho a la intimidad, al buen nombre, al prestigio, tambin concebidos como derecho al honor, a la honra o a la dignidad conceptos que deben analizarse al amparo de la cultura que los define y tutela y que puede verse mellado por el ejercicio abusivo de la libertad de expresin. Las conexiones que
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existen entre los temas de aquellos casos contenciosos y la permanencia de mis puntos de vista sobre esos temas explican que en el presente texto invoque con frecuencia mi voto en el caso citado en primer trmino. 7. Nos hallamos en un punto de encuentro entre dos derechos que es preciso salvaguardar y armonizar. Ambos tienen la elevada condicin de derechos humanos y se hallan sujetos a exigencias y garantas que figuran en el estatuto contemporneo de los derechos y libertades de las personas. Jams pretenderamos abolir la observancia de uno, aduciendo como se hace con argumentacin autoritaria que el ejercicio de algunos derechos reclama la desaparicin o el menosprecio de otros. As avanzaramos hacia un destino tan oscuro como predecible. 8. Ahora bien, los hechos del presente caso contencioso (es decir, las expresiones proferidas por el autor de un libro, la repercusin de stas sobre la honra de un magistrado y la reaccin legal penal que ste promovi), analizados en sus propios trminos y en relacin con el reconocimiento formulado por el Estado, no poseen las caractersticas que podran determinar un debate a fondo sobre la colisin de derechos. 9. Aun as, la Corte se ha ocupado en establecer, a travs de un metdico examen sobre la validez y operacin de restricciones a la libertad de expresin, los elementos que pudieran justificar esas restricciones a la luz de principios generales prevalecientes en el Derecho internacional de los derechos humanos. Esto contribuye a la apreciacin y caracterizacin de algunos extremos acogidos en el artculo 13 as, legalidad, necesidad e idoneidad en funcin de ciertos fines lcitos, que gobiernan el tema de las restricciones y pueden ser aplicados, asimismo, al examen de los artculos 31 y 32.2 de la Convencin. Esta pauta para el examen de restricciones y la legitimacin de reacciones jurdicas constituye una til aportacin metodolgica de la Sentencia en el caso Kimel al desarrollo de la jurisprudencia de la Corte Interamericana y a la argumentacin que explica y justifica las decisiones del Tribunal. 10. La reflexin de la Corte Interamericana toma en cuenta, desde luego, que los derechos consagrados en la Convencin no son absolutos, en el sentido de que su ejercicio se halle exento de lmites y
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controles legtimos. Semejante concepcin privara a la generalidad de los ciudadanos del amparo de la ley y dejara el orden social en manos del poder y del arbitrio. Hay fronteras para el ejercicio de los derechos. Ms all de stas aparece la ilicitud, que debe ser evitada y sancionada con los medios justos de que dispone el Estado democrtico, custodio de valores y principios cuya tutela interesa al individuo y a la sociedad y compromete las acciones del propio Estado. Democracia no implica tolerancia o lenidad frente a conductas ilcitas, pero demanda racionalidad. A esto se refieren, en esencia, las restricciones generales y especiales previstas por la Convencin Americana: aqullas, en los artculos 30 y 32.2; stas, en preceptos referentes a ciertos derechos y libertades, entre los que figura el artculo 13. 11. No es posible ignorar que en el mundo moderno han aparecido y crecido al lado de los poderes formales, e incluso por encima de stos determinados poderes fcticos que pueden tener o tienen efectos tan devastadores sobre los bienes y derechos de los individuos como los que alcanzara la accin directa del poder pblico en el sentido tradicional de la expresin. De ah el giro que ha tomado el anlisis de los sujetos obligados por los valores y principios constitucionales, tambin trasladados, con formas propias, a la escena internacional: vinculan a todas las personas, pblicas o privadas, porque son condiciones para la vida misma y la calidad de la vida de todos los ciudadanos, que deben quedar a salvo, por igual, de poderes formales o informales, individuales o colectivos. 12. A propsito del punto que mencion en el prrafo anterior, cabe observar que el tema del amparo internacional horizontal se halla pendiente de mayor examen por parte de la Corte Interamericana, pero sta ya ha establecido, con entera claridad, que concierne al Estado velar por el imperio de los derechos humanos en el desarrollo de las relaciones sociales entre particulares, y que no hacerlo entraa inobservancia de derechos individuales, violacin de deberes pblicos y responsabilidad internacional del Estado por la omisin en que incurre con respecto a su funcin de garante frente a las personas que se hallan bajo su jurisdiccin, conforme al artculo 1.1 de la Convencin Americana. 13. Resulta atractivo avanzar en el anlisis de estas cuestiones, tan destacadas en nuestros das, frente al repliegue del poder poltico,
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que se quiere justificar bajo la idea de retirar al Estado poderes excesivos, que debieran hallarse en manos de la sociedad, pero entraa el gravsimo peligro cuyas aplicaciones estn a la vista de restar al mismo tiempo deberes estatales, con la consecuente mengua de derechos (efectivos) de quienes no pueden resistir por s mismos la fuerza del mercado y el vigor de los poderes fcticos. Ahora bien, considero que el caso Kimel no constituye el espacio natural para el tratamiento de este tema cuya importancia reconozco, porque en aqul no se plantea el ejercicio de poderes fcticos imperiosos sobre los derechos e intereses de un ser humano, sino el despliegue de acciones pblicas formales del Estado a travs de las potestades persecutorias y jurisdiccionales. 14. En el caso Kimel, el propio Estado ha admitido que fue excesivo o inmoderado el uso de la va penal para sancionar al autor de la obra en la que figuran determinadas apreciaciones sobre el desempeo de un funcionario judicial. En efecto, manifest que la aplicacin de una sancin penal al seor Eduardo Gabriel Kimel constituy una violacin de su derecho a la libertad de expresin consagrado por el artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (prr. 18 de la Sentencia en el caso Kimel). Esa admisin por parte del Estado (que no excluye el anlisis y la apreciacin a cargo de la Corte en torno a los hechos que se le presentan, como procede hacerlo conforme a las caractersticas y objetivos del enjuiciamiento internacional sobre derechos humanos, donde el principio de dispositividad sustantivo o procesal no frena la funcin jurisdiccional, cuyo impulso obedece a razones de inters pblico), favorece la decisin judicial internacional, tanto en lo que respecta a la existencia de una violacin de derechos individuales como en lo que toca a la necesidad de modificar el ordenamiento interno aplicado, cuyas deficiencias reconoci el Estado. 15. Aqu se plantea de nuevo, a propsito de los sucesos del caso particular y a partir de ellos, la necesidad de examinar una vez ms cul es el medio legtimo, compatible con los valores y principios que asegura la Convencin Americana, para salir al paso de conductas indebidas, lesivas de ciertos bienes jurdicos y de los derechos de sus titulares. Ya dije que no se trata de cancelar el rechazo y la consecuente reaccin frente a conductas ilcitas, sino de encauzarlo con estricta racionalidad conforme a esos valores y principios. Tambin
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existe una frontera para la reaccin pblica contra la conducta ilcita: ese lindero, que es garanta para todos, no significa indiferencia, abandono o impunidad, sino ejercicio legtimo y puntual del poder. Obviamente, no se pretende autorizar la lesin del derecho bajo el argumento de que existe derecho a daar. La libertad no es salvoconducto para la injuria, la difamacin o la calumnia, ni absolucin automtica de quien causa, con una conducta injusta, un dao moral. 16. Establecido lo anterior, es preciso indagar la forma racional de prevenir y combatir la violacin de los derechos. Con alguna frecuencia cuyo crecimiento debiera ser motivo de alarma, y en ocasiones lo es de complacencia, con escasa memoria histrica y grave error de previsin se acude a la va penal para enfrentar conductas ilcitas. Y dentro de esa va, se opta por las medidas ms rigurosas, que pudieran ser inmoderadas o excesivas en general y en particular y que a menudo resultan ineficaces y contraproducentes. En suma: desproporcionadas si se acepta que debe existir proporcionalidad que es, en esencia, racionalidad entre la restriccin autorizada y la medida que se aplica al amparo de aqulla. Por supuesto, el expediente penal se halla al alcance de la sociedad y del Estado para combatir las afectaciones ms graves de los bienes pblicos y privados, que no pueden ser protegidos con instrumentos y reacciones menos rigurosos. Pero el acceso a ese expediente del control social no significa, en modo alguno, que sea el nico practicable, ni el primero en la escena, ni el ms adecuado en todos los casos. 17. Es preciso recordar constantemente con la misma constancia que se observa en las tentaciones de criminalizar y penalizar un elevado nmero de conductas, que el instrumento penal debe ser utilizado con gran restriccin y cautela. En diversas resoluciones y opiniones, la Corte Interamericana ha destacado la compatibilidad entre el denominado derecho penal mnimo y los valores y principios de la democracia, contemplados desde la perspectiva penal. El empleo del sistema de delitos por incriminacin de las conductas y los castigos por penalizacin de sus autores contribuye a establecer la distancia entre la democracia y la tirana, que siempre acecha. La desmesura penal vulnera el cdigo jurdico y el sustento poltico de la sociedad democrtica. De ah nuestra oposicin frontal al Derecho penal mximo.
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18. El Estado ha reconocido que su ordenamiento regula de manera inadecuada los tipos penales que pudieran resultar aplicables a la materia que ahora examino: la falta de precisiones suficientes en el marco de la normativa penal que sanciona las calumnias y las injurias que impidan que se afecte la libertad de expresin, importa el incumplimiento de la obligacin de adoptar medidas contempladas en el artculo 2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (prr. 18 de la Sentencia en el caso Kimel), esto es, la adecuacin del marco jurdico nacional al deber de garanta que establece el artculo 1.1 de la Convencin. En mi voto concurrente a la Sentencia del caso Herrera Ulloa me he ocupado de este tema y he sostenido que antes de discurrir sobre la mejor o peor formulacin de tipos penales con los que se pretende combatir los excesos en el ejercicio del derecho a la expresin por parte de periodistas que fue el tema en Herrera Ulloa, y vuelve a serlo, en alguna medida, en Kimel, es preciso resolver si la va penal constituye el medio adecuado por nico, necesario o siquiera conveniente para proveer la reaccin jurdica que merece una conducta indebida en este mbito. 19. Creo que la va penal no es ese medio adecuado y admisible. Para afirmarlo tomo en cuenta que existen otros medios de control y reaccin menos restrictivos o lesivos del derecho que se pretende afectar y con los que es posible lograr el mismo fin, en forma que resulta: a) consecuente con el derecho del ofendido por el agravio, y b) suficiente para acreditar el reproche social, que constituye un cauce para la satisfaccin del agraviado. Si la va penal no es ese medio adecuado, su empleo contravendr la exigencia de necesidad que invoca el artculo 13.2, el imperativo de inters general que menciona el artculo 30, y las razones vinculadas a la seguridad de todos y a las justas exigencias del bien comn que menciona el artculo 32. Esa va ser, por lo tanto, incompatible con la Convencin Americana y deber ser reconsiderada. 20. En mi voto sobre el caso Herrera Ulloa, al que ahora me remito y cuyas consideraciones reitero, manifest que antes de resolver la mejor forma de tipificar penalmente estos ilcitos, habra que decidir si es necesario y conveniente, para la adecuada solucin de fondo del problema consecuente con el conjunto de bienes e intereses en conflicto y con el significado que tienen las opciones al alcance del
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legislador, recurrir a la solucin penal, o basta con prever responsabilidades de otro orden y poner en movimiento reacciones jurdicas de distinta naturaleza: administrativas y civiles, por ejemplo, como ocurre en un gran nmero de hecho, en el mayor nmero, con mucho de supuestos de conducta ilcita, que el Derecho no enfrenta con instrumentos penales, sino con medidas de diverso gnero (prr. 14 de mi voto en el caso Herrera Ulloa). 21. Esa otra forma de enfrentar la ilicitud sostuve entonces y afirmo ahora parece especialmente adecuada en el supuesto de (algunas o todas las) afectaciones al honor, la buena fama, el prestigio de los particulares. Esto as, porque a travs de la va civil se obtienen los resultados que se querra derivar de la va penal, sin los riesgos y desventajas que sta presenta. En efecto, la sentencia civil condenatoria constituye, de suyo, una declaracin de ilicitud no menos enftica y eficaz que la condena penal: seala, bajo un ttulo jurdico diferente, lo mismo que se espera de sta, a saber, que el demandado incurri en un comportamiento injusto en agravio del demandante, a quien le asiste el derecho y la razn. De esta suerte, la sentencia civil [] provee las dos especies de reparacin que revisten mayor inters para el sujeto agraviado, y adems entraa, para satisfaccin social, el reproche jurdico que merece una conducta ilcita (prr. 18 de mi voto en el caso Herrera Ulloa). 22. En el caso Kimel, el querellante contra el autor de la obra cuestionada era un funcionario judicial. Por supuesto, los funcionarios pblicos merecen la proteccin de la ley, que el Estado debe brindar con diligencia y eficacia a travs de normas y jurisdicciones. No lo discuto, de ninguna manera. Sera insoportable, por injusto, privar al funcionario de la posibilidad de buscar la proteccin de sus derechos. Lo dejara a merced de ataques ilcitos y sembrara la posibilidad, indeseable, de autojusticia. La tutela legal debe correr, pues, en todas direcciones. 23. Sin embargo, tambin es preciso recordar que como seal en mi voto relativo al caso Herrera Ulloa las actividades del Estado, a travs de sus diversos rganos[,] no son indiferentes y mucho menos debieran ser inaccesibles al conocimiento de los ciudadanos comunes. La democracia se construye a partir de la opinin pblica, debidamente informada, que con base en esa informacin orienta su juicio y toma
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sus decisiones. As, el ingreso en el mbito de esas cuestiones resultar mucho ms holgado que el correspondiente a los asuntos estrictamente privados, propios de la vida personal o ntima, que no trascienden sus estrictos linderos. La llamada transparencia tiene en aquel mbito uno de sus espacios naturales (prr. 23). 24. En el voto que estoy citando mencion que en algunos casos se ha previsto la posibilidad de sancionar penalmente la reiterada comisin de ilcitos inicialmente sancionables bajo el Derecho civil o administrativo. En tales supuestos, la reiteracin de una falta implica el agravamiento de la ilicitud, hasta el extremo de que sta transite del orden civil o administrativo al orden penal y sea sancionable con medidas de este ltimo carcter (prr. 20 de mi voto en el caso Herrera Ulloa). 25. En la Sentencia del caso Kimel, la Corte ha buscado ceir el espacio de la solucin punitiva, a travs de ciertas precisiones que minimizan, pero no suprimen, el desempeo de la opcin penal: esta posibilidad se debe analizar con especial cautela, ponderando al respecto la extrema gravedad de la conducta desplegada por el emisor [de informaciones u opiniones], el dolo con que actu, las caractersticas del dao injustamente causado y otros datos que pongan de manifiesto la absoluta necesidad de utilizar, en forma verdaderamente excepcional, medidas penales (prr. 78 de la Sentencia en el caso Kimel). 26. Este es un paso hacia la reduccin penal, pero no necesariamente el ltimo paso, que se halla en la opcin por la va civil, expedita y eficaz. Habr que avanzar en ese camino, como propuse en el voto de Herrera Ulloa y reitero en el de Kimel. Por supuesto, la opcin por el uso de medios jurisdiccionales que culminan en condenas que no tienen naturaleza penal, pero no por ello carecen necesariamente de eficacia, no debiera olvidar que hay otras posibilidades, que conviene mantener abiertas y activas, en el debate democrtico acerca de los asuntos que ataen al inters pblico: la informacin errnea o sesgada se combate con informacin fidedigna y objetiva, y la opinin infundada o maliciosa, con opinin fundada y suficiente. 27. Esos son los extremos naturales de un debate que difcilmente se zanjar en las oficinas de la polica, en los estrados de los tribunales o tras las rejas de las prisiones. El derecho de rectificacin o respuesta, regulado por el artculo 14 de la Convencin, tiene raz en consideraciones de este gnero. Por supuesto, lo que ahora manifiesJUSTICIA ELECTORAL VOL. 1, NM. 3, 2009
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to supone que sean accesibles los canales para la respuesta y que la organizacin de las comunicaciones sociales permita un verdadero dilogo entre las diversas posiciones, versiones y opiniones, como debe suceder en el sistema democrtico. De no ser as, asistiramos al monlogo del poder poltico o de otro gnero frente a s mismo y a un conjunto de auditores o espectadores cautivos. 28. Tambin me parece relevante el deslinde que hace el Tribunal interamericano entre la informacin que somete al pblico la existencia de hechos y que pretende constituir un retrato de la realidad dignificado por la acuciosidad y objetividad del profesional competente y apreciable y la opinin que vierte el comentarista, analista, autor en general, acerca de esos hechos. Si es posible valorar la noticia como cierta o falsa, cotejndola con la realidad que se propone describir, no es razonable aplicar las mismas calificaciones a la opinin, que de antemano constituye un parecer, una apreciacin, una valoracin que es posible compartir o de la que se puede discrepar en un nuevo ejercicio de opinin, y que por ende puede ser calificada como razonable o irracional, acertada o errnea, pero no como falsa o verdadera. Sobra sealar los riesgos que implica el debate ante los tribunales acerca de la validez de las opiniones, y peor an si esto ocurre por la va penal: en los delitos de opinin naufraga la libertad y prospera la tirana. 29. Finalmente, es importante observar que la Corte ha reiterado su posicin en torno a un tema que se actualiza con motivo de las persecuciones penales emprendidas con base en supuestos delitos de informacin u opinin (acerca de los cuales reitero las reservas que antes enunci): carga de la prueba. Como ha destacado la Corte en otros casos, dicho principio resulta aplicable a cualesquiera conductas, a ttulo de garanta general en la relacin entre el Estado y el ciudadano que culmina en la afectacin de derechos de ste: En todo momento la carga de la prueba debe recaer en quien formula la acusacin (prr. 78 de la Sentencia en el caso Kimel). Sergio Garca Ramrez Juez Pablo Saavedra Alessandri Secretario
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Informe de la observacin electoral realizada en la Repblica del Ecuador (referndum constitucional 2008)
Jos de Jess Covarrubias Dueas*
SUMARIO: I. Aspectos de Geopolitik. II. Marco constitucional. III. Resultados electorales. IV. Conclusiones. V. Bibliografa.
I. Aspectos de Geopolitik
1. Internos
La Repblica del Ecuador se encuentra ubicada entre las repblicas de Colombia (Sur) y el Per (Noroeste) y cuenta con un extenso litoral al pacfico y con el archipilago de las islas Galpagos.1 La poblacin suma 13782, 329 personas, las cuales hablan el castellano y el quechua, entre otras lenguas.2 La capital es Quito, que suma 2104,991 habitantes y la ciudad ms poblada es Guayaquil,
* 1
Magistrado de la Sala Regional Guadalajara del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin. La superficie de la Repblica del Ecuador es de 256, 370 kilmetros cuadrados, cuenta con el 4% de agua. Sus fronteras con Colombia y Per suman de 2, 010 kilmetros. Se establece que la Repblica el Ecuador, se subdivide en cuatro regiones geogrficas: Galpagos, Costa, Andina y Amaznica. Segn datos de mayo de 2008. Su densidad demogrfica es el 53.6 habitantes por kilmetro cuadrado y en cuanto a la poblacin, el Ecuador ocupa el 62 lugar.
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con ms de tres millones de personas, la cual, adems de ser el principal puerto, es donde se encuentra el centro econmico del pas, lo cual la vuelve una sede del poder econmico con influencia poltica.3 La historia de nuestro continente, desde Alaska hasta el estrecho de Gibraltar, es similar en cuanto a que antes del Siglo XV existan comunidades autctonas; despus, de los siglos XV hasta el XVIII viene la dominacin europea; los Siglos XVIII y XIX son de emancipacin de Europa y los siglos XIX y XX, son de intentar consolidar regmenes democrticos a partir del constitucionalismo de los EUA, el francs y el gaditano; por ello, nos aproximamos a doscientos aos de constitucionalismo en el continente, cuyo factor principal e inseparable es la forma republicana, representativa, popular y democrtica.4 Las luchas por los derechos polticos, el establecimiento del rgimen constitucional o Estado de Derecho y la repblica democrtica, se encuentren interrelacionadas en forma indisoluble, lo cual se comenz a realizar en nuestro continente a partir del Siglo XVIII y el perfeccionamiento de dichas instituciones sigue realizndose y cobrando mayor auge a mediados del Siglo XX, a fines y en la presente dcada con el fenmeno de la era global.5 Es el caso de la Repblica del Ecuador, la cual tuvo influencias de las culturas mayas, aymara y quechua (kichwa); en forma posterior, la conquista y dominacin espaola reflejada en el Virreinato del Per y de la Nueva Granada y despus los intentos de consolidacin del Estado Constitucional o de Derecho a partir del Siglo XIX (batalla de Pichincha de 1822),6 donde la inestabilidad es el comn denomi-
El ingreso per cpita del Ecuador es de 3, 229 dlares de EUA; el PIB es de 44, 402 millones de dlares de EUA y la moneda oficial es el dlar de los EUA, antes se utilizaba el Sucre, segn datos de 2007 y 2008. Que viene a ser una mezcla de las formas puras e impuras de Aristteles planteada en La Poltica y que tambin son maneras de gobiernos estudiadas por Maquiavelo, Montesquieu y Otero. El principal planteamiento en Mxico fue en el Acta Constitutiva de 1824, y despus en 1824, 1847, 1857 y 1917, forma de gobierno vigente y establecida en el artculo 40 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos (CPEUM), al expresar que es voluntad del pueblo mexicano constituirse en una Repblica, representativa, democrtica y federal. Vid. ZEA, Leopoldo y MAGALLN, Mario: Geopoltica de Amrica Latina y el Caribe, Fondo de Cultura Econmica, UNESCO e Instituto Panamericano de Geografa e Historia, Mxico, 1999.
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nador en nuestros pueblos y que en el Ecuador no es la excepcin, lo cual podemos explicar en cuanto al nmero de gobernantes y a las Normas Rectoras que ha tenido esta hermana repblica ecuatoriana, como a continuacin se expresarn.7
A) Gobernantes
En nuestro continente, la inestabilidad poltica y de los gobiernos, la podemos apreciar en los breves intervalos que han permanecido al frente del poder quienes lo ha detentado, sus entradas y salidas efmeras y numerosas y las mltiples personas y formas de gobiernos que no siempre coinciden con las previstas en las Normas Rectoras, as, en el caso del Ecuador, tenemos las siguientes referencias: - La Repblica del Ecuador, desde 1830 ha tenido Presidentes, Gobiernos Provisorios (1845, 1859 y 1883), Junta Militar de Gobierno Provisional (1925 1926), Junta Militar de Gobierno (1963 1966) y Consejo Superior de Gobierno (1976 1979), en 112 perodos de gobierno.8 - Desde 1830 a la fecha, han sido Presidentes de la Repblica el Ecuador 71 personas distintas. Jos Mara Velasco Ibarra ocup el cargo de Presidente de la Repblica del Ecuador en nueve ocasiones y Jos Eloy Alfaro Delgado en siete momentos.9 - El actual Presidente de la Repblica del Ecuador es Rafael
La batalla de Pichincha se celebra el 24 de mayo de 1822 y se considera la gesta histrica a travs de la cual culmin el proceso de independencia de la Repblica del Ecuador, iniciado en 1809; por ello, en este ao, sumaron 183 aos de las luchas de independencia. V. Acta de Independencia de Quito de 1809, fuente: http: //www. Fmmeducacion. Com. Ar/ Historia/ Documentoshist/ 1809independencia quito ecuador. Htm. Cfr. La abundante obra del historiador ecuatoriano Jorge Snchez Nez, como son, entre otras: Las luchas populares en la costa en el siglo XIX, Memorias del II EHRESE, IDIS, Cuenca, Ecuador, 1978; El marco internacional de la independencia, NHDE, coedicin CEN Grijalbo, Quito, Ecuador, 1989, por citar algunos. En el periodo de 1850 a 1851, hubo cambio en cuatro momentos del mandatario; en el ao de 1859, se realizaron tres cambios, lo mismo ocurri en el ao de 1869 y en el de 1875. Desde Juan Jos Flores y Aramburu en 1830, hasta el actual Rafael Vicente Correa Delgado, 2006. TEPJF
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Correa Delgado, a partir del 15 de enero de 2007; el cual, en los comicios obtuvo el 22.8% del total de la votacin en la primera vuelta y en la segunda, capt el 56.7% del total de los votantes a travs de la postulacin de la Alianza Patria Altiva I Soberana (Movimiento PAS).10
B) Constituciones
Derivado de las intensas luchas por el poder en las clases polticas incipientes, alentadas por los hegemnicos y sin una idea clara del Estado y lo que implica dicho proyecto, la Repblica del Ecuador, desde 1830 a la fecha, ha contado con 20 Normas Rectoras, a saber:11 Los Contenido constitucionales de dichas Normas Rectoras, siguen los paradigmas europeos, como son la regulacin de la poblacin, habitantes y ciudadana; el territorio, los poderes formales: Legislativo, Ejecutivo y Judicial; en 1945, se regul el aspecto econmico, despus el Ministerio Pblico; en el ao de 1946, se instalaron los Tribunales Electorales.12 Con la Constitucin de 1998 la diversas formas de participacin
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El ms cercano perseguir, obtuvo el 43% de la votacin en la segunda vuelta; los comicios se celebraron el 15 de octubre de 2006 y particip ms del 72% del total de la votacin: 6.6. millones de un padrn de 9.1 milln de ciudadanos. En la Repblica del Ecuador, el voto es obligatorio para los ecuatorianos a partir de los 18 aos que sepan leer y escribir; es facultativo para los analfabetos y mayores de 75 aos de edad si se encuentran en pleno uso y goce de derechos polticos. En caso de que el ciudadano no emita su voto, podr ser multado desde 2 tantos hasta en 25 salarios mnimos, para quienes no voten sin causa justificada. Estn impedidos de sufragar los integrantes de la fuerza pblica. Los presentas datos fueron obtenidos del Tribunal Supremo Electoral del Ecuador. 11 Como es sabido, la Constitucin de Cdiz de 1812, fue un paradigma que sigue siendo vigente en cuanto algunas instituciones establecidas desde entonces, siguen siendo utilizadas en las Normas Rectoras de los pases iberoamericanos, como son el centralismo poltico, los poderes formales, los municipios y procedimientos electorales, v. COMENGE, Rafael: Antologa de las Cortes de Cdiz, Editorial Analecta, Madrid, Espaa, 1909; II SIMPOSIO INTERNACIONAL. LA CONSTITUCIN DE CADIZ DE 1812. El paradigma del constitucionalismo Iberoamericano y latino en nuestra democracia, varios autores, Mxico Lder Nacional, Mxico, 2008, entre otros. 12 Las Constituciones que se pronunciaron en Nombre de Dios, fueron las de: 1830, 1835, 1845, 1851, 1869, 1884, 1946, 1967 y 1998. Las que reflejan una notable influencia gaditana son la de 1830 y en menor proporcin, la de 1835. JUSTICIA ELECTORAL VOL. 1, NM. 3, 2009
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ciudadana, como la consulta popular, la revocacin del mandato y los partidos polticos; la Comisin de Control Cvico de la Corrupcin, las Superintendencias, el Sistema Econmico y de Planificacin Econmica y Social, el Banco Central y el Agropecuario, entre otras instituciones. Cabe aclarar, que uno de los motivos principales del refrendum de 2008, fue el acotamiento de las facultades del Presidente de la Repblica, pero, a la vez, dentro de la propia Norma Rectora de 1998, se establecan los medios para su modificacin, de ah la convocatorio de 2008 para la aprobacin de un Congreso Constituyente.13
2. Externos
Como aspectos de la Geopolitik externos o ad extra, podemos mencionar que nuestro continente ha sido multi influenciado por las culturas adyacentes a los ocanos pacfico y atlntico, de manera principal: Australia, Asia, frica y Europa en menor escala hasta el Siglo XV, donde la hegemona eurocntrica influy en cinco siglos hasta el anterior, donde emergen los EUA, como la actual hegemona cultural, econmica y poltica y que en la actualidad emerge China como una nueva hegemona global. Desde la colonizacin espaola a la fecha, las influencias ms notables de Europa se dieron desde la pennsula ibrica, Francia y la cultura anglosajona hoy representada por los EUA. Lo anterior, lo podemos evidenciar en las constituciones que hemos tenido y sus influencias que llegan hasta hoy y que las podemos evidenciar a travs de los diversos paradigmas constitucionales que han tenido las Constituciones del Ecuador, como son los siguientes:14 - El pronunciamiento de una Constitucin en nombre de Dios
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La Constitucin de 1998, contiene 23 ttulos, 25 secciones y 377 artculos. En su ttulo IV, se regula: DE la Participacin Democrtica, artculos 98 a 125; dentro de la cual, se establecen las elecciones y de otras formas de participacin democrtica, como son: la consulta popular, la revocacin del mandato, los partidos y movimientos polticos y del estatuto de oposicin. 14 Vid. Antologa de las Cortes de Cdiz, Analecta Editorial, escrito por Rafael Comenge y editado en Pamplona, Navarra, Espaa en 2004. TEPJF
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y la religin catlica, apostlica y romana. Los prembulos constitucionales. El establecimiento de los derechos de las personas y de los ciudadanos. La idea de la soberana, de la Nacin y la trada de los poderes formales: Legislativo, Ejecutivo y Judicial. El Congreso, El senado y los diputados. El Presidente, los ministerios y el Consejo de Estado. La organizacin municipal como parte de la administracin del Estado, as, las provincias y departamentos en un esquema centralizado. Los procedimientos electorales a partir de Cdiz en mesas de casillas o juntas receptoras de votos, juntas de parroquias, de partido y de provincia. La organizacin militar y su relacin con el Ejecutivo. Las formas de participacin ciudadana como el referndum, la iniciativa popular y la revocacin del mandato. Son notorios los paradigmas del constitucionalismo de Mxico en el sentido de la participacin del Estado en la economa, la apropiacin de la nacin de los recursos que le son propios y los derechos de inters social.15
II. Marco constitucional

1. Normas Rectoras de la Repblica del Ecuador en torno a las consultas pblicas para su reforma
Como ya se apunt, la Constitucin de Cdiz fue paradigmtica en todo Iberoamrica; en el caso de la Repblica del Ecuador, los antecedentes de participacin ciudadana, los tenemos en la accin popular, que tena por objeto denunciar a funcionarios judiciales que no se ajustaran al derecho, de aqu, el paso a la figura de la Accin
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Lo cual evidencia muy bien el ex Presidente de la Repblica del Ecuador, Rafael Borja Soriano en su obra: Derecho Poltico y Constitucional, editado por el Fondo de Cultura Econmica en Mxico, 1992, donde seala que los derechos de la segunda generacin son los establecidos en la Paradigma de la Constitucin Poltica de Mxico de 1917.
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Popular Poltica, del Ecuador.16 As, la institucin de la Iniciativa Popular en la Repblica del Ecuador, se ha establecido en las Constituciones de 1869, 1967 y 1978. En el mismo sentido, las formas de participacin directa de la ciudadana a travs de referndum y del plebiscito, se regularon por las Normas Rectoras sealadas.17 En la Constitucin de la Repblica del Ecuador de 1998, como ya se seal, dentro de su ttulo cuarto se regulan las formas de participacin democrtica; dicho ttulo contiene dos captulos, en el segundo, se refiere a: De otras formas de participacin democrtica, la cual, en su Seccin Primera: De la consulta popular, establece las formas en que se debe realizar y que es a iniciativa de: - Presidente de la Repblica para reformar a la Constitucin o se traten asuntos trascendentes. - El ocho por ciento de los ciudadanos en pleno uso y goce de sus derechos polticos, podrn solicitar podrn solicitar al Tribunal Supremo Electoral que convoque a consulta popular, cuando se considere que existe un asunto trascendental o de importancia para el pas. - Los organismos del rgimen seccional, por tres cuartas partes de sus integrantes, podrn resolver que se convoque a consulta popular a los ciudadanos que correspondan a su circunscripcin territorial. - El veinte por ciento de los ciudadanos con goce de derechos polticos y empadronados en la respectiva circunscripcin. - El Tribunal Provincial Electoral o el Supremo Electoral, segn sea el caso, publicar la convocatoria, la cual deber ser publicada en el Registro Oficial dentro de los quince das siguientes. No podrn realizarse convocatorias de consultas populares sobre asuntos tributarios o impositivos. - Si la mayora absoluta de los ciudadanos con goce de derechos polticos y empadronados votan a favor, la decisin adoptada ser obligatoria en los trminos sealados. - Los resultados de la consulta popular, luego de proclama16 17
Cfr. Constitucin de la Repblica del Ecuador de 1978. Cfr. BORJA Y BORJA, Ramiro: Derecho Constitucional Ecuatoriano, Digital Press, tercera edicin, Tomo I, Quito, Ecuador, pp. 393 y ss.
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dos por el tribunal electoral respectivo, sern publicados en el Registro Oficial dentro de los 15 das subsiguientes.18
2. Consulta celebrada el da 15 del mes de abril de 2008 en torno a la Reforma de la Constitucin vigente de la Repblica del Ecuador
El da 15 de enero de 2007, se expidi el Decreto Ejecutivo nmero 2 a travs del cual, se preguntara, por parte de la Presidencia de la Repblica y de manera directa a cada ciudadano del Ecuador, la siguiente cuestin: Aprueba usted que se convoque instale una Asamblea Constituyente de plenos poderes de conformidad con el Estatuto Electoral que se adjunta para que se transforme el marco institucional del Estado y elabore una nueva Constitucin?19 La raza ecuatoriana expres su adhesin a la interrogante en ms del 81%; as, el Tribunal Supremo Electoral, lanz una convocatoria para elegir a los 130 asamblestas constitucionales: 24 representantes nacionales, 6 del exterior y 100 de las provincias.20 La Asamblea Constituyente tuvo el trmino de 180 das par elabo-
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Cfr. Constitucin de 1998 de la Repblica del Ecuador. Ttulo IV: De la participacin democrtica. Captulo 2: De otras formas de participacin democrtica, artculos 103 108. El Estatuto aplicable, en su artculo 23, seala: REFERNDUM APROBATORIO. Una vez aprobado el texto d la nueva Constitucin y dentro de los cuarenta y cinco (45) das siguientes, el Tribunal Supremo Electoral convocar a un referndum, par que el pueblo ecuatoriano apruebe o rechace el texto de la nueva Constitucin por, al menos, la mitad ms uno de los sufragantes. La eleccin, se celebr con toda normalidad el da 15 de abril de 2007 y los resultados qe arroj, fueron los siguientes: votaron 6.5 millones de ciudadanos, de los cuales, votaron por el s 5.3. millones (81.72%); por el no 814, 000 (12%) y entre votos blancos y nulos sumaron menos de 400, 000 (6%), con lo cual, la aprobacin fue rotunda. En el mismo ao, el 24 de abril, se expidi la convocatoria por el Tribunal Supremo Electoral, para la Eleccin de Asamblestas, la cual se celebr el 30 de septiembre, se aprob a los integrantes del Congreso Constituyente por ms del 70% del total del electorado de la Repblica del Ecuador. En el da de la celebracin, acudieron observadores de la Unin Europea (27 pases), la Organizacin de Estados Americanos (OEA, con ms de 30 pases afiliados), el Parlamento andino, el Centro Carter, entre otras organizaciones d la observacin internacional.
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rar la nueva Norma Rectora de la Repblica del Ecuador, proceso que concluy el 25 de julio de2008, da n que la Asamblea entreg al Tribunal Supremo Electoral la Constitucin aprobada, documento que fue sometido al Referndum, proceso que deba ser celebrado dentro de los 45 das posteriores.21
III. Referndum del 28 de septiembre de 2008

1. Convocatoria
La Asamblea Constituyente entreg una propuesta de Constitucin, integrada por IX ttulos, 40 captulos, 95 secciones y 444 artculos.22 El referndum aprobatorio para que la ciudadana ecuatoriana empadronara, se deba pronunciar sobre la siguiente pregunta: Aprueba usted el texto de la una Constitucin Poltica de la Repblica elaborado por la Asamblea Constituyente? La campaa electoral inici el 8 de agosto de 2008 y culmin el 25 de septiembre el mimo ao, para lo cual, el texto constitucional propuesto, tendra una amplia difusin; para lo cual, se realiz el Acuerdo de Cooperacin Interinstitucional para el voto relativo al Referndum Aprobatorio en el exterior, entre el Tribunal Supremo Electoral y el Ministerio de Relaciones Exteriores.23 As, se dispuso la ubicacin de los Diarios El Universo y La Hora, con el fin de que se publique dicha convocatoria en las 24 Provincias el Ecuador y en las zonas de Europa, Norteamrica(EUA y Canad), Amrica Latina y otros consulados.24 En forma simultnea, se realiz la campaa de informacin sobre
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Cfr. Ecuador: Referndum 2008, Tribunal Supremo Electoral, Documentos Electorales, nmero 23, Quito, Ecuador, pp. 19 y ss. La Convocatoria del Tribunal Superior de justicia constaba de 8 puntos y fue aprobada el da siete del mes de agosto de 2008. El Referndum se realiz a partir de las 7:00 horas del da, hasta las 17:00 horas domingo 28 de septiembre de 2008. Para un universo de 9.7 millones de ciudadanos con el lmite de gasto electoral de 292, 559 dlares.
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el texto constitucional, la cual es competencia del Tribunal Supremo Electoral, desde la expedicin de la convocatoria hasta dos da antes de la celebracin del sufragio.25 En tal sentido, la Direccin de Comunicacin Social del Tribunal Superior Electoral, contrat a una agencia de publicidad para informar y motivar al electorado y a los Miembros de las Juntas Receptoras del Voto, tanto a nivel nacional como en el exterior, para que participar en el proceso de sufragio del Referndum 2008.26. A partir de entonces, en diferentes medios, inici una campaa a favor y en contra del Nuevo Proyecto de Constitucin; en el mismo sentido, los partidos polticos, los ciudadanos y personas, en cuanto a animales polticos, tambin emitan su opinin.27
2. Observacin Internacional
El Tribunal Supremo Electoral de la Repblica del Ecuador, realiz un programa para la observacin internacional del Referndum Constituyente 2008, el cual abarc desde el jueves 25 de septiembre hasta el lunes 29, en el cual intervinieron distinguidas personalidades en conferencias de orientacin a los que ramos visitantes extranjeros y a quienes nos distinguieron con sus atenciones.28 Quienes asistimos s dichas plticas fuimos personas de los siguien25
Cfr. Artculo126 de la Ley Orgnica de Elecciones, la cual seala: El Tribunal Supremo Electoral difundir en la forma ms amplia posible el asunto o cuestin materia de la consulta o proceso de revocatoria del mandato, desde la fecha de la Convocatoria hasta dos das antes del sufragio. Lo anterior, en relacin con el artculo 209 de la Constitucin del Ecuador y la Disposicin General tercera del Mandato 12, de manera principal. 26 As, se inici una intensa campaa en radio, televisin, prensa escrita (virtual), discos compactos, Proyectos de Constituciones por escrito, pginas web y medios que forman la opinin pblica tanto los ecuatorianos como los internacionales, desde el da 13 de agosto hasta el 25 de septiembre de 2008. Por tanto, comenzaron opiniones a favor y en contra de la Constitucin por diversos analistas. 27 Ver anexo periodstico. 28 En dichas plticas participaron personajes como el Doctor Jorge Acosta Cisneros, Presidente del Tribunal Supremo Electoral; el Arquitecto Fernando Cordero Cueva, Presidente de la Asamblea Constituyente; los licenciados Patricio Barriga y Miguel Rivadeneira de Radio Quito y de la Televisin; Doctor Csar Montfar, Analista Poltico; y el Economista Alberto Acosta, presidente originario de la Asamblea Constituyente.
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tes pases y representaciones: Argentina (1), Bolivia (1), Chile (2), Colombia (3), Costa Rica (2), El Salvador (5), Guatemala (1), Honduras (1), Mxico (2), Panam (1), Uruguay (3), Venezuela (1), CAPEL (de 5 a 10) y la CIDH y al final integrantes de la Unin Europea (espaoles, cerca de 20). Por parte de Mxico, acudimos una representante del Instituto Federal Electoral (IFE) y un servidor, en representacin del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin (TEPJF). Dentro de los temas de las plticas, se nos hizo referencia a la tradicin centralista de la Repblica del Ecuador y cmo ya se haban celebrado consultas populares para la aprobacin de alguna Constitucin, como fue el caso de la del ao de 199829 y que era dicha norma, la vigente y conforme a ella, se estaba realizando dicho proceso de consulta popular y referndum para aprobar la Nueva Constitucin del Ecuador.30 Hubo algunas crticas como el gasto empleado en los medios que forman la opinin pblica, que la redaccin del texto constitucional propuesto no contaba con la mejor tcnica constitucional, se expres que era muy poco el tiempo para que la raza ecuatoriano conociese a fondo el texto de la Nueva Constitucin, que se permitan temas como el aborto, el matrimonio entre homosexuales y que se tema la centralizacin de poderes en el Presidente. Asimismo, hubo crticas a favor de la propuesta del Presidente Correa, como las aprobaciones a la consulta popular y el notable apoyo y aceptacin de la gente hacia su propuesta, misma que se vea con gran simpata; de igual forma, la apropiacin, defensa y usufructo de los recursos naturales del Ecuador en beneficio de su gente; la formacin de un Banco Central y dems medidas que se consideraban positivas para la economa del pas, entre otras propuestas.31 3. Propuesta Constitucional
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Sealando como desde el Siglo XIX, y se encontraba, dentro de las Normas Rectoras de la Repblica del Ecuador, disposiciones relativas a la institucin del plebiscito. 30 Que la discusin de los textos propuestos para la Nueva Constitucin, contaron con la suma de las minoras polticas y que fueron tres las grandes revisiones que se realizaron, habindose aprobado, finalmente con 105 votos de los 130 congresistas el Rgimen de Transicin. 31 Los opositores eran focalizados en Guayaquil y en agrupaciones polticas contrarias al Presidente Correa, grupos de derecha, religiosos, empresarios y sus interrelaciones en los poderes de hecho internacionales a ellos vinculados. Lo claro es que todo el proceso fue pacfico. TEPJF
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La propuesta de la Nueva Constitucin, fue la siguiente:

Prembulo. IX Ttulos. 40 Captulos. 95 Secciones. 444 Artculos. Ttulo I: Elementos Constitutivos del Estado: Captulo 1: Principios Fundamentales (artculos 1- 5). Captulo 2: Ciudadanas y ciudadanos (artculos 6 9). Ttulo II: Derechos: Captulo 1: Principios de aplicacin de los derechos (artculos 10 11). Captulo 2: Derechos del buen vivir: Seccin 1: Agua y alimentacin (artculos 12 y 13). Seccin 2: Ambiente sano (artculos 14 15). Seccin 3: Comunicacin e Informacin (artculos 16 20). Seccin 4: Cultura y ciencia (artculos 21 25). Seccin 5: Educacin (artculos 26 29). Seccin 6: Hbitat y vivienda (artculos 30 31). Seccin 7: Salud (artculo 32). Seccin 8: Trabajo y seguridad social (artculos 33 34). Captulo 3: Derechos de las personas y grupos de atencin prioritaria (artculo 35): Seccin 1: Adultas y adultos mayores (artculo 36 38). Seccin 2: Jvenes (artculo 39). Seccin 3: Movilidad urbana (artculo 40 42). Seccin 4: Mujeres embarazadas (artculo 43). Seccin 5: Nias, nios y adolescentes (artculo 44 46). Seccin 6: Personas con discapacidad (artculos 47 49).
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Seccin 7: Personas con enfermedades catastrficas (artculo 50). Seccin 8: Personas privadas de libertad (artculo 51). Seccin 9: Personas usuarias y consumidoras (artculos 52 55). Captulo 4: Derechos de las comunidades, pueblos y nacionalidades (artculos 56 60). Captulo 5: Derechos de participacin (artculos 61 65). Captulo 6: Derechos de libertad (artculos 66 69). Captulo 7: Derechos de la naturaleza (artculos 71 74). Captulo 8: Derechos de proteccin (artculos 75 82). Captulo 9: Responsabilidades (artculo 83). Ttulo III: Garantas Constitucionales Captulo 1: Garantas normativas (artculo 84). Captulo 2: Polticas pblicas, servicios pblicos y participacin ciudadana (artculo 85). Captulo 3: Garantas Jurisdiccionales: Seccin 1: Disposiciones comunes (artculos 86 87). Seccin 2: Accin de proteccin (artculo 88). Seccin 3: Accin de hbeas corpus (artculos 89 90). Seccin 4: Accin de acceso a la informacin pblica (artculo 91). Seccin 5: Accin de hbeas data (artculo 92). Seccin 6: Accin por incumplimiento (artculo 93). Seccin 7: Accin extraordinaria de proteccin (artculo 94). Ttulo IV: Participacin y organizacin del poder. Captulo 1: Participacin en democracia: Seccin 1: Principios de participacin (artculo 95). Seccin 2: Organizacin colectiva (artculos 96 99). Seccin 3: Participacin en los diferentes niveles de gobierno (artculos 100 102). Seccin 4: Democracia directa (artculos 103 107). Seccin 5: Organizaciones polticas (artculos 108 111).
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Seccin 6: Representacin poltica (artculo 112 117). Captulo 2: Funcin Legislativa: Seccin 1: Asamblea Nacional (artculos 118 128). Seccin 2: Control de la accin de gobierno (artculos 129 131). Seccin 3: Procedimientos legislativos (artculos 132 140). Captulo 3: Funcin Ejecutiva: Seccin 1: Organizacin y funciones (artculos 141 154). Seccin 2: Consejos nacionales de igualdad (artculos 156 157). Seccin 3: Fuerzas Armadas y Polica Nacional (artculos 158 163). Seccin 4: Estados de excepcin (artculos 164 166). Captulo 4: Funcin Judicial y justicia indgena: Seccin 1: Principios de la administracin de justicia (artculos 167 170). Seccin 2: Justicia indgena (artculo 171). Seccin 3: Principios de la Funcin Judicial (artculos 172 176). Seccin 4: Organizacin y funcionamiento (artculos 177 - 178). Seccin 5: Consejo de la Judicatura (artculos 179 181). Seccin 6: Justicia ordinaria (artculos 182 188). Seccin 7: Jueces de Paz (artculo 189). Seccin 8: Medios alternativos de solucin de conflictos (artculo 190). Seccin 9: Defensora Pblica (artculos 191 193). Seccin 10: Fiscala General del Estado (artculos 194 - 198). Seccin 11: Sistema de proteccin de vctimas y testigos (artculo 198). Seccin 12: Servicio notarial (artculos 199 200). Seccin 13: Rehabilitacin social (artculos 201 203). Captulo 5: Funcin de Transparencia y Control Social: Seccin 1: Naturaleza y funciones (artculos 204 206).
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Seccin 2: Consejo de Participacin Ciudadana y Control Social (artculos 207 211). Seccin 3: Contralora General del Estado (artculos 211 212). Seccin 4: Superintendencias (artculo 213). Seccin 5: Defensora del Pueblo (artculos 214 216). Captulo 6: Funcin Electoral (artculo 217): Seccin 1: Consejo Nacional Electoral (artculos 218 219). Seccin 2: Tribunal Contencioso Electoral (artculos 220 221). Seccin 3: Normas comunes de control poltico y social (artculos 222 224). Captulo 7: Administracin pblica: Seccin 1: Sector Pblico (artculos 225 226). Seccin 2: Administracin Pblica (artculos 227 228). Seccin 3: Servidoras y servidores pblicos (artculos 229 234). Seccin 4: Procuradura General del Estado artculos 235 237). Ttulo V: Organizacin Territorial del Estado: Captulo 1: Principios generales (artculo 238 241). Captulo 2: Organizacin del territorio (artculos 242 250). Captulo 3: Gobiernos autnomos descentralizados y regmenes especiales (artculos 251 259). Captulo 4: Rgimen de competencias (artculos 260 269). Captulo 5: Recursos econmicos (artculos 270 274). Ttulo VI: Rgimen de Desarrollo: Captulo 1: Principios generales (artculos 275 278). Captulo 2: Planificacin participativa para el desarrollo (artculos 279 280). Captulo 3: Soberana alimentaria (artculos 281 282). Captulo 4: Soberana econmica: Seccin 1: Sistema econmico y poltica econmica (artculos 283
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284). Seccin 2: Poltica fiscal (artculos 285 288). Seccin 3: Endeudamiento pblico (artculos 289 291). Seccin 4: Presupuesto General del Estado (artculos 292 299). Seccin 5: Rgimen tributario (artculo 300 301). Seccin 6: Poltica monetaria, cambiaria, crediticai y financiera (artculos 302 303). Seccin 7: Poltica comercial (artculos 304 307). Seccin 8: Sistema financiero (artculos 308 312). Captulo 5: Sectores estratgicos, servicios y empresas pblicas (artculos 313 318). Captulo 6: Trabajo y produccin: Seccin 1: Formas de organizacin y de la produccin y su gestin (artculos 319 320). Seccin 2: Tipos de propiedad (artculos 321 324). Seccin 3: Formas de trabajo y su retribucin (artculos 325 333). Seccin 4: Democratizacin de los factores de la produccin (artculo 334) . Seccin 5: Intercambios econmicos y comercio justo (artculos 335 337). Seccin 6: Ahorro e inversin (artculos 338 339). Ttulo VII: Rgimen del buen vivir: Captulo 1: Inclusin y equidad (artculos 340 342): Seccin 1: Educacin (artculos 343 357). Seccin 2: Salud (artculos 358 366). Seccin 3: Seguridad social (artculos 367 374). Seccin 4: Hbitat y vivienda (artculos 375 376). Seccin 5: Cultura (artculos 377 380). Seccin 6: Cultura fsica y tiempo libre (artculos 381 383). Seccin 7: Comunicacin social (artculo 384). Seccin 8: Ciencia, tecnologa, innovacin y saberes ancestrales
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(artculo 385 388). Seccin 9: Gestin de riesgo (artculos 389 390). Seccin 10: Poblacin y movilidad urbana (artculos 391 392). Seccin 11: Seguridad humana (artculo 393). Seccin 12: Transporte (artculos 394). Captulo 2: Biodiversidad y recursos naturales: Seccin 1: Naturaleza y ambiente (artculos 395 399). Seccin 2: Biodiversidad (artculos 400 403). Seccin 3: Patrimonio natural y ecosistemas (artculos 404 407). Seccin 4: Recursos naturales (artculo 408). Seccin 5: Suelo (artculos 409 410). Seccin 6: Agua (artculos 411 412). Seccin 7: Biosfera, ecologa urbana y energas alternativas (artculos 413 415). Ttulo VIII: Relaciones Internacionales: Captulo 1: Principios de las relaciones internacionales (artculo 416). Captulo 2: Tratados e instrumentos internacionales (artculos 417 422). Captulo 3: Integracin latinoamericana (artculo 423). Ttulo IX: Supremaca de la Constitucin: Captulo 1: Principios (artculos 424 428). Captulo 2: Corte Constitucional (artculos 429 440). Captulo 3: Reforma de la Constitucin (artculos 441 444).
Disposiciones Transitorias (30)

Disposicin Derogatoria Rgimen de Transicin: Captulo I: Naturaleza de la transicin (artculo 1).
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Captulo II: De las elecciones (artculos 2 15). Captulo III: DE la transicin institucional (artculos 16 30): Proceso de transicin, funcin legislativa, funcin electoral, Consejo de la Judicatura, Corte Nacional de Justicia, estabilidad de los funcionarios judiciales, Corte Constitucional, transicin de otras entidades, vigencia de las designaciones provisionales, Consejo de Participacin Ciudadana y Control Social.32
IV. Resultados del referndum 2008

1. Votacin del 28 de septiembre de 2008
La estructura poltico electoral de la Repblica del Ecuador, es la Nacin o Repblica, despus las Provincias o Departamentos, los Cantones, las parroquias y los sectores. Las Provincias son: 1. Azuay. 2. Bolvar. 3. Caar 4. Carchi. 5. Cotopaxi. 6. Chimborazo. 7. El Oro. 8. Esmeraldas. 9. Galpagos. 10.Guayas. 11.Imbabura. 12.Loja. 13.Los Ros. 14.Manab. 15.Morona. 16.Napo. 17. Orellana.
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Cfr. Constitucin 2008. Dejemos el pasado atrs. Publicacin Oficial de la Asamblea Constituyente, Quito, Ecuador, 2008.
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18. 19. 20. 21. 22. 23. 24.
Pastaza. Pichincha. Santa Teresa. Santo Domingo. Sucumbios. Tungurahua. Zamora.
Cada sector es la clula bsica de la estructura territorial electoral, el cual se integra por 200 electores; por cada doscientos electorales, se forma una Junta, integrada por un Presidente, un Secretario y tres vocales.33 Los integrantes de las Juntas se reunieron el domingo a partir de las siete de la maana, para los efectos de preparar las urnas y las boletas del s o no, sentidos en que deban votar los ciudadanos a partir de los 8:00 horas, lo cual, se llev sin ningn contratiempo.34 En Guayaquil, ciudad donde tuvimos el privilegio de participar como observadores, la votacin inici de una manera muy puntual, a las ocho horas, en Quito, por ejemplo, fue un poco despus, entre las 8:30 horas y las 9:00 de la maana, irregularidad no grave o que tiene relacin con la cultura jurdica de la poblacin pero que no significa que haya existido alguna falla en cuanto a la afectacin de la libertad del sufragio de los hermanos ecuatorianos.35 En el mismo sentido, en las zonas rurales de Guayaquil, existan
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Cabe recordar que conforme a la Constitucin Gaditana, la mesa receptora de la votacin en las parroquias, se integraba por un Presidente, un Secretario y dos escrutadores; de igual forma, cada parroquia, se integraba por cada 200 300 vecinos, v. COVARRUBIAS DUEAS; Jos de Jess: Enciclopedia Jurdico Electoral del Mxico, coeditada por el Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin y la Universidad de Guadalajara, Mxico, 2003. En especial, el Tomo I: Normas Rectoras Electorales de Mxico, en particular: Constitucin de Cdiz, Espaa, Ttulo III: De las Cortes, Captulo III: DE las Juntas Electorales de Parroquia, artculos 35 58. 34 En general, en casi todas las casillas de Guayaquil, cada votante tardaba de 3 a 5 minutos en realizar su voto. En las horas de medioda, en algunos centros de votacin, donde se juntaban cientos de Juntas Receptoras de la votacin, podan durar de 5 a 10 minutos, en general, la votacin se realiz con celeridad, sin actitudes ilegales y de una manera muy amable. 35 Cabe resaltar, que muchas juntas receptoras se integraban por estudiantes universitarios, lo cual facilitaba a las personas que acudan a emitir su voto y de igual forma, los universitarios, de manera gil y rpida atendan a los ciudadanos y aclaraban cualquier duda que ellos pudiesen tener. TEPJF
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letreros o algunas letras pintadas en contra del s, dado que se consideraba que en Guayaquil, la mayor parte de la poblacin estaba en contra de aprobar la Nueva Constitucin, lo cual fue relativamente cierto, ya que en la ciudad, triunf el no, pero en toda la provincia gan el s.36 En la Repblica del Ecuador, vot ms del setenta por ciento del total de los 9 millones de ciudadanos, adems de los residentes en el extranjero, que fue entre el 30 al 40 por ciento; lo cual arroj que cerca del 70% del total de los votantes, se pronunciaron porque s se aprobara una Nueva Constitucin para la hermana Repblica del Ecuador, que en el actual momento, se encuentra ya en la etapa de transicin.37 De la anterior observacin electoral, podemos concluir, que fue un proceso muy limpio, legtimo, conforme a las Normas Rectoras y legales de la hermana Repblica del Ecuador, dado que el pueblo, en uso de sus facultades soberanas, vot a favor de que exista una nueva Constitucin.38
36
Sealamiento que tambin realizamos a las autoridades locales, las cuales expresaron que estbamos en lo cierto, pero que ya no era el momento de poder quitar dichas mantas o propaganda; por lo que los mensajes continuaron previo y durante a la jornada electoral. 37 Lo cual tiene una relacin directa con los procesos electorales de las tambin hermanas repblicas de Bolivia y de Venezuela. 38 Considero que quienes acudimos a la observacin internacional, en lo general, cumplimos con la Declaracin de principios para la observacin internacional de elecciones as como el Cdigo de conducta para observadores internacionales de elecciones. JUSTICIA ELECTORAL VOL. 1, NM. 3, 2009
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