ASIES Análisis Comparativo de Resultados: Derechos Humanos Ante Momentos de Crisis, 2010

ANALISIS COMPARATIVO DE RESULTADOS
ESTUDIO SOBRE EVALUACIN DEL SISTEMA DE PROTECCIN Y VIGENCIA DE LOS DERECHOS HUMANOS ANTE MOMENTOS DE CRISIS: LOS CASOS DE GUATEMALA Y HONDURAS
341.481 F365 Fernndez Roca, Cynthia Sulema Anlisis comparativo de resultados. Estudio sobre evaluacin del sistema de proteccin y vigencia de los derechos humanos ante momentos de crisis: los casos de Guatemala y Honduras / Cynthia Sulema Fernndez Roca. 1 ed. Guatemala: Universidad Rafael Landvar. Instituto de Investigaciones jurdicas: Direccin de Investigacin Cientca de la Universidad de Honduras (UNAH), 2010. 59 p. ISBN: 978-9929-8056-2-0 Proyecto Asociativo Regional Apoyo a la educacin, capacitacin e investigacin en derechos humanos en Centroamrica 1. Derechos humanos Proteccin y vigencia Guatemala Honduras. 2. Derechos humanos violacin. 3. Constitucin Guate mala Honduras. 4. Estado de excepcin Guatemala. 5. Derecho Constitucional Guatemala. 6. Derechos humanos Legislacin Honduras. Tratados internacionales. I. t.-
D.R. Proyecto Asociativo Regional Apoyo a la Educacin, Capacitacin e Investigacin en Derechos Humanos en Centroamrica, con el apoyo del Gobierno de Finlandia y el Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo PNUD.
Autora: Cynthia Sulema Fernndez Roca Diseo y diagramacin de portada: Herbert Antonio Mndez Jocol Impreso en: Digrac Impresos Tel: 57031314
El contenido de este texto es responsabilidad de su autora, por lo tanto, no necesariamente coincide ni compromete el punto de vista de las instituciones participantes en el Proyecto Asociativo Regional Apoyo a la Educacin, Capacitacin e Investigacin en Derechos Humanos en Centroamrica.
INDICE
PRESENTACIN I. A. B. C. D. LIMITACIONES A LOS DERECHOS HUMANOS Introduccin Antecedentes histricos Fundamento de los estados de excepcin Limitaciones posibles a los derechos humanos en los estados de excepcin ANLISIS COMPARATIVO DE RESULTADOS Concepto, historia y clasicacin de los derechos humanos 1. Guatemala 2. Honduras 3. Anlisis comparativo B. Los estados de excepcin y las limitaciones a los derechos humanos: concepto y normativa aplicable (nacional e internacional) 1. Guatemala 2. Honduras 3. Anlisis comparativo C. Estados de excepcin y momentos de crisis: experiencias nacionales 1. Guatemala a. Crisis de mayo de 1993 b. Crisis de mayo de 2009 2. Honduras a. Los golpes de estado en el siglo XX b. Crisis del 28 de junio de 2009 3. Anlisis comparativo
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II. A.
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D.
Conclusiones: las violaciones a los derechos humanos en momentos de crisis, justicacin de los estados de excepcin 1. Guatemala a. En la crisis de mayo de 1993 b. En la crisis de mayo de 2009 c. Lecciones aprendidas 2. Honduras a. En la crisis del 28 de junio de 2009 40 43 39 39 39
III.
LISTA DE REFERENCIAS
ANEXOS A. Evaluacin del sistema de proteccin y vigencia de los derechos humanos ante momentos de crisis por el Dr. Luis Felipe Senz Jurez. Guatemala, junio 2010 Evaluacin del sistema de proteccin y vigencia de los derechos humanos ante momentos de crisis por la Dra. Zoila Gutirrez de Ramos. Tegucigalpa, Honduras, 15 de julio de 2010
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B.
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PRESENTACIN
El Proyecto Asociativo Regional Apoyo a la Educacin, Capacitacin e Investigacin en Derechos Humanos en Centroamrica constituy una extensin del proceso de cooperacin iniciado en Guatemala por el Gobierno de Finlandia en el ao 2001 y en Honduras, en 2004, tuvo un perodo de intervencin que abarc de septiembre 2008 a junio de 2010 y se ejecut con el n de dar continuidad y sostenibilidad a los resultados alcanzados en las etapas anteriores mediante acciones que buscaban denir un modelo de intervencin regional con base en la metodologa de redes asociativas. En el marco del referido Proyecto se dispuso un fondo comunitario (bolsa comn) para cubrir la realizacin de actividades que promovieran, motivaran e incrementaran la realizacin de estudios e investigaciones de carcter regional referentes a derechos humanos; asimismo, que incentivaran la cooperacin y actuacin integrada y coordinada entre dos o ms socios del Proyecto. Como resultado de lo anterior y mediante un trabajo asociativo, la Direccin de Investigacin Cientca de la Universidad Autnoma de Honduras (UNAH) y el Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Rafael Landvar (IIJ/URL), asumen el reto de ejecutar la investigacin regional denominada: Evaluacin del sistema de proteccin y vigencia de los derechos humanos ante momentos de crisis, desarrollada por los consultores Doctor Luis Felipe Senz Jurez (en Guatemala) y la Doctora Zoila Gutirrez de Ramos (en Honduras). Ante la importancia de evidenciar los resultados contenidos en los informes de ambos consultores, surge la necesidad de desarrollar un estudio comparativo de los mismos que permita resaltar las circunstancias y modalidades que adquieren las violaciones a los derechos humanos contemplados en las Constituciones y en los convenios internacionales vigentes en cada uno de los pases estudiados, as como la forma en que se protegen tales derechos a nivel nacional e internacional. Para tal efecto, se presenta el estudio denominado: ANLISIS COMPARATIVO DE RESULTADOS: ESTUDIO SOBRE EVALUACIN DEL SISTEMA DE PROTECCIN Y VIGENCIA DE LOS DERECHOS HUMANOS ANTE MOMENTOS DE CRISIS, LOS CASOS DE GUATEMALA Y HONDURAS, que comprende dos secciones importantes: la primera, una introduccin sobre los aspectos doctrinarios del tema vinculado a las limitaciones a los derechos humanos; y la segunda, el anlisis comparativo propiamente dicho. Adicionalmente se incorporan como anexo los informes analizados y comparados. Para la realizacin del anlisis comparativo, se determinaron los aspectos comunes a ambas investigaciones lo que permiti establecer como parmetros de comparacin, los siguientes:
Concepto, historia y clasicacin de los derechos humanos Los estados de excepcin y las limitaciones a los derechos humanos: concepto y normativa aplicable (nacional e internacional) Estados de excepcin y momentos de crisis: experiencias nacionales
Las conclusiones establecidas, permiten resaltar las violaciones a los derechos humanos durante los momentos de crisis experimentados en cada uno de los pases, mediante la determinacin de aspectos comunes o particularidades de las experiencias analizadas.
Cynthia Sulema Fernndez Roca Autora
I. LIMITACIONES A LOS DERECHOS HUMANOS*
A.
Introduccin
Las Constituciones polticas de los Estados modernos, tienen por objeto principal la regulacin de las relaciones humanas entre s, su interaccin con el Estado y la correlacin de los rganos y ramas de ste en situaciones de normalidad1. Sin embargo, dada la incertidumbre de la condicin humana, existen circunstancias que por su naturaleza extraordinaria, exigen que el propio Estado en aplicacin de normas creadas ad hoc tenga la autoridad de limitar algunos de los derechos que las propias Constituciones reconocen y consagran con el objetivo de conjurar los hechos que motivaron tal restriccin. Las propias Constituciones estatuyen disposiciones para las pocas en las que se presenten actos y hechos anormales, que pueden afectar la aplicacin del orden normativo existente y cuyo objeto nal es la preservacin de la vigencia de las instituciones ordinarias y el restablecimiento de su pleno vigor. Dicha regulacin se conoce con el nombre de estados de excepcin2. Su declaratoria implica, por lo habitual, la aglutinacin del poder en una de las ramas del Estado, generalmente la rama ejecutiva3, promoviendo con ello la posibilidad de abusos por parte del mismo ante la fragilidad de los derechos humanos. No obstante la existencia del desequilibrio entre los rganos estatales durante el estado de excepcin, ello no se traduce en que los trminos estado de excepcin y estado de hecho sean sinnimos, dado que se trata nicamente de una expresin diferente del Estado de Derecho pero en circunstancias particulares. En vista de lo anterior, es substancial trazar el estudio de la gura jurdica de los estados de excepcin a la luz de las posibles limitaciones o transgresiones de los derechos humanos, como derechos que deben ser garantizados y materializados por
Captulo elaborado en colaboracin con el Licenciado Andy Javalois, Abogado y Notario por la Universidad Rafael Landvar de Guatemala. Actualmente adems del ejercicio de la profesin en forma liberal se desempea como investigador del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Rafael Landvar (IIJ/URL). Javier Prez Royo dice que la Constitucin tiende a posibilitar la construccin jurdica de un orden poltico. Ignacio de Otto indica que La palabra Constitucin y con ella la expresin Derecho Constitucional y cualquier otra en que el trmino aparezca como adjetivo, se encuentra en su origen ostensiblemente cargada de signicado poltico, evoca de inmediato ideas tales como libertad y democracia, garanta de los derechos de los ciudadanos, limitacin de poder. Citados por Monroy Cabra, Marco Gerardo. Concepto de Constitucin. En: Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano, Uruguay, Fundacin Konrad-Adenauer, ocina Uruguay, 11 ao, tomo I, 2005, Pg. 29. Vase por ejemplo los artculos 138 y 139 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala que se reeren a la limitacin a los derechos constitucionales. Bracher, Karl Dietrich.Estado de excepcin. Disponible en: http://www.economia.unam.mx/sua/site/materia/ sem1/histo1/archint/edoe.doc Consultado el 13 de septiembre de 2010.
el Estado moderno, concebido ste como un Estado Constitucional4 o Estado Social de Derecho5, al proyectar stos la vigencia temporal de un sistema legal diferente o alternativo, por lo general, ms restrictivo de los derechos humanos. Manuel Garca Pelayo manifest que: El Estado de derecho es un Estado absolutamente normativizado, un Estado cuya total actividad ha de desarrollarse en el marco de preceptos jurdicos previos de naturaleza general. Toda normatividad supone una normalidad, cuando esto no sucede estamos ante el caso excepcional que requiere medidas excepcionales. Para que se trate de un caso excepcional se requiere que la situacin tenga un carcter anormal y que sea limitada en el tiempo. Y contina, el Estado de Derecho lleva en su propia dialctica la necesidad de un derecho excepcional, es decir, de prever la excepcin y de normativizar la misma excepcin6. El ordenamiento jurdico en general es creado suponiendo que no existan, para el momento en que ha de aplicarse, circunstancias excepcionales, que de ser conocidas de antemano, implicaran regulaciones distintas que las contempladas en l. La normativa que regula las situaciones excepcionales implica, en muchos casos, una restriccin o limitacin de derechos y libertades reconocidos y garantizados por el ordenamiento jurdico fundamental de un Estado. Esta restriccin de derechos y libertades parece ser tambin una limitacin al Estado de Derecho. Si se toma en cuenta que tal limitacin debe encontrarse consagrada y perfectamente denida en la norma fundamental, sobre todo en cuanto a las circunstancias que suponen su ejercicio, los derechos que pueden limitarse y la forma de hacerlo, sus objetivos y consecuencias, puede decirse que no limita al Estado de Derecho, sino que es una normativa tendente a protegerlo cuando se encuentre amenazado por circunstancias muy poderosas que de no ser conjuradas podran derivar en su aniquilacin7. Para esto, se plantear una primera parte referente a la regulacin general y especial de los estados de excepcin en la legislacin interna que los regulan, y una segunda parte sobre los mecanismos jurdicos internos de control sobre dichos estados frente a los derechos humanos. Csar Enrique Romero sostiene que los grupos humanos que se constituyen en Estados para servir al bien comn y a la libertad y derechos del hombre, tienen, como obligacin primaria, la de resguardar su pervivencia y asegurar su continuidad en el
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Cea Egaa, Jose Luis. Estado constitucional de derecho nuevo paradigma jurdico. En: Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano, Uruguay, Fundacin Konrad-Adenauer, ocina Uruguay, 11 ao, tomo I, 2005, Pg. 44 y sig. Ferrajoli indica que Estado constitucional de Derecho es aquel sistema creado por los hombres es decir de derecho positivo- de garantas, que tiene por nalidad la proteccin de los derechos fundamentales de los individuos. Citado por Gajica Losada, Gustavo. Estado constitucional de derecho y legitimidad democrtica, comentarios a un texto de Ferrajoli. Disponible en: http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/revjurdp/ cont/2/pr/pr7.pdf Consultado el 13 de septiembre de 2010. Sujecin de la actividad estatal a normas que garantizan la separacin de funciones de los rganos de poder, el ejercicio de la autoridad sobre las personas conforme a disposiciones conocidas y no retroactivas, el respeto de los derechos y libertades individuales, la reivindicacin y tutela de grupos sociales econmicamente dbiles y el desarrollo del pluralismo como instrumento de la sociedad para expandir sus prerrogativas y controlar los rganos del poder. Disponible en: http://www.bibliojuridica.org/libros/2/994/7.pdf Consultado el 13 de septiembre de 2010. Citado por Contreras Ramirez, Rubn. La restriccin temporal de los derechos constitucionales (anlisis de los estados de excepcin en la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala). Guatemala, Tesis, Universidad Rafael Landvar, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, 1998, Pg. 53. Loc. cit.
tiempo y en la historia, todo en obsequio de altos ideales humanos y de fraternidad universal. Es por eso que las leyes fundamentales de los pueblos -es decir su Constitucin, que implica el derecho estructural de organizacin- tienen previsiones adecuadas para enfrentar los estados o situaciones excepcionales en que peligran sus instituciones o el orden pblico se encuentra seriamente perturbado y as, amenazada la plena y cabal vigencia de la libertad, nico clima propicio al perfeccionamiento del destino humano. Son sin duda situaciones de emergencia para cuya solucin debe acudirse a remedios tambin de excepcin8. En otra parte de su obra, el autor citado prescribe que en homenaje a la salvacin de la comunidad, a su supervivencia e, incluso, para satisfacer reclamos de paz, justicia (seguridad) y bienestar, es decir, requerimientos del bien comn, diremos usando las palabras insuperables de Linares Quintana que existe un amenguamiento de los derechos y de las garantas personales y colectivas operantes en lapsos normales como nica forma -crtica por cierto- pero necesaria para superar lo extraordinario y resguardar su vigencia futura. Y naliza diciendo lo que deca Joaqun V. Gonzlez en ocasin parecida: nos privamos nominal y virtualmente de esta libertad para poder gozarla en realidad y efectivamente en adelante9. Friedrich expresa lo siguiente: All donde se considera el imperio del Derecho como mdula del sistema jurdico en razn de que l garantiza una estabilidad calculable de las relaciones jurdicas, una situacin extraordinaria es esencialmente un estado de cosas que amenaza la continuidad del mantenimiento de ese imperio del Derecho. Para superar tal situacin de excepcin, el Derecho pblico constitucional acude a la vigencia de normas que se estiman adecuadas para superar ese estado extraordinario que se presenta en el curso histrico del grupo humano a que se reere10. Jos Alfonso da Silva en este aspecto cita a David Easton quien dice que el equilibrio es el elemento que caracteriza el orden constitucional. El equilibrio constitucional consiste en la existencia de una distribucin relativamente igual del poder, de tal manera que ningn grupo, o combinacin de grupos, pueda dominar sobre los dems. De ah resulta que la competencia entre los distintos grupos sociales slo es posible en la medida en que esos mismos grupos estn subordinados a los procedimientos constitucionales. Fuera de esos parmetros, las competencias por el poder generan una situacin de crisis, que podra asumir las caractersticas de crisis constitucional, y sta podra provocar el rompimiento del equilibrio constitucional11. Mario Ren Girn Arvalo, indica que cuando no se dan los presupuestos para la aplicacin de la ley comn, por tratarse de situaciones extraordinarias que hasta pueden degenerar en caos, surge la necesidad de tomar medidas de carcter extraordinario que permitan superar tales situaciones, encontrndonos ante lo que Linares Quintana llama el problema de la subsistencia del Estado en situaciones de emergencia. Tales medidas debern estar encuadradas dentro de la ley. El Estado de Derecho lleva en su propia dialctica la necesidad de prever la excepcin y de normativizarla12.
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Romero, Csar Enrique. Estado de alarma. En: Enciclopedia Jurdica Omeba. Tomo X, 1977, Pg. 886. Romero, Csar Enrique. Estado de emergencia. En: Enciclopedia Jurdica Omeba. Tomo X, 1977, Pg. 924. Loc. cit. Contreras Ramrez, Rubn, Op. cit. Pg. 55. Loc. cit.
B.
Antecedentes histricos
En la antigedad, la Constitucin de la Repblica romana, con la institucin excepcional de un dictador temporal13, supuso el ms renado intento de institucionalizar la crisis de gobierno, a diferencia del despotismo y la tirana incontrolada de los imperios orientales. El concepto de dictadura constitucional implicaba, no obstante, el riesgo latente de mutar en una dictadura permanente. La institucin romana del dictador temporal designado, por un perodo de seis meses, por el cnsul en funciones, cuya nica capacidad era la de prolongar o interrumpir el estado de emergencia que otorgaba al dictador sus poderes especiales, fue utilizada con xito durante los primeros perodos de la historia de la Repblica. No obstante, a partir del siglo I a. C. se transform en rgimen permanente, dando paso a las dictaduras de Julio Csar y sucesores14. La transicin entre la primera Repblica francesa y el rgimen de Napolen es un ejemplo clsico de evolucin en un sentido seudorevolucionario. Entre las dos guerras mundiales, algunas frgiles democracias sucumbieron a tal peligro. La proclamacin de una dictadura proteccionista para hacer frente a situaciones de crisis determin prcticamente el desarrollo posterior en Italia (Mussolini), Polonia (Pilsudski), Turqua (Kemal Atakrk), Espaa (Primo de Rivera y Franco), Portugal (Salazar), Alemania (Papen y Hitler)15, Austria (Dollfuss y Schuschnigg), y en los Pases balcnicos; en Amrica del Sur tales procesos pertenecan a la poltica cotidiana16. La declaracin de estados de excepcin a lo largo de la historia ha sido de muy complicada regulacin, en parte debido a la consideracin de que se trataba de un atributo completamente discrecional de los gobiernos y como una expresin concreta de la soberana estatal17. Karl Dietrich Bracher arma que las Constituciones de los Estados Unidos de Amrica, del Reino Unido de la Gran Bretaa e Irlanda del Norte y de Suiza, no contienen clusula explcita alguna sobre el estado de excepcin. Para enfrentar circunstancias de emergencia, o bien se espera que el parlamento otorgue los poderes necesarios al gobierno, o bien se reconoce la existencia de poderes implcitos e inherentes a
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Hctor Fix-Zamudio seala que los romanos crearon la gura de la dictadura, como una delegacin temporal de todas las facultades pblicas en una persona distinta de las autoridades permanentes, para hacer frente por un perodo determinado de tiempo a circunstancias excepcionales. Fix- Zamudio, Hector. Prlogo en Despouy, Leandro. Derechos humanos y estados de excepcin. Mxico, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 1 edicin, 1999, Pg. VIII. Con informacin disponible en http://www.economia.unam.mx/sua/site/materia/sem1/ histo1/ archint/ edoe.doc. Consultado el 13 de septiembre de 2010. Hector Fix-Zamudio, Loc.cit., tambin concuerda en este extremo cuando arma: pero esta institucin se transform inclusive en la misma Roma y dio lugar a dictaduras permanentes, como las de Sila y Csar. Dice Karl Dietrich Bracher. Op.cit. estableci que la ascensin de Hitler al poder fue un claro resultado del uso y abuso de los poderes de emergencia otorgados al presidente de la Repblica de Weimar. Loc.cit. Hay que aclarar que tal circunstancia no se ha circunscrito a Amrica del Sur, sino, ms bien, a Latinoamrica en general. Esta circunstancia es destacada por Hctor Fix-Zamudio. Op.cit. Pg. XV, quien arma que pese a las prescripciones constitucionales, por otra parte bastante imprecisas, se han utilizado por los gobierno de facto, en su mayora de corte militar, para desvirtuar las instituciones constitucionales y no para preservarlas. Existen casos interesantes como el mexicano en que un partido poltico se arroga el poder durante un perodo de tiempo prolongado. Otro caso excepcional es el de Costa Rica, que ha gozado de cierta estabilidad poltica durante buena parte de su historia. Fix-Zamudio, Hector, Op.cit. Pg. XIV.
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la presidencia del gobierno (como ocurre en Estados Unidos de Amrica). Existe un consenso generalizado acerca de que el control judicial y la legislacin parlamentaria no deben ser afectados por tal concentracin de poder18. C. Fundamentos de los estados de excepcin
Los estados de excepcin, pueden ser descritos como un mal necesario, dado que los pases deben estar dotados de insumos sucientes para encarar los cambios y hechos extraordinarios que puedan atentar contra su existencia y estabilidad19. En palabras de Jimnez de Archaga: no basta solamente con la grave conmocin interior; si ella no es imprevista, deber ser atendida con los servicios normales de que el Poder Ejecutivo dispone para el mantenimiento del orden, fortalecidos, si es necesario, por medio de una ley20. Por lo anterior, se han planteado varios fundamentos para su consagracin normativa, segn se entran a explicar seguidamente. Como se dijo, los orgenes remotos de los estados de excepcin llevan hasta el gnesis mismo del Estado, en la Roma antigua, en donde se basaban en la facultad de dominio y capacidad de sometimiento de los poseedores del poder, emperadores, frente a quienes pretendan de una u otra forma desestabilizar el rgimen constituido. En dichos regmenes no era tan necesaria la adopcin de medidas extraordinarias dado que la concentracin misma del poder en el monarca principal haca que ste tuviera amplias facultades en todo momento. Posteriormente su fundamentacin pas del Derecho penal en prstamo al Derecho constitucional, con las nociones propias de aqul como son el estado de necesidad y la legtima defensa, entendido el primero como la necesidad de proteger un derecho propio o ajeno de un peligro actual o inminente; y el segundo, como la reaccin ante una agresin injusta con iguales caractersticas de actualidad o inminencia, aplicadas las anteriores instituciones jurdico penales a la proteccin del Estado21. Se dice que se est frente a un caso grave cuando hay ...desproporcin respecto de los medios normales de que el Estado dispone para el mantenimiento del orden, o a decir de Semino, han de tener una magnitud o importancia lo sucientemente relevante como para poner en peligro el orden pblico o la estabilidad institucional al no poder ser conjurados con los medios normales de accin22. En opinin
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Loc. cit. La Comisin Andina de Juristas arma que durante el desenvolvimiento de todo Estado pueden ocurrir circunstancias excepcionales e imprevistas que comprometen el funcionamiento de las instituciones estatales, ante lo cual es menester adoptar las medidas emergentes necesarias para restituir la normalidad. Comisin Andina de Juristas. Proteccin de los Derechos Humanos. Colombia, Centro Editorial Universidad del Rosario, coleccin Textos Jurdicos, 2 edicin, 1999, Pg. 31. Con informacin disponible en: http://www.scielo.cl/scielo.php?pid=S0718-00122002000100010&script=sci_ arttext&tlng=en Consultado el 13 de septiembre de 2010. Alzate Rios, Luis Carlos. Derechos humanos y estados de excepcin. Disponible en: http://akane.udenar.edu.co/ derechopublico/Cons_pedag_Alzate.pdf Consultado el 13 de septiembre de 2010. Con informacin disponible en: http://www.scielo.cl/scielo.php?pid=S0718-00122002000100010&script=sci_ arttext&tlng=en Consultado el 13 de septiembre de 2010.
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de Archaga, se trata de un remedio extraordinario, que pone en riesgo la libertad personal. Por tanto, deber inclinarse el intrprete por las soluciones restrictivas que mejor armonicen con la proteccin de la libertad. Este instituto ...no es un premio a la imprevisin gubernamental23. Por ltimo, se fundamentan la existencia de los estados de excepcin en el deber del Estado de cumplir en todo momento con su obligacin principal, la proteccin y materializacin de los derechos fundamentales de la persona humana, para lo cual debe proveer seguridad y bienestar24. Cruz Villaln seala dos modelos de estados de excepcin bsicos a establecer dentro del contexto de un Estado de Derecho: el estado excepcional propiamente dicho y la dictadura constitucional25. En el caso de la dictadura constitucional todos los poderes son asumidos excepcionalmente por una sola magistratura, sin escalafones de gravedad en materia constitucional, circunstancia esta ltima que lo aparta del modelo de los estados de excepcin26. De las anteriores justicaciones, se encuentra ms acorde con la concepcin actual del Estado como un Estado constitucional o social de Derecho: la ltima, dado que es la que ms se acerca a los nes esenciales del Estado moderno. De acuerdo con Karl Dietrich Bracher27 el problema fundamental de cualquier intento de hacer frente constitucional e institucionalmente a situaciones de excepcin, se puede resumir en cinco preguntas. 3. Quin ser competente para declarar la situacin de emergencia o la necesidad de un estado de excepcin?
La opinin ms generalizada tiende a atribuir esta funcin al poder ejecutivo. Ello coincide con una tendencia general hacia el Estado administrativo altamente burocratizado; no obstante, se encuentra en contradiccin con la costumbre, en las democracias acreditadas, de salvaguardar las funciones del parlamento. El derecho a declarar una situacin de emergencia debera quedar reservado a un rgano que no fuera investido de los poderes extraordinarios derivados de tal situacin. Por la misma razn, se necesita contar con una mayora ms amplia que aquella sobre la que descansa el gobierno.
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Loc.cit. Antonia Navas Castillo y Florentina Navas Castillo arman que la declaracin de los estados de excepcin encuentra su legitimacin en motivos, esencialmente, de naturaleza poltica. Navas Castillo, Antonia y Florentina Navas Castillo. Derecho constitucional: estado constitucional. Espaa, Editorial Dykinson, S.L., 2005 Pg. 349. Citado por Navas Castillo, Antonia y Florentina Navas Castillo, Op.cit. Pg. 344. Loc. cit. Bracher, Karl Dietrich, Op.cit.
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4.
Cundo surge el estado de excepcin y cmo puede denirse?
En general, la costumbre de reducir el estado de excepcin al caso de guerra parece la frmula menos arriesgada. Todos los intentos de aplicarla a situaciones de peligros inminentes o a problemas internos conducirn a una variedad de interpretaciones divergentes, incitando al abuso de poder y facilitando el derrocamiento del gobierno democrtico por sistemas de partido nico o dictaduras militares, allanando as el camino a regmenes autoritarios o totalitarios. 5. Qu signica en realidad el estado de excepcin?
Una concentracin de funciones, acompaada de cierta simplicacin del proceso poltico en el marco de un sistema responsable de gobierno, que respete las competencias de las cmaras legislativas y de los tribunales; y el concepto de una dictadura temporal que, suspendiendo el rgimen democrtico y el imperio del Derecho, est orientada a capacitar al poder ejecutivo para legislar por derecho propio. En el primer caso, el Parlamento puede ceder temporalmente el poder al Ejecutivo por medio de leyes de autorizacin transitorias, pero conserva sus prerrogativas; en el segundo caso, el Ejecutivo dispone de poderes extraordinarios puestos en vigor por la declaracin del estado de excepcin, y ejercidos por decreto. Sin embargo, existe un consenso generalizado de que durante el perodo de excepcin la Constitucin no debera ser modicada. 6. Qu controles se deben conservar e introducir para reducir los peligros inherentes a cualquiera de estas soluciones?
La respuesta est supeditada al grado en que se renuncia al gobierno responsable en favor de un interregno burocrtico y dictatorial. Si el estado de excepcin signica simplemente un fortalecimiento del gobierno democrtico por medio de una poltica bipartidista o de un gobierno de coalicin de todos los partidos, no parecen necesarios cambios bsicos en el rgimen de controles. Por otra parte, cualquier cambio importante de funciones entre el Legislativo y los rganos del Ejecutivo, aunque slo sea por un perodo limitado, requiere controles especiales para hacer frente a los riesgos y peligros de un gobierno omnmodo, con su tendencia a perpetuarse y a prolongar la anmala situacin de poder. Entre las instituciones aseguradoras de un mnimo esencial de control, de forma que los esfuerzos en defensa de la democracia no amenacen la propia existencia de sta, se encuentran los comits parlamentarios y consejos representativos de varios grupos, la independencia de los tribunales constitucionales y el mayor margen posible de libertad de prensa. El problema persiste: si el principio de la cooperacin voluntaria y la autolimitacin como fueron practicadas en pases carentes de normas de excepcin (Suiza o Inglaterra durante la guerra) es o no ms efectivo que los esquemas mejor estudiados de estado de excepcin, ya que stos nunca sern capaces de prever todas las verdaderas formas de medidas de emergencia necesarias en una crisis futura.
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7.
Cmo termina un estado de excepcin?
La terminacin del estado de excepcin es decisin propia del Parlamento. Ello implica la continuidad de la vida parlamentaria durante el perodo de excepcin. Despus de espacios de tiempo especcamente limitados, el Parlamento debe estar siempre en situacin de decidir sobre el trmino (o la continuacin) de la poltica de emergencia. D. Limitaciones posibles a los derechos humanos en los estados de excepcin
Dado que, de la existencia de situaciones anormales extraordinarias, se debe desprender la toma de unas medidas para modificarlas y volver al estado de normalidad, dentro de las facultades existentes en los estados de excepcin en ningn momento se puede suspender la vigencia de la totalidad de los derechos humanos. nicamente es posible una restriccin en su ejercicio sin llegar a eliminarlos, negarlos o derogarlos. Aqu se crea un espacio nebuloso entre la negacin y la restriccin del que se puede llegar a abusar.
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II. ANLISIS COMPARATIVO DE RESULTADOS
A. 1. a.
Concepto, historia y aplicabilidad de los derechos humanos Guatemala Concepto
En el estudio guatemalteco, el doctor Luis Felipe Senz Jurez presenta en forma muy sucinta y rerindose a los derechos fundamentales, la opinin particular del historiador Armando Saitta para fundamentar desde la Filosofa y el Humanismo, la concepcin del hombre y la dignidad, como la esencia del ser humano. La concepcin medieval de la vida y del mundo haba sido una concepcin esencialmente universalista y jerrquica; la mejor prueba de ello lo son, por un lado, la carencia de lmites, en el plano terico, tanto de la Iglesia catlica como del Imperio carolingio; por el otro, la pirmide jerrquica del ordenamiento feudal. En esa concepcin el hombre, el individuo no tena ningn valor efectivo y autnomo y era una simple parte insignicante del cosmos. Con el Humanismo en cambio, se asiste a una inversin total de la situacin: el hombre pasa a ser el centro, el eje de la losofa y de la concepcin del mundo28. Resalta adems, la importancia de la concepcin de dignidad del ser humano construida en la poca histrica del Humanismo como fundamento de las declaraciones de derechos humanos armados con las revoluciones inglesa, norteamericana y francesa de los siglos XVII, XVIII y XIX que inuenciaron posteriormente las concepciones de Hispanoamrica y de otros pases. En ese orden de ideas, el autor cita al profesor Arthur Kaufmann para establecer la concepcin actual de derechos humanos: Segn la opinin de muchos, los derechos humanos (la distincin entre derechos fundamentales y derechos humanos puede ser omitida en este contexto) son aquel componente fundamental de la tica y del derecho que es generalizable y posee, de hecho, validez universal. Los derechos humanos constituyen la ms preciosa herencia que nos ha dejado el siglo XIX. ()29.
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Saitta, Armando citado por Luis Felipe Senz Jurez. Evaluacin del sistema de proteccin y vigencia de los Derechos Humanos ante momentos de crisis. Guatemala, junio 2010, Pg. 4. Kaufmann, Arthur citado por Luis Felipe Senz Jurez. Op. cit., Pg. 5.
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La concepcin actual de derechos humanos y los problemas inherentes a ellos no han variado en el presente, por lo que con opinin de Fernando Savater concluye que: En nombre de los derechos humanos se reprime al rebelde y se conserva la estructura opresiva; los estados slo se acuerdan de ellos para justicar su hostilidad contra sus rivales o incluso contra sus presas; los terroristas los reclaman en su favor como un medio de socavar el orden que pretenden derribar. Cada cual maneja su nombrada prestigiosa y vacua como un arma para consolidar su poder o debilitar al adversario.30 b. b.1 Los medios internos e internacionales para la proteccin de los derechos humanos Los medios internos para proteccin de los derechos humanos, son citados haciendo referencia a los antecedentes constitucionales en el orden siguiente: Constitucin de 1956 en la que se introdujo por primera vez la mencin de Derechos Humanos para su Ttulo IV. Constitucin del 15 de septiembre de 1965, en la que no se incluy ningn artculo, ttulo o captulo denominado derechos humanos; no obstante, en su artculo 43 estableci como derechos inherentes a la persona humana cuya garanta compete al Estado de Guatemala: la vida, la integridad corporal, la dignidad, la seguridad personal y la de los bienes, as como el reconocimiento de la libertad e igualdad en dignidad y derechos para todos los seres humanos en Guatemala. La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala del 31 de mayo de 1985 (vigente) que incluye un amplio tratamiento de los derechos humanos en la siguiente forma: i. En el Ttulo II, denominado: Derechos Humanos, reconoce los derechos humanos individuales (Captulo I), los derechos humanos sociales (Captulo II, Secciones I y II) y los denominados como derechos humanos de tercera generacin para nes didcticos (Captulo II, Secciones III a IX). Ntese que se hace mencin a la clasicacin tradicional de derechos humanos y que este Ttulo II regula la incorporacin de los derechos humanos inherentes a la persona humana no nominados o implcitos al derecho interno (Art. 44) y la preeminencia del Derecho Internacional de los Derechos Humanos sobre el derecho interno (Art. 46).
ii. En el Ttulo VI, denominado: Garantas Constitucionales y Defensa del Orden Constitucional, que regula las acciones de Exhibicin personal (Captulo I), Amparo (Captulo II), Inconstitucionalidad de leyes (Captulo III), Comisin legislativa de derechos humanos y Procurador de Derechos Humanos (Captulo V).
30
Savater, Fernando citado por Luis Felipe Senz Jurez. Op. cit., Pg. 6
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Otro medio interno para la proteccin de los derechos humanos lo constituye la Comisin Presidencial Coordinadora de la Poltica del Ejecutivo en materia de Derechos Humanos (COPREDEH), creada por el Organismo Ejecutivo con el propsito de reorientar la poltica del gobierno en cuanto a la tutela y vigencia de los derechos humanos hacia una efectiva coordinacin de las acciones que en esta materia realizan los Ministerios e Instituciones del Organismo Ejecutivo, a n de que garanticen la comunicacin y cooperacin con el Procurador de Derechos Humanos y con el Organismo Judicial31. Seguidamente, el estudio presenta una relacin somera de los aspectos procesales esenciales atinentes a las acciones constitucionales de Exhibicin personal, Amparo e Inconstitucionalidad de leyes en casos concretos y de carcter general, citando para el efecto jurisprudencia relevante. b.2 Los medios internacionales para proteccin de los derechos humanos se resumen de la siguiente forma:
La Convencin Americana de Derechos Humanos aprobada por Guatemala mediante Decreto 6-78 del Congreso de la Repblica, en su Parte II, desarrolla los medios de proteccin y como parte de tales se habilitan la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Captulo VI). Por el sometimiento a la competencia contenciosa, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha dictado fallos en contra del Estado de Guatemala, en su mayora, vinculados a hechos ocurridos durante el conicto interno. 2. a. Honduras Concepto e historia
Con el ttulo denominado: Sistematizacin de los derechos humanos, la Doctora Zoila Gutirrez de Ramos expresa que el proceso histrico (de desarrollo) de los derechos humanos, es la historia moral de la humanidad, por lo que enumera los perodos de la historia humana desde la Antigedad hasta el siglo XX, el que determina el inicio del proceso de internacionalizacin de la proteccin de los derechos humanos. Se reere a los acontecimientos histricos ms relevantes en esta materia, entre los cuales se mencionan la suscripcin de la Carta Magna en poca del Rey Juan sin Tierra de Inglaterra, la Independencia de las 13 colonias inglesas que formaron los Estados Unidos de Amrica y la Revolucin Francesa. Asimismo, establece la concepcin que del ser humano se construy en cada uno de los perodos histricos. Desarrolla la concepcin contempornea de derechos humanos partiendo de la siguiente denicin: Los derechos humanos son aquellas condiciones que nos permiten desenvolver y utilizar nuestras dotes de inteligencia y de conciencia como seres humanos, y satisfacer necesidades espirituales. No hablamos simplemente de necesidades
31
Senz Jurez, Luis Felipe. Op. cit. Pgs. 15 y 16.
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biolgicas cuando aludimos a los derechos humanos. Los derechos humanos se basan en la demanda creciente de la humanidad para vivir una existencia en la que la dignidad inherente de cada hombre reciba respeto y proteccin, una idea que va ms all de las comodidades y conveniencias que la ciencia y la tecnologa pueden proporcionar32. Concluye este tema con informacin pormenorizada sobre la singularidad, diversidad y universalidad de los derechos humanos como rasgos distintivos de los mismos. b. El Derecho Internacional de los Derechos Humanos
La referencia a la evolucin histrica del concepto del jus cogens del Derecho Internacional Pblico permite armar que en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos los antecedentes de las primeras normas imperativas internacionales fueron las relativas a la prohibicin de la esclavitud y su posterior abolicin con la suscripcin del Tratado de Pars de 1814 y el Acta nal del Congreso de Viena de 1815, siendo la Carta de Organizacin de las Naciones Unidas de 1945, el primer instrumento internacional con normas imperativas que marca el desarrollo contemporneo del jus cogens en materia de derechos humanos. La autora, explica el contenido esencial de los diferentes instrumentos internacionales de derechos humanos que conforman el sistema de promocin y proteccin universal y los sistemas regionales de Europa y Amrica; as tambin, describe el contenido del derecho de asilo y las nomas internacionales que denen la condicin de los refugiados, con referencia especca a su vigencia en la Repblica de Honduras. La aplicacin del Derecho Internacional Humanitario en caso de guerras y conictos armados internos y el establecimiento de la Corte Penal Internacional para juzgar los crmenes de genocidio, lesa humanidad y los de guerra, complementan el detalle de normas jurdicas del Derecho Internacional Pblico citadas. Todo lo anterior con el objeto de establecer que el grado de ecacia del Derecho Internacional de los Derechos Humanos est determinado por la precariedad relativa de sus procedimientos de garanta, la que se calica como relativa en atencin a los tres puntos siguientes: La rareza de los controles jurisdiccionales, que se limitan a procedimientos no convencionales, como el examen confidencial de quejas depositadas por personas privadas, o a la posibilidad de dirigir comunicaciones individuales por particulares que se consideren vctimas de violacin de los derechos humanos, segn lo establecido en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; y, los mecanismos de seguimiento mediante informes sobre el cumplimientos de las convenciones universales relativas a los derechos humanos de las mujeres y nios, entre otros.
Gutirrez de Ramos, Zoila. Evaluacin del sistema de proteccin y vigencia de los derechos humanos ante momentos de crisis. Tegucigalpa, Honduras. 15 de julio de 2010, Pg. 11.
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El alcance limitado de los controles administrativos y diplomticos tendientes a garantizar la vigencia de los derechos humanos, los que gracias a que se han multiplicado en los ltimos aos (Comit contra la Tortura, Comit de los Derechos del Nio, Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, etc.) no cumplen funciones en forma coordinada, por el contrario, se traslapan. Los controles son limitados porque el acatamiento de las recomendaciones, tanto en el caso de las encuestas, los contactos directos (relatores o expertos independientes) como los informes peridicos, dependen de la voluntad soberana de los Estados y la nica presin posible es la que pueda ejercer la opinin pblica, lo que afecta directamente a las vctimas de violaciones de los derechos humanos. La importancia de la opinin pblica internacional que emana del seno de la Organizacin de las Naciones Unidas bajo la forma de condenas solemnes de la conducta de ciertos estados (opinin gubernamental), la de organizaciones internacionales no gubernamentales (opinin militante) que actan ecazmente para denunciar los casos de violaciones graves a los derechos humanos; y la del individuo, titular principal de los derechos humanos, que en suma, es la opinin de los pueblos (opinin de masa). Los derechos humanos en la legislacin hondurea
c.
La aplicabilidad del Derecho Internacional Pblico en el orden jurdico interno de los Estados depende de si la normativa constitucional recoge las denominadas teoras dualista o monista. En el caso de Honduras, la Constitucin vigente es ambigua, en algunos casos adopta la teora monista y en otros, la dualista; sin embargo, en materia de derechos humanos, adopta la dualista porque no permite una aplicabilidad directa de las normas del Derecho Internacional Pblico, lo que hace necesario que la norma internacional deba transformarse en derecho interno para aplicarse. En virtud de lo anterior determina que, en caso de violacin de las normas internacionales de derechos humanos, deben aplicarse las sanciones establecidas en la normativa jurdica interna del Estado de Honduras. De esa cuenta, el informe presenta las diferentes normas jurdicas hondureas que han sido desarrolladas o transformadas a partir de lo establecido en los diferentes instrumentos jurdicos internacionales y concluye este apartado con la armacin categrica de que es el Estado hondureo el responsable de la aplicacin del Derecho en general, y por ende de los derechos humanos, a travs de las siguientes instituciones: El Ministerio Pblico como responsable de la investigacin y persecucin penal, por medio de sus scalas y en particular, la Fiscala de Derechos Humanos. El Comisionado Nacional de los Derechos Humanos que equivale a la gura del Ombudsman, Defensor del Pueblo o Procurador de los Derechos Humanos. El juez como garante de la aplicacin del Derecho que aplica la norma jurdica nacional al caso concreto y establece las responsabilidades derivadas de su incumplimiento. La gura del juez que aplica la norma a lo interno de
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los Estados no cumple la misma funcin en el plano de las relaciones entre stos y menos en las que tienen por objeto la proteccin y vigencia de los derechos humanos; los mecanismos para alcanzar el efectivo control de la aplicacin de las normas en materia de derechos humanos an forman parte de una tarea pendiente en Honduras. Adicionalmente, las organizaciones no gubernamentales de carcter privado han surgido como actores modernos de las relaciones internacionales que han desempeado un papel encomiable, no obstante su imposibilidad de actuar como agentes de aplicacin del Derecho Internacional Pblico. Sobre este tema, el estudio incluye una breve explicacin de la doctrina hondurea de los derechos humanos denominada: Las garantas ilusorias, que establece segn su autor: el Abogado Alejandro Rivera Hernndez, que las normas contentivas de principios abstractos, son inoperantes (ilusorias) mientras no se emita la disposicin reguladora de las mismas. La necesidad de elaborar normas complementarias con el objeto de darle factibilidad a las normas generales, armaba el autor, se encuentra en la diferencia que existe entre el goce de un derecho y el ejercicio del mismo33 3. Anlisis comparativo
Ambos estudios: el de Guatemala y Honduras, incluyen un desarrollo doctrinario sobre el concepto, historia y clasicacin de los derechos humanos. La exposicin de la temtica es clara y comprensible, siendo nicamente diferente, el sello personal que cada investigador imprimi al informe, en cuanto a la redaccin y forma de presentacin. Honduras utiliza un estilo pormenorizado, en tanto que Guatemala, lo hace en forma muy sintetizada. El estudio guatemalteco, en relacin a la normativa jurdica de proteccin de los derechos humanos, se centra en la importancia de resaltar los medios legales vigentes para el Estado, que se encuentran habilitados para el efecto y que son base fundamental de la gobernabilidad34, de tal forma que se destaca la importancia del vasto nmero de preceptos constitucionales que contiene la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala en su parte dogmtica, lo relativo al derecho procesal constitucional, jurisdiccin constitucional y justicia constitucional, as como la mencin a la funcin que deben ejercer instituciones como la COPREDEH, la Comisin de Derechos Humanos del Congreso de la Repblica y el Procurador de Derechos Humanos. Asimismo, incluye como medios internacionales de proteccin de los derechos humanos, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Rerindose a los medios internos para la proteccin de los derechos humanos, el estudio guatemalteco realiza un anlisis de los nes que persiguen las acciones constitucionales de Exhibicin personal, Amparo, Inconstitucionalidad de leyes en
33 34
Gutirrez de Ramos, Zoila. Op. cit., Pg. 46. El estudio relaciona los conceptos: derechos humanos, ingobernabilidad y estados de excepcin como fundamento terico de la investigacin.
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casos concretos e Inconstitucionalidad de leyes de carcter general, en el que se citan fallos emitidos por la Corte de Constitucionalidad con alto contenido en aspectos interpretativos respecto del alcance de las acciones constitucionales referidas, respaldando con ello su carcter como garanta de los derechos humanos. Respecto del alcance de los medios internacionales de proteccin de los derechos humanos, el estudio guatemalteco, se fundamenta en un fallo de la Corte Interamericana de Derechos Humanos: caso Tiu Tojn Vs. Guatemala, en el que adems se evidencia el papel de la Comisin y la Corte Interamericana de Derechos Humanos. El reconocimiento constitucional de la vigencia de los derechos humanos no nominados o implcitos y de la preeminencia del Derecho Internacional de los Derechos Humanos respecto del derecho interno que no comprende el texto constitucional propiamente dicho, ampla el catlogo de derechos humanos establecidos a favor de los guatemaltecos, por lo que el estudio abunda sobre la importancia de los medios de proteccin que regula la propia Constitucin y la Convencin Americana de Derechos Humanos: por una parte, las acciones de Exhibicin personal, de Amparo y de Inconstitucionalidad de leyes; y por la otra, la competencia de la Comisin y la Corte Interamericana de Derechos Humanos. El estudio hondureo a diferencia del guatemalteco, abunda en los siguientes aspectos: Los medios de proteccin de los derechos humanos son analizados a partir de conceptos, principios y normas del Derecho Internacional Pblico que como en el caso del jus cogens, fundamentan el denominado Derecho Internacional de los Derechos Humanos. La referencia a los instrumentos internacionales y a los sistemas internacionales y regionales de proteccin de derechos humanos es extensa al punto que se desarrollan aspectos relativos al derecho de asilo, condicin de refugiados, Derecho Internacional Humanitario y competencia de la Corte Penal Internacional, siempre con referencia a la vigencia correspondiente para el Estado de Honduras. No obstante el amplio desarrollo del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, el estudio hondureo cuestiona su grado de ecacia en virtud de la precariedad relativa de los procedimientos de garanta: controles jurisdiccionales, administrativos, diplomticos y papel de la opinin pblica. Debido a que la Constitucin hondurea en materia de derechos humanos adopta la teora dualista de incorporacin del Derecho Internacional Pblico al derecho interno, el estudio reere un extenso catlogo de normas de la Constitucin y dems leyes ordinarias que reconocen los derechos humanos de conformidad con lo establecido en los diferentes instrumentos jurdicos internacionales que forman parte del Derecho Internacional de los Derechos Humanos.
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Fundamentados en la normativa jurdica vigente, los rganos responsables de la aplicacin de los derechos humanos en Honduras son: el Ministerio Pblico en general, pero particularmente su Fiscala de Derechos Humanos, el Comisionado Nacional de los Derechos Humanos que equivale a la gura del Ombudsman, Defensor del Pueblo o Procurador de los Derechos Humanos y el juez como garante de la aplicacin del Derecho.
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B. 1. a.
Los estados de excepcin y las limitaciones a los derechos humanos: concepto y normativa aplicable -nacional e internacionalGuatemala Ingobernabilidad y derechos humanos
El estudio plantea la inquietud de si en Estados como el guatemalteco y el hondureo, cuando se producen momentos de crisis que impliquen riesgo de ingobernabilidad, en los que los gobernantes suelen recurrir a la facultad de decretar estados de excepcin, es posible que puedan generarse actuaciones calicadas como violaciones a los derechos humanos. En ese sentido, el estudio guatemalteco aborda el concepto de gobernabilidad vinculado a la forma de gobierno democrtico que se caracteriza por la participacin del cuerpo electoral que expresa y respeta su decisin a travs del voto. El exceso de participacin democrtica y de reivindicaciones de los grupos de inters, produce ingobernabilidad. As la discrepancia entre lo ofrecido y lo viable de cumplir, tender a hacer que los sistemas ingobernables se hagan cada vez ms ingobernables35. Relacionado con este concepto, se menciona el derecho de resistencia de los pueblos como una respuesta al grosero abuso del poder del Estado manifestado contra el bienestar de la comunidad y los derechos humanos esenciales. En nombre de los derechos humanos, se reprime al rebelde y se conserva la estructura opresiva; los estados (sic) solo se acuerdan de ellos para justicar su hostilidad contra sus rivales o incluso contra sus presas; los terroristas los reclaman en su favor como un medio de socavar el orden que pretenden derribar. Cada cual maneja su nombrada prestigiosa y vacua como un arma para consolidar su poder o debilitar al adversario36. b. Estados de excepcin Denicin
Se suele denir a la emergencia como un accidente sbito (accin de emerger) que sobreviene en la vida de un individuo o de una sociedad y que en este segundo caso puede llegar a poner en peligro la estabilidad o la vida misma del sistema institucional. La emergencia est emparentada con el estado de necesidad, el caso fortuito y la fuerza mayor37. Generalmente, suele hablarse de emergencias o casos crticos, a la vez que de estado de necesidad. Cuando el estado (sic) atraviesa, en la realidad de su rgimen, por situaciones de excepcin, se invocan principios supremos que, en defensa del
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Maldonado Aguirre, Alejandro citado por Senz Jurez, Luis Felipe. Op. cit. Pg. 7. Savater, Fernando citado por Senz Jurez, Luis Felipe. Op. cit. Pg. 8. Ekmekdjian, Miguel ngel citado por Luis Felipe Senz Jurez, Op. cit. Pg. 9.
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orden, de la paz y de la propia conservacin del ente poltico, permiten aumentar la rbita de su competencia con los llamados poderes de emergencia. Como vemos, el estado de necesidad se utiliza como arma a favor del gobierno para acrecentar sus facultades, en contraposicin a la resistencia a la opresin, que se emplea como expediente a favor de la comunidad tiranizada38. Normativa jurdica
El estudio refiere como antecedente normativo en materia de estados de excepcin, la Constitucin de 1956, que recoge las disposiciones de la recin suscrita Carta de la Organizacin de las Naciones Unidas en 1945. El Captulo I del Ttulo IV de la referida Constitucin estableca los siguientes estados de excepcin: prevencin, alarma, calamidad pblica y guerra. El estudio no reere normativa jurdica especca sobre estados de excepcin en la Constitucin de 1965, en tanto que la Constitucin Poltica de la Repblica de 1985, como se mencion con anterioridad, le concede un amplio tratamiento a los derechos humanos y en el Captulo IV denominado: Limitacin a los derechos constitucionales, correspondiente al Ttulo II: Derechos Humanos, el artculo 138 establece que es obligacin del Estado y de las autoridades, mantener a los habitantes de la Nacin, en el pleno goce de los derechos que la Constitucin garantiza. Sin embargo, en caso de invasin del territorio, de perturbacin grave de la paz, de actividades contra la seguridad del Estado o calamidad pblica, podr cesar la plena vigencia de los derechos a que se reeren los siguientes artculos: Art. 5 (libertad de accin) Art.6 (detencin legal) Art. 9 (interrogatorio a detenidos o presos) Art. 26 (Libertad de locomocin) Art. 33 (Derecho de reunin y manifestacin) Primer prrafo del artculo 35 (libertad de emisin del pensamiento) Segundo prrafo del artculo 38 (tenencia y portacin de armas) Segundo prrafo del artculo 116 (regulacin de la huelga para trabajadores del Estado)
La normativa constitucional establece adems que, si concurriere cualquiera de los casos que se indican en el prrafo anterior, el Presidente de la Repblica, har la declaratoria correspondiente, por medio de decreto dictado en Consejo de Ministros y se aplicarn las disposiciones de la Ley constitucional de Orden Pblico. En el estado de prevencin, no ser necesaria esta formalidad. La Ley constitucional de Orden Pblico, establecer las medidas y facultades que procedan, de acuerdo con la siguiente gradacin: Estado de prevencin
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Bidart Campos, German citado por Luis Felipe Senz Jurez, Op. cit. Pg. 8.
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Estado de alarma Estado de calamidad pblica Estado de sitio Estado de guerra El decreto de declaratoria deber especicar:
Los motivos que lo justiquen Los derechos que no puedan asegurarse en su plenitud El territorio que afecte El tiempo que durar su vigencia
Adicionalmente el decreto contendr la convocatoria al Congreso, para que dentro del trmino de tres das, lo conozca, lo ratique, modique o impruebe. En caso de que el Congreso estuviere reunido, deber conocerlo inmediatamente. Los efectos del decreto no pueden exceder de treinta das cada vez y si las causas que motivaron la declaracin desaparecen antes de treinta das, se har cesar en sus efectos. Vencido el plazo, automticamente queda restablecida la vigencia plena de los derechos, salvo que se hubiere dictado nuevo decreto en igual sentido. Cuando Guatemala afronte un estado real de guerra, el decreto no est sujeto a las limitaciones del tiempo, consideradas en el prrafo anterior. Al desaparecer las causas que motivaron la declaratoria, toda persona tiene derecho a deducir las responsabilidades legales procedentes, por los actos innecesarios y medidas no autorizadas por la Ley de Orden Pblico. Respecto de la Ley constitucional de Orden Pblico, el estudio hace un llamado de atencin, dado que la misma data del 30 de noviembre de 1965 y fue reformada el 13 de noviembre de 1970, por lo que se considera que ha quedado fuera del contexto de la Constitucin Poltica de la Repblica de 1985. En ese sentido, el autor del estudio en una de sus obras titulada: La regulacin de los estados de excepcin en Guatemala y la necesidad de reforma de la Ley de Orden Pblico que los contiene, para su congruencia con la normativa de la Constitucin Poltica de la Repblica, rerindose a la calidad de la normativa que contiene la Ley de Orden Pblica estableci: Uno de los temas actuales de la losofa poltica, dentro de la visin de los Estados que se han acogido al modelo democrtico, lo constituye el de los estados de excepcin, que rene partidarios en los extremos de, si constituye una incrustacin de sesgo autoritario en las propias entraas de la democracia o, por el contrario, que el Estado democrtico precisa de instrumentos a actualizar cuando, en momentos de graves emergencias, hasta su propia subsistencia pueda ponerse en riego, as eso signique restringir de modo transitorio derechos y garantas constitucionales. Los instrumentos utilizados para ello en el Derecho positivo suelen tomar diversas denominaciones, siendo la ms conocida la de leyes de orden pblico, para referirse
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a las mximas atribuciones con que el poder pblico se inviste para hacer frente a las conmociones internas que amenacen su estabilidad o el rgimen poltico en el que se sustente39 2. a. Honduras Denicin El estudio hondureo propone la siguiente denicin de estados de excepcin: Conjunto de situaciones cubiertas por los trminos: estado de emergencia, de sitio, de urgencia, de alarma, de prevencin, de guerra interna, suspensin de garantas, ley marcial, toque de queda, poderes de crisis, poderes especiales, etc.; y todas las medidas adoptadas por los gobiernos que impliquen mayores restricciones al ejercicio de los derechos humanos que se autorizan en situaciones ordinarias40. Segn esta denicin, estn incluidos tanto la guerra internacional como los conictos armados internos, las fuertes tensiones o perturbaciones interiores que resulten de factores polticos, econmicos, sociales o culturales, cuando van acompaados de enfrentamientos, actos de violencia, vandalismo, confrontaciones intertnicas, atentados terroristas, etc. b. Causales para su declaratoria
La declaratoria de estado de excepcin debe ser motivada, es decir, contener una explicacin clara de los motivos que lo justican. Sobre este tema el Derecho Internacional Pblico no enuncia en forma taxativa las causales que autorizan tal declaratoria, nicamente se limita a establecer que la necesidad debe ser excepcional. Algunas de las necesidades esgrimidas son: Amenaza grave al Estado, al orden pblico, a la vigencia de la Constitucin y a las instituciones democrticas Amenaza o ataque exterior Motines o rebeliones internas Intento de golpe de estado Asesinato de miembros del gobierno Necesidad de hacer frente a calamidades pblicas Catstrofes naturales (terremotos, huracanes, epidemias, etc.) Catstrofes provocadas por el hombre Conflictos tnicos, perturbaciones sociales resultantes de tensiones sociales provocadas por factores econmicos vinculados a la pobreza, al
39 40
Luis Felipe Senz Jurez, Op. cit. Pgs. 28 y 29. Gutirrez de Ramos, Zoila. Op. cit., Pg. 48.
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empobrecimiento o prdida de ventajas sociales por segmentos importantes de la poblacin c. Fundamento y naturaleza jurdica
El Derecho Internacional Pblico y el Derecho interno de los Estados admiten que los estados de excepcin constituyen la posibilidad legal de suspender el ejercicio de ciertos derechos como nico medio para garantizar el goce efectivo de esos mismos derechos, es decir, su carcter es de tipo tuitivo y no represivo. Es debido a ese carcter tuitivo que tambin corresponde a los derechos humanos, que se explica por qu los distintos rganos internacionales de supervisin vinculan el ejercicio de esta facultad o posibilidad de suspender el ejercicio de ciertos derechos a la defensa de la Democracia. En cuanto a su naturaleza, se trata de una institucin jurdica cuya aplicacin est condicionada a la existencia de una emergencia grave que afecte el conjunto poblacional cuya declaratoria ocial debe cumplir con requisitos legales establecidos. La suspensin de garantas constitucionales no comporta la supresin temporal del Estado de Derecho o que autorice a los gobernantes a apartar su conducta de la legalidad, a la que en todo momento debe ceirse () el principio de legalidad, los instrumentos democrticos y el Estado de Derecho son inseparables41. d. Principios rectores y carcter inderogable de las garantas constitucionales y los recursos judiciales efectivos
Los principios que rigen la declaratoria de estados de excepcin son: Legalidad Proclamacin Noticacin Temporalidad Amenaza excepcional Proporcionalidad No discriminacin Compatibilidad, concordancia y complementariedad de las normas del Derecho Internacional Pblico
Por el principio de legalidad, se prohbe la suspensin de ciertos derechos denominados intangibles, tales como: el derecho a la vida, la prohibicin de la tortura y la esclavitud, la no retroactividad de la ley, prohibicin de prisin por deuda contractual, proteccin de la familia, derechos del nio, derechos polticos y libre determinacin de los pueblos; intangibilidad que se materializa por la prohibicin a los Estados de hacer reservas a diferentes instrumentos internacionales de derechos humanos que los consagran.
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Gutirrez de Ramos, Zoila. Op. cit., Pg. 50.
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En el mismo sentido se encuentran las garantas constitucionales del amparo y el habeas corpus, que no pueden ser suspendidos en ningn tiempo dado su carcter indispensable en funcin de la proteccin de los derechos y libertades que no pueden suspenderse durante los estados de excepcin. La Corte Internacional de Justicia estableci al respecto en 1987 que: son intangibles los procedimientos judiciales inherentes a la forma democrtica representativa de gobierno previstos en el derecho interno de los Estados Partes como idneos para garantizar la plenitud del ejercicio de los propios derechos no susceptibles y cuya limitacin o suspensin comporta la indefensin de tales derechos42, lo que signica que adems del amparo y el habeas corpus no pueden suspenderse otros recursos efectivos destinados a garantizar el respeto a los derechos y libertades cuya suspensin no est autorizada por los mismos instrumentos internacionales. e. Desviaciones en la aplicacin de los estados de excepcin
La violacin al principio de legalidad supone en materia de estados de excepcin, las siguientes desviaciones: Estado de excepcin de facto: golpe de Estado que se produce cuando se adoptan medidas excepcionales sin la proclamacin o declaratoria formal del estado de excepcin o cuando se mantienen las medidas excepcionales luego de la nalizacin del plazo por el cual fue declarado. Estado de excepcin no noticado, que se produce en virtud del incumplimiento de la obligacin formal de noticar la declaratoria del estado de excepcin internacionalmente an cuando a lo interno de los Estados se hayan cumplido todos los requisitos formales. Este incumplimiento es con efectos internacionales. Perennizacin del estado de excepcin, que supone la aplicacin rutinaria del mismo en agrante violacin del principio de temporalidad que dene el carcter transitorio de los estados de excepcin. Sosticacin e institucionalizacin del estado de excepcin, que se traduce en una proliferacin de normas de excepcin que rigen de manera paralela al orden constitucional ordinario que le permite a las autoridades recurrir a uno u otro orden normativo. La legitimacin y consolidacin del orden excepcin produce el fenmeno de la institucionalizacin.
Los efectos de estas desviaciones impactan en la institucionalidad de los Estados as como en la plena vigencia del Estado de Derecho y los derechos humanos. Tales desviaciones adems, entraan una mutacin institucional y su efecto principal es la sustitucin del principio de separacin e independencia de los poderes por el de jerarquizacin de los mismos a favor del Poder Ejecutivo el que en algunos casos est subordinado al poder militar.
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El estado de excepcin desviado sustituye el Estado de Derecho, se violentan las garantas fundamentales en materia penal: calicacin imprecisa de las infracciones y escala de las penas, se transforman las garantas procesales, se restringe el derecho de defensa y de publicidad de las deliberaciones, etc. Se produce una verdadera mutacin del Estado de Derecho que degenera en agravacin de la crisis, en instrumento de represin y de afectacin del los derechos humanos. f. f.1 Normativa jurdica A nivel internacional
El estudio hondureo establece que el marco jurdico de contencin y regulacin de las situaciones de crisis est compuesto por los siguientes instrumentos jurdicos internacionales: En el Derecho Internacional de los Derechos Humanos: el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y la Convencin Europea de Derechos Humanos (no vigente para el Estado hondureo). Derecho Internacional Humanitario: los 4 Convenios de Ginebra de 1949 y sus Protocolos adicionales.
En tiempo de paz y normalidad tiene plena vigencia la normativa nacional e internacional en materia de derechos humanos. En caso de crisis que no reviste el carcter de conicto armado, que s constituye peligro pblico que entraa amenaza grave, podr declararse el estado de excepcin. Si la crisis adquiere el carcter de conicto armando interno o internacional, adems de las normas que regulan el estado de excepcin, debe aplicarse el Derecho Internacional Humanitario. f.2 A nivel nacional
En la Constitucin de la Repblica de Honduras, vigente desde 11 de enero de 1982, Decreto No. 131: artculos 187 y 188 del Captulo III denominado: De la restriccin o la suspensin de derechos, Ttulo IV: De las garantas constitucionales. i. Derechos reconocidos en la Constitucin que pueden ser suspendidos: (Art. 187, prrafo 1): libertad personal (Art. 69), derecho de defensa (Art. 71), libre emisin del pensamiento (Art. 72), libertad de asociacin y reunin (Art. 78), libre circulacin (Art. 81), legalidad de arresto o detencin (Art. 84), caucin (Art. 93), inviolabilidad del domicilio (Art. 99), respeto a la propiedad privada (Art. 103). ii. Casos en que se pueden suspender los derechos referidos (Art. 187, prrafo 1): a. Invasin del territorio nacional b. Perturbacin grave de la paz c. Epidemia d. Cualquier otra calamidad general
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iii. Actores responsables de la declaratoria: a. Presidente de la Repblica con acuerdo del Consejo de Ministros, que resuelve la propuesta del Decreto b. Congreso de la Repblica que ratica, modica o imprueba el Decreto en un plazo de treinta das iv. Contenido del Decreto: a. Garantas que se restringen. No afectar el funcionamiento de los Organismos del Estado y mantiene las inmunidades y prerrogativas a sus funcionarios. b. Territorio que afectar la restriccin. nicamente en el territorio delimitado, cobrar vigencia la Ley de Estado de Sitio y ni sta ni ninguna otra disposicin suspender otras garantas que las establecidas en la Constitucin. Se prohbe crear nuevas guras delictivas, ni imponer otras penas que las establecidas en las leyes vigentes al decretarse la suspensin. c. Tiempo de restriccin, que no deber exceder de cuarenta y cinco das cada vez. v. Casos en que cesan los efectos del Decreto: a. Vencimiento del plazo b. Cuando desaparezcan las causas que motivaron la declaratoria En la Ley de Estado de Sitio, vigente desde 8 de febrero de 1906, reformada en abril de 1938 por Decreto No. 6 de la Asamblea Nacional Constituyente y en 2001 por el Decreto No. 39 que establece la Ley Constitutiva de las Fuerzas Armadas de Honduras, que replica la normativa constitucional anteriormente referida y adiciona que en caso el Congreso de la Repblica se encuentre en receso, podr decretarlo el Poder Ejecutivo en Consejo de Ministros hasta por sesenta das, salvo nueva declaratoria; igualmente podr a discrecin, durante el estado de excepcin, restablecer la paz y la sanidad pblica dentro de los lmites legales correspondientes. 3. Anlisis comparativo
Ambos estudios aportan conceptos doctrinarios que permiten una fcil comprensin de la temtica; asimismo, los conceptos y reexiones en ambos estudios se complementan, ofreciendo un resultado que responde a los objetivos planteados en la investigacin. El estudio guatemalteco estableci como punto de partida para el anlisis de la relacin entre estados de excepcin y violaciones a los derechos humanos, el concepto de ingobernabilidad, rerindose al riesgo que implican los momentos de crisis y que hacen justicable decretar medidas por las que se restringe la vigencia de algunos derechos humanos.
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En el caso del estudio hondureo, nuevamente el aporte es extenso y pormenorizado. Adems del concepto de estado de excepcin, contiene a nivel doctrinario: a) causales para su declaratoria, b) fundamento y naturaleza jurdica, c) principios rectores, y d) carcter inderogable de las garantas constitucionales y los recursos judiciales efectivos. Basado en el principio de legalidad, al que Honduras dedica un amplio tratamiento, se advierte sobre la prohibicin de suspender, en caso de declaratoria de estados de excepcin, ciertos derechos denominados intangibles, como el derecho a la vida, la prohibicin de la tortura y la esclavitud, la no retroactividad de la ley, etctera; as tambin las garantas constitucionales, como el amparo y el habeas corpus, por los que se protege los derechos y libertades cuya suspensin no est declarada. Siempre en relacin con el principio de legalidad, el estudio hondureo ofrece la denicin de desviaciones en la aplicacin de los estados de excepcin: a) estado de excepcin de facto, b) estado de excepcin no noticado, c) perennizacin del estado de excepcin, d) sosticacin e institucionalizacin del estado de excepcin. Esto, con el n de determinar que los efectos de estas desviaciones impactan en la institucionalidad de los Estados, as como, en la plena vigencia del Estado de Derecho y los derechos humanos. Tales desviaciones adems, entraan una mutacin institucional y su efecto principal es la sustitucin del principio de separacin e independencia de los poderes por el de jerarquizacin de los mismos a favor del Poder Ejecutivo, el que en algunos casos est subordinado al poder militar. nicamente el estudio de Honduras se reere a la normativa internacional que contiene regulacin respecto de los estados de excepcin: la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Ntese que este estudio tambin presenta como normativa internacional la Convencin Europea de Derechos Humanos y los 4 Convenios de Ginebra de 1949 y sus Protocolos adicionales; estos aplicables en momentos de crisis que se convirtieran en conicto armado interno o internacional. Por otra parte, en ambos Estados se encuentran regulados los estados de excepcin a nivel constitucional, por medio de dos nicos artculos: en Honduras, los artculos 187 y 188 correspondientes al Captulo III: De la restriccin o la suspensin de derechos, Ttulo IV: De las garantas constitucionales, pertenecientes a la Constitucin de la Repblica de Honduras de 1982; y en Guatemala, los artculos 138 y 139 correspondientes al Captulo IV: Limitacin a los derechos constitucionales, Ttulo II: Derechos Humanos, pertenecientes a la Constitucin Poltica de la Repblica de 1985. Asimismo, ambos estados cuentan con ley especca en la materia: en Honduras, la Ley de Estado de Sitio, vigente desde 1906 y reformada en 1938; y en Guatemala, la Ley de Orden Pblico, vigente desde 1965 y reformada en 1970.
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Del anlisis de la normativa interna de ambos pases se deducen los siguientes elementos de comparacin: a. Denominacin de los estados de excepcin Guatemala Estado de prevencin Estado de alarma Estado de calamidad pblica Estado de sitio Estado de guerra Honduras Estado de sitio
Guatemala establece una gradacin de los estados de excepcin, lo que signica que cada uno de tales estados comprende una serie de medidas y facultades que el Estado puede ejercer durante la vigencia de la declaratoria. En el caso de Honduras, nicamente se trata del estado de sitio. b. Motivos que justican el estado de excepcin Guatemala Invasin del territorio Perturbacin grave de la paz Actividades contra la seguridad del Estado Calamidad pblica Honduras Invasin del territorio nacional Perturbacin grave de la paz Epidemia Cualquier otra calamidad general
Guatemala a diferencia de Honduras, no establece expresamente lo relativo a la epidemia como motivo que justique el estado de excepcin; sin embargo, se entiende comprendido dentro del concepto de calamidad pblica. Honduras a diferencia de Guatemala, no establece expresamente las actividades contra la seguridad del Estado.
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c.
Derechos que se pueden suspender reconocidos en la Constitucin de cada pas Guatemala Art. 5: libertad de accin Art.6: detencin legal Art. 9: interrogatorio a detenidos o presos Art. 26: Libertad de locomocin Art. 33: Derecho de reunin y manifestacin Primer prrafo del artculo 35: libertad de emisin del pensamiento Segundo prrafo del artculo 38: derecho de portacin de armas Segundo prrafo del artculo 116: derecho de huelga para trabajadores del Estado que en ningn caso deber afectar la atencin de los servicios pblicos esenciales. Honduras Art. 69: libertad personal Art. 71: derecho de defensa Art. 72: libre emisin del pensamiento Art. 78: libertad de asociacin y reunin Art. 81: libre circulacin Art. 84: legalidad de arresto o detencin Art. 93: caucin Art. 99: inviolabilidad del domicilio Art. 103: respeto a la propiedad privada
Tngase en cuenta que ambos Estados, podrn suspender los siguientes derechos: a) libertad de accin o libertad personal, b) detencin legal o legalidad de arresto o detencin, c) libertad de locomocin o circulacin; d) derecho de reunin; y e) libertad de emisin del pensamiento. Guatemala, no puede suspender el derecho a la propiedad privada, la inviolabilidad del domicilio, el derecho de caucin, el derecho de asociacin y el derecho de defensa; los que s puede suspender Honduras. Honduras, no puede suspender el derecho de huelga para trabajadores del Estado, el derecho de portacin de armas, el derecho de manifestacin y el derecho de interrogatorio a detenidos o presos, los que s pueden ser suspendidos en Guatemala. d. Actores responsables de la declaratoria Guatemala Presidente de la Repblica, por medio de decreto dictado en Consejo de Ministros Congreso de la Repblica para que ratique, modique o impruebe Honduras Presidente de la Repblica con acuerdo del Consejo de Ministros, que resuelve la propuesta del Decreto Congreso de la Repblica que ratifica, modifica, o imprueba
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En ambos pases, el responsable de la declaratoria es el Presidente de la Repblica con acuerdo del Consejo de Ministros y el Congreso de la Repblica lo debe raticar, modicar o improbar. e. Contenido del decreto de declaratoria Guatemala Motivos que justiquen el estado de excepcin Derechos que no puedan asegurarse en su plenitud Territorio que afecte Tiempo que durar su vigencia Honduras Garantas que se restringe Territorio que afectar la restriccin Tiempo de restriccin
El contenido del decreto de declaratoria es similar para ambos Estados, excepto en Guatemala que deben establecerse los motivos que justiquen el estado de excepcin. f. Tiempo mximo de la declaratoria Guatemala 30 das cada vez Honduras 45 das cada vez
Honduras establece un tiempo mximo de declaratoria mayor que Guatemala.
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C. 1. a.
Estados de excepcin y momentos de crisis: experiencias nacionales Guatemala Crisis de mayo de 1993
El estudio plantea que el abordaje de la temtica relativa a los estados de excepcin, ha dejado claro que los Estados cuentan con todo un mecanismo constitucional que permite superar los embates a la gobernabilidad cuando los mismos se producen desde fuera de las esferas del poder pblico. En el caso de Guatemala, se cuestiona la legitimidad de la crisis ocurrida el 25 de mayo de 1993, generada por el calicado autogolpe de Estado dado por el Presidente de la Repblica, quien lo atribuy a los otros dos poderes del Estado; la ingobernabilidad en este caso fue creada por el mismo poder. La crisis provocada por el Presidente de la Repblica se materializ en el Decreto Gubernativo No. 1-93 del 25 de mayo de 1993 que contena las Normas Temporales de Gobierno, en el que se estableci lo siguiente: Se disolvi el Congreso de la Repblica y la funcin legislativa quedaba en poder del Presidente de la Repblica. Se dej sin efecto la integracin de la Corte Suprema de Justicia y de la Corte de Constitucionalidad. Estableca la facultad del Presidente de nombrar a los nuevos miembros de la Corte Suprema de Justicia quienes a su vez deban nombrar a los de la Corte de Constitucionalidad. Removi al Procurador General de la Nacin y Jefe del Ministerio Pblico Reconoci a las autoridades municipales y la validez del proceso electoral abierto el 9 de mayo de 1993. Suspendi la validez de cuarenta y seis artculos de la Constitucin Poltica de la Repblica, veinte de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad y dos de la Ley Electoral y de Partidos Polticos.
En virtud que el proceso electoral an se encontraba abierto, luego de la contienda para eleccin de corporaciones municipales de segunda clase en la que el partido del gobernante Jorge Serrano Elas haba obtenido el triunfo en ciento tres municipios, al Presidente de la Repblica no le era permitido declarar limitaciones o estados de excepcin, por lo tanto no se aplic la Ley de Orden Pblico; no obstante, muchos otros hechos ocurrieron: censuras a los medios de comunicacin, ediciones de prensa escrita secuestradas, renuncia de ministros y viceministros de Estado y de funcionarios diplomticos, protestas de diversas personas y entidades, la Organizacin de Estados Americanos por medio de su Consejo Permanente inst a las autoridades para restablecer el Estado de Derecho, etctera. Dado que para el gobernante era necesario que el Tribunal Supremo Electoral (TSE) sancionara las recientes elecciones a corporaciones municipales y que su inters era convocar a una consulta popular que legitimara su actuacin, el TSE no fue disuelto, lo que signic luego que el gobernante le solicitara la convocatoria a la
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consulta popular, una respuesta negativa de este alto rgano del Estado en materia electoral por la que qued expresamente establecido que una consulta popular slo poda realizarse si la Ley Suprema de la Repblica conservaba su validez y vigencia y que al igual que los procesos electorales, ambos eventos, slo pueden realizarse en un ambiente de libertad y plena vigencia de los derechos constitucionales. La Corte de Constitucionalidad ante tales hechos, conoci el Decreto que contena las Normas Temporales de Gobierno y lo declar inconstitucional con fundamento en lo establecido por el artculo 45 de la Constitucin Poltica de la Repblica que establece el derecho a la legtima resistencia del pueblo para la proteccin y defensa de los derechos y garantas consignados en la Constitucin. En consecuencia, se restableci la institucionalidad; el Congreso de la Repblica design a un nuevo Presidente y Vicepresidente para culminar el perodo constitucional; sin embargo, quedaron en pie con desprestigio, los otros dos poderes, lo que llev a negociaciones que culminaron con promover reformas a la Constitucin Poltica de la Repblica en pro de una diferente composicin del Congreso de la Repblica y de la Corte Suprema de Justicia, entre otras reformas. b. Crisis de mayo de 2009
El estudio guatemalteco reere que, luego del asesinato del abogado Rodrigo Rosenberg Marzano el 10 de mayo de 2009, la estabilidad institucional de Guatemala fue duramente debilitada por la publicacin pstuma de un video en el que el abogado vaticin su propia muerte y acus al Presidente de la Repblica Alvaro Colom, a su esposa y a miembros de su crculo ms cercano, de asesinarlo y de cometer delitos de corrupcin relacionados con el reciente asesinado de su cliente: Khalil Musa y su hija Marjorie Musa. La crisis se prolong por varias semanas e involucr a dos grupos polarizados claramente denidos en pro y en contra del Gobierno. Se arma que la rpida, rme y unicada respuesta internacional distendi la crisis poltica. La investigacin del asesinato se realiz en conjunto: Ministerio Pblico y Comisin Internacional contra la Impunidad en Guatemala (CICIG), los partidos polticos desistieron de exigir la renuncia del Presidente de la Repblica y se dedicaron a exigir el esclarecimiento del crimen y los Organismos Legislativo y Ejecutivo, asumieron la realizacin de un proceso de seleccin de magistrados de las Cortes, ms transparente y meritocrtico. La crisis se desactiv luego de 8 meses despus de concluida la investigacin que evidenci lo siguiente: el abogado Rosenberg Marzano, plane y ejecut su asesinato con la colaboracin de sicarios y parientes de su primera esposa. An est pendiente establecer el nexo de este asesinato con el de los seores Musa. De nuevo, durante esta crisis, no hubo aplicacin de la Ley de Orden Pblico, a pesar que no dej de sugerirse la posible implantacin de un estado de excepcin.
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2. a.
Honduras Los golpes de estado en el siglo XX
Desde 1824, Honduras se ha caracterizado por inestabilidad poltica en la que se han presentado golpes y contragolpes de estado. Entre los ms relevantes se encuentran: Golpe de Estado de Manuel Bonilla de 1904, que disolvi violentamente el Congreso Nacional. Golpe de Estado de Lpez Gutirrez, el 1 de febrero de 1924. Golpe de estado del General Tiburcio Caras Andino, que estableci una dictadura de 16 aos. Golpe de Estado de 1954, que dio lugar al Gobierno de facto de Julio Lozano Daz. Golpe de Estado de 1972 que depuso a Ramn E. Cruz, al que sucedieron varios golpes cuartelarios hasta 1981 en que la Asamblea Nacional Constituyente aprob la Constitucin vigente de 1982. Crisis del 28 de junio de 2009
b.
El estudio incluye un relato cronolgico de los hechos ocurridos antes, durante y despus del 28 de junio de 2009, fecha en la cual el seor Jos Manuel Zelaya Rosales, Presidente de la Repblica de Honduras, segn el autor Edmundo Orellana, fue arrestado en su casa de habitacin, trasladado al aeropuerto de la Base de Palmerola del Departamento de Comayagua en Honduras y posteriormente expatriado hacia San Jos, Costa Rica. b.1 De los hechos relatados, destacan los siguientes aspectos: El Congreso Nacional de Honduras emiti el Decreto Legislativo Nmero 241-2009 por el que acord literalmente lo siguiente: Artculo 1. El Congreso Nacional en aplicacin de los artculos 4, 5, 40 numeral 4), 205 numeral 20, 218 numeral 3, 242, 321 y 323 de la Constitucin de la Repblica, acuerda: 1) Improbar la conducta del Presidente de la Repblica, ciudadano Jos Manuel Zelaya Rosales, por las reiteradas violaciones a la Constitucin de la Repblica y las leyes y la inobservancia de las resoluciones y sentencias de los rganos jurisdiccionales; y 2) Separar al ciudadano Jos Manuel Zelaya Rosales, del cargo de Presidente Constitucional de la Repblica de Honduras. Artculo 2. Promover constitucionalmente al ciudadano Roberto Micheleti Ban, actual Presidente del Congreso Nacional, al cargo de Presidente Constitucional de la Repblica, por el tiempo que falta para terminar el perodo constitucional y que culmina el 27 de enero de 2010. Artculo 3. El presente decreto entrar en vigencia a partir de la aprobacin de los dos tercios de votos de los miembros que conforman el Congreso Nacional y en consecuencia es de ejecucin inmediata.
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La autora del estudio opina, con base en el anlisis legal de las normas constitucionales que fundamentan el Decreto Legislativo Nmero 241-2009 que lo ocurrido el 28 de junio de 2009 se denomina: destitucin y sustitucin por Golpe de Gobierno del ex Presidente Jos Manuel Zelaya Rosales. Segn los informes nales de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y del Relator Especial de la ONU, as como de las organizaciones no gubernamentales hondureas, a partir del 28 de junio de 2009 se produjo en Honduras un estado de excepcin de facto decretado ilegtimamente por las autoridades de facto e implementado por las fuerzas de seguridad pblica. Anlisis comparativo
3.
Los dos acontecimientos ocurridos en Guatemala, en el mes de mayo de los aos 1993 y 2009, si bien conguraron crisis de ingobernabilidad, no fue posible y no hubo necesidad de decretar estados de excepcin y de aplicar la Ley de Orden Pblico. Aunque el estudio hondureo no lo menciona expresamente, los Golpes de Estado ocurridos a lo largo de su historia, caracterizaron perodos de inestabilidad poltica en los que seguramente se suspendieron derechos constitucionales, sin que necesariamente mediaran declaraciones legales de estados de excepcin. La crisis del 28 de junio de 2009, segn los informes finales de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y del Relator Especial de la ONU, as como de las organizaciones no gubernamentales hondureas, produjo un estado de excepcin de facto decretado ilegtimamente por las autoridades de facto e implementado por las fuerzas de seguridad pblica.
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D. 1. a.
Conclusiones: las violaciones a los derechos humanos en momentos de crisis, justicacin de los estados de excepcin Guatemala En la crisis de mayo de 1993
Como resultado de la crisis provocada por el Presidente de la Repblica en el denominado autogolpe de Estado, hubo supresin de normativa constitucional destinada a la proteccin de los derechos de las personas y anulacin del ejercicio de entes destinados a ponerlos en accin: Corte Suprema de Justicia, Corte de Constitucionalidad, Procurador General de la Nacin y Jefe del Ministerio Pblico y Procurador de los Derechos Humanos. Ante tales circunstancias, los guatemaltecos se encontraron inmersos en un plano de inestabilidad, ingobernabilidad y falta de proteccin de sus derechos humanos y garantas establecidos en la Constitucin Poltica de la Repblica y en los tratados y convenciones internacionales vigentes en materia de derechos humanos. La inexistencia de una declaratoria de estado de excepcin se explica en tanto que los hechos que conguraron el autogolpe de Estado, sobrepasaron los motivos legales que lo justican; por lo tanto, hubo necesidad de acudir a acciones extremas que se fundamentaron en la legtima resistencia del pueblo para la proteccin y defensa de los derechos y garantas consignados en la Constitucin Poltica. En esta experiencia, Guatemala pudo levantarse honrosa de la crisis y al menos, a nivel formal, recuperar la gobernabilidad y hacer valer la legalidad y el Estado de Derecho. b. En la crisis de mayo de 2009
Si bien hubo acciones dirigidas a estimular la polarizacin, la ingobernabilidad y la desestabilizacin, el estudio guatemalteco no evidencia la denuncia de violacin a los derechos humanos de los guatemaltecos con motivo de la crisis especca, lo que no signica que gozaran de la plena vigencia de los derechos humanos, como es deseable. El estudio reere que hubo una rpida, rme y unicada respuesta internacional y una intervencin de la CICIG que contribuyeron a restablecer la estabilidad poltica, adems de la interactuacin de los sectores ciudadanos que conados en la intervencin de CICIG conrmaron la vigencia formal del Estado de Derecho con lo que se evit que los guatemaltecos fueran afectados por la suspensin de sus derechos a travs de la declaratoria de un estado de excepcin. c. Lecciones aprendidas
Como ya se ha reiterado, las crisis relacionadas en el estudio guatemalteco, fueron superadas sin necesidad de utilizar el medio constitucional regulado para reintegrar la
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regularidad institucional: los estados de excepcin. En 1993, la crisis fue superada por la conducta sostenida del Tribunal Supremo Electoral, por la voluntad ciudadana y el apoyo de instituciones y medios de comunicacin nacional e internacional; en 2009, por la inmediata colaboracin de la CICIG. No obstante lo anterior, el estudio plantea las siguientes interrogantes: cul o cules son las posibilidades autorizadas por la Constitucin Poltica de la Repblica que facultan a personas o colectividades, activar medios para rescatar su imperio, como ocurri en 1993? Cmo reintegrar la regularidad institucional cuando, por sucesos inesperados o situaciones poco atendidas por las autoridades, se producen hechos en los que colectivos asumen conductas que provocan ingobernabilidad, algunas veces total, en territorios determinados? Son varias las respuestas y las mismas se circunscriben a la necesaria, decidida y valiente actuacin de la jurisdiccin ordinaria que es capaz de restablecer los derechos de los ciudadanos, personas y colectividades, basados en la normativa constitucional que faculta y obliga a los jueces a impartir justicia con independencia de cualquiera otras autoridades y ante quienes se pueden plantear acciones como la exhibicin personal en caso de detencin indebida y medidas vejatorias. Asimismo es posible interponer la accin de amparo instada por el Procurador de los Derechos Humanos o por los ciudadanos con el objeto de que se ordene al Jefe del Organismo Ejecutivo, recobrar y hacer prevalecer el orden pblico en localidades que lo han perdido, con fundamento en lo establecido por el Art. 183, literales a, b, c, d y f de la Constitucin Poltica de la Repblica, ya que su aplicacin correcta abre el camino para desvanecer la ingobernabilidad sin tener que aplicar estados de excepcin. Todos estos medios constitucionales son recomendables, frente a hechos desestabilizadores de la institucionalidad distintos de los previstos por la Constitucin Poltica de la Repblica en materia de estados de excepcin; la aplicacin de los mismos, evitara que la sociedad guatemalteca se vea obligada a recurrir a la legtima resistencia del pueblo para la proteccin y defensa de sus derechos, como ocurri en la crisis del 25 de mayo de 1993. 2. a. Honduras En la crisis del 28 de junio de 2009
Segn los informes nales de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y del Relator Especial de la ONU, as como de las organizaciones no gubernamentales hondureas, a partir del 28 de junio de 2009, el estado de excepcin de facto produjo los siguientes efectos negativos: Se violent la Constitucin de la Repblica y el Estado de Derecho. Se violaron los derechos humanos del ex Presidente Jos Manuel Zelaya Rosales y de su familia, reconocidos en la Constitucin de la Repblica, en las leyes secundarias y en los instrumentos jurdicos internacionales en materia de derechos humanos.
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Se violaron los derechos humanos de los grupos opositores al nuevo Gobierno, en virtud de la existencia de un patrn de uso desproporcionado de la fuerza pblica, detenciones arbitrarias, muertes de personas y hasta torturas, en algunos casos. Se suspendieron las siguientes garantas constitucionales: libertad personal, detencin e incomunicacin, libertad de asociacin y reunin, libertad de circulacin. El Estado de Excepcin, carente de base legal y anunciado en una rueda de prensa, se aplic en forma arbitraria y desproporcionada, sin que existiese justicacin de su razonabilidad43. Esto fue acompaado de acciones como la militarizacin del territorio nacional, establecimiento de retenes militares y policiales en principales carreteras del pas, toques de queda continuos que impedan la movilizacin de manifestantes en favor del ex Presidente Zelaya, uso discrecional de bombas lacrimgenas, tanquetas de agua, balas y golpes propinados con bastones ociales que provocaron personas lesionadas, heridas, muertas y detenidas por violacin de los toques de queda, violacin sexual, prcticas discriminatorias, censura a medios de comunicacin radiales y televisivos y represin contra periodistas y dirigentes del movimiento de la resistencia. Todo lo cual provoc inseguridad e incertidumbre en la poblacin. Se viol el principio del Derecho Internacional Pblico denominado: legitimidad democrtica, que implica el respeto del jus cogens, imprescindible para mantener la paz y la seguridad internacionales (libre determinacin de los pueblos, renuncia a la amenaza o al uso de la fuerza, respeto a los derechos humanos), lo que trajo consigo la aplicacin de contra-medidas por parte de los otros Estados pertenecientes a la comunidad internacional y de las organizaciones internacionales: Organizacin de las Naciones Unidas (ONU), Organizacin de los Estados Americanos (OEA), Sistema de Integracin Centroamericano (SICA), Fondo Monetario Internacional (FMI) y Banco Centroamericano de Integracin Econmica (BCIE), entre otras.
Segn el estudio, de los hechos ocurridos es posible concluir que, si bien Honduras cuenta con un coordinado cuerpo de normas nacionales e internacionales que reconocen y protegen los derechos humanos de los hondureos, la inestabilidad y fragilidad del sistema poltico y jurdico del pas y la falta de efectividad de los medios de proteccin de tales derechos, permiti que el Golpe de Estado contra el ex Presidente Manuel Zelaya, evidenciara una vez ms la histrica violacin a los derechos humanos de los hondureos. Tambin fue evidente que ni la presin de una parte del pueblo hondureo ni la Comunidad Internacional fueron capaces de revertir el Golpe de Estado y restablecer la vigencia de los derechos humanos. No fue suciente la sola existencia de los rganos de proteccin internacionales, no se aplicaron efectivamente los controles previstos y en el marco de sus competencias, fue indiscutible la falta de supervisin respecto del cumplimiento de las recomendaciones y decisiones adoptadas, as como de la respuesta inmediata frente a las autoridades hondureas que reprimieron y acallaron la crtica y restringieron arbitrariamente los derechos de quienes se manifestaron en su contra.
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El estado de excepcin decretado tuvo un impacto negativo en los derechos humanos de los hondureos porque no se respetaron las normas nacionales e internacionales que lo regulan y porque en suma, el Golpe de Estado denominado ms precisamente como Golpe de Gobierno, signic un gran retroceso en la vida democrtica del pas.
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III. LISTA DE REFERENCIAS

A. Referencias Bibliogrcas 1. 2. Castillo Gonzlez, Jorge Mario. Constitucin Poltica Comentada. Guatemala, 2000. Cea Egaa, Jose Luis. Estado constitucional de Derecho nuevo paradigma jurdico. En: Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano, Uruguay, Fundacin Konrad-Adenauer, ocina Uruguay, 11 ao, tomo I, 2005. Contreras Ramrez, Rubn. La restriccin temporal de los derechos constitucionales (anlisis de los estados de excepcin en la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala). Guatemala. Tesis, Universidad Rafael Landvar, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, 1998. Despouy, Leandro. Derechos humanos y estados de excepcin. Mxico, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 1 edicin, 1999. Gutirrez de Ramos, Zoila. Evaluacin del sistema de proteccin y vigencia de los derechos humanos ante momentos de crisis. Tegucigalpa, Honduras. 15 de julio de 2010. Monroy Cabra, Marco Gerardo. Concepto de Constitucin. En: Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano. Uruguay: Fundacin KonradAdenauer, ocina Uruguay, 11 ao, tomo I, 2005. Navas Castillo, Antonia y Florentina Navas Castillo. Derecho constitucional: Estado constitucional. Espaa: Editorial Dykinson, S.L., 2005. Romero, Csar Enrique. Estado de alarma. En: Enciclopedia Jurdica Omeba. Tomo X, 1977. Senz Jurez, Luis Felipe. Evaluacin del sistema de proteccin y vigencia de los Derechos Humanos ante momentos de crisis. Guatemala, junio 2010.
3.
4.
5.
6.
7. 8. 9. B.
Referencias electrnicas 1. Alzate Rios, Luis Carlos. Derechos Humanos y estados de excepcin. Disponible en: http://akane.udenar.edu.co/derechopublico/Cons_pedag_Alzate.pdf
43
2.
Bracher, Karl Dietrich. Estado de excepcin. Disponible en: http://www.economia.unam.mx/sua/site/materia/sem1/histo1/archint/edoe. doc Gajica Losada, Gustavo. Estado constitucional de Derecho y legitimidad democrtica, comentarios a un texto de Ferrajoli. Disponible en: http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/revjurdp/cont/2/pr/pr7. pdf www.bibliojuridica.org/libros/2/994/7.pdf
3.
4.
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ANEXOS
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46
Evaluacin del sistema de proteccin y vigencia de los Derechos Humanos ante momentos de crisis
Informe Final Integrado* Dr. Luis Felipe Senz J.
ASIES-Proyecto Investigacin Regional en Derechos Humanos Relacionado con la consultora.
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ASIES-Proyecto Investigacin regional en Derechos Humanos Informe Final Integrado Relacionado con la consultora: Evaluacin del sistema de proteccin y vigencia de los Derechos Humanos ante momentos de crisis.
NDICE
Justicacin del estudio I. DERECHOS HUMANOS, INGOBERNABILIDAD Y ESTADOS DE EXCEPCIN. Desde el punto de mira de la doctrina que los sustenta 1.1 Derechos Humanos 1.2 Ingobernabilidad 1.3 Estados de excepcin II. 51 53 53 55 57
DERECHOS HUMANOS, INGOBERNABILIDAD Y ESTADOS DE EXCEPCIN. Sustentados en la normativa aplicable Constitucin Poltica de la Repblica, Leyes constitucionales, Tratados y Convenios Internacionales, legislacin general 59 2.1 2.2 2.3 Los medios internos e internacionales para la proteccin de los Derechos Humanos, bsicos para la gobernabilidad, a n de evitar la declaracin de estados de excepcin De orden constitucional: Exhibicin personal, Amparo, Inconstitucionalidad de leyes De orden internacional: denuncias fundamentadas en el Pacto de San Jos
59 65 74
III.
CRISIS GENERADORA DE INGOBERNABILIDAD Y DE EVENTUAL IMPOSICIN DE ESTADOS DE EXCEPCIN, CON RIESGO DE ATROPELLO A DERECHOS HUMANOS 3.1 Crisis de mayo de 1993 y su consecuencia mayor: la reforma de la Constitucin.
77 77 86 86 90
IV. CRISIS DE MAYO DE 2009 4.1 Intervencin y colaboracin internacionales en su desactivacin primaria
Conclusiones.
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EVALUACIN DEL SISTEMA DE PROTECCIN Y VIGENCIA DE LOS DERECHOS HUMANOS ANTE MOMENTOS DE CRISIS
Justicacin del estudio Este estudio trata de responder, sin duda en forma compendiada, a la inquietante cuestin de si, en pases de Amrica Central Honduras y Guatemala, concretamente cuando se producen momentos o periodos de crisis, especialmente las que implican riesgo de ingobernabilidad, en los que los gobernantes suelen recurrir a la facultad constitucional de restringir libertades y derechos mediante estados de excepcin, libertades y derechos positivados o implcitos en la normativa superior, la misma puede generar, de hecho, actuaciones excedidas que suelan concretarse y calicarse como violaciones de Derechos Humanos. Ciertamente, dos hechos recientes hicieron crisis en ambos pases: el 28 de junio de 2009 fue derrocado Jos Manuel Zelaya Rosales, Presidente de Honduras, tras operarse su abrupta salida del territorio de la hermana Repblica, luego de producirse hechos que han dado lugar a dos posiciones: la esgrimida por quienes asumieron el mando de la Nacin, en el sentido de haber defenestrado a aqul por haber cometido actos violatorios tanto a su texto mximo constitucional como a otras importantes leyes; y la asumida por el conjunto de naciones representadas en la Organizacin de Estados Americanos (OEA), que en principio sostuvo que su expulsin se produjo luego de producirse un golpe de Estado. La autoridad sustituta declar, a poco de tales eventos, estados de excepcin para controlar manifestaciones en apoyo tanto del expulsado como de las nuevas autoridades. El 22 de febrero del ao en curso, despus de celebrarse elecciones, se eligi nuevo gobernante ejecutivo; ste, elevado al poder, envi iniciativa suya que se aprob por el Congreso Nacional, el Decreto de Amnista poltica, excluyendo delitos de lesa humanidad y violacin de los derechos humanos, como reza informacin de Prensa Libre Guatemala, en su edicin de 23 de febrero de 2010, pgina 34. El mes previo al citado, en Guatemala se produjo un hecho muy particular: la maana del 11 de mayo canales de televisin reprodujeron una toma de video en la que el abogado Rodrigo Rosenberg Marzano daba a conocer el hecho de su asesinato que, efectivamente, haba ocurrido tambin la maana del da anterior, en el que implic al jefe del Ejecutivo y otras personas cercanas a l, a funcionarios de alto nivel gubernativo y a banqueros, atribuyendo su origen a su decisin de investigar la muerte de un cliente suyo, el seor Khalil Musa Bassila, quien fue asesinado juntamente con su hija, Marjorie Musa Maldonado, el 14 de abril anterior. Lo exhibido, que en poco tiempo fue objeto de reproduccin en diversos medios de comunicacin social de todos los dems pases, caus desconcierto, pese a la pronta aparicin en los canales de televisin del Presidente, su esposa, Vicepresidente y gabinete, en la que rechaz
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la armacin aqul y sostuvo su inocencia y la de las personas cercanas sealadas, armando, adems, haber dado la orden al Ministerio Pblico para el inicio de una investigacin pronta y veraz, a su vez que pblicamente pidi la colaboracin de la Comisin Internacional Contra la Impunidad en Guatemala (CICIG) y del Federal Bureau of Investigation de los Estados Unidos de Amrica. A la experiencia antes reseada aadiremos posteriormente, de modo resumido, la crisis poltica vivida en nuestro pas en 1993; ambas, principalmente, sern nuestros apoyos para mostrar las modalidades que para proteger Derechos Humanos han sido y son factibles de utilizar a nivel nacional e internacional, bien como mecanismos a disposicin de toda persona en tiempos no alterados como en situaciones anormales en las que, parcial o totalmente, la gobernabilidad se debilita o fracasa. El tema, pues, obliga a reexaminar en primer lugar, de modo breve por lo menos, el entendimiento de Derechos Humanos, de Ingobernabilidad y de Estados de excepcin.
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I. DERECHOS HUMANOS, INGOBERNABILIDAD Y ESTADOS DE EXCEPCIN. Desde el punto de mira de la doctrina que los sustenta.
1.1 Derechos Humanos Acerca de los Derechos Fundamentales es abundante cuanto se ha escrito para apoyar la sustancia de tales derechos en los diversos campos de la losofa, en la academia, la legislacin, la sociologa, la poltica, etc. Su propia denominacin se orienta al campo de la reexin, propio de la losofa. En esta es importante colocarse, histricamente, en el tiempo en que en su horizonte aparece el movimiento denominado Humanismo, con una nueva concepcin de la vida que habra de apuntar a una nueva civilizacin, o a su renacimiento gestado de su oposicin al principio de autoridad en el que se bas la poca medieval. En el estudio de este tema Armando Saitta, singular historiador, en su volumen Gua crtica de la historia moderna, explica que La concepcin medieval de la vida y del mundo haba sido una concepcin esencialmente universalista y jerrquica; la mejor prueba de ello lo son, por un lado, la carencia de lmites, en el plano terico, tanto de la Iglesia catlica como del Imperio carolingio; por el otro, la pirmide jerrquica del ordenamiento feudal. En esa concepcin el hombre, el individuo no tena ningn valor efectivo y autnomo y era una simple parte insignicante del cosmos. Con el Humanismo en cambio, se asiste a una inversin total de la situacin: el hombre pasa a ser el centro, el eje de la losofa y de la concepcin del mundo.1 Fue en ese tiempo y dentro del gran nmero de sus ilustrados defensores y difusores que gur Giovanni Pico Della Mirndola, quien a su vez busc el punto clave del hombre para ser tenido como tal centro y percibi descubrirlo en su dignidad. Sobre esto vale recordar, con Antonio Tulin al prologar un clebre discurso de Pico Della Mirndola, que fueron Petrarca y sus seguidores quienes apoyados en los clsicos pensadores de la Antigedad, especialmente Platn, quienes fundaron la corriente denominada Humanismo, con la que se proyect una nueva visin del hombre, de la naturaleza y de Dios: Por primera vez dice Tulin el pensamiento reconoce a los individuos como seres racionales que poseen en s mismos la capacidad para hallar la verdad y practicar el bien.2 Frase que, entre otras, antecede a la Oratio de hominis dignitate, del nombrado renacentista, inuenciado por el humanismo y acogido a los Mdicis. Su discurso constituye el alegato que resalt la dignidad como la esencia del ser humano, en el que, entre otras frases, expreso: que es el hombre el ms afortunado de los seres vivientes y digno, por cierto, de profunda admiracin. Tambin comprend en qu consiste la suerte que le ha correspondido en el orden universal, no slo para envidia de las bestias, sino tambin de los astros y de los espritus ultraterrenos. Cosa singular y sorprendente! Y por qu no? El hombre es llamado y considerado justamente un gran milagro y un ser animado y maravilloso. 3
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Saitta, Armando, Gua crtica de la historia moderna, traduccin de Stella Mastrangelo, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1998, pginas 8, 9. Della Mirndola, Giovanni, Discurso sobre la dignidad del hombre, traduccin y prlogo de Antonio Tulin, Longseller, Buenos Aires, Argentina, 2003, pgina 13. Ibid, pgina 29.
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Esa armacin no ha conseguido ser abatida del discurso recogido en el pensamiento de lsofos posteriores. Veamos: en la enseanza del maestro Lus Recasens Siches La idea de la dignidad consiste en reconocer que el hombre es un ser que tiene nes propios suyos que tiene que cumplir por s mismo, o, lo que es igual, dicindolo mediante una expresin negativa que tal vez resulte ms clara, el hombre no debe ser jams degradado a un mero medio para la realizacin de nes extraos o ajenos por completo a los suyos propios. El ser humano es un n en s mismo, en s propio; es un auton. () Reconocan los grandes lsofos griegos (sobre todo Platn y Aristteles) que el hombre puede vivir embrutecido, esclavizado por la pasin animal, y subordinado a la materia; pero, a la vez, subrayaban que tambin puede y debe vivir de un modo superior, de una manera casi divina, en tanto que satisfaga las demandas naturales de su alma, guindose por la razn. () Sin embargo, por desgracia, Platn y Aristteles, que proclamaban tal dignidad, no supieron sacar de ella las debidas consecuencias para su losofa poltica y jurdica, se dejaron arrastrar, por la inercia del ambiente social y poltico en que vivan, hacia la lamentable aceptacin de la esclavitud, y hacia los desventurados prejuicios y discriminaciones contra las mujeres. 4 Marcada esa propiedad nos parece que puede comprenderse que la dignidad del ser humano se halle en la raz de las declaraciones de Derechos Fundamentales o Derechos Humanos armados con las revoluciones inglesa, norteamericana y francesa de los siglos XVII, XVIII y XIX, que permearon igualmente a Hispanoamrica y otros pases. Estos movimientos seal el maestro Recasens partan del supuesto de armar unos derechos fundamentales del hombre, que estn por encima del Estado; y entendan que uno de los nes principales del Estado consiste en garantizar la efectividad de tales derechos, considerados como `naturales, inalienables e imprescriptibles.5 Si ahora nos detenemos un tanto en la Filosofa del Derecho del profesor Arthur Kaufmann, en ella apunta:Segn la opinin de muchos, los derechos humanos (la distincin entre derechos fundamentales y derechos humanos puede ser omitida en este contexto) son aquel componente fundamental de la tica y del derecho que es generalizable y posee, de hecho, validez universal. Los derechos humanos constituyen la ms preciosa herencia que nos ha dejado el siglo XIX. A de recordarse aqu a Paul Johann Anselm V. Feuerbach quien, como jurista afecto al criticismo de Kant, ciertamente neg la existencia de un derecho natural objetivo pero, a pesar de esto, arm expresamente la existencia de derechos naturales subjetivos anteriores al Estado, dignos de ser garantizados por l.6 No ha variado a estas alturas su concepcin ni son distintos los problemas inherentes a ellos, como lo aprecia Fernando Savater; l, en el examen del Fundamento y disputa de los Derechos Humanos, en su libro tica como amor propio, seala que En nombre de los derechos humanos se reprime al rebelde y se conserva la estructura opresiva; los estados slo se acuerdan de ellos para justicar su hostilidad contra sus rivales o incluso contra sus presas; los terroristas los reclaman en su favor como un
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Recasens Siches, Luis, Introduccin al estudio del Derecho, Editorial Porra, S.A., Mxico, 1972, pginas 331, 332. Ibid. pgina 334. Kaufmann, Arthur, Filosofa del Derecho, traduccin de Luis Villar Borda y Ana Mara Montoya, Universidad Externado de Colombia, 2 ed., 1 reimp., Bogot, 2002, pginas 332-333.
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medio de socavar el orden que pretenden derribar. Cada cual maneja su nombrada prestigiosa y vacua como un arma para consolidar su poder o debilitar al adversario.7; adelante se pregunta: pertenecen al orden de lo moral, al de lo jurdico o al de lo poltico?8, y aadir, respondindose: Algunos de ellos parecen claramente una explicitacin normativa del reconocimiento tico de las exigencias efectivas de lo humano; otros corresponden al rea del derecho, pues se ocupan de cuestiones de justicia, tanto en lo tocante a distribucin de bienes como en lo que respecta a prevencin o reparacin de males; otros son de ndole meramente poltica, pues pretenden regular los mecanismos de imposicin del Estado sobre los individuos y la participacin de estos en la administracin del poder. () Transversales a la tica, al derecho y a la poltica, intentan proporcionar el cdigo donde las exigencias de stas se renen sin confundirse. De aqu provienen sus peculiares insuciencias y tambin su innegable y an creciente fascinacin.9 1.2 Ingobernabilidad Esta cuestin est ligada, desde luego, a los sistemas democrticos de gobierno, esto es, en la lnea de estas apreciaciones, aquellos en los que sus gobernantes han sido producto de la escogencia de las mayoras de los pueblos mediante procesos electorales. Por ello, cuando Kaufmann la examina reitera que La democracia tiene que ser conformada por el pueblo. La democracia soporta tener a su cabeza personalidades mediocres, pero no resiste el comportamiento pasivo del pueblo. Ya Pericles, el abuelo de la democracia, haba hablado de la democracia activa, que debe practicarse y exige la mayora de edad poltica y la conciencia de responsabilidad de los ciudadanos () Es necesario, en inters de la democracia libre y jurdico-estatal, que el ciudadano intervenga, que se inserte en ese ininterrumpido proceso y no se desentienda cuando ocurre una injusticia. Slo mediante una participacin semejante de todos en la democracia puede sta mantenerse en vida. La democracia es la ms difcil de todas las formas estatales, es una forma de estado de riesgo, siempre amenazada de fracasar. 10 De modo que para admitir que una forma de gobierno democrtica es tal, es necesario que haya requerido de la participacin de lo que conocemos como cuerpo electoral, que respeta la decisin de su mayor nmero expresada mediante el voto. Nace as la idea de gobernabilidad, que es relativamente nueva en Amrica Latina; as lo arma Humberto Nogueira Alcal, al armar que tal concepto lleg a nuestra regin a travs del Informe de la Comisin Trilateral de 1975, el cual sostena que la crisis que viva Amrica Latina se deba a un exceso de participacin democrtica y a la expresin de reivindicaciones de los grupos de inters, lo que generaba una situacin de ingobernabilidad.11
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Savater, Fernando, tica como amor propio, Grijalbo Mondadori, Barcelona, 1988, pginas 181, 182. Ibid, pgina 183. Ibid, pginas 184,185. Kaufmann, Op. Cit., pginas 516, 517. Nogueira Alcal, Humberto, Estado de derecho, buen gobierno, gobernabilidad y gobernanza, Estudio en Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano, Cielda, Buenos Aires, 2000, pgina 37.
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Los prrafos anteriores nos conducen a sealar el envs doctrinal de la gobernabilidad: la ingobernabilidad. En el estudio Teora de la ingobernabilidad, de Alejandro Maldonado Aguirre, que forma parte de ensayos suyos reunidos en Temas Jurdicos, recuerda que Goran Therborn, profesor de ciencias polticas de la universidad de Estocolmo, advierte sobre el peligro del colapso del Estado, como producto de la sobrecarga de prestaciones que los ciudadanos esperan de la gestin de los gobiernos, particularmente comprometidos por el sistema de competencia partidista, irresponsablemente excedida por la oferta electoral y la pugna de los liderazgos sindicales. Paralizacin que vendra a ser precipitada por la insuciencia del aparato estatal tanto en su capacidad real de intervencin como por sus inevitables imperfecciones de direccin. As la discrepancia entre lo ofrecido y lo viable de cumplir tender a hacer que los sistemas ingobernables se hagan cada vez ms ingobernables12. Aunque interesante lo armado por Nogueira Alcal, tal criterio parece haber detenido su enfoque en dos elementos ciertos pero no nicos; por ejemplo, qu ha ocurrido cuando los elegidos optan por disputar mbitos de poder superior del uno frente al otro, enfrentamiento producido sin participacin de la poblacin ni justicacin de razones superiores y no de inters propio que las expliquen? debieran los gobernados aceptar, sin ms, las consecuencias que imponga quien resulte ganancioso o reclamar por tales conductas? Norberto Bobbio, en su libro Estado, Gobierno y Sociedad, lanza esta pregunta: Admitiendo que el poder poltico sea el poder que dispone del uso exclusivo de la fuerza en un determinado grupo social, es suciente la fuerza para hacerlo aceptar por aquellas personas sobre las cuales se ejerce, para persuadir a sus destinatarios a obedecerlo?13 En sus comentarios hace ver que la losofa clsica apunta a sealar que la distincin no es propia de lo analtico sino, de lo axiolgico entre poder legtimo y poder ilegtimo, con base en el argumento ritual: Si nos limitamos a fundar el poder exclusivamente en la fuerza, cmo se logra distinguir el poder poltico del de una banda de ladrones?14 Adelante hay frases que, como la siguiente, apuntan a la respuesta: el problema de la legitimidad est ntimamente vinculado al de la obligacin poltica con base en el principio de que la obediencia se debe solamente al mandato del poder legtimo. Donde termina la obligacin de obedecer a las leyes (la obediencia puede ser activa o solamente pasiva) comienza el derecho de resistencia (que a su vez puede ser solamente pasiva o activa). El juicio sobre los lmites de la obediencia y la validez de la resistencia depende del criterio de legitimidad que se asuma.15 Con relacin al denominado derecho de resistencia se han hecho distintos anlisis, desde aquellos que lo objetan porque, en derecho positivo no puede haber facultad de insurreccin Duverger, cita German Bidart Campos en su libro Derecho Poltico hasta los que los justican, sealando que tal derecho ya se reconoce en textos constitucionales. German Bidart Campos, partidario de su admisin, al detenerse
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Maldonado Aguirre, Alejandro, Temas Jurdicos, publicacin de la Corte de Constitucionalidad, Guatemala, 2007, Tomo I, pgina 432. Bobbio, Norberto Estado, Gobierno y Sociedad, traduccin de Jos F. Fernndez Santilln, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 2002, pgina 117. Ibid, pgina 118. Ibid, pgina 123.
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en el examen de la infraccin a la justicia por parte del gobernante, en la obra antes mencionada se pregunta si la primera violacin a la ley emana del propio poder pblico, que hace escarnio de ella, puede hablarse de otra violacin por parte del pueblo que insurge contra el gobierno para volver al imperio de la legalidad? Comprendemos que es difcil normar legalmente en la constitucin este derecho. Pero nunca dejaremos de raticar la armacin de Leandro N. Alem en el sentido de que el derecho originario de la defensa es anterior a toda forma positiva de gobierno; tiene razn Campell Black cuando dice que ese derecho no existe en virtud de la constitucin, sino a pesar de ella, y que est o no positivamente reconocido, tiene su fundamento en la justicia.16 Parecida luce la posicin de Kaufmann cuando advierte que tal derecho tiene ya larga historia, mencionando escritos de Aristteles, Toms de Aquino, Lutero, Melanchton, entre otros, y apreciaciones suyas acerca de ese particular. De las ltimas destacamos la que aprecia que La resistencia, sobre todo la resistencia activa y, an ms, la resistencia violenta, supone un grosero abuso del poder del Estado, la autoridad estatal tiene que aparecer claramente como agresora contra el bienestar de la comunidad y contra los derechos humanos esenciales17 Bajo ese enfoque, con el que concordamos, puede explicarse la armacin hecha por Savater: En nombre de los derechos humanos se reprime al rebelde y se conserva la estructura opresiva; los estados slo se acuerdan de ellos para justicar su hostilidad contra sus rivales o incluso contra sus presas; los terroristas los reclaman en su favor como un medio de socavar el orden que pretenden derribar. Cada cual maneja su nombrada prestigiosa y vacua como un arma para consolidar su poder o debilitar al adversario.18 1.3 Estados de excepcin Ya ha quedado mencionada la armacin del profesor Kaufmann acerca de que los sistemas democrticos de gobierno son los ms difciles de mantener, luego de percibir su imposibilidad de prever situaciones de diverso orden naturales, como suelen ser los movimientos terrqueos; econmicos, como lo exhibe la situacin que actualmente aqueja especialmente a los pases avanzados y de cuyos efectos no se salvan los restantes; socio-polticos, generados por insatisfacciones colectivas de ndole varia que no pocas veces colocan a los gobernantes en situaciones opuestas a los lineamientos prometidos al asumir el mando. De estas ltimas difcilmente han escapado la casi totalidad de pases luso hispanoamericanos. En el desarrollo de crisis polticas, especialmente cuando los gobernantes asumen que ellas han sido provocadas para defenestrarles, poco dudan en echar mano a estados de excepcin nominados, normados y gradados por el legislador para detenerlas, segn sea su percepcin acerca del peligro que conllevan. Bidart Campos aborda el tema expresando: Generalmente, suele hablarse de emergencias o casos crticos, a la vez que de estado de necesidad. Cuando el estado atraviesa, en la realidad de su
Bidart Campos, German, Derecho Poltico, Aguilar Argentina, S.A., segunda edicin, Buenos Aires 1972, pgina 500. Kaufmann, Op. Cit., pgina.376. Savater, Op. Cit., pginas 181,182.
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rgimen, por situaciones de excepcin, se invocan principios supremos que, en defensa del orden, de la paz y de la propia conservacin del ente poltico, permiten aumentar la rbita de su competencia con los llamados poderes de emergencia. Como vemos, el estado de necesidad se utiliza como arma a favor del gobierno para acrecentar sus facultades, en contraposicin a la resistencia a la opresin, que se emplea como expediente a favor de la comunidad tiranizada.19 Otro autor sudamericano, Miguel ngel Ekmekdjian, se detiene en su consideracin, en su Tratado de Derecho Constitucional, apuntando que Se suele denir a la emergencia como un accidente sbito (accin de emerger) que sobreviene en la vida de un individuo o de una sociedad y que en este segundo caso puede llegar a poner en peligro la estabilidad o la vida misma del sistema institucional. La emergencia est emparentada con el estado de necesidad, el caso fortuito y la fuerza mayor. Como stos pueden ser fuente de derechos y obligaciones, pero slo si estn previstos como tal en una norma jurdica; no pueden tener carcter supralegal o, lo que es peor an, supraconstitucional.20 Luego, aludiendo a declaraciones hechas por la Corte Suprema de los Estados Unidos y por la de su propio pas, Argentina, tambin advierte que quienes declaran la emergencia a su exclusivo y nico criterio son los mismos que ejercen el poder legtima o ilegtimamente ampliado por la emergencia declarada por ellos mismos, y lo que es peor an tal declaracin no suele tener control alguno de otro poder. Por ello, quienes asumen las facultades extraordinarias invocando la emergencia, son juez y parte al mismo tiempo. Sus juicios son incontestables para el ciudadano. Esta situacin repugna a la lgica y a la justicia ms elementales y viola los principios esenciales del Estado de derecho21 Como quiera que se les vea y cualesquiera sen los grados en los que se declare desde el que slo anuncia serias advertencias hasta el que impone una situacin de ciudad sitiada todo estado o medida de excepcin conlleva limitaciones y restricciones a las libertades y derechos de las personas.
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Bidart Campos, Op. Cit., pginas 539, 540. Ekmekdjian, Miguel ngel, Tratado de Derecho Constitucional, , Ediciones Depalma, Buenos Aires, 1944, tomo II , pgina 614. Ibid, pgina 621.
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II. DERECHOS HUMANOS, INGOBERNABILIDAD Y ESTADOS DE EXCEPCIN. Sustentados en la normativa aplicable Constitucin Poltica de la Repblica, Leyes constitucionales, Tratados y Convenios Internacionales.
2.1 Los medios internos e internacionales para la proteccin de los Derechos Humanos, bsicos para la gobernabilidad. La adelantada visin de Franklin Delano Roosevelt sobre la destruccin material y del nmero incalculable de vidas humanas que habra de lamentarse a la nalizacin de la segunda guerra mundial, le llev a promover un orden moral inserto en una ley o un cdigo de proteccin de las libertades esenciales de los seres humanos, impulsando entonces la formacin de lo que ha llegado a ser la Organizacin de las Naciones Unidas. Su Carta, rmada el 26 de junio de 1945, principia con este Prembulo; Nosotros, los pueblos de las Naciones Unidas resueltos a preservar a las generaciones venideras del agelo de la guerra que dos veces durante nuestra vida ha iningido a la Humanidad sufrimientos indecibles, a rearmar la fe en los derechos fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la persona humana, en la igualdad de derechos de hombres y mujeres y de las naciones grandes y pequeas, a crear condiciones bajo las cuales puedan mantenerse la justicia y el respeto a las obligaciones emanadas de los tratados y de otras fuentes del derecho internacional, a promover el progreso social y a elevar el nivel de vida dentro de un concepto ms amplio de la libertad.22. El 11 de octubre del mismo ao el Congreso de la Repblica de Guatemala emiti el Decreto nmero 174 aprobando todos y cada uno de los 111 artculos de la aludida Carta. La Carta, por su lado, cobr vigor para todos los pases cuyos representantes la suscribieron, el da 24 posterior. Para entonces, en Guatemala la Asamblea Nacional Constituyente haba emitido, el 11 de marzo anterior, la Constitucin de la Repblica, texto normativo que no lleg a alcanzar ms que una dcada de vigencia. En efecto, otra Asamblea Constituyente decretara, el 2 de febrero de 1956, el texto sustitutivo en el que se introdujo la mencin de Derechos Humanos al rotularse el Ttulo IV. Su Captulo I regul las garantas individuales; en este tambin se comprendi lo relativo a estados de excepcin, tenindose como tales los de prevencin, alarma, calamidad pblica y de sitio y de guerra. En menos de una dcada fue derogada y una siguiente Asamblea Constituyente decret, el 15 de septiembre de 1965, un texto constitucional ulterior que, aunque evit calicar tales derechos, su artculo 43 regl: En Guatemala todos los seres humanos son libres e iguales en dignidad y derechos. El Estado garantiza como derechos inherentes a la persona humana: la vida, la integridad corporal, la dignidad, la seguridad personal y la de sus bienes. La vigencia de ese texto nalizara al producirse, luego del cese del denominado conicto interno, el golpe de Estado de 23 de marzo de 1982.
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Brierly, J. L., La Ley de las Naciones, traduccin de Rafael Aguayo Spencer y Jos Bermdez de Castro, Editora Nacional, Mxico 1950, pgina 261.
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Puede armarse que a partir de entonces hubo acuerdo y voluntad colectivos para intentar el ingreso de nuestro pas a un nuevo ciclo, con la aspiracin formar una nacin que encajara dentro de lo democrtico, no slo de modo formal sino tambin real, y para ese objeto el cuerpo electoral se volc a la formacin de la Asamblea Constituyente ltima, con representantes de diversas corrientes ideolgicas que tuvieron libertad para exponer sus ideas, muchas de ellas inscritas en la normativa naciente: la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, de 31 de mayo de 1985. Escogi la misma asamblea una Comisin integrada por treinta diputados para elaborar el proyecto que se presentara al pleno. Formulado el proyecto y puesto en manos de los constituyentes, aqulla dej sentado su propsito central: La temtica aprobada por la Comisin, cambia sustancialmente los esquemas tradicionales y por ello se reconoce a la persona humana como la base y razn de ser del nuevo ordenamiento jurdico- constitucional. Conforme con lo aprobado por la Comisin elaboradora de Proyecto de Constitucin, el articulado que se presenta para conocimiento del Pleno de la Asamblea Nacional Constituyente, recoge en forma clara y precisa el pensamiento humanista y la necesidad de una efectiva proteccin de los derechos humanos individuales. Proteccin que la Comisin de los Treinta pretende lograr mediante, no slo el enunciado de un derecho humano y su reconocimiento o declaracin por el texto constitucional, sino por medio del establecimiento o creacin de mecanismos reales, efectivos y prcticos, que llevan a que ese derecho protegido no sea el producto de una norma lrica e idealista, sino la verdadera consagracin del Estado, para la proteccin de las personas en Guatemala sin discriminacin alguna, imprimindole al Estado un carcter personalista y humanista. La Comisin de los Treinta se despoj de tendencias partidistas y en benecio del pueblo de Guatemala, llev a cabo sesiones de alto contenido acadmico y tcnico, pero sobre todo humano y cada uno de sus miembros acept el voto democrtico y mayoritario con que se aprobaron cada una de las mociones presentadas para elaborar el proyecto que por este medio empieza a ponerse a consideracin del Pleno. La Comisin de los Treinta, en virtud del papel histrico de la actual Asamblea Nacional Constituyente, recibi mltiples sugerencias y propuestas de diversas personas y entidades, que an siendo ajenas a la Asamblea Nacional Constituyente, solicitaron ser escuchadas. La Comisin estim prudente y necesario orlas y atenderlas, ya que de esa manera el proyecto que se elabora est hecho no slo por Representantes legtima y popularmente electos, sino con el aporte de las ideas, pensamientos y aspiraciones del pueblo de Guatemala. Especialmente, se hace referencia al aporte de las Subcomisiones que con su acertado trabajo contribuyeron al Proyecto de Constitucin.23 La orientacin ante citada del texto propuesto, aceptada unnimemente, explica, por una parte, el contenido del prembulo del texto fundamental, positivado de alguna manera en los dos primeros artculos, y, por otra, que su Ttulo I contenga un
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Congreso de la Repblica, Diario de sesiones de la Asamblea Nacional Constituyente, aos 1984-1985. Versin electrnica.
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captulo nico referido a La persona humana, nes y deberes del Estado, y que en el Ttulo II reciban amplio tratamiento los Derechos Humanos. Se lee el prembulo: INVOCANDO EL NOMBRE DE DIOS Nosotros, los representantes del pueblo de Guatemala, electos libre y democrticamente en Asamblea Nacional Constituyente, con el n de organizar jurdica y polticamente al Estado; armando la primaca de la persona humana como sujeto y n del orden social; reconociendo a la familia como gnesis primario y fundamental de los valores espirituales y morales de la sociedad y, al Estado, como responsable de la promocin del bien comn, de la consolidacin del rgimen de legalidad, seguridad, justicia, igualdad, libertad y paz; inspirados en los ideales de nuestro antepasados y recogiendo nuestras tradiciones y herencia cultural; decididos a impulsar la plena vigencia de los Derechos Humanos dentro de un orden institucional estable, permanente y popular, donde gobernados y gobernantes procedan con absoluto apego al Derecho. Y sus dos primeros artculos, que forman el contenido de su Ttulo I: Artculo 1. Proteccin a la Persona. El Estado de Guatemala se organiza para proteger a la persona y a la familia; su n supremo es la realizacin del bien comn. Artculo 2. Deberes del Estado. Es deber del Estado garantizarle a los habitantes de la Repblica la vida, la libertad, la justicia, la seguridad, la paz y el desarrollo integral de la persona. Bajo el prtico de Derechos Humanos, que congura el Ttulo II, su Captulo I encierra, ya con esa naturaleza el plexo de los derechos individuales de la vida, libertad e igualdad, libertad de accin, detencin legal, noticacin de la causa de detencin, derechos del detenido, interrogatorio a detenidos o presos, centro de detencin legal, detencin por faltas o infracciones, derecho de defensa, motivos para auto de prisin, presuncin de inocencia y publicidad del proceso, irretroactividad de la ley, declaracin contra s y parientes, no hay delito ni pena sin ley anterior, pena de muerte, sistema penitenciario, menores de edad, sanciones a funcionarios o empleados pblicos, antecedentes penales y policiales, inviolabilidad de la vivienda, inviolabilidad de correspondencia, documentos y libros, registro de personas y vehculos, libertad de locomocin, derecho de asilo, derecho de peticin, libre acceso a tribunales y dependencias del Estado, publicidad de los actos administrativos, acceso a archivos y registros estatales, objeto de citaciones, derecho de reunin y manifestacin, derecho de asociacin, libertad de emisin del pensamiento, libertad de religin, personalidad jurdica de las iglesias, tenencia y portacin de armas, propiedad privada, expropiacin, proteccin al derecho de propiedad, derecho de autor o inventor, libertad de industria, comercio y trabajo, derechos inherentes a la persona humana, accin contra infractores y legitimidad de resistencia, y preeminencia del Derecho Internacional Ellos comprenden del artculo tres (3) al articulo cuarenta y seis (46). Hemos hecho resaltar en el prrafo anterior la existencia de derechos que, aunque incluidos como individuales por la doctrina resultan ser de la naturaleza de los humanos; esto porque, respecto del primero derechos inherentes a la persona humana, abarca ese no limitado nmero de derechos no nominados o implcitos, como se les conoce tambin, de reconocimiento actual o futuro, dado que su ncleo
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lo constituye la persona. El otro da sustento a aquella otra normativa no legislada por el rgano que en nuestro pas tiene esa tarea, sino incorporada por otra va: la de tratados y convenios que, comprendidos en la amplia esfera de los Derechos Humanos, nuestro pas los ha aceptado y raticado formalmente, teniendo, por ese contenido, preeminencia sobre el legislado, salvedad hecha de las normas que conforman nuestro texto constitucional. El Captulo II recoge Derechos Sociales. Es oportuno recordar que la Constitucin de 1945 fue la primera que positiv este tipo de derechos bajo el rtulo Garantas Sociales, orientadas luego de reconocer al trabajo y al capital como factores de la produccin a la proteccin de trabajadores, empleados pblicos, la familia y la cultura; tales temas se mantuvieron formalmente en los textos normativos constitucionales de 1956 y 1965. El texto vigente incluye como Derechos Sociales la Proteccin de la familia, unin de hecho, matrimonio, igualdad de los hijos, proteccin a menores y ancianos, maternidad, proteccin de minusvlidos, adopcin, prestacin de alimentos, acciones contra causas de desintegracin familiar, derecho a la cultura, identidad cultural, proteccin e investigacin de la cultura, patrimonio cultural, proteccin al patrimonio cultural, proteccin al arte, folklore y artesanas tradicionales, derecho a la expresin creadora, patrimonio natural y preservacin y promocin de la cultura. Se trata de las normas contenidas en los artculos del 47 al 65, es decir, una visin que rompi con aquella limitativa mantenida en las tres cartas anteriores. O sea, como dej asentado el profesor Mximo Pacheco G., al examinar los Derechos fundamentales de la persona La obligacin del Estado respecto de los derechos econmicos, sociales y culturales [que] es en lo esencial, la de brindar los medios materiales para que los servicios de asistencia econmica, social, cultural, etc., provean los elementos y medios necesarios para satisfacerlos. Son derechos humanos en cuanto las personas tienen la posibilidad de demandar que el Estado respete esos derechos, brindando los medios necesarios para ello; pero no pueden suponer la facultad directa e inmediata de exigir, concreta y especcamente al Estado la prestacin que est en la esencia del reconocimiento del derecho. La obligacin del Estado radica en el deber imperativo de dedicar, dentro de sus posibilidades econmicas, los recursos necesarios para la satisfaccin de esos derechos. 24 Queda por ubicar los derechos que, para nes didcticos, se les denomina de tercera generacin, vinculados precisamente a la concrecin normativa que desemboca en el Estado Constitucional de Derecho. Antonio Enrique Prez Luo, en su ensayo Estado Constitucional y generaciones de Derechos Humanos, recogidos en Liber Amicorum, los menciona armando que los derechos y libertades de la tercera generacin se presentan como una respuesta al fenmeno de la denominada contaminacin de las libertades (liberties pollution), trminos con el que algunos sectores de la teora social anglosajona aluden a la erosin y degradacin que aqueja a los derechos fundamentales ante determinados usos de las nuevas tecnologas.25 y precisa que Denir el Estado Constitucional como la tercera fase evolutiva del Estado de derecho, correspondiente a la tercera generacin de derechos fundamentales entraa un valor aadido nada desdeable; enlazar la explicacin de este modelo de
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Estado con la realidad poltica cultural sobre la que todo Estado se edica. Porque, las distintas formas de Estado de derecho no han sido slo el resultado de elaboraciones doctrinales, sin que ello suponga menospreciar la brillantez de esos empeos tericos, ni de la mera transformacin operada en los textos normativos de los sistemas jurdicos, sino que ha sido la respuesta histrica a determinados problemas y demandas de la sociedad poltica. Los derechos humanos, en su dimensin de aspiraciones y necesidades bsicas, representan, en denitiva, el horizonte teleolgico de valores que los tres tipos histricos de Estado de derecho se han propuesto garantizar. 26 Nuestro texto constitucional apunta a esos derechos a partir de la Seccin Tercera del citado Captulo II, que incluye: proteccin a grupos tnicos, proteccin a la tierras y las cooperativas agrcolas indgenas, tierras para comunidades indgenas, traslacin de trabajadores y su proteccin, derecho a la educacin y sus nes, libertad de educacin y asistencia econmica estatal, educacin obligatoria, alfabetizacin, magisterio, enseanza agropecuaria, promocin de la ciencia y la tecnologa; en su Seccin Sptima, el derecho a la salud concebida sta como bien pblico, obligacin del Estado, sobre salud y asistencia social, control de calidad de los productos, medio ambiente y equilibrio ecolgico, Alimentacin y nutricin y Seguridad social; para concluir, en sus Secciones Octava y Novena, con disposiciones especcas sobre el Derecho de trabajo y el correspondiente a Trabajadores del Estado. Son los artculos numerados del 66 al 117. A lo antes mencionado acerca de los Derechos Humanos es necesario aadir que sin un sistema que asegure su efectividad quedaran reducidos casi a la nada y toda su construccin terica girando en un vaco. Sin embargo, recogiendo nuestro texto vigente la concepcin de un Estado Constitucional de Derecho, la carta fundamental articula el sistema de su proteccin con la insercin de la Jurisdiccin constitucional, a la que han antecedido estudios acerca de la justicia constitucional y del derecho procesal constitucional. Enlazndolos, el doctor Flix Fix-Zamudio los concret as: Lo cierto es que son tres las denominaciones que se han utilizado recientemente como equivalentes: la justicia constitucional como un concepto que poseen una implicacin axiolgica; la jurisdiccin constitucional que abarca de manera predominante los instrumentos de tutela de carcter judicial, ya sean restringidos a los que se someten al conocimiento de los organismos especializados o que comprende tambin la intervencin de los tribunales ordinarios, y nalmente, el derecho procesal constitucional, como la disciplina cientca que analiza los medios instrumentales de proteccin de las normas de carcter fundamental, la que tambin puede abarcar otros instrumentos jurdicos similares, pero no estrictamente procesales, como ocurre con el Ombudsman.27
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Pacheco G., Mximo, Los Derechos Fundamentales de la persona humana, Estudios Bsicos de Derechos Humanos, Instituto Interamericano de Derechos Humanos, Edicin de Garca Hermanos, San Jos, Costa Rica, 1995, Tomo II, pgina 93. Prez Luo, Antonio Enrique, Estado constitucional y generaciones de Derechos Humanos, Liber Amicorum, edicin Corte Interamericana de Derechos Humanos, San Jos, Costa Rica 1998, volumen II, pgina 1258. Ibid, pgina 1259. Fix-Zamudio, Hctor, Jurisdiccin Constitucional y Proteccin de los Derechos Fundamentales en Amrica Latina, Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano, 1995, Editora Jurdica de Colombia, 1995, pgina.50.
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En nuestro caso concurren a integrar la jurisdiccin constitucional los tres componentes enunciados, incluido el relativo a un defensor de los Derechos Humanos; en efecto, teniendo presente que el Estado Constitucional de Derecho conlleva la asuncin y la aplicacin indeclinable del principio de constitucionalidad, no es extrao que la Constitucin, que otorga al Organismo Judicial la independencia y potestad de juzgar artculo 203, en su primera frase prescriba que La justicia se imparte de conformidad con la Constitucin y las leyes de la Repblica., y que la disposicin siguiente rearme que Los tribunales de justicia en toda resolucin o sentencia observarn obligadamente el principio de que la Constitucin de la Repblica prevalece sobre cualquier ley o tratado. Acerca de lo ltimo menester es apuntar la existencia e incorporacin a nuestro orden jurdico de un apreciable nmero de tratados o convenios internacionales en materia de Derechos Humanos, cuyo nexo ya qued sealado, normativa internacional de la que hacemos mencin en el listado del documento A que se anexa a este estudio. Reiteramos que no obstante toda esa normativa primaria, habra quedado incapacitado el sistema de imponer aqul principio de prevalencia constitucional, de no haber previsto un apartado especial, como lo es su Ttulo VI, que trata de las Garantas Constitucionales y Defensa del Orden Constitucional, articulando como instrumentos para ello las acciones de Exhibicin personal, de Amparo y de Inconstitucionalidad de leyes sta escindida en impugnaciones en casos concretos una, y la otra de carcter general, en sus artculos 263, 265, 266 y 267, a las que adelante habremos de referirnos, sistema completado por el Captulo V, en cuanto cre una Comisin integrada por representantes del Congreso de la Repblica, y un Procurador de Derechos Humanos, ste en su condicin de comisionado suyo artculos 273, 274. Agreguemos al ltimo particular que el mencionado Ttulo VI de nuestra Ley fundamental, en su Captulo V crea tanto a la Comisin como al Procurador de los Derechos Humanos. Se trata, la primera, de una Comisin particular del rgano legislador, la nica que, por su propsito, fue producto del constituyente, a cuya integracin debe concurrir un representante por cada uno de los partidos con banca en el Congreso de la Repblica. Y es a sta a la que se asigna la facultad de proponer a tres candidatos para asumir como Procurador de los Derechos Humanos. Ambos tienen su regulacin propia en el Decreto No.54-86 de el Congreso de la Repblica (Ley de la Comisin de los Derechos Humanos del Congreso de la Repblica y del Procurador de los Derechos Humanos). El Procurador asume la condicin de comisionado del Congreso, facultado para supervisar la administracin. Ha sido la jurisdiccin constitucional, particularmente la de la Corte de Constitucionalidad, la que al denir sus concretas facultades le ha sealado un objetivo doble: asegurar un adecuado funcionamiento de la actividad administrativa y tutelar los derechos de las personas frente a la administracin28; y tambin este tipo de tutela ha sido explicitado as: dichos intereses son los difusos, que son aquellos que dada la abstraccin de un acto de autoridad de carcter general
Corte de Constitucionalidad, Gaceta No.40, 1995, Expediente nmero 669-94.
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o disposicin normativa de que se trate sin perjuicio de la concrecin que pueda darse en cada caso, no cuentan con un sujeto determinado a quien asista el derecho que se busca proteger o que resulte individualmente afectado por la obligacin que se impone, puesto que, adems de la defensa que en forma individual pueda hacer cada persona que resulte afectada, el Procurador de los Derechos Humanos est llamado a proteger los derechos de la colectividad, el bien comn.29 El Organismo Ejecutivo, por su parte, dispuso la creacin de la Comisin Presidencial Coordinadora de la Poltica del Ejecutivo en materia de Derechos Humanos (Acuerdo Gubernativo No.486-91 reformado) cuya misin la recogi el Seminario Permanente sobre Realidad Nacional, auspiciado por ASIES, en su XXI sesin en octubre de 2005, describiendo que La COPREDEH se cre con el propsito de reorientar la poltica del Gobierno, en cuanto a la tutela y vigencia de los derechos humanos, hacia una efectiva coordinacin de las acciones que en esta materia realizan los Ministerios e Instituciones del Organismo Ejecutivo, que garanticen la comunicacin y cooperacin con el Procurador de los Derechos Humanos y con el Organismo Judicial. 2.2 De orden constitucional: Exhibicin personal, Amparo, Inconstitucionalidad de leyes
Ubiqumonos ahora de modo somero en las acciones que persiguen la exhibicin personal, amparo, inconstitucionalidad en casos concretos e inconstitucionalidad de carecer general. Adelantemos, tambin de manera general y excepcin hecha de la referida a la accin de exhibicin personal, que las dos que siguen pueden ser susceptibles de conocimiento en dos grados de competencia: el primero, deducido ante la Corte Suprema de Justicia o interpuesta en cualesquiera otro de sus tribunales de primera o de segunda instancias, cuyas decisiones, para el caso de ser apeladas, son de conocimiento, en segundo y ltimo grado, por la Corte de Constitucionalidad. Y de la competencia exclusiva de la ltima las acciones instadas para objetar y promover su expulsin del ordenamiento jurdico, las planteadas contra leyes, reglamentos y disposiciones de carcter general. El constituyente tambin dispuso emitir la normativa procesal, contenida en su Decreto 1-86, Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad. 2.2.1 Accin de Exhibicin personal. Preceptuada por la disposicin que abre el Ttulo VI constitucional con el texto siguiente: Artculo 263. Quien se encuentre ilegalmente preso, detenido o cohibido de cualquier otro modo del goce de su libertad individual, amenazado de la prdida de ella, o sufriere vejmenes, an cuando su prisin o detencin fuere en ley, tiene derecho a pedir su inmediata exhibicin ante los tribunales de justicia, ya sea con el n de que se le restituya o garantice su libertad, se hagan cesar los vejmenes o termine la coaccin a que estuviere sujeto.
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Corte de Constitucionalidad, Gaceta No. 73, 2004, Expediente nmero 2266-2003.
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Si el tribunal decretare la libertad de la persona ilegalmente recluida, sta quedar libre en el mismo acto y lugar. Cuando as se solicite o el juez o tribunal lo juzgue pertinente, la exhibicin reclamada se practicar en el lugar donde se encuentre el detenido, sin previo aviso ni noticacin. Es ineludible la exhibicin personal del detenido en cuyo favor se hubiere solicitado. Dotada de un mecanismo gil y exenta de formalismos los tribunales de justicia deben atender de inmediato la solicitud de exhibicin personal que se les presente, para no incurrir en ser tenidos como cmplices de delito de plagio en caso de desatencin. Ordenada la exhibicin pronta y dictadas, de ser necesario, providencias urgentes, ordenar se le presente al detenido en un plazo que no puede exceder de veinticuatro horas, o se constituir sin demora en el lugar en el que el detenido se halle. Si lo estuviere fuera de su jurisdiccin designar, para llevarla a cabo, a cualquier otra autoridad o persona conable, ltima que adquirir el carcter de ejecutor cargo ad honorem con inmunidad por el tiempo requerido para su tarea, a quien la autoridad debe guardar las preeminencias y respeto debidos. La competencia corresponde a la Corte Suprema de Justicia y dems tribunales, los que, sin embargo, deben hacer aplicacin de las reglas dadas para el amparo; por este particular, las decisiones dictadas en esa materia pueden ser objetadas por apelacin, de la que conoce la Corte de Constitucionalidad. Veamos resumidamente un caso: ante la Corte Suprema de Justicia un Juez de Primera Instancia Penal interpuso amparo a favor de si mismo y contra Sala de Apelaciones penal. Ocurri que en tal condicin prori auto de aprehensin en proceso penal que contra un imputado por varios delitos promovi el Ministerio Pblico; el afectado con la resolucin plante su exhibicin personal ante la Sala, accin que esta declar procedente y, adems, lo conden en costas. Con tal proceder el Juez estim que hubo violacin a sus derechos de defensa, al debido proceso, independencia y potestad de juzgar. Solicitado el informe del caso, el Presidente de la Sala de Apelaciones expres que el Juez no fundament en forma debida los requerimientos que para dicha medida deban cumplirse. El Juez, por su parte, estim que con la emisin del acto reclamado se violaron sus derechos porque no se tom en consideracin que un recurso de exhibicin personal no es la va para resolver una situacin jurdica, ya que existen procedimientos legales para revisar las actuaciones judiciales. Tramitado el amparo la Corte Suprema lo otorg, dejando en suspenso lo resuelto por la Sala de Apelaciones. Por apelacin conoci del caso la Corte de Constitucionalidad, fallo del que interesa destacar los prrafos esenciales siguientes: CONSIDERANDO -I- b) La competencia para conocer en ltimo grado en materia de Exhibicin Personal, est reservada por la ley a la Corte Suprema de Justicia, por tratarse de un procedimiento en nica instancia, siempre que lo decidido no altere, dentro de tal esfera, el debido proceso. () -II- Esta Corte estima que acerca de la exhibicin personal, cabe destacar los aspectos siguientes: a) La esfera de competencia. El proceso penal, precepta el artculo 5 del Cdigo Procesal Penal, tiene por objeto la averiguacin de un hecho sealado como delito o falta y de las circunstancias con
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que pudo ser cometido; el establecimiento de la posible participacin de sindicado; el pronunciamiento y ejecucin de la sentencia. Y atribuye la potestad de ejecutar la accin penal y la investigacin al Ministerio Pblico (artculo 8) con la intervencin de jueces de primera instancia (artculos 46 y 47).- La exhibicin personal persigue determinar si la persona que la solicita es objeto de detencin -o se le amenaza con ella- ilegal o de trato arbitrario, violatoria, por ende, del derecho a la libertad (artculo 263 constitucional), cuya promocin puede hacerse ante los tribunales de justicia (artculo 82 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad). Se trata, en sta, de evitar que ocurra o que cese la restriccin del derecho a la libertad cuando, sin causa, autoridad o particular pretenda refrenar la de quien pide la exhibicin; o le ha apresado u ordenado su detencin careciendo de facultad para ello; o sufre maltratos estando en prisin o detenido legalmente. Ambos procedimientos, como se ve, tienen distinta nalidad y, por ello, maneras diferentes de operar.30 2.2.2 Accin de amparo. Est autorizado por el artculo cuyo texto se lee: Artculo 265. Procedencia del amparo. Se instituye el amparo con el n de proteger a las personas contra las amenazas de violaciones a sus derechos o para restaurar el imperio de los mismos cuando la violacin hubiere ocurrido. No hay mbito que no sea susceptible de amparo, y proceder siempre que los actos, resoluciones, disposiciones o leyes de autoridad lleven implcitos una amenaza, restriccin o violacin a los derechos que la Constitucin y las leyes garantizan.
La jerarqua de los funcionarios contra quienes se interpongan amparos explica que, para los que la tengan en mayor grado se deduzcan ante la Corte Suprema de Justicia; en su grado intermedio ante los tribunales de segunda instancia, y contra los restantes en los tribunales de la primera instancia. Desde el momento en que cualquiera de ellos es requerido para la tutela de los derechos invocados, asumen la condicin de tribunales de amparo; para tales casos sus reglas de desenvolvimiento procesal estn dadas por la Ley constitucional citada. El procedimiento comn se encamina as: a) interpuesta la accin el tribunal no puede dejar de atenderla y de decidir si se provee al interponente, o no, de amparo provisional; de expedirlo, el acto reclamado queda en suspenso, en tanto que de no ser as la autoridad impugnada puede seguir la sustanciacin del caso. Sin embargo, supuestos especcos pueden obligar a la declaracin provisional ociosa del amparo. b) con la primera medida el tribunal pide a la autoridad impugnada un informe en tiempo perentorio que, salvo aadido por la distancia, no puede exceder de cuarenta y ocho horas; c) recibido el informe da audiencia a los interesados por cuarenta y ocho horas de los antecedentes, para que aleguen y pueda el tribunal fallar, o, en caso de ofrecimiento de prueba pertinente, abrir el plazo de prueba por ocho das; d) vencido el ltimo plazo o el trmino de prueba, el tribunal queda tambin en condicin de sealar da y hora para la vista del asunto, tambin por cuarenta y ocho horas, y vencidas estas debe dictar sentencia en los tres das siguientes. Esa sentencia puede no ser denitiva si es apelada; de producirse alzada conoce en grado superior ltimo la Corte de Constitucionalidad.
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Corte de Constitucionalidad, Gaceta No.54, 1999, Expediente 544-99. Vase texto de sus estimaciones y de lo fallado en Documento B, anexado.
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Citamos como caso propio de esta accin, expediente cuyo trmite naliz por sentencia de la Corte de Constitucionalidad, originado por amparo promovido en primera instancia por persona aliada al rgimen de proteccin del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, dado que, presentando enfermedad renal crnica su atencin la fue negada, por cuestionar el ente su correcta condicin de aliado. Negada la atencin por la Administracin, el tribunal de amparo en primer grado hizo lugar a lo solicitado. Impugnado por el aludido Instituto, la Corte lo conrm despus de hacer las consideraciones del caso; entre ellas son relevantes las que se leen: CONSIDERANDO III A) El derecho a la vida y a la salud que le asiste a una persona humana: Como se consider precedentemente, el derecho a la vida est contemplado en el texto supremo (artculo 3) como una obligacin fundamental del Estado, pues el propio prembulo de la Constitucin arma la primaca de la persona humana como sujeto y n del orden social, y de ah que en la ley matriz tambin se regule que el Estado de Guatemala debe organizarse para proteger a la persona humana (artculo 1) y que por ello debe garantizar a los habitantes de la Repblica (entre otros aspectos) la vida y su desarrollo integral (artculo 2), por lo que este derecho constituye un n supremo, y como tal merece su proteccin. El derecho a la salud, conlleva en este caso la posibilidad real de que una persona humana reciba atencin mdica oportuna y ecaz. De ah que este derecho sea objeto de proteccin, no slo en la normativa interna del pas (artculo 93 de la Constitucin como norma primaria directamente aplicable), sino adems en la normativa internacional convencional de proteccin de derechos humanos (artculos 12 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y XI de la Declaracin Americana sobre Derechos y Deberes del Hombre, por mencionar dos ejemplos). () B) Derecho a la seguridad social: El derecho a la seguridad social se ha instituido como un mecanismo de proteccin a la vida, que tiene como nes fundamentales la prestacin de los servicios mdico hospitalarios conducentes a conservar, prevenir o restablecer la salud de los habitantes, por medio de una valoracin mdica que se comprende necesariamente desde el diagnstico hasta la aplicacin del tratamiento que el paciente requiera para su restablecimiento. Es por ello que la Constitucin en su artculo 100 garantiza el derecho a la seguridad social para benecio de los habitantes de la Nacin, instituyendo su rgimen como una funcin pblica y obligatoria. Este derecho -sin entenderlo en forma restrictiva ni desigual- le asiste a todas aquellas personas aliadas al rgimen de seguridad o previsin social conferido al Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, el que, conforme su normativa propia y disposiciones reglamentarias que autorizan su funcionamiento, en la prestacin de sus servicios debe cubrir las enfermedades generales, de acuerdo con los artculos 28, literal d) y 31 de la Ley Orgnica del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social. ()31 2.2.3 Accin de inconstitucionalidad en caso concreto. La norma que la establece se lee. Artculo 266. Inconstitucionalidad de las leyes en casos concretos. En casos concretos, en todo proceso de cualquier competencia o jurisdiccin, en cualquier instancia y en casacin y hasta antes de dictarse sentencia, las partes podrn plantear como accin, excepcin o incidente, la inconstitucionalidad total o parcial de una ley. El tribunal deber pronunciarse al respecto.
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Corte de Constitucionalidad, Gaceta No.66, 2002. Expediente 1250-2002.Vase textos de sus consideraciones y fallo en Documento C, anexado.
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Con esta accin, compleja por las vas que provee, se trata de evitar que en una disputa jurisdiccional el tribunal de su conocimiento aplique, total o parcialmente, una ley que el interesado estime que lesiona unos derechos propios que l juzgue constitucionalmente protegidos en la cuestin deducida. Es equivalente al sistema de inaplicacin de ley inconstitucional en el sistema difuso de los Estados Unidos de Amrica. El procedimiento est reglado por la Ley constitucional ya citada, en los captulos dos, tres y cuatro del Ttulo Cuatro. Puede ser interpuesta bien como nica pretensin o ligada con otras pretensiones, o tambin como excepcin o incidente, casos estos ltimos en los que el tribunal de su conocimiento abre una cuerda separada del asunto principal, para tramitarlo simultneamente con el principal. Empero, como es normal que la cuerda requiera menor tiempo de conocimiento y quede resuelta la decisin de primer grado de aplicar o no lo cuestionado, contina el trmite del principal hasta el momento en que deba nalmente dictar sentencia, momento en el que el tribunal de conocimiento queda impedido de emitirla, en tanto la Corte de Constitucionalidad no haya decidido de haberse interpuesto apelacin si lo objetado debe o no aplicarse en el caso concreto. Desde luego, de no haberse apelado aquella decisin primera adquiere rmeza y el juez, en el asunto ordinario, no tiene ya obstculo para dictar su fallo. Claro est que la escisin de vas diferencia el procedimiento as: a) la de accin es la propia para objetar resoluciones administrativas, en las que el interesado debe hacer maniesto a aquella que ha hecho aplicacin de norma que infringe derechos constitucionales propios del caso concreto, y que por no poderlos proteger por la va del amparo acudir al Tribunal de lo Contencioso administrativo dentro de los treinta das siguientes a la fecha en que la resolucin caus estado. As planteada, el tribunal da audiencia al Ministerio Pblico, al Procurador General de la Nacin, como abogado del Estado y a las partes interesadas en el asunto por nueve das, debiendo celebrar a su vencimiento una vista pblica, en caso de solicitarse. De no pedirse dictar su sentencia dentro de los tres das siguientes, pronuncindose acerca de si lo cuestionado es o no aplicable. Decisin que puede ser apelada y conocida, en tal supuesto, por la Corte de Constitucionalidad, que expedir en otra el criterio denitivo. b) Propuesta la inconstitucionalidad como excepcin, el tribunal abrir la cuerda separada dando audiencia a las partes y al Ministerio Pblico por nueve das, y evacuadas o no por las partes en los tres das siguientes las resolver en auto razonado. Sin embargo, si con la excepcin aludida se plantean otras de carcter previo y entre ellas guran las de incompetencia o de compromiso, stas las resolver primeramente; si ninguna da resultado aborda la de inconstitucionalidad, dentro de los tres das siguientes. Esta decisin es apelable. Y no seguir conociendo sino hasta que su auto quede rme, en cuyo evento podr resolver las excepciones restantes. c) Planteada como incidente, el tribunal abre con la solicitud la cuerda separada, dando audiencia a las partes y al Ministerio Pblico por nueve das y, evacuadas o no las audiencias, dicta su auto razonado dentro de los tres das siguientes. Su decisin es apelable. d) Incidente es tambin el que la ley permite interponerse en casacin; en tal caso la solicitud debe presentarse antes de que la respectiva Cmara de la Corte Suprema de Justicia dicte su sentencia. Interpuesto el incidente y dada audiencia al Ministerio Pblico y a
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las partes, en auto razonado se pronuncia sobre si es o no aplicable lo cuestionado. De presentarse apelacin conocer la Corte de Constitucionalidad, quedando en suspenso el trmite de casacin. Y al quedar rme la decisin de la ltima el Tribunal de casacin queda en aptitud de resolverla. La aprehensin de esta clase de cuestionamiento de leyes en casos concretos ha presentado algn grado de dicultad en su entendimiento, atribuido a la cortedad o falta de mayor explicacin o desarrollo de su normativa particular. El autor la ha tratado en estudio anterior pretendiendo explicitarla.32 Atinente a tal accin ha sido el caso de reclamo de asistencia alimenticia (los artculos 51 Proteccin a menores y ancianos y 55 Obligacin de proporcionar alimentos constitucionales garantizan derechos en tal sentido) promovido por madre de nacionalidad no guatemalteca a favor de dos menores hijos de ella, adems de la propia, alimentos a proporcionar por el padre de aquellos que, a su vez, fue o es esposo de la demandante, en tribunal de familia ordinario. El demandado, con base en disposicin norma procesal aplicable a extranjeros o transentes, exigi de la actora la constitucin de previo aseguramiento de sanciones legales de resultas del proceso. Frente a esa pretensin la demandante interpuso incidente de inconstitucionalidad en caso concreto, cuestionando la aplicacin del artculo 117 de la ley procesal, por estimarlo violatorio de las disposiciones constitucionales que garantizan los derechos de igualdad y de proteccin social, econmica y jurdica de la familia (artculos 4 y 47), adems de otros de carcter legal. El tribunal de primer grado acogi la accin, en la que, en esencia, consider: En ese orden de ideas, este tribunal estima que si bien es cierto que el principio de igualdad no impide que el legislador contemple la necesidad o conveniencia de clasicar y diferenciar situaciones distintas y darles un tratamiento diverso, tambin lo es que la desigualdad existente debe ser razonable, situacin que no acontece en este caso, pues no resulta razonable, a la luz del deber del estado (sic) de proteger a la persona y a la familia y de garantizarle la vida, el desarrollo integral y la alimentacin, de conformidad con los artculos 1, 2, 3, 47 (sic) y 51 constitucionales, solicitarle a la madre extranjera, quien por necesidad de los mismos, solicita se le proporcione pensin alimenticia provisional y se le je pensin alimenticia denitiva, tanto para ella como para sus menores hijos de nacionalidad guatemalteca, que garantice las sanciones legales, costas, daos y perjuicios, puesto que ello podra ser nugatorio el derecho de la misma y de sus hijos.33 Empero, como se apelara lo resuelto por el demandado conoci del caso la Corte de Constitucionalidad, la que hubo de acudir a un giro de su doctrina anterior, invocada tanto por el demandado como por el Ministerio Pblico. Y dando respaldo a la tesis del juzgador en primera instancia, rearm que la Constitucin garantiza la proteccin de la familia, en los razonamientos siguientes:
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Senz J. Lus Felipe, Inconstitucionalidad de leyes en casos concretos en Guatemala, Publicacin de la Corte de Constitucionalidad, primera edicin, Guatemala, 2001. Corte de Constitucionalidad. Gaceta No.81, 2005, Volumen I, Expediente 2486-2005.
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[el Estado garantiza la proteccin de la familia] as como la proteccin a los menores de edad, a quienes les garantiza su derecho a la alimentacin, salud, educacin, seguridad y previsin social, aspectos que por su naturaleza no pueden ser restringidos por una disposicin contenida en una ley ordinaria como lo es el artculo 117 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, ya que no se trata de un juicio en el que se est discutiendo derechos de naturaleza mercantil o civil, sino derechos preconstituidos en ley, como lo es el derecho a los alimentos cuyo fundamento es el derecho a la vida el cual tambin es protegido por el Estado; por lo que al no existir una justicacin razonable, de acuerdo al sistema de valores que la Constitucin acoge, la aplicacin en el caso concreto del artculo impugnado deviene inconstitucional al violar el derecho de igualdad regulado en el artculo 4.,en conexin con los artculos 47 y 51 de la constitucin, que protege a los menores, por lo que resulta procedente conrmar el auto apelado.34 De este modo el medio escogido para la defensa de derechos fundamentales se concret, no con la expulsin de la norma del ordenamiento jurdico pero s con su inaplicacin al caso concreto.35 2.2.4 Accin de inconstitucionalidad [de carcter] general. La norma que la autoriza se lee: Artculo 267. Inconstitucionalidad de las leyes de carcter general. Las acciones en contra de leyes, reglamentos o disposiciones de carcter general que contengan vicio parcial o total de inconstitucionalidad, se plantearn directamente ante el Tribunal o Corte de Constitucionalidad.
Digamos sumariamente que, aunque tienen legitimacin activa directa (i) la Junta Directiva del Colegio de Abogados, actuando por medio de su Presidente; (ii) el Ministerio Pblico, a travs del Procurador General de la Nacin y (iii) el Procurador de los Derechos Humanos, cuando se afecten intereses de su competencia, tambin se posibilita la accin popular, o sea, a cualquier persona, pero requiere ser auxiliada por tres abogados colegiados activos. De este tipo de acciones conoce privativamente el Tribunal Constitucional, integrado por cinco titulares, aunque cuando se objetan leyes, sus miembros aumentan con dos de sus magistrados suplentes, escogidos mediante sorteo. Si la impugnacin se plantea de forma clara y se expresan razonadamente los motivos jurdicos que la apoyan, luego de su admisin a trmite, dentro de los ocho das siguientes la Corte debe decretar de ocio, si as lo estima, la suspensin provisional de la ley o de cualesquiera de sus normas, caso en el cual su decisin requiere ser publicada en el Diario Ocial el da siguiente de emitida esa resolucin. La importancia de esto ltimo radica en que, si en la sentencia nal se conrma la suspensin que se haya decretado, se entender que lo cuestionado perdi validez desde la fecha de aquella publicacin.
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Ibid. Vase texto del fallo del que hemos tomado los transcripto en el Documento D anexado. Senz J. Op. Cit., pgina 45.
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Decretada o no la suspensin la Corte da audiencia por quince das al Ministerio Pblico y a las autoridades o entidades que estime interesadas en el cuestionamiento, y transcurrido seala da y hora para la vista, dentro de los veinte das siguientes puede ser pblica, si lo solicita el interponerte o el Ministerio Pblico y en los ulteriores veinte debe dictar sentencia. A guisa de ejemplo sealamos la impugnacin hecha al Decreto No.100 (reformado por el Decreto No.22-98) del Congreso de la Repblica, dado que, para sustituir la ejecucin por fusilamiento en pblico de la pena de muerte, expidi las reglas para que su aplicacin se hiciese mediante inyeccin letal y no en forma pblica, prohibiendo que del hecho se hiciesen transmisiones directas o grabadas por cualquier medio del acto de ingreso del condenado al mdulo de ejecucin y el desarrollo de ella. En la impugnacin se arm que el artculo tres de la misma estaba en contradiccin con el artculo 35 constitucional y 5 de su normativa desarrolladora, la constitucional Ley de Emisin del Pensamiento. El artculo tercero se lee: Artculo 3. La ejecucin de la pena de muerte se realizar en forma privada, en el interior del presidio que corresponda, pudiendo estar presentes, nicamente: el Juez Ejecutor, el Ejecutor, el Mdico Forense, el personal paramdico que se estime necesario, el Director del Presidio, el Fiscal del Ministerio Pblico, el Abogado defensor del reo, si as lo solicitare, el Capelln Mayor, un Ministro de la Religin o Culto que profese el reo, su esposa o conviviente y sus familiares dentro de los grados de ley, siempre que sean mayores de edad, as como los representantes de la prensa hablada, escrita y televisada, quienes no podrn realizar transmisiones directas, ni grabar por cualquier medio para su reproduccin diferida o fotograar el acto del ingreso del reo al mdulo de ejecucin y su estancia en el mismo. Tramitado el expediente, en el que se hizo acopio de las opiniones de la Asociacin de Periodistas de Guatemala, del Congreso de la Repblica y del Ministerio Pblico, resolvi la accin as: I) Con lugar la inconstitucionalidad de las palabras: quienes no podrn realizar transmisiones directas, ni grabar por cualquier medio para su reproduccin diferida o fotograar el acto del ingreso del reo al mdulo de ejecucin y su estancia en el mismo contenidas en el artculo 3 del Decreto 100-96 del Congreso de la Repblica, modicado por el artculo 1 del Decreto 22-98 del Congreso de la Repblica, las que han quedado sin vigencia y dejaron de surtir efecto el da siguiente de la publicacin de su suspensin. II) Sin lugar las dems inconstitucionalidades planteadas; III) Publquese esta Sentencia en el Diario Ocial dentro de los tres das siguientes de la fecha en que quede rme; IV) Notifquese. Las bases medulares de ese fallo, que se centr en el resguardo de la dignidad humana, son las siguientes: -II- La inconstitucionalidad planteada es de carcter parcial y la centra el accionante en el artculo 3 in ne del Decreto 100-96 del Congreso de la Repblica, modicado por el artculo 1 del Decreto 22-98 del citado Organismo, en las palabras: a) la ejecucin de la pena de muerte se realizar en forma privada; y b) quienes no podrn realizar transmisiones directas ni grabar por cualquier medio para su reproduccin diferida o fotograar el acto del ingreso del reo al mdulo de ejecucin y su estancia en el mismo.; como para nuestro tema estimamos importante
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el cuestionamiento de la frase asentadas, reproducimos las estimaciones del tribunal al fallar acerca de ese particular: A) Respecto de la primera frase cuestionada, esta Corte estima que contiene regulacin de un procedimiento de ejecucin penal que cabe en la jerarqua de la ley ordinaria y que, al igual que otras disposiciones de orden procesal, puede disponer, por razones de orden pblico, que las diligencias sean realizadas en audiencia privada, como existe, por ejemplo, cuando se trata de proteger la personalidad moral de los menores de edad o evitar escndalos indebidos para la familia. Estas restricciones no restan de ninguna manera el carcter pblico del proceso, puesto que son vericables por las autoridades y por las partes. As, el argumento del accionante de que la ejecucin de la pena de muerte es la conclusin de un proceso pblico y, por tanto, la convierte en una fuente de informacin, debe matizarse en cuanto tal informacin es libre como noticia o crnica, pero de ninguna manera como espectculo masivo. Al respecto vale reexionar que la intimidad del ejecutable debe respetarse, puesto que, no obstante su condicin, conserva su dignidad humana, esto es, su calidad de persona, aspecto subjetivo que recoge con claridad el artculo 14.1. del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, aprobado por la Asamblea General de Naciones Unidas el 16 de diciembre de 1966, que, en lo aplicable, reza: La prensa y el pblico podrn ser excluidos de la totalidad o parte de los juicios por consideraciones de moral, orden pblico o seguridad nacional en una sociedad democrtica, o cuando lo exija el inters de la vida privada de la parte o, en la medida estrictamente necesaria en opinin del tribunal, cuando por circunstancias especiales del asunto la publicidad pudiera perjudicar a los intereses de la justicia; pero toda sentencia en materia penal o contenciosa ser pblica, excepto en los casos en que el inters de menores de edad exija lo contrario, o en las actuaciones referentes a pleitos matrimoniales o a la tutela de menores. Como resultado de estas apreciaciones de la Corte, no cabe declarar la inconstitucionalidad demandada de la frase analizada en este apartado. B) En cuanto al artculo 3 in ne del Decreto 100-96 del Congreso de la Repblica, modicado por el artculo 1 del Decreto 22-98 del citado Organismo, en la parte que dice: quienes no podrn realizar transmisiones directas, ni grabar por cualquier medio para su produccin diferida o fotograar el acto del ingreso del reo al mdulo de ejecucin y su estancia en el mismo es, a criterio de esta Corte, notoriamente inconstitucional: a) porque contraviene la reserva de ley establecida en el penltimo prrafo del artculo 35 de la Constitucin, que dispone que todo lo relativo a este derecho constitucional se regula en la Ley Constitucional de Emisin del Pensamiento; b) porque elude el procedimiento especialmente agravado para reformar una ley como la citada, que solamente podra ser modicada segn lo dispone el segundo prrafo del artculo 175 de la Constitucin, que dice: Las leyes calicadas como constitucionales requieren, para su reforma, el voto de las dos terceras partes del total de diputados que integran el Congreso, previo dictamen favorable de la Corte de Constitucionalidad. Por estas razones, las palabras transcritas en este apartado debern declararse inconstitucionales. Sin embargo, no obstante la inconstitucionalidad formal y no de fondo que debe declararse, la Corte debe
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hacer prevencin interpretativa respecto de sus alcances, pues el enunciado del artculo 35 de la Constitucin no puede aplicarse prevalentemente sobre derechos fundamentales de la intimidad personal y de orden pblico interno, preservada en otras disposiciones de igual jerarqua. En efecto, la persona fsica tiene derecho inalienable e imprescriptible a su dignidad, condicin que no pierde ni siquiera por una condena capital, tal como se deduce de lo previsto en el prembulo y los artculos 1o., 2o., 3o., y 4o. de la Constitucin. Por otra parte, el inciso 2 del artculo 5 del Pacto de San Jos protege la integridad moral de la persona y en el inciso 3 ibidem proclama que la pena no puede trascender de la persona del delincuente, porque, para el caso, la publicidad fotogrca o videogrca del suceso profundamente ntimo de la muerte de un individuo puede ser aictivo a su familia. Siendo un valor fundamental la estimativa de la persona humana, y aun cuando no est constitucionalizado expresamente el derecho a morir con dignidad, ste corresponde a la categora de los derechos implcitos a que se reere el primer prrafo del artculo 44 de la Constitucin, y, por ello, aunque de la ley objetada deban eliminarse las palabras indicadas en este apartado -lo que se hace por razones de forma- deben quedar preservados los derechos del ejecutable en cuanto a que la ejecucin de la sentencia se haga con absoluto respeto a su derecho a la intimidad, de la que la sentencia condenatoria no le ha privado, y por ello, de pretenderse vulnerar ese deseo, estarn a salvo los medios de proteccin directa y concreta de los derechos e intereses que la Constitucin y las leyes preservan.36 2.3 De orden internacional: denuncias fundamentadas en el Pacto de San Jos
En 1992 se public en Brasil el estudio del doctor Fix-Zamudio referido a La Evolucin del Derecho Internacional de los Derechos Humanos en las constituciones latinoamericanas, cuya ltima conclusin tiene el siguiente texto: Sexta. Adems, debe destacarse, que con excepcin de la Constitucin de Per, que establece el expreso reconocimiento de las instancias internacionales, son varios los pases de nuestra Regin que han reconocido de manera expresa la jurisdiccin de la Corte Interamericana de los Derechos Humanos (15), hasta el momento pero con la tendencia a incrementar su nmero. Por orden alfabtico, se han sometido a la competencia contenciosa de la Corte: Argentina; Colombia; Costa Rica; Chile; Ecuador; Guatemala; Honduras; Nicaragua; Panam; Paraguay; Per; Suriname; Trinidad y Tobago; Uruguay y Venezuela. 37 Se trata de la jurisdiccin establecida en la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos, conocida como Pacto de San Jos de Costa Rica, de 22 de noviembre de 1969, aprobada, en lo que a nuestro pas concierne, mediante el Decreto No.6-78 del Congreso de la Repblica. En la Parte II de la misma, que desarrolla los Medios de la Proteccin, su Captulo VI habilita como rganos competentes a) la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y b) la Corte Interamericana de
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Corte de Constitucionalidad. Gaceta No.51, 1998. Expediente 248-98. Fix-Zamudio, Hctor, La evolucin del Derecho Internacional de los Derechos Humanos en las Constituciones Latinoamericanas, Estudios Bsicos de Derechos Humanos II, Op. Cit, pgina.64.
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Derechos Humanos; a tenor de lo dispuesto en su artculo 41, La Comisin tiene la funcin principal de promover la observancia y la defensa de los derechos humanos, y, de conformidad con el inciso tres del artculo 62, La Corte tiene competencia para conocer de cualquier caso relativo a la interpretacin y aplicacin de las disposiciones de esa Convencin que le sea sometido, siempre que los Estados parte en el caso hayan reconocido o reconozcan dicha competencia, ora por declaracin especial, como se indica en los incisos anteriores, ora por convencin especial. No es desconocido que la Corte ha dictado ya fallos contra Guatemala por hechos vinculados, los ms, a sucesos ocurridos durante el llamado conicto interno. Ejemplo de ellos lo es la sentencia dictada en el caso Tiu Cojn vs. Guatemala de 26 de noviembre de 2008, de la que trasladamos su encabezamiento y la declaracin nal: CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. CASO TIU TOJN VS. GUATEMALA SENTENCIA DE 26 DE NOVIEMBRE DE 2008 (Fondo, Reparaciones y Costas) En el caso Tiu Tojn, la Corte Interamericana de Derechos Humanos (en adelante la Corte Interamericana, la Corte o el Tribunal), integrada por los siguientes jueces: Cecilia Medina Quiroga, Presidenta; Diego Garca-Sayn, Vicepresidente; Sergio Garca Ramrez, Juez; Manuel E. Ventura Robles, Juez; Leonardo A. Franco, Juez; Margarette May Macaulay, Jueza; Rhadys Abreu Blondet, Jueza, y lvaro Castellanos Howell, Juez ad hoc, presente, adems, Pablo Saavedra Alessandri, Secretario de conformidad con los artculos 62.3 y 63.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (en adelante la Convencin o la Convencin Americana) y con los artculos 29, 31, 53.2, 55, 56 y 58 del Reglamento de la Corte (en adelante el Reglamento), dicta la presente Sentencia. PUNTOS RESOLUTIVOS Por tanto, LA CORTE DECLARA, Por unanimidad, que: 1. Acepta el reconocimiento de responsabilidad internacional efectuado por el Estado, en los trminos de los prrafos 12 a 23 de esta Sentencia y maniesta que el Estado es responsable por la violacin de los derechos consagrados en los artculos 4.1; 5.1 y 5.2; 7.1, 7.2, 7.4, 7.5 y 7.6; 8.1 y 25.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en relacin con el artculo 1.1 del mismo tratado y el artculo I de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada, en perjuicio de Mara Tiu Tojn; en los trminos de los prrafos 53 y 54 de la presente Sentencia. 2. Acepta el reconocimiento de responsabilidad internacional efectuado por el Estado, en los trminos de los prrafos 12 a 23 de esta Sentencia y maniesta que el Estado es responsable por la violacin de los derechos consagrados en los artculos 4.1; 5.1 y 5.2; 7.1 y 7.2; 8.1 y 25.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en relacin con los artculos 1.1 y 19 del mismo tratado y el artculo I de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada, en perjuicio de la nia Josefa Tiu Tojn; en los trminos de los prrafos 53 y 54 de la presente Sentencia. 3. Acepta el reconocimiento de responsabilidad internacional efectuado por el Estado, en los trminos de los prrafos 12 a 23 de esta Sentencia y maniesta que el Estado es
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responsable por la violacin de los derechos reconocidos en los artculos 5.1, 8.1 y 25.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en relacin con el artculo 1.1 de la misma, en perjuicio de Victoriana Tiu Tojn, en los trminos del prrafo 54 de la presente Sentencia. 4. Acepta el reconocimiento de responsabilidad internacional efectuado por el Estado, en los trminos de los prrafos 12 a 23 de esta Sentencia y maniesta que el Estado es responsable por la violacin de los derechos consagrados en los artculos 8.1 y 25.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en relacin con el artculo 1.1 de la misma, en perjuicio Josefa Tiu Imul, Rosa Tiu Tojn, Pedro Tiu Tojn, Manuel Tiu Tojn, y Juana Tiu Tojn, en los trminos del prrafo 54 de la presente Sentencia () Y DISPONE, Por unanimidad, que: 5. Esta Sentencia constituye, per se, una forma de reparacin. 6. El Estado debe investigar los hechos que generaron las violaciones del presente caso, e identicar, juzgar y, en su caso, sancionar a los responsables, en los trminos de los prrafos 68 a 100 de la presente Sentencia. 7. El Estado debe proceder de inmediato a la bsqueda y localizacin de Mara y Josefa Tiu Tojn, en los trminos de los prrafos 101 a 105 de la presente Sentencia. 8. El Estado debe publicar en el Diario Ocial y en otro diario de amplia circulacin nacional, por una sola vez, los captulos I, IV, y VI y los prrafos 67 a 120 del captulo VII de la presente Sentencia, sin las notas al pie de pgina correspondientes, y los puntos resolutivos de la misma, en el plazo de seis meses, contado a partir de la noticacin de la presente Fallo, en los trminos del prrafo106 del mismo. 9. El Estado debe difundir mediante emisin radial, en idioma Kiche y espaol, y por una sola vez, los captulos I, IV, y VI y los prrafos 67 a 120 del captulo VII de la presente Sentencia, sin las notas al pie de pgina correspondientes, y los puntos resolutivos de la misma, en el plazo de un ao, contado a partir de la noticacin del presente Fallo, en los trminos del prrafo 108 del mismo. 10. El Estado debe efectuar el pago por concepto de reintegro de costas y gastos, en el plazo de un ao, contado a partir de la noticacin de la presente Sentencia, en los trminos del prrafo 129 de la misma. 11. Supervisar el cumplimiento ntegro de esta Sentencia, y dar por concluido el presente caso una vez que el Estado haya dado cabal cumplimiento a lo dispuesto en la misma. Dentro del plazo de un ao, contado a partir de la noticacin de esta Sentencia, el Estado deber rendir a la Corte un informe sobre las medidas adoptadas para darle cumplimiento. El Juez ad hoc lvaro Castellanos Howell comunic a la Corte su Voto Razonado Concurrente, el cual acompaa esta Sentencia. Redactada en espaol e ingles haciendo fe el texto en espaol, en San Jos, Costa Rica, el 26 de noviembre de 2008.38
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Vase reproduccin de la sentencia en El Peridico, publicacin de 31 de marzo de 2009.
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III. CRISIS GENERADORA DE INGOBERNABILIDAD Y DE EVENTUAL IMPOSICIN DE ESTADOS DE EXCEPCIN, CON RIESGO DE ATROPELLO A DERECHOS HUMANOS.
3.1 La crisis de mayo de 1993 y su consecuencia mayor: la reforma de la Constitucin.
Si nos detenemos en el tema crisis bajo la lente del Derecho Pblico, resulta pertinente la mencin conclusiva de Pablo Lucas Verd y Pablo Lucas Murillo de la Cueva en su Manual de Derecho Poltico, en el captulo nico, La crisis, fenmeno connatural al Estado Occidental: asistimos expresaron a una grave y larga crisis del Estado social que afecta a todas sus estructuras; polticas, socio-econmicas y jurdicas. Estamos viviendo una aguda y critica etapa de transicin de la civilizacin occidental de modo que el Estado, fruto de esa civilizacin, sufre incesantemente esa crisis. Dicho de otra manera: La crisis de nuestra civilizacin no es producida por la crisis social del Estado, sino que esta ltima es el efecto inducido por la primera, porque el Estado no ha sido capaz de interrelacionarse adecuadamente con la Sociedad. Expresndose en trminos sistmicos, el Estado social est en crisis porque es incapaz de responder, satisfactoriamente (out-put), a los requerimientos (in-put) de la Sociedad.39 Otro autor, Antonio Garca Santesmases, seala que La gran mayora acepta la democracia como sistema poltico y hoy por hoy no tienen mucha relevancia las doctrinas que la han puesto en cuestin. La pluralidad de partidos, las elecciones libres peridicas, la existencia del parlamento y el respeto de los derechos humanos aparecen como conquistas irrenunciables. El problema se produce cuando se une a la impotencia del Estado para atender las necesidades sociales, la distancia entre los ideales democrticos y la prctica de las democracias realmente existentes. No es slo que los polticos prometan en las elecciones y despus no sepan o no puedan cumplir desde los gobiernos, el problema se acrecienta porque las constituciones prometen una participacin que la realidad desmiente. Estamos ante lo que Bobbio denomina las promesas no cumplidas de la democracia.40 En cuanto a los estados de excepcin a los que los gobiernos acuden para paliar situaciones de crisis, en estudio del autor referido a la Ley de Orden Pblico que rige en Guatemala, hicimos alusin a Los estados de excepcin y su encaje en la normativa constitucional, cuyo prrafo inicial reproducimos: Uno de los temas actuales de la losofa poltica, dentro de la visin de los Estados que se han acogido al modelo democrtico, lo constituye el de los estados de excepcin, que rene partidarios en los extremos de, si constituye una incrustacin de sesgo autoritario en las propias entraas de la democracia o, por el contrario, que el Estado democrtico precisa de instrumentos a actualizar cuando, en momentos de graves emergencias, hasta su propia subsistencia pueda ponerse en riesgo, as eso signique restringir de modo transitorio derechos y garantas constitucionales. Los instrumentos utilizados para ello en el Derecho positivo
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Verd, Pablo Lucas, Manual de Derecho Poltico, Volumen I, Tecnos, Madrid 1994, pgina. 117 Garca Santesmases, Antonio, Estado, Mercado y Sociedad civil, Estudio en Filosofa Poltica I, Ideas Polticas y Movimientos sociales, Editorial Trotta, S.A., Madrid 2002, pgina.231
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suelen tomar diversas denominaciones, siendo la ms conocida la de leyes de orden pblico, para referirse a las mximas atribuciones con que el poder pblico se inviste para hacer frente a las conmociones internas que amenacen su estabilidad o el rgimen poltico en el que se sustente.41 Los estados de excepcin mencionados obran, en sus distintos grados, como respuestas autorizadas por el texto constitucional para permitir el sostenimiento de la gobernabilidad ante emergencias de ndole diversa efectos desastrosos de movimientos telricos, por ejemplo o crisis sociales, sin dejar de lado la posibilidad de movimientos tendentes a subvertir el orden institucional. Nuestra Constitucin Poltica abre su Ttulo III puntualizando la normativa de El Estado; en su Captulo I el artculo 140 lo dene como libre, independiente y soberano, organizado para garantizar a sus habitantes el goce de sus derechos y de sus libertades, aadiendo que su Gobierno es republicano, democrtico y representativo. En el que le sigue artculo 141 se precepta que La soberana radica en el pueblo quien la delega, para su ejercicio, en los Organismos Legislativo, Ejecutivo y Judicial. La subordinacin entre los mimos es prohibida. Posteriormente dispone que La potestad legislativa corresponde al Congreso de la Repblica artculo 157; que El Presidente de la Repblica es el Jefe del Estado de Guatemala y ejerce las funciones del Organismo Ejecutivo por mandato del pueblo. artculo 182; y que La funcin jurisdiccional se ejerce, con exclusividad absoluta, por la Corte Suprema de Justicia y por los dems tribunales que la ley establezca. prrafo tercero del artculo 203. Conforme con el tenor de esas disposiciones superiores puede advertirse que si la gobernabilidad en el pas se ve amenazada, en la apreciacin de alguna o ms de las autoridades mencionadas, la Ejecutiva puede acudir a tal normativa para que le provea de mecanismo para superarla. Es dentro de su Ttulo II, rotulado Derechos Humanos, que se comprende el Captulo IV dedicado a la Limitacin a los derechos constitucionales, prescrita en las dos disposiciones siguientes: Artculo 138.- Limitacin a los derechos constitucionales. Es obligacin del Estado y de las autoridades, mantener a los habitantes de la Nacin, en el pleno goce de los derechos que la Constitucin garantiza. Sin embargo, en caso de invasin del territorio, de perturbacin grave de la paz, de actividades contra la seguridad del Estado o calamidad pblica, podr cesar la vigencia de los derechos a que se reeren los artculos 5, 6, 9, 26, 33, primer prrafo del artculo 35, segundo prrafo del artculo 38 y segundo prrafo del artculo 116. Al concurrir cualquiera de los casos que se indican en el prrafo anterior, el Presidente de la Repblica, har la declaratoria correspondiente, por medio de decreto dictado en Consejo de Ministros y se aplicarn las disposiciones de la Ley de Orden Pblico. En el estado de prevencin, no ser necesaria esta formalidad.
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Senz J., Lus Felipe, La regulacin de los estados de excepcin en Guatemala y la necesidad de reforma de la Ley de Orden Pblico que los contiene, para su congruencia con la normativa de la Constitucin Poltica de la Repblica. Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano 2006, Mastergraf, Montevideo 2006, Tomo I, pgina 203 y siguientes.
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El decreto especicar: a) Los motivos que lo justiquen; b) Los derechos que no puedan asegurarse en su plenitud; c) El territorio que afecte; y d) El tiempo que durar su vigencia. Adems, en el propio decreto, se convocar al Congreso, para que dentro del trmino de tres das, lo conozca, lo ratique, modique o impruebe. En caso de que el Congreso estuviere reunido, deber conocerlo inmediatamente. Los efectos del decreto no podrn exceder de treinta das por cada vez. Si antes de que venza el tiempo sealado, hubieren desaparecido las causas que motivaron el decreto, se le har cesar en sus efectos y para este n, todo ciudadano tiene derecho a pedir su revisin. Vencido el plazo de treinta das, automticamente queda restablecida la vigencia plena de los derechos, salvo que se hubiere dictado nuevo decreto en igual sentido. Cuando Guatemala afronte un estado real de guerra, el decreto no estar sujeto a las limitaciones del tiempo, consideradas en el prrafo anterior. Desaparecidas las causas que motivaron el decreto a que se reere este artculo, toda persona tiene derecho a deducir las responsabilidades legales procedentes, por los actos innecesarios y medidas no autorizadas por la Ley de Orden Pblico. Artculo 139.- Ley de Orden Pblico y Estados de Excepcin. Todo lo relativo a esta materia, se regula en la Ley Constitucional de Orden Pblico. La Ley de Orden Pblico, no afectar el funcionamiento de los organismos del Estado y sus miembros gozarn siempre de las inmunidades y prerrogativas que les reconoce la ley; tampoco afectar el funcionamiento de los partidos polticos. La Ley de Orden Pblico, establecer las medidas y facultades que procedan, de acuerdo con la siguiente gradacin: a) Estado de prevencin; b) Estado de alarma; c) Estado de calamidad pblica; d) Estado de sitio; y e) Estado de guerra. Ntese que los derechos sujetos a limitacin se reeren a la libertad de accin, detencin legal, interrogatorio a detenidos o presos, libertad de locomocin, derecho de reunin y manifestacin, libertad de emisin del pensamiento, derecho de portacin de armas y regulacin de huelga para trabajadores del Estado. Esa llamada de atencin la hacemos porque la citada Ley de Orden Pblico, Decreto No.7 de 30 de noviembre de 1965 de la Asamblea Nacional Constituyente, reformada por el Congreso de la Repblica mediante el Decreto 89-70 de 13 de noviembre de 1970, que conllev la supresin de doce de sus artculos, ha quedado en mucho fuera del contexto de la vigente Constitucin Poltica de la Repblica, lo que explica la base del estudio del autor al que se ha hecho referencia.
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3.1
Crisis de mayo de 1993 y su consecuencia mayor: la reforma de la Constitucin.
Como se ha mencionado, hay un balance normativo superior que permite armar que embates a la gobernabilidad pueden ser superados utilizando mecanismos previstos por el propio texto constitucional, habida cuenta que tales golpes se producen desde fuera de las esferas del poder pblico. Empero, tendran legitimidad si, por el contrario, la ingobernabilidad se origina en los mismos centros de esos poderes? Aunque no ha sido bajo ese aspecto que la doctrina jurdica ha elaborado, en general, hiptesis o conclusiones, el mismo tampoco ha sido ajeno en la realidad de nuestras democracias. Un ejemplo a mostrar en nuestro contexto poltico es lo ocurrido en el ao 1993, calicado entonces como un autogolpe de Estado dado por el Presidente de la Repblica, propiciado, segn ste, por los otros dos poderes. Trataremos de resumirlo para su recuerdo o entendimiento, dado que muestra factores que lo provocaron, pero, a su vez, la actuacin legtima que la sociedad en sus diferentes manifestaciones y las jurisdicciones electoral y constitucional, avaladas de inmediato por la opinin e instituciones internacionales, pusieron en marcha para derrotar ese intento. Al iniciar el ao 1993 se conoca de las tensiones habidas entre el Presidente de la Repblica, un nmero apreciable de diputados del Congreso encabezados por su Presidente y la Corte Suprema de Justicia, presidida igualmente por el suyo; se conoca que en esas tensiones subyacan cuestiones econmicas vinculadas con el manejo de los dineros del Fisco, esto es, pagados por los contribuyentes, principalmente aquellos manejados bajo el rubro de gastos condenciales, acerca de los cuales no poda exigirse comprobaciones. En el Congreso, las iniciativas del Ejecutivo hallaron obstculos; la Corte Suprema de Justicia exiga ms fondos de los presupuestados. Por otra parte, se haba abierto la contienda electoral para la eleccin de corporaciones municipales de segunda clase (el artculo 199 de la Ley Electoral y de Partidos Polticos aluda a corporaciones municipales con periodo de cinco aos y corporaciones municipales con periodo de dos aos y seis meses, conocidas stas como de segunda clase, por tratarse de municipios con menos de veinte mil habitantes), de las que, al llevarse a cabo su eleccin, el partido poltico que llev a la presidencia de la Repblica al ingeniero Jorge Serrano Elas obtuvo el triunfo en ciento tres de ellos, suceso magnicado por el gobernante por entenderlo como un gran apoyo popular. No obstante su publicidad, el Tribunal Electoral, el veinticinco de mayo, no haba dado an por concluido el proceso. La maana del da veinticinco, la poblacin en general se sorprendi al conocer por medio de la televisin y por el mismo gobernante su decisin de disolver el Congreso de la Repblica, de asumir la funcin legislativa por medio de Decretos presidenciales; de dejar sin efecto la integracin tanto de la Corte Suprema de Justicia como de la Corte de Constitucionalidad, de facultarse para nombrar a los miembros de la primera e indicando que sta nombrara los de la segunda; adems, removi de su cargo al Procurador General de la Nacin y Jefe del Ministerio Pblico, cuyo sustituto nombrara de inmediato; reconoci a las autoridades municipales y la validez del proceso electoral del da nueve de ese mes; suspendi la vigencia, total o parcialmente de cuarenta y seis normas de la Constitucin Poltica, de veinte de
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la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad y de dos de la Ley Electoral y de Partidos Polticos. Aunque no destituy al Procurador de los Derechos Humanos se trat de detener a su titular, quien hubo de buscar refugio para ponerse a salvo. Todo ello contenido en el Decreto Gubernativo No.1-93 de la citada fecha, con la que dio a conocer las Normas Temporales de Gobierno, antecedidas de sus consideraciones o motivaciones, en las que aludiendo la paz, el orden y el abuso de grupos desestabilizadores, seal: Que la actuacin del Congreso de la Repblica ha provocado en la ciudadana un descontento generalizado y ha contribuido a la prdida de conanza en las instituciones. El desprestigio y falta de credibilidad de este Organismo imposibilita resolver la problemtica nacional., y Que por el alto grado de politizacin y la continua violacin del ordenamiento legal, la Corte suprema de Justicia ha sido factor determinante para que el pueblo de Guatemala desconfe de las instituciones; ello ha impedido una adecuada lucha contra la impunidad que ha afectado a la sociedad guatemalteca, especialmente en los asuntos relacionados con la narcoactividad. Ese mismo da se impuso censura a los medios de comunicacin y enviaron censores a los de la prensa escrita, aunque Siglo XXI pudo lanzar, con esas noticias, parte de su edicin no secuestrada, que de inmediato fue reproducida por distintos medios para su circulacin. Se conoci igualmente que los magistrados de la Corte de Constitucionalidad se haban reunido y conocido el Decreto mencionado, declarndolo inconstitucional en sentencia de esa fecha, cuyo texto se conoci por medio de fotocopias. De sus ministros de Estado renunci el de Trabajo, juntamente con los viceministros y varios embajadores, al igual que otros importantes funcionarios. Colegios profesionales, el Consejo Superior Universitario, Institutos acadmicos, Partidos polticos, Asociaciones diversas, alzaron protestas. Exteriormente, el Consejo Permanente de la Organizacin de Estados Americanos inst a las autoridades para restablecer la absoluta vigencia de las instituciones democrticas y el pleno respeto de los Derechos Humanos dentro del Estado de Derecho. Fue obvio que el gobernante imitaba hecho semejante ocurrido en reciente pasado en Per. Publicaciones con pormenores de esos hechos pueden apreciarse en los peridicos escritos de esos das y en, por lo menos, dos revistas con importante circulacin que los recogieron: Proceso, No.21 de 30 de mayo, en cuyas pginas de la diez a la doce relata el antes y despus del golpe con profusin de nombres de partcipes en campos distintos, con el subttulo Por un problema meramente econmico, vestido hasta el copete de corrupcin, artculo en el que qued sealado que, para el xito perseguido por el gobernante Se dej claro que la detencin de Ramiro de Len, Procurador de los Derechos Humanos, y de Juan Jos Rodil, Presidente de la corte Suprema de Justicia, era clave. ; y Crnica, No.278 de la semana del cuatro al diez de junio, en sus pginas de la diecisis a la veintids, que destac el movimiento cvico que de inmediato se inici desde distintas instituciones, armando que Poco a poco fue tomando cuerpo y se fue decantando el plan, el cual se construy tomando como base las resoluciones de la Corte de Constitucionalidad, que declaraban ilegales las resoluciones de Serrano, la actitud del Tribunal Supremo Electoral, de no convocar a elecciones en el plazo pedido por el gobernante y la Condena del Colegio de Abogados. Los hechos hoy recontados explican por qu el Tribunal Supremo Electoral no fue objeto de disolucin: precisaba el gobernante de obtener su sancin de las
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elecciones municipales, adems de viabilizarlo como el ente facultado para llamar al cuerpo electoral al ejercicio de una consulta popular persiguiendo la legitimacin de su actuacin. En efecto, pronto solicit entrevistarse con sus Magistrados explicando su propsito, pero, como se le hiciese saber que por tratarse de un Tribunal deba hacerlo por escrito, remiti, el 27 de mayo, nota en la que reconociendo que hace 3 das nos vimos forzados a tomar medidas excepcionales, en defensa de una real Democracia en el pas que, lamentablemente, interrumpieron parcialmente el orden constitucional 42 [se refera a las Normas Temporales de gobierno, que dijo haber tomado con base en las facultades de los artculos 183 y 21, ste de las disposiciones transitorias y nales del texto primo] solicit la convocatoria a una consulta popular. La respuesta negativa del Tribunal, fechada el da 29 posterior, le expres III.- En ese orden de ideas y estimando que es precisamente el artculo 21, anteriormente referido, el que sustenta la Ley Suprema de la Repblica en contra de situaciones de fuerza que la afecten, slo conservando aquella su validez y vigencia podra realizarse una consulta popular. IV.En consecuencia, toda consulta popular, al igual que las elecciones, debe realizarse en un ambiente de libertad y plena vigencia de los derechos constitucionales.43 No obstante, escap a l y a sus asesores, principalmente, la prescripcin del artculo 194 de la Ley Electoral y de Partidos Polticos en cuanto a que, por un lado, todo proceso electoral debe efectuarse con la plena vigencia de los derechos constitucionales, y, por otro, que estando vigente un proceso electoral y en tanto no concluyese, no era le era permitido declarar limitaciones o estados de excepcin. Como consecuencia de tales sucesos y con el objeto de evitarlos en lo futuro, luego de publicarse la sentencia de la Corte de Constitucionalidad en el Diario de Centro Amrica, se oper el regreso a la institucionalidad, pero, aunque el Congreso de la Repblica design tanto al Presidente como al Vicepresidente, con base en las previsiones de los artculos 189 y 192 constitucionales, quedaron en pie, con desprestigio, los otros dos poderes, lo que llev a negociaciones que culminaron con la frmula de proveer cambios normativos al Texto mayor, aprobados y sancionados mediante el procedimiento requerido por el artculo 280, lo que permiti la renovacin por esa va de las composiciones corporativas del Congreso de la Repblica y de la Corte Suprema de Justicia. La reforma no afect los derechos mencionados al inicio del primer apartado. Puede ser importante, sin embargo, reproducir las consideraciones bsicas que el Congreso de la Repblica, al emitir el Acuerdo Legislativo Nmero 1893, de diecisis de noviembre de mil novecientos noventa y tres, se vio precisado a expresar para fundamentar las reformas reconocimiento de la crisis institucional y las disposiciones especcas acordadas para reglar la renovacin de los cuerpos legislativo y judicial: EL CONGRESO DE LA REPBLICA DE GUATEMALA, Hondamente preocupado por las consecuencias de la crisis poltica que produjo en el pas el intento de golpe de Estado ocurrido el 25 de mayo de 1993 en el cual el ex
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Golpe de Estado y retorno a la institucionalidad mayo-junio 1993 Participacin del Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala. Publicacin del Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala, 1993, pgina 15. Ibid. Pginas 16-17.
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presidente Serrano Elas trat de disolver a este Congreso, a la Corte Suprema de Justicia y de aniquilar otras funciones y rganos del Estado, con el objeto de centralizar poderes en su propia persona, situacin que dio lugar a que dicho ex presidente fuera separado de su cargo y a que este mismo Congreso restableciera el orden institucional vulnerado, reorganizando a las ms altas autoridades del Organismo Ejecutivo de entera conformidad con la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. No obstante lo anterior, a pesar de la reestructuracin del orden constitucional y de la designacin de un Presidente y de un Vicepresidente de la Repblica, las consecuencias de los hechos ocurridos se aprecian todava en el ambiente nacional, pues el pas contina inmerso en una crisis cuya solucin exige la actividad y el esfuerzo tanto de este Organismo Legislativo como del Organismo Ejecutivo para que aunndose esfuerzos pueda llevarse de nuevo tranquilidad y seguridad jurdica a todos los sectores del pas. () DE LAS DISPOSICIONES TRANSITORIAS Y FINALES) ARTICULO 38. Se adiciona el Artculo 23 nuevo transitorio, el cual queda as: ARTICULO 23. Para la adecuacin del Congreso de la Repblica a las reformas constitucionales aprobadas el 17 de noviembre de 1993, se deber proceder de la manera siguiente: a) Al estar vigentes las presentes reformas constitucionales el Tribunal Supremo Electoral deber convocar a elecciones para diputados al Congreso de la Repblica, las cuales debern realizarse en un plazo no menor de ciento veinte das despus de convocadas. b) Los diputados que resulten electos tomarn posesin de sus cargos treinta das despus de efectuada la eleccin, fecha en que termina el perodo y funciones de los diputados al Congreso de la Repblica que se instal el 15 de enero de 1991. c) El Congreso de la Repblica que se instale de conformidad con las literales a) y b) del presente artculo, concluir sus funciones el 14 de enero de 1996. Ese mismo da tomarn posesin los diputados que sean electos en las elecciones generales de 1995. ARTCULO 39. Se adiciona un artculo 24 nuevo transitorio, el cual queda as: Artculo 24. Para la adecuacin de la Corte Suprema de Justicia y de los dems tribunales a que se reere el artculo 217 de sta Constitucin, de la Contralora General de Cuentas y del Ministerio Pblico a las reformas constitucionales aprobadas, se proceder de la siguiente manera: a) El Congreso de la Repblica que se instale de conformidad con el artculo transitorio anterior, convocar, dentro de los tres das siguientes a su instalacin,
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a las Comisiones de postulacin previstas en los artculos 215, 217 y 233 de sta Constitucin, para que en un plazo no mayor de quince das procedan a hacer las postulaciones correspondientes. b) El Congreso de la Repblica que se instale de conformidad con el artculo transitorio anterior, deber elegir a los magistrados de la Corte Suprema de Justicia y de los dems tribunales a que se reere el artculo 217 de sta constitucin y al Contralor General de Cuentas dentro de los treinta das siguientes de instalado el nuevo Congreso, fecha en que debern tomar posesin los electos y en la que terminan los perodos y funciones de los magistrados y contralor a quienes debern sustituir. c) Para los efectos de las disposiciones anteriores, el Congreso se reunir en sesiones extraordinarias si fuese necesario. d) El Presidente de la Repblica deber nombrar al Procurador General de la Nacin dentro de los treinta das siguientes ala vigencia de las presentes reformas, fecha en que deber tomar posesin y en la que termina el periodo y funciones del procurador a quien sustituir. e) El Presidente de la Repblica deber nombrar al Fiscal General de la Repblica dentro de los treinta das siguientes a la vigencia de las presentes reformas, fecha en que deber tomar posesin. f) El Procurador General de la Nacin continuar desempeando el cargo de Jefe del Ministerio Pblico hasta que tome posesin el Fiscal General. ARTICULO 40. Se adiciona un artculo 25 nuevo transitorio, el cual queda as: ARTICULO 25 Las disposiciones contenidas en los artculo 23 y 24 del Captulo Unico del Ttulo VIII de sta Constitucin son de carcter especial y prevalecen sobre cualesquiera otras de carcter general. ARTICULO 41. Se adiciona un artculo 26 nuevo transitorio, el cual queda as: ARTICULO 26. A ms tardar, dentro del plazo de dieciocho meses a partir de la fecha de la vigencia de las presentes reformas, el Organismo Ejecutivo, a n de modernizar y hacer ms eciente la administracin pblica, en ejerci de su iniciativa de ley, deber enviar al Congreso de la Repblica una iniciativa de ley que contenga la Ley del Organismo Ejecutivo. ARTICULO 42. Se adiciona un Artculo 27 nuevo transitorio, el cual queda as: ARTICULO 27. con el objeto de que las elecciones de los gobiernos municipales sean realizadas en una misma fecha, conjuntamente con las elecciones presidenciales y de diputados, en aquellos municipios cuyos gobiernos municipales tomaron posesin en junio de 1993 para un perodo de cinco aos, las prximas elecciones lo sern para un perodo que concluir el 15 de enero del ao 2000.
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Para tal efecto el Tribunal Supremo Electoral deber tomar las medidas pertinentes. ARTICULO 43. Aprobacin. Las presentes reformas fueron aprobadas por ms de las dos terceras partes del nmero total de diputados que integran el Congreso de la Repblica. Las reformas constitucionales debern someterse al procedimiento de consulta popular previsto en el artculo 173 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, a efecto de que el pueblo, en ejercicio de la soberana que le es inherente, decida si las ratica o no. Con tal propsito, el Congreso de la Repblica, dentro de los tres das siguientes a la aprobacin de stas reformas constitucionales, deber remitirlas al Tribunal Supremo Electoral, el que proceder a convocar a la consulta respectiva. Si estas reformas son raticadas por el pueblo, entrarn en vigencia sesenta das despus de que el Tribunal Supremo Electoral anuncie el resultado de la consulta. DADO EN EL PALACIO DEL ORGANISMO LEGISLATIVO, EN LA CIUDAD DE GUATEMALA A DIECISIETE DIAS DEL MES DE NOVIEMBRE DE MIL NOVECIENTOS NOVENTA Y TRES. Aparecen las rmas ilegibles de JOSE FERNANDO LOBO DUBON, PRESIDENTE, MARIO HUGO MIRANDA FUENTES, SECRETARIO, CARLOS ARROYAVE CERNA, SECRETARIO, al nal un sello redondo que dice: CONGRESO DE LA REPUBLICA GUATEMALA, C.A. 44
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Publicacin ntegra del Acuerdo en Diario de Centro Amrica No.70, de 24 de noviembre de 1993.
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IV. LA CRISIS POLITICA DE MAYO DE 2009

4.1 Intervencin y colaboracin internacionales en su desactivacin primaria Transcurridos ya tres quinquenios y nalizados tres ejercicios constitucionales, posteriores al que fue producto de la transicin operada, la historia reciente muestra que el ejercicio de los derechos ciudadanos no ha tenido un desarrollo constantemente pacco sino, antes bien, accidentado por hechos distintos (asesinato de relevante gura religiosa; protestas de revoltosos armados con garrotes que, acicateados desde las jefaturas del Congreso de la Repblica y del Ejecutivo, introdujeron el pnico en la ciudad jueves negro y viernes de luto para imponer una candidatura presidencial; daos grandes provocados por un huracn Stan y la muerte alevosa de parlamentarios salvadoreos, con su secuela de ejecucin extrajudicial de sus autores materiales, ocurrida luego de su detencin) afortunadamente superados de algn modo, palindose los fantasmas de ingobernabilidad. Pero el ms serio fue el alcanzado en mayo del pasado ao, inmediatamente despus del asesinato del abogado Rodrigo Rosenberg Marzano, como se mencion al principio, en el que la estabilidad institucional fue seriamente debilitada. Y lo que en algn momento dio pie a que se hablara de una rotura institucional, qued menguado luego que la Comisin Internacional Contra la Impunidad en Guatemala (CICIG) ofreci tomar junto al Ministerio Pblico la investigacin del caso, para que esta no cayera, como ya ha sido recurrente, en indagaciones ms que precarias y destinadas a la ruta del olvido. La conanza social depositada en esa Comisin bien pudo dejar de lado la posible implantacin de un estado de excepcin, que no dej de sugerirse. En la primera parte adelantamos la percepcin que, expresada de modo doctrinal, han dejado apuntadas autores conocidos, aplicables a crisis en general, acaso no aplicables al particular caso sealado. Desde luego, no han faltado los criterios asumidos en opiniones y estudios innmeros. He aqu unos ejemplos: (a) en el Informe Guatemala, publicacin de 13 de marzo ltimo de la Fundacin Derechos Econmicos, Sociales y Culturales para Amrica Latina (Fundacin DESC), en las pginas once y doce, se publica el extracto de un texto presentado ante el Subcomit del Hemisferio Occidental del Congreso de EE.UU. sobre el caso Rosenberg, preparado por Anita Isaacs, Ph.D. de Haverford College, traducido al espaol por Louisa Reynolds, en el que se asienta: Como Guatemala se encuentra inmersa en una crisis poltica que ha atrado una considerable cobertura meditica, este anlisis se basa en los sucesos en torno al asesinato de Rossenberg. La publicacin pstuma de un video en el que el abogado vaticina su propia muerte y acusa al presidente Alvaro Colom, a su esposa y a miembros de su crculo ms cercan, de asesinarlo y de cometer delitos de corrupcin relacionados con el reciente asesinato de su cliente, Khalil Musa y su hija Marjorie Musa, sumergieron a Guatemala en una crisis poltica de varias semanas, que incluy una movilizacin poltica sostenida. Parte de esta movilizacin fue a gran escala, involucrando dos grupos claramente polarizados y caracterizados como pro y anti Gobierno. () Una rpida, rme y unicada respuesta internacional ha distendido la crisis poltica. El presidente Colom actu bien al solicitar el apoyo del FBI y entregar las riendas de las investigaciones a la CICIG, Tanto el embajador de EE.UU. como el Secretario General de la OEA han llamado a respetar el proceso democrtico y el imperio de la
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ley. Los partidos de oposicin desistieron de exigir que Colom renuncie, enfocndose en exigir el pronto esclarecimiento del crimen. Adems, tanto el Legislativo como el Ejecutivo se vieron obligados a aprobar un proceso ms transparente y meritocrtico para la seleccin de magistrados de las Cortes.; y (b) En el estudio Guatemala es an posible? que aparece en Dilogo No. 9 de la Facultad Latinoamericana de Ciencias Sociales, rerindose a la crisis del pasado mayo, indica: Tras el asesinato de Rosenberg se desencaden la llamada crisis de mayo, una crisis de inestabilidad en la que se alzaron voces para pedir, sin fundamento, la renuncia del Presidente, tras las cuales hubo acciones dirigidas a estimular la ingobernabilidad y la desestabilizacin45 La crisis aludida qued desactivada ocho meses despus que la CICIG apoy al Ministerio Pblico para la investigacin del caso y luego que su responsable, doctor Carlos Castresana, en conferencia vericada el 12 de enero del ao en curso ante embajadores acreditados en nuestro pas y periodistas en general, rindi informe de las investigaciones que le llevaron a concluir que la vctima, Rodrigo Rosenberg Marzano, plane cuidadosamente su propio asesinato y lo ejecut con la colaboracin de un grupo de sicarios, simulando que era extorsionado por desconocidos, hecho en el que intervinieron a requerimiento suyo primos de quien fuera su primera esposa. Dando detalle y muestra de apreciable nmero de evidencias arm: El que dio las instrucciones de su muerte fue el mismo Rosenberg.46 Aunque las sospechas recadas al principio sobre el gobernante y sus ms cercanos colaboradores quedaron, en general, desvanecidas de ese modo, tras la detencin de los autores materiales, denunciados por ms de uno de los suyos para acogerse a la gura de testigos protegidos, colectivos diversos insisten en llegar no slo a descubrir y acusar a quienes en principio ayudaron a la vctima sino, tambin, respecto del nexo que pueda existir con el asesinato de los seores Musa. Algo que la CICIG parece no estar lejana a dar a conocer. Superada la crisis poltica ltima debemos, sin embargo, reconocer que tanto en sta como en la de 1993 no hubo aplicacin de la Ley de Orden Pblico reguladora de los estados de excepcin. La del ao noventa y tres fue superada por la conducta sostenida por el Tribunal Supremo Electoral, el arrojo ciudadano y el inmediato apoyo de instituciones y medios de comunicaciones nacionales o internacionales; en la reciente, por la colaboracin inmediata que se obtuvo de la CICIG. Empero, cul o cules son las posibilidades autorizadas por la Constitucin Poltica que facultan a personas o colectividades activar medios para rescatar su imperio, como ocurri en 1993? o, en su caso, cmo reintegrar la regularidad institucional cuando, por sucesos inesperados o situaciones poco atendidas por las autoridades, se producen hechos en los que colectivos asumen conductas que provocan ingobernabilidad, algunas veces total, en territorios determinados? De estos ltimos son ejemplos comunidades que han acudido a la expulsin de autoridades locales alcaldes y miembros de concejos y de los agentes del orden, que se las han arrogado habitantes de las mismas.
45 Dilogo FLACSO-Guatemala, miembro de la Unin de Universidades de Amrica y El Caribe, Guatemala, enero de 2010, pgina.4. 46 Diario El Peridico, No. 4710, edicin de 13 de enero de 2010.
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Intentemos su aproximacin a eventuales posibilidades. Si, como sucedi en 1993, hubo supresin de normativa constitucional destinada a la proteccin de los derechos de las personas, a la vez que anulacin del ejercicio de entes destinadas a ponerlos en accin Corte Suprema de Justicia, Corte de Constitucionalidad, Procuradura de los Derechos humanos, pero quedaron en pie los restantes tribunales de la jurisdiccin ordinaria, los ciudadanos o personas o colectividades afectadas en sus derechos, pueden acudir, objetando y rechazando aquellas disposiciones que percibe ilegtimas, acudir a cualesquiera de sus jueces en demanda de proteccin constitucional y legal. La respuesta que, desde luego, requiere valor y entereza, debe ser dada por los jueces hbiles, asumiendo deberes superiores, lejos de escudarse en faltas de competencias o disposiciones anuladas, porque as obraran al amparo de facultades que les dispensan normas constitucionales concretas, como lo son los artculos constitucionales 135, inciso b), que le llama a cumplir y velar por que se cumpla [lo dispuesto en] la Constitucin Poltica de la Repblica; 152, que restringe el ejercicio del poder pblico a quienes lo detentan a aquello que est autorizado (ninguna disposicin habilita a gobernante alguno a suprimir o dejar sin efecto, per se, normas o instituciones); 154, que no permite a ningn funcionario a tenerse como superior a la ley; 156, que le impone desatenderse de rdenes ilegales; y 203, que obliga a todo juez a impartir justicia con independencia de cualesquiera otras autoridades; en otras palabras, restableceran la gobernabilidad, en una actuacin que tiene ya como antecedente la sentencia de mayo de 1993 de nuestro tribunal constitucional. Pero si, infortunadamente, su actitud fuese opuesta, la opcin podra quedar reducida a admitir el fracaso del Estado Constitucional de Derecho que predica nuestra Constitucin y su sustitucin por un gobierno autocrtico. A ese respecto el doctor en Derecho Norbert Lsing, en su estudio El guardin de la Constitucin en tiempos de crisis coment: En su histrica sentencia de 25 de mayo de 1993, la Corte Constitucional actu de ocio, rompiendo los lmites de la jurisdiccin constitucional clsica a la que solo se le concede una funcin de control posterior, puntual. La Constitucin de Guatemala no prev la posibilidad de actuar de ocio sino slo ante una denuncia. Sin embargo, con vistas al conicto que se desarrollaba fuera del marco constitucional, la pasividad de la Corte habra signicado el n del orden constitucional y del tribunal mismo. Ante la falta de una denuncia, se habra tenido que recurrir al derecho de resistencia consagrado en el art. 45 de la Constitucin de 1985. Bsicamente, la Constitucin prev el derecho de resistencia en la medida en que no existen otras posibilidades de remediar la situacin. Una transgresin de las facultades de los rganos pblicos para salvar la Constitucin no es un remedio sino un acto de restauracin del rgano afectado.47 Tema distinto y de solucin al alcance de los gobernantes, detentadores de la coercin estatal legtima, aplicada de modo razonable, son los casos ocurridos en poblados relativamente pequeos, en los que debe ser posible su reconduccin a la gobernabilidad a n de que prevalezca el principio de autoridad legal, que debe regir a toda organizacin, principalmente la estatal. Ac, no obstante, ante una autoridad
47 Lsing, Norbert, El guardin de la Constitucin en tiempos de crisis, Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano, Cielda, Buenos Aires, 2000, pgina 146.
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que acepte ese estado de cosas y se incline por preferir la pasividad, dos de los mecanismos de defensa constitucional, por lo menos, pueden ponerse en marcha: la exhibicin personal ante jueces de poblados vecinos para obtener la libertad de los indebidamente retenidos o hacer cesar medidas vejatorias denunciadas. Otro: la accin de amparo instada por el Procurador de los Derechos humanos o por ciudadanos ante la Corte de Constitucionalidad, en demanda para que se ordene al jefe del Ejecutivo recobrar y hacer prevalecer el orden pblico en localidades que lo han perdido, ejercitando el mando que le permite el artculo 183 constitucional, especialmente en sus incisos a), b), c), d) y f), por cuanto con su aplicacin correcta se abre el camino para desvanecer focos de ingobernabilidad, antes que, por preferir la pasividad, tenga que acudir a la aplicacin de estados de excepcin mayores que los de prevencin que, ya se advirti, han quedado en mucho discordantes con la normativa constitucional. Consecuentemente, una vez restaurado el orden pblico y estabilizados los nimos de la poblacin, examinar con los propios pobladores las causas que originaron la situacin anormal para, dentro de sus competencias, hallar y apoyar frmulas de desenlace cuya nalidad sea evitar, para el futuro, que el desasosiego social pueda repetirse. Concluyamos: la lectura que puede extraerse de lo expuesto lo es que, hechos desestabilizadores de la institucionalidad distintos de los previstos por la Constitucin Poltica, pueden ser superados desde su normativa, para que no se produzcan situaciones semejantes como la ocurri en aquel ao de 1993, cuando la sociedad se vio precisada a ejercitar la facultad dispuesta en el artculo 45 constitucional, que sabiamente estatuy que Es legtima la resistencia del pueblo para la proteccin de defensa de los derechos y garantas consignados en la Constitucin.
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CONCLUSIONES.
La proteccin de los Derechos Humanos, preocupacin de alcance casi universal, se halla concretada en Guatemala con la normativa que la acoge en normas de su Constitucin Poltica, que cuenta, adems, con mecanismos jurisdiccionales diseados en la misma para proveer su aplicacin y defensa. Para hacer frente a situaciones anormales, producidas por la naturaleza o por el hombre mismo, tambin el texto fundamental articula disposiciones estados de excepcinfacultativas para que la autoridad pueda hacer uso legtimo de la coercin, a n de restablecer la paz y estabilidad sociales seriamente alteradas, esto es, la gobernabilidad. Bajo esas previsiones se posibilita tambin la restauracin de la gobernabilidad en aquellas situaciones peculiares que, por no deberse a hechos naturales ni originados a lo externo a la autoridad, resultan imputables a conductas impropias o anormales gestadas en los mismos rganos que ejercen el poder pblico, las que, en nuestro parecer, slo pueden ser corregidas conjuntamente por los entes en los que se ha depositado su control y, en su defecto, por la propia colectividad. Guatemala, junio de 2010.
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ANEXO A
En este anexo aparecen los ttulos de instrumentos internacionales que han pasado a integrar el ordenamiento jurdico de Guatemala. a) Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer (Decreto-ley No.49-82 presidencial); su Protocolo Facultativo, Decreto No. 59-2001 de El Congreso de la Repblica); b) Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin racial (Decreto-ley No. 105-82 presidencial) c) Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (Decreto No. 69-85) de El Congreso de la Repblica) d) Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes (Decreto No. 52-89 de El Congreso de la Repblica); e) Convencin sobre los Derechos del Nio (Decreto No. 27-90 de El Congreso de la Repblica). Protocolos: f.1) Relativo a la venta de nios, prostitucin infantil y utilizacin de nios en la pornografa (Decreto No. 76-2001 de El Congreso de la Repblica); f.2) Participacin de nios en los conictos armados (Decreto No. 1-2000 de El Congreso de la Repblica) f) El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (Decreto No. 9-92 de El Congreso de la Repblica) Y su Primer Protocolo Facultativo (Decreto No. 11-96 de El Congreso de la Repblica). Surgidos del Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos: g) Convencin sobre los Derechos Polticos de la Mujer (Decreto No. 1307 de El Congreso de la Repblica); h) Convencin relativa a la lucha contra las Discriminaciones en la esfera de la enseanza (Decreto-ley No. 112-82 presidencial). i) La Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados y su Protocolo (Decreto-ley No. 34-83 presidencial). Vinculados con la Organizacin de los Estados Americanos: j) Convencin Americana sobre Derechos Humanos Pacto de San Jos (Decreto No. 6-78 de El Congreso de la Repblica); su El Protocolo a la Convencin Americana sobre los Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales Protocolo de San Salvador (Decreto No. 127-96 de El Congreso de la Repblica); k) Convencin Interamericana para prevenir y sancionar la Tortura (Decreto No. 64-86 de El Congreso de la Repblica) l) Convencin Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la Mujer Convencin de Beln do Para(Decreto No. 69-94 de El Congreso de la Repblica) m) Convencin Interamericana sobre desaparicin forzada de Personas (Decreto No. 18-96 de El Congreso de la Repblica).
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ANEXO B
EXPEDIENTE No. 544-99 APELACION DE SENTENCIA DE AMPARO CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD: Guatemala, dieciocho de octubre de mil novecientos noventa y nueve. En apelacin y con sus antecedentes se examina la sentencia de veinte de noviembre de mil novecientos noventa y ocho dictada por la Corte Suprema de Justicia, Cmara de Amparo y Antejuicio, en el amparo promovido por Jorge Isaas Figueroa Prez contra la Sala Tercera de la Corte de Apelaciones. El postulante actu con el patrocinio de la abogada Ada Odette Morales Gunea. () CONSIDERANDO -I- a) La consideracin de la accin de amparo requiere, entre otros, el requisito de legitimacin activa o aptitud para promoverlo. b) La competencia para conocer en ltimo grado en materia de Exhibicin Personal, est reservada por la ley a la Corte Suprema de Justicia, por tratarse de un procedimiento en nica instancia, siempre que lo decidido no altere, dentro de tal esfera, el debido proceso. -II- Jorge Isaas Figueroa Prez, en su condicin de Juez Primero de Primera Instancia Penal, Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente del departamento de Guatemala pide amparo contra la Sala Tercera de la Corte de Apelaciones, sealando como acto reclamado el auto de cuatro de agosto de mil novecientos noventa y ocho que, declarando con lugar la exhibicin personal de Vctor Manuel Mendoza Alvarado que ste le solicit, lo conden -al postulante- al pago de las costas, porque, a su juicio, El acto hoy impugnado de amparo me causa agravio y viola mis derechos y garantas constitucionales puesto que me limita en mis atribuciones legalmente establecidas como juez, pretende crear un nuevo procedimiento y me condena en costas, sin tomar en cuenta que en forma legal, como la ley de la materia lo ordena y en ejercicio pleno de mi cargo profer la resolucin por medio de la cual se decreta la aprehensin, surgiendo as los presupuestos de la procedencia del amparo judicial planteado. Siendo que en la exhibicin personal no admite recurso alguno, no existe medio legal alguno para evitar las lesiones constitucionales apuntadas, nicamente la accin de amparo planteada por este medio. De los antecedentes, en lo que al caso se reere, se ve lo siguiente: a) el Director General de Aduanas, en funciones de Interventor, denunci al Juez Undcimo de Primera Instancia Penal, Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente que varias personas y empresas cometieron delitos contra la Hacienda Pblica, pidiendo medidas de arraigo y aprehensin; el Juez acept controlar la investigacin y orden que sta fuera hecha por el Ministerio Pblico; b) planteada por el tribunal identicado la duda acerca de su competencia, la Cmara Penal de la Corte Suprema de Justicia decidi asignarla al Juzgado Primero de Primera Instancia Penal Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente; c) como resultado de la investigacin, el Ministerio Pblico expres al Juez contralor que en los hechos tambin ha tenido participacin Vctor Manuel Mendoza Alvarado, y le pidi librar la orden de su aprehensin; de esta peticin deriv la resolucin de veinticuatro de abril de mil novecientos noventa y ocho, en la que el Juez -ahora postulante- accedi a la solicitud y orden la medida por los delitos de caso especial de estafa, peculado, concusin, fraude y cohecho activo; d) el afectado, en conocimiento de la orden y manifestando ser objeto de amenaza de la prdida de mi libertad sin cumplir previamente con los nes del proceso en el sentido de la averiguacin de los hechos sealados como delito y mi posible participacin pidi su exhibicin personal a la autoridad reclamada; sta la decret en auto de diecisis de julio de mil novecientos noventa y ocho requiriendo informe del Juez.
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Luego, en su resolucin de cuatro de agosto siguiente -acto reclamado- estimando que el Ministerio Pblico en la peticin de aprehensin que formul no fundament en debida forma los requerimientos que para una medida de tal naturaleza deben cumplirse, siendo indudable que solo hizo referencia al parentesco en lnea directa con uno de los imputados, circunstancia esta que en manera alguna puede ser determinante para tomar una decisin como la que aparece llevada a cabo por el Juez recurrido, que a la luz de la legalidad tiene que considerarse como generadora de una limitacin en el goce de la libertad individual decidi declarar procedente la exhibicin, el cese de la restriccin y Que en virtud de declararse con lugar la Exhibicin, se condena en costas al Juez Primero de Primera Instancia Penal, Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente. Esta Corte estima que acerca de la exhibicin personal, cabe destacar los aspectos siguientes: a) La esfera de competencia. El proceso penal, precepta el artculo 5 del Cdigo Procesal Penal, tiene por objeto la averiguacin de un hecho sealado como delito o falta y de las circunstancias con que pudo ser cometido; el establecimiento de la posible participacin de sindicado; el pronunciamiento y ejecucin de la sentencia. Y atribuye la potestad de ejecutar la accin penal y la investigacin al Ministerio Pblico (artculo 8) con la intervencin de jueces de primera instancia (artculos 46 y 47). La exhibicin personal persigue determinar si la persona que la solicita es objeto de detencin -o se le amenaza con ella- ilegal o de trato arbitrario, violatoria, por ende, del derecho a la libertad (artculo 263 constitucional), cuya promocin puede hacerse ante los tribunales de justicia (artculo 82 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad). Se trata, en sta, de evitar que ocurra o que cese la restriccin del derecho a la libertad cuando, sin causa, autoridad o particular pretenda refrenar la de quien pide la exhibicin; o le ha apresado u ordenado su detencin careciendo de facultad para ello; o sufre maltratos estando en prisin o detenido legalmente. Ambos procedimientos, como se ve, tienen distinta nalidad y, por ello, maneras diferentes de operar. En el proceso penal al Ministerio Pblico corresponde la persecucin penal y, como tal, la facultad de pedir aprehensiones, y a los jueces de primera instancia el control de esa actividad y la decisin acerca de sus peticiones (artculos 107, 108, 109 y 257 del Cdigo Procesal Penal), sin perjuicio de que el afectado pueda, desde el momento en que tenga conocimiento de que se le imputa delito o falta, de acudir, por s o por medio de defensor, a todos los medios de defensa que permite la ley (artculos 71, 101 y 276 del cdigo citado). En la exhibicin personal, que puede instarse por si o por cualquier persona sin sujecin a formalidades, requiere, esencialmente, la manifestacin del afectado al juez o jueces que la decretan, a n no slo de comprobar la identidad de quien pide ser presentado a la autoridad sino el relato de su situacin, para hacer efectivo el principio de inmediacin procesal, cuyo testimonio debe quedar asentado en acta; sta y el informe de la autoridad imputada de violar su derecho a la libertad le servirn al juzgador para apreciar y declarar, en su caso, si existe o no la transgresin denunciada (artculos 88, 90, 94 y 99 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad). b) La impugnacin de lo decidido por el tribunal de la exhibicin. La ley de la materia no prev medios de impugnacin directa que puedan utilizarse frente a las decisiones del tribunal, estimatorias o desestimatorias; lo que seala es que las disposiciones relativas al amparo sern aplicables en lo que fueran pertinentes y al prudente arbitrio y discrecin de los tribunales de justicia (artculo 113).
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En el amparo cabe acudir a la apelacin, que no es pertinente en los casos de exhibicin, como ya fue declarado en sentencia de esta Corte (Expediente 154-95, Gaceta 37, pgina 78). Cabe, entonces, analizar si tales decisiones pueden ser examinadas mediante la accin de amparo; y, en su caso, la legitimacin para interponerla. Tanto la exhibicin personal, como el amparo son procesos de carcter constitucional y cuyo objeto litigioso coincide, desde luego que su nalidad es la de restablecer un derecho fundamental vulnerado; empero, en el primero la especialidad de su n es la que atae al derecho a la integridad fsica y a evitar la ilegalidad o ilegitimidad de la restriccin de la libertad; la segunda, en cambio, ensancha la esfera de conocimiento a todo derecho fundamental garantizado por la Constitucin y las leyes. En tal perspectiva cabe considerar la denuncia de vulneracin de derechos imputados a la autoridad que ha emitido una resolucin que puede ser, para el caso, la que haya hecho pronunciamiento en los casos de exhibicin personal, diferida la impugnacin a las partes, no a la autoridad denunciada, salvo si el titular de sta resulta personalmente afectado como consecuencia de la resolucin del tribunal de la exhibicin, a la que impute ilegalidad. -III- En el caso concreto, el auto de cuatro de agosto de mil novecientos noventa y ocho que se cuestiona contiene, por una parte, una decisin tpicamente jurisdiccional y, por otra, una determinacin -carga de costas- que afecta personalmente, en cuanto individuo, a quien ostenta la calidad de autoridad reclamada. El tribunal constitucional a quo otorg el amparo armando que la Sala reclamada ha violado la garanta de independencia funcional y la potestad de juzgar que protege a los jueces, concluyendo en que transgredi el debido proceso. El derecho a la libertad solo puede ser afectado por el derecho de penar que tiene el Estado, dado su monopolio de la jurisdiccin en ese sentido, cuya provisionalidad o denitividad de una pena requiere el desenvolvimiento de los actos a que obliga el debido proceso. Empero, aquel puede defenderse en una jurisdiccin especial -la constitucional de exhibicin personal- en los casos de ilegitimidad de quien ordene aprehensiones o detenciones, o cuando la privacin de la libertad sea adoptada por juez penal pero se le veje alterando su derecho a la integridad fsica. En tales supuestos es obligado el examen que el tribunal constitucional de la exhibicin deba hacer, especialmente de la denuncia de quien se dice afectado, bien por s o por interpsita persona, de cuya situacin de hecho debe tener conocimiento directo o inmediato, dado que su constancia en acta obra como elemento indispensable, juntamente con el informe del reclamado, para resolver acerca de la peticin. Esta ltima debe respetar, desde luego, los marcos de competencia que corresponden a la jurisdiccin penal. La resolucin bajo examen resulta objetable porque la Sala omiti or directamente al quejoso en la audiencia a que le obligaba el artculo 99 de la ley de la materia, requisito bsico y lgico que, en este caso preceder a la resolucin. Por otra, inadvirti que la orden de aprehensin fue decretada por juez competente y previa peticin hecha por scal del Ministerio Pblico, y que ella -la Sala- carece de competencia para asumir la condicin de tribunal de grado de la jurisdiccin penal, al que est reservada la funcin de revisar la orden de aprehensin judicial, como ocurre en el auto atacado. La indebida forma de proceder le llev a dictar el auto cuestionado que, adems, implic la condena de las costas procesales al juez reclamado, quien, por tal afectacin personal, promovi la accin que se resuelve. Bajo las circunstancias anteriores el amparo deviene procedente, como se ve en el pronunciamiento del tribunal a quo, declaracin que debe conrmarse.
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LEYES APLICABLES Artculos citados y 268 y 272 inciso c) de la Constitucin Poltica de la Repblica; 1o., 2o., 3o., 4o., 5o., 6o., 8o., 10, 42, 47, 50, 55, 60, 61, 63, 66, 67, 150 y 163 inciso c) de al Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad; 1, 8, 15 y 17 del Acuerdo 4-89 de la Corte de Constitucionalidad. POR TANTO La Corte de Constitucionalidad, con fundamento en lo considerado y leyes citadas, resuelve: I. Conrma la sentencia apelada. II. Notifquese y con certicacin de lo resuelto, devulvase los antecedentes.
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ANEXO C
EXPEDIENTE 1250-2002 CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD: Guatemala, diecinueve de diciembre de dos mil dos. En apelacin y con sus antecedentes se examina la sentencia de veintids de agosto de dos mil dos, dictada por el Juzgado Quinto de Primera Instancia del Ramo Civil, constituido en Tribunal de Amparo en el amparo promovido por Edwin Moiss Ceballos Monterroso contra el Director ejecutivo del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social. El postulante actu con el patrocinio de la abogada Ileana Liset Gonzlez Bolaos. () CONSIDERANDO - I - Se ha considerado por esta Corte que el amparo opera como instrumento constitucional por el que puede instarse la ecacia de los derechos humanos fundamentales, ya sea para asegurar su vigencia y respeto o para restablecer su goce cuando existe amenaza de violacin o violacin propiamente de ellos por decisiones o actos indebidos; pues lo que se pretende en amparo es la tutela en forma oportuna de la proteccin de un derecho esencial; lo que adquiere suprema relevancia cuando se trata de la proteccin del derecho a la vida, considerado como el de mayor importancia en la escala de derechos fundamentales, ya que todos los dems giran en torno a l. De ah que el derecho a la salud no puede ser la excepcin, pues ste slo se justica como mecanismo de proteccin a la vida. Siendo estos dos derechos de orden prioritario, y como tales, objeto de proteccin estatal, salvo ilegitimidad de la accin, el Estado tiene el deber de proteger por todos los medios que dispone, pues el garantizar el goce de una adecuada calidad de vida debe constituir uno de sus nes primordiales. - II Edwin Moiss Ceballos Monterroso promueve amparo contra el Director Ejecutivo del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, reclamando contra la negativa por parte de la autoridad impugnada a brindarle el tratamiento mdico de hemodilisis que se le realizaba en la Unidad Nacional de Atencin al Enfermo Renal Crnico, con lo cual se viola sus derechos constitucionales ya que se le est negando un derecho que se est discutiendo en un juicio ordinario laboral y mientras no haya sido citado, odo y vencido en juicio no se le puede negar el derecho de gozar de los servicios de atencin mdica que como enfermo de disfuncin renal tiene derecho, por ser aliado y contribuyente al rgimen de seguridad social. Las decisiones contenidas en la resolucin objetada en amparo son estimadas por el amparista como restrictivas de sus derechos a la vida, a la salud y a la seguridad social que la Constitucin Poltica de la Repblica le garantiza en sus artculos 3, 95 y 100; al estimar el amparista que carece de fundamento la desaliacin al rgimen de seguridad social de la que fue objeto, pues existen documentos que comprueban lo contrario a lo armado por la autoridad impugnada. En primera instancia, el amparo fue otorgado por considerarse que La vida es uno de los derechos de orden fundamental y por lo tanto, objeto de proteccin del Estado y siendo que el aliado ha pagado sus cuotas al IGSS, segn se desprende de los documentos acompaados como prueba, no puede suspenderse el tratamiento del postulante de acuerdo a investigaciones realizadas por el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social en tanto no se determine en un proceso revestido de todas las garantas establecidas en la ley y respetando el derecho de defensa del postulante, que el accionante no es aliado al IGSS por no prestar sus servicios materiales y/o intelectuales de conformidad con lo establecido en las leyes respectivas. Tal decisin ha sido objetada por el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, lo que motiva el examen del fallo en cuestin, en atencin a la falta de agotamiento de recursos y procedimientos que seala la institucin apelante de la que adolece la accin constitucional, pues arma que la cuestin es objeto de debate ante los tribunales de trabajo y previsin social en la jurisdiccin ordinaria, pues la solicitante de amparo, inst un procedimiento ordinario laboral contra el Instituto Guatemalteco de Seguridad Social -contenido en el Expediente L uno dos mil dos
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ciento cuarenta y uno (L1-2002-141) del Juzgado Segundo de Trabajo y Previsin Social- y de ah que carezca de denitividad la decisin objetada en amparo. Al respecto, se considera que si bien es cierto que el artculo 52 del Decreto 295 del Congreso de la Repblica, Ley Orgnica del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social autorizan como regla general que las decisiones tomadas con motivo de aplicacin de leyes y reglamentos del rgimen de seguridad social puedan ser objeto de discusin en la jurisdiccin ordinaria, tambin lo es que en una circunstancia excepcional como lo es la bsqueda de la preservacin del derecho a la vida ante una amenaza cierta e inminente de afectacin como consecuencia del padecimiento de una enfermedad terminal, dicho agotamiento no pueda considerarse obligatorio para poder acudir a la jurisdiccin constitucional en demanda de amparo, no slo porque es un hecho notorio que el tiempo que consumira el conocimiento y resolucin de la controversia en la jurisdiccin ordinaria eventualmente resultara causando el dao ms irreparable que puede causrsele a una persona humana (el fallecimiento), sino porque el pretender la declaracin de improcedencia de la tutela constitucional con apoyo en el fundamento esgrimido por la institucin apelante, es un argumento con apoyo en un rigor excesivamente legalista, inapropiado en la aplicacin de la justicia constitucional que se realiza con fundamento en la observancia del texto constitucional que impone el artculo 204 ibid, lo que, por aparte, tambin implicara desconocer el carcter de efectividad, sencillez y celeridad en cuanto a la tutela de derechos fundamentales, que al amparo se le reconoce en el artculo 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. - III - Una vez aclarado el aspecto anteriormente relacionado, para situar la ratio decidendi de este fallo, este tribunal considera pertinente formular las siguientes consideraciones: A) El derecho a la vida y a la salud que le asiste a una persona humana: Como se consider precedentemente, el derecho a la vida est contemplado en el texto supremo (artculo 3) como una obligacin fundamental del Estado, pues el propio prembulo de la Constitucin arma la primaca de la persona humana como sujeto y n del orden social, y de ah que en la ley matriz tambin se regule que el Estado de Guatemala debe organizarse para proteger a la persona humana (artculo 1) y que por ello debe garantizar a los habitantes de la Repblica (entre otros aspectos) la vida y su desarrollo integral (artculo 2), por lo que este derecho constituye un n supremo, y como tal merece su proteccin. El derecho a la salud, conlleva en este caso la posibilidad real de que una persona humana reciba atencin mdica oportuna y ecaz. De ah que este derecho sea objeto de proteccin, no slo en la normativa interna del pas (artculo 93 de la Constitucin como norma primaria directamente aplicable), sino adems en la normativa internacional convencional de proteccin de derechos humanos (artculos 12 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y XI de la Declaracin Americana sobre Derechos y Deberes del Hombre, por mencionar dos ejemplos). No es ocioso recordar (por ilgico que parezca), que si el derecho a la salud surge del derecho fundamental a la vida, una afectacin del mismo, implica una violacin al ms fundamental de todos los derechos humanos: la vida. Por ello, la jurisprudencia reiterada de esta Corte ha considerado que este derecho a la salud- es aquel por el que todo ser humano pueda disfrutar de un equilibrio biolgico y social que constituya un estado de bienestar en relacin con el medio que lo rodea; implica el poder tener acceso a los servicios que permitan el mantenimiento o la restitucin del bienestar fsico, mental y social. (Sentencia de doce de mayo de mil novecientos noventa y tres, Expedientes acumulados 355-92 y 359-92; Gaceta 28, pginas 19 y 20). B) Derecho a la seguridad social: El derecho a la seguridad social se ha instituido como un mecanismo de proteccin a la vida, que tiene como nes fundamentales la prestacin de los servicios mdico hospitalarios conducentes a conservar, prevenir o restablecer la salud de los habitantes, por medio de una valoracin mdica que se comprende necesariamente desde el diagnstico hasta la aplicacin del tratamiento que el paciente requiera para su
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restablecimiento. Es por ello que la Constitucin en su artculo 100 garantiza el derecho a la seguridad social para benecio de los habitantes de la Nacin, instituyendo su rgimen como una funcin pblica y obligatoria. Este derecho -sin entenderlo en forma restrictiva ni desigual- le asiste a todas aquellas personas aliadas al rgimen de seguridad o previsin social conferido al Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, el que, conforme su normativa propia y disposiciones reglamentarias que autorizan su funcionamiento, en la prestacin de sus servicios debe cubrir las enfermedades generales, de acuerdo con los artculos 28, literal d) y 31 de la Ley Orgnica del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social. La acepcin aliado es denida en el artculo 11 del Acuerdo 97 de la Junta Directiva del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social como el trabajador cuyo patrono est declarado formalmente inscrito en el Rgimen de Seguridad Social, y tal calidad, de acuerdo con los artculos 1 y 14 y siguientes del Acuerdo 410 de la citada Junta Directiva, le asiste, los derechos a la proteccin de enfermedades y que le sean prestados servicios de asistencia mdica en consultorios y hospitales del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social. De acuerdo con la regla que autoriza el artculo 17 de la Ley del Organismo Judicial, los derechos deben ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe; y de no ser as, la propia Ley Orgnica del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social conere a dicho instituto la facultad de vericar el correcto ejercicio de stos para evitar fraudes en la cobertura de sus servicios, autorizndole la realizacin de actividades de control con el objeto de evitar tales fraudes (artculos 50 y 51 de la citada Ley Orgnica) y, en caso de que eventualmente stos pudieran suscitarse, la citada ley contempla lo relativo a aspectos punibles y sancionadores derivados de infracciones a esa ley y a los reglamentos del rgimen de seguridad social (artculos 53, 54, 56 y 57 del Decreto 295 del Congreso de la Repblica) Sin perjuicio del ejercicio de dicha facultad, cabe considerar que por elemental humanismo, en aquellos casos excepcionales en los que lo que se est demandando es la preservacin del derecho a la vida, afectado de privacin de manera cierta e inminente, por la concurrencia de una enfermedad terminal o bien un caso no previsto (accidentes de trnsito, heridas ocasionadas con armas, por citar dos ejemplos de casos en los que una atencin mdica adecuada prestada de emergencia pudiese ser determinante para evitar un deceso), la cobertura de servicios mdicos no puede ser suspendida o negada hasta en tanto no exista declaracin judicial que as lo autorice, pues de ser suspendida o negada con fundamento en la emisin de una decisin (administrativa) que puede ser posteriormente impugnada, ello pudiera derivar en incumplimiento por parte del Estado de sus nes primordiales como lo es el de la preservacin de la vida. Es entendido que si surgida la controversia sobre si debe o no prestarse la cobertura, en casos como el presente, la misma debe continuarse a favor del beneciario, y si posteriormente se determina judicialmente que ste no poda ser beneciado por concurrir en su situacin infraccin de leyes o reglamentos del rgimen de seguridad social, nada obsta que una vez rme dicha decisin el Instituto en mencin pueda repetir contra la persona que motiv la infraccin, a efecto de que se le reintegren los gastos que tuvo que erogar para cumplir con su obligacin, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo el artculo 54 ibid. C) Efecto preventivo del amparo: La jurisprudencia reiterada de este tribunal ha considerado que el amparo se contrae a dos funciones esenciales: una preventiva y otra restauradora. Para establecer su procedencia, cuando se denuncia amenaza de violacin a un derecho garantizado por la Constitucin y las leyes, es condicin que la amenaza que se quiere evitar sea inminente y provenga de un acto de autoridad para que el amparo cumpla con prevenirlo (Sentencia de seis de mayo de mil novecientos noventa y siete, Expediente135196, Gaceta 44, pgina 276). En ese sentido, la accin de amparo resulta viable, en aquellos casos en que aparezca de modo claro y maniesto la privacin de derechos fundamentales y el dao grave e irreparable que a stos se causara, situaciones como la que ahora se analiza, se decidiera remitir el examen de la cuestin a aquellos procedimientos ordinarios, que por ser
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un hecho notorio que carecen de la celeridad deseada, pudiesen tener efectos negativos, cuando en amparo se tuvo la oportunidad de prevenirlos. En casos excepcionales, en los que se trata de preservar la vida de una persona, que pudiera verse afectada por deciencias propias de la buena marcha del sistema judicial, procede entrar a conocer del fondo del asunto, a n de que, si procediere, se garantice el adecuado goce del derecho fundamental amenazado de violacin, por la va expedita del amparo. -IV En virtud de ser objeto de discusin en un procedimiento de conocimiento ms amplio el planteamiento ello no puede constituir razn suciente para denegar la cobertura de servicios mdico-hospitalarios, en el caso excepcional de que de la prestacin de dichos servicios dependa la vida de una de las personas involucradas como parte en el conicto, pues el deceso de una persona podra hacer inocuo un pronunciamiento judicial posterior, emitido a su favor. Por elemental solidaridad, el servicio y tratamiento mdicos que el solicitante necesita, como consecuencia de su enfermedad, no pueden ser negados, ni suspendidos sin una resolucin judicial rme que autorice la negacin o suspensin de dichos servicios. En atencin a lo anterior, y estimando que la negativa a prestarle al amparista la atencin mdica de hemodilisis, amenaza con violar los derechos que le garantizan los artculos 3, 93, 95 y 100 de la Constitucin; 4, numeral 1) de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; 6, numeral 1) del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, y 12 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (normativa convencional aplicable por remisin de lo dispuesto en el artculo 46 constitucional), se concluye que la proteccin constitucional solicitada, debe otorgarse a efecto de prevenir la eventual violacin de los derechos a la vida y a la salud, que le asisten al solicitante de amparo, y pueda seguir gozando de los servicios mdico hospitalarios que su enfermedad requiere (lo que incluye la cobertura del tratamiento mdico hospitalario, asistencia profesional, y, eventualmente, servicios de ciruga, cuando as sea pertinente) y que deban ser prestados por la cobertura del rgimen de seguridad social. Por ello debe conrmarse el otorgamiento del amparo acordado en primera instancia con las modicaciones que se harn en la parte resolutiva del presente fallo que posibiliten su cumplimiento, y sin hacer pronunciamiento especial respecto de las costas del amparo, por no haber sido ello un punto objeto de debate en esta instancia. - V Como se consider precedentemente en este fallo, para los efectos positivos del otorgamiento que se conrma en el mismo, los mismos necesariamente deben abarcar a la resolucin que consta en el punto vigsimo, del acta nmero ciento dos, que contiene la sesin celebrada por la Junta Directiva del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, el veinte de diciembre de dos mil uno, y que fuera aprobada el veintisiete de ese mismo mes y ao; procede que esta sentencia sea noticada: a) a la Junta Directiva del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, para que como autoridad suprema de dicho instituto, gire las rdenes pertinentes a efecto de dar cumplimiento a esta sentencia, a efecto de que bajo la ms absoluta responsabilidad de la institucin y de los funcionarios encargados, se presten los servicios mdico-hospitalarios, que se necesiten para el tratamiento de la enfermedad que padece el amparista; y b) al Procurador de los Derechos Humanos, para que vigile el cumplimiento de esta sentencia. LEYES APLICABLES Artculos 265, 268 y 272 inciso c) de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; 8o., 10, 42, 43, 44, 45, 46, 47, 56, 57, 149, 163 inciso c), 185 y 186 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad; y 17 del Acuerdo 4-89 de la Corte de Constitucionalidad. POR TANTO La Corte de Constitucionalidad con base en lo considerado y leyes citadas resuelve: I) Conrma el otorgamiento del amparo contenido en el numeral I. de la parte resolutiva de la sentencia apelada, con la modicacin de precisar que tampoco afecta, ni obliga al amparista lo dispuesto en la resolucin que consta en el punto vigsimo, del acta nmero ciento dos, que contiene la sesin celebrada por la Junta Directiva, del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social, el veinte de diciembre de dos mil uno, y que fuera aprobada el veintisiete de ese mismo mes y ao, por la que dicha Junta Directiva conrm la resolucin objetada en el presente
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amparo. II) Revoca el numeral II. de la sentencia apelada. III) Para los efectos positivos del otorgamiento del amparo que se conrma, notifquese el presente fallo a las partes, a la Junta Directiva del Instituto Guatemalteco de Seguridad Social y al Procurador de los Derechos Humanos, a efecto de que todos ellos atiendan lo considerado en el mismo; IV) Notifquese y con certicacin de lo resuelto devulvase los antecedentes.
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ANEXO D
EXPEDIENTE 2486-2005 CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD: Guatemala, dieciocho de julio de dos mil seis. En apelacin y con sus antecedentes, se examina el auto de diez de octubre de dos mil cinco, dictado por el Juzgado de Primera Instancia de Trabajo y Previsin Social y de Familia del departamento de Sacatepquez, constituido en tribunal constitucional, en el incidente de inconstitucionalidad de ley en caso concreto promovido por Bonnie Louisa Smithers Hall de Falla. La solicitante actu con el patrocinio del abogado Tito Enoc Marroqun Cabrera. () CONSIDERANDO -I- Conforme el artculo 266 de la Constitucin Poltica de la Repblica y el 116 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad, en casos concretos, en todo proceso de cualquier competencia o jurisdiccin, en cualquier instancia y en casacin hasta antes de dictarse sentencia, las partes podrn plantear como accin, excepcin o incidente, la inconstitucionalidad total o parcial de una ley a efecto de que se declare su inaplicabilidad al caso concreto, posibilidad de examen que se abre si la ley cuestionada se ha citado como apoyo de derecho en la demanda, en la contestacin o cuando, de cualquier otro modo, resulte del trmite del juicio. -II- Bonnie Louisa Smithers Hall de Falla promovi incidente de inconstitucionalidad de ley en caso concreto, reclamando contra la aplicacin del artculo 117 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, en el proceso oral de jacin de pensin alimenticia que promovi contra Francisco Javier Falla Castillo, en el Juzgado de Primera Instancia de Trabajo y Previsin Social y de Familia del departamento de Sacatepquez, por estimar que la aplicacin de dicha norma en el proceso de mrito resulta ser lesiva del derecho de igualdad contendido en el artculo 4 de la Constitucin Poltica de la Repblica. -III- Al respecto, es necesario mencionar que esta Corte en casos anteriores en los que se ha impugnado el artculo 117 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil ha sostenido que la excepcin de arraigo contenida en dicha disposicin, efectivamente da un tratamiento distinto a los sujetos procesales extranjeros o transentes cuando estos ejerciten acciones ante los tribunales de la Repblica, al imponerles la obligacin, a solicitud del nacional demandado, de prestar garanta que responda por las costas, daos y perjuicios que con su demanda puedan causar. Sin embargo, la imposicin de esta cautela al demandante extranjero, cuya nalidad no es ms que asegurar su hipottica obligacin de pagar las costas procesales en caso de vencimiento, tiene fundamento en la necesidad de que los nacionales no se encuentren en situacin desventajosa frente a aqul que, por tener ncados sus intereses fuera del pas, est en condiciones de eludir sus responsabilidades civiles; asimismo, esta Corte ha expresado que el principio de igualdad hace una referencia a la universalidad de la ley, pero no prohbe, ni se opone a dicho principio, el hecho que el legislador contemple la necesidad o conveniencia de clasicar y diferenciar situaciones distintas y darles un tratamiento diverso, siempre que tal diferencia tenga una justicacin razonable, de acuerdo al sistema de valores que la Constitucin acoge. Esta doctrina legal, se ha sostenido entre otros casos en las sentencias de treinta y uno de enero de mil novecientos noventa (Expediente 244-99, Gaceta 32); dos de abril de dos mil tres (Expediente 94-03, Gaceta 68); trece de julio de dos mil cinco (Expediente 807-05, Gaceta 77). Sin embargo, un nuevo anlisis del tema genera un giro en el criterio de esta Corte, el cual produce que se aparte de la jurisprudencia mencionada, parecer sustentado en el artculo 43 de la Ley de Amparo Exhibicin Personal y de Constitucionalidad y en lo manifestado por el Doctor Lus Felipe Sanz Jurez en su obra la Inconstitucionalidad de Leyes en Caso Concreto en
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Guatemala, la solucin estimatoria dada por la Corte de Constitucionalidad en sentencia de alzada al resolver en un expediente de inconstitucionalidad indirecta, concreta un precedente, que debe sostener -a menos que de l razonadamente se separe- en los siguientes dos casos similares que conozca con posterioridad El artculo 117 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil impone al demandante extranjero, cuando ste accione ante los tribunales de la Repblica, la obligacin de garantizar las costas procesales en caso de vencimiento; sin embargo, la imposicin de esta cautela en una demanda de jacin de pensin alimenticia se contrapone a los principios que la misma Constitucin garantiza, los cuales se encuentran desarrollados en las leyes ordinarias aplicables, como lo son el Cdigo Civil y la Ley de Tribunales de Familia, para hacer efectivo el derecho a los alimentos cuyas caractersticas son las de ser indispensables, irrenunciables, intrasferibles, entre otras. -IV- El tribunal constitucional de primer grado declar con lugar la pretensin de inconstitucionalidad del artculo 117 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, al estimar que no es razonable solicitar en un juicio oral de jacin de pensin alimenticia, que la madre, quien por necesidad solicita se le proporcione pensin alimenticia para ella como para sus menores hijos de nacionalidad guatemalteca, garantice las sanciones legales, costas, daos y perjuicios por el hecho de ser de nacionalidad extranjera, pues hara nugatorio el derecho pretendido al no poder cumplir con tal garanta; consideracin que esta Corte respalda, pues la propia Constitucin Poltica de la Repblica establece que el Estado garantiza la proteccin social, econmica y jurdica de la familia; as como la proteccin a los menores de edad, a quienes les garantiza su derecho a la alimentacin, salud, educacin, seguridad y previsin social, aspectos que por su naturaleza no pueden ser restringidos por una disposicin contenida en una ley ordinaria como lo es el artculo 117 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, ya que no se trata de un juicio en el que se est discutiendo derechos de naturaleza mercantil o civil, sino derechos preconstituidos en ley, como lo es el derecho a los alimentos cuyo fundamento es el derecho a la vida el cual tambin es protegido por el Estado; por lo que al no existir una justicacin razonable, de acuerdo al sistema de valores que la Constitucin acoge, la aplicacin en el caso concreto del artculo impugnado deviene inconstitucional al violar el derecho de igualdad regulado en el artculo 4, en conexin con los artculo 47 y 51 de la Constitucin, que protege a los menores, por lo que resulta procedente conrmar el auto apelado por las razones anteriormente mencionadas. LEYES APLICABLES Artculos citados y 266, 268 y 272 inciso d) de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala; 1, 2, 3, 5, 7, 116, 120, 123, 124, 127, 130, 131, 144, 149, 163 inciso d) 185 y 186 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad y 23, 24, 25 y 27 del Acuerdo 4-89 de la Corte de Constitucionalidad. POR TANTO La Corte de Constitucionalidad, con base en lo considerado y leyes citadas, resuelve: I) Conrma la resolucin apelada; II) Notifquese y con certicacin de lo resuelto, devulvanse los antecedentes.
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ANEXO E
EXPEDIENTE No. 248-98 INCONSTITUCIONALIDAD GENERAL CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD, Guatemala, diecinueve de enero de mil novecientos noventa y nueve. Se tiene a la vista para dictar sentencia la accin de inconstitucionalidad parcial del artculo 3o. del Decreto 100-96, reformado por el Decreto 22-98, ambos del Congreso de la Repblica, Ley que Establece el Procedimiento para la Ejecucin de la Pena de Muerte, promovida por Carlos Mauricio Valladares de Len, quien actu con el auxilio de los abogados Rudio Lecsan Mrida Herrera, Elba Lorena Flores Alvarado y Vctor Manuel de Len Cano. ANTECEDENTES I. FUNDAMENTOS JURIDICOS DE LA IMPUGNACION Lo expuesto por el accionante se resume: a) el artculo impugnado establece: La ejecucin de la pena de muerte se realizar en forma privada, en el interior del presidio que corresponda, pudiendo estar presentes, nicamente: el Juez Ejecutor, el Ejecutor, el Mdico Forense, el personal paramdico que se estime necesario, el Director del Presidio, el Fiscal del Ministerio Pblico, el Abogado defensor del reo, si as lo solicitare, el Capelln Mayor, un Ministro de la Religin o Culto que profese el reo, su esposa o conviviente y sus familiares dentro de los grados de ley, siempre que sean mayores de edad, as como los representantes de la prensa hablada, escrita y televisada, quienes no podrn realizar transmisiones directas, ni grabar por cualquier medio para su reproduccin diferida o fotograar el acto del ingreso del reo al mdulo de ejecucin y su estancia en el mismo.; b) de esta norma las expresiones que dicen: la ejecucin de la pena de muerte se realizar en forma privada... y ... quienes no podrn realizar transmisiones directas ni grabar por cualquier medio para su reproduccin diferida o fotograar el acto del ingreso del reo al mdulo de ejecucin y su estancia en el mismo, infringen el artculo 35 de la Constitucin Poltica de la Repblica, que garantiza la libre emisin del pensamiento por cualesquiera medios de difusin, sin censura ni licencia previa; c) estas expresiones tambin contravienen el artculo 5o. de la Ley de Emisin del Pensamiento, que establece que la libertad de informacin es irrestricta y que los periodistas tendrn acceso a todas las fuentes de informacin, Ley que por su rango constitucional tiene superioridad jerrquica sobre la impugnada. Solicita que se declare con lugar la inconstitucionalidad planteada, en las expresiones sealadas. II. TRAMITE DE LA INCONSTITUCIONALIDAD Se decret la suspensin provisional del artculo 3o. del Decreto 100-96, reformado por el Decreto 22-98, ambos del Congreso de la Repblica, en la parte que dice ... quienes no podrn realizar transmisiones directas, ni grabar por cualquier medio para su reproduccin diferida o fotograar el acto del ingreso del reo al mdulo de ejecucin y su estancia en el mismo. Se dio audiencia por quince das a la Asociacin de Periodistas de Guatemala, al Congreso de la Repblica y al Ministerio Pblico. III. RESUMEN DE LAS ALEGACIONES DE LAS PARTES A) La Asociacin de Periodistas de Guatemala aleg: a) el derecho de acceso a las fuentes de informacin es uno slo y su ejercicio no debe ser fraccionado, porque la ley no contempla esa posibilidad; permitir el ingreso del periodista e impedirle cumplir su trabajo es un contrasentido y constituye una limitacin que la Constitucin prohbe expresamente en su artculo 35; b) la norma
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impugnada tiene un doble efecto de censura previa y posterior, lo cual es un mal precedente para el mantenimiento del orden constitucional, ya que a travs de una ley ordinaria se pretende modicar lo establecido en la Constitucin y en la Ley de Emisin del Pensamiento, violando los artculos 30, 35 y 46 de la Constitucin; 1o. y 5o. de la Ley de Emisin del Pensamiento. Solicita que se declare con lugar la inconstitucionalidad. B) El Congreso de la Repblica aleg: a) el artculo 3o. del Decreto 100-96, reformado por el Decreto 22-98, ambos del Congreso de la Repblica, al establecer la prohibicin que se tacha de inconstitucional cumple con el principio de privacidad y protege el respeto a la vida e intimidad de la persona humana, consignados como derechos en la Constitucin y el Pacto de San Jos, instrumento ste que de conformidad con lo establecido en el artculo 46 de la Constitucin no es superior a ella, pero prevalece sobre las leyes de rango constitucional; b) por iguales razones la norma impugnada no veda el acceso a las fuentes de informacin, pues garantiza la presencia de stas, y a la vez protege la dignidad humana. Solicita que se declare sin lugar la accin planteada. C) El Ministerio Pblico expuso que: el artculo 3o. del Decreto 100-96, modicado por el Decreto 22-98, ambos del Congreso de la Repblica, es notoriamente inconstitucional, ya que al establecer prohibiciones especcas de actividades propias del quehacer periodstico, limita el libre acceso a las fuentes de informacin y por ende tergiversa el derecho a la libre emisin del pensamiento garantizado en el artculo 35 de la Constitucin y los artculos 1o. y 5o. de la Ley de Emisin del Pensamiento. Solicita se declare con lugar la accin de inconstitucionalidad parcial. IV. ALEGATOS EN EL DIA DE LA VISTA A) El accionante reiter los argumentos vertidos en el escrito inicial y agreg que, el argumento de la Corte de Constitucionalidad para decretar la suspensin provisional de la ley impugnada estriba en la vulneracin directa del procedimiento previsto en la Constitucin, lo cual induce a creer que corrigiendo el procedimiento, la ley impugnada sera constitucional; sin embargo, el derecho contenido en el artculo 35 de la Constitucin no puede ser restringido ni siquiera por la Ley de Emisin del Pensamiento, ya que sta nicamente regula y desarrolla la norma constitucional citada, por ello es necesario que esta Corte se pronuncie sobre si la norma impugnada adems de vulnerar el procedimiento, contrara el artculo 35 de la Constitucin. B) La Asociacin de Periodistas de Guatemala no present alegato. C) El Congreso de la Repblica reiter lo alegado en la audiencia conferida y solicit que se declare sin lugar la inconstitucionalidad planteada. D) El Ministerio Pblico reiter lo expuesto en su alegato y solicit que se declare con lugar la accin planteada. CONSIDERANDO -I- Es funcin esencial de la Corte de Constitucionalidad la defensa del orden constitucional, que se realiza, entre otros, por medio del control de constitucionalidad de las leyes, reglamentos o disposiciones de carcter general, atendiendo el principio de prevalencia de la Constitucin, que incorpora el sistema de valores fundamentales que conforman el orden poltico y jurdico del pas. -II- La inconstitucionalidad planteada es de carcter parcial y la centra el accionante en el artculo 3 in ne del Decreto 100-96 del Congreso de la Repblica, modicado por el artculo 1 del Decreto 22-98 del citado Organismo, en las palabras: a) la ejecucin de la pena de muerte se realizar en forma privada; y b) quienes no podrn realizar transmisiones directas ni grabar por cualquier medio para su reproduccin diferida o fotograar el acto del ingreso del reo al mdulo de ejecucin y su estancia en el mismo. Estima violados el artculo 35 de la Constitucin y 5o. de la Ley de Emisin del Pensamiento. A) Respecto de la primera frase cuestionada, esta Corte estima que contiene regulacin de
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un procedimiento de ejecucin penal que cabe en la jerarqua de la ley ordinaria y que, al igual que otras disposiciones de orden procesal, puede disponer, por razones de orden pblico, que las diligencias sean realizadas en audiencia privada, como existe, por ejemplo, cuando se trata de proteger la personalidad moral de los menores de edad o evitar escndalos indebidos para la familia. Estas restricciones no restan de ninguna manera el carcter pblico del proceso, puesto que son vericables por las autoridades y por las partes. As, el argumento del accionante de que la ejecucin de la pena de muerte es la conclusin de un proceso pblico y, por tanto, la convierte en una fuente de informacin, debe matizarse en cuanto tal informacin es libre como noticia o crnica, pero de ninguna manera como espectculo masivo. Al respecto vale reexionar que la intimidad del ejecutable debe respetarse, puesto que, no obstante su condicin, conserva su dignidad humana, esto es, su calidad de persona, aspecto subjetivo que recoge con claridad el artculo 14.1. del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, aprobado por la Asamblea General de Naciones Unidas el 16 de diciembre de 1966, que, en lo aplicable, reza: La prensa y el pblico podrn ser excluidos de la totalidad o parte de los juicios por consideraciones de moral, orden pblico o seguridad nacional en una sociedad democrtica, o cuando lo exija el inters de la vida privada de la parte o, en la medida estrictamente necesaria en opinin del tribunal, cuando por circunstancias especiales del asunto la publicidad pudiera perjudicar a los intereses de la justicia; pero toda sentencia en materia penal o contenciosa ser pblica, excepto en los casos en que el inters de menores de edad exija lo contrario, o en las actuaciones referentes a pleitos matrimoniales o a la tutela de menores. Como resultado de estas apreciaciones de la Corte, no cabe declarar la inconstitucionalidad demandada de la frase analizada en este apartado. B) En cuanto al artculo 3 in ne del Decreto 100-96 del Congreso de la Repblica, modicado por el artculo 1 del Decreto 22-98 del citado Organismo, en la parte que dice: quienes no podrn realizar transmisiones directas, ni grabar por cualquier medio para su reproduccin diferida o fotograar el acto del ingreso del reo al mdulo de ejecucin y su estancia en el mismo es, a criterio de esta Corte, notoriamente inconstitucional: a) porque contraviene la reserva de ley establecida en el penltimo prrafo del artculo 35 de la Constitucin, que dispone que todo lo relativo a este derecho constitucional se regula en la Ley Constitucional de Emisin del Pensamiento; b) porque elude el procedimiento especialmente agravado para reformar una ley como la citada, que solamente podra ser modicada segn lo dispone el segundo prrafo del artculo 175 de la Constitucin, que dice: Las leyes calicadas como constitucionales requieren, para su reforma, el voto de las dos terceras partes del total de diputados que integran el Congreso, previo dictamen favorable de la Corte de Constitucionalidad. Por estas razones, las palabras transcritas en este apartado debern declararse inconstitucionales. Sin embargo, no obstante la inconstitucionalidad formal y no de fondo que debe declararse, la Corte debe hacer prevencin interpretativa respecto de sus alcances, pues el enunciado del artculo 35 de la Constitucin no puede aplicarse prevalentemente sobre derechos fundamentales de la intimidad personal y de orden pblico interno, preservada en otras disposiciones de igual jerarqua. En efecto, la persona fsica tiene derecho inalienable e imprescriptible a su dignidad, condicin que no pierde ni siquiera por una condena capital, tal como se deduce de lo previsto en el prembulo y los artculos 1o., 2o., 3o., y 4o. de la Constitucin. Por otra parte, el inciso 2 del artculo 5 del Pacto de San Jos protege la integridad moral de la persona y en el inciso 3 ibidem proclama que la pena no puede trascender de la persona del delincuente, porque, para el caso, la publicidad fotogrca o videogrca del suceso profundamente ntimo de la muerte de un individuo puede ser aictivo a su familia. Siendo un valor fundamental la estimativa de la persona humana, y aun cuando no est constitucionalizado expresamente el derecho a morir con dignidad, ste corresponde a la categora de los derechos implcitos a que se reere el primer prrafo del artculo 44 de la Constitucin, y, por ello, aunque de la ley objetada deban eliminarse las palabras indicadas en este apartado -lo que se hace por
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razones de forma- deben quedar preservados los derechos del ejecutable en cuanto a que la ejecucin de la sentencia se haga con absoluto respeto a su derecho a la intimidad, de la que la sentencia condenatoria no le ha privado, y por ello, de pretenderse vulnerar ese deseo, estarn a salvo los medios de proteccin directa y concreta de los derechos e intereses que la Constitucin y las leyes preservan. LEYES APLICABLES Artculos citados y 268 y 272 inciso a) de la Constitucin Poltica de la Repblica; 114, 115, 133, 140, 149, 163 inciso a) 183 y 185 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad. POR TANTO La Corte de Constitucionalidad con base en lo considerado y leyes citadas resuelve: I) Con lugar la inconstitucionalidad de las palabras: quienes no podrn realizar transmisiones directas, ni grabar por cualquier medio para su reproduccin diferida o fotograar el acto del ingreso del reo al mdulo de ejecucin y su estancia en el mismo contenidas en el artculo 3 del Decreto 100-96 del Congreso de la Repblica, modicado por el artculo 1 del Decreto 22-98 del Congreso de la Repblica, las que han quedado sin vigencia y dejaron de surtir efecto el da siguiente de la publicacin de su suspensin. II) Sin lugar las dems inconstitucionalidades planteadas; III) Publquese esta Sentencia en el Diario Ocial dentro de los tres das siguientes de la fecha en que quede rme; IV) Notifquese.
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UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE HONDURAS DIRECCIN DE INVESTIGACIN CIENTFICA UNIVERSITARIA MAESTRA DERECHOS HUMANOS
ZOILA GUTIRREZ DE RAMOS Doctora en Derecho Internacional por la Facultad de Ciencias Jurdicas y Econmicas de la Universidad de Niza, Francia Docente UNAH Jefa de la Unidad de Investigacin en Derecho (UDI-Derecho)
Tegucigalpa, Honduras 15 de julio de 2010
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NDICE
INTRODUCCION I. A. SISTEMATIZACIN DE LOS DERECHOS HUMANOS DIMENSIN INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. Concepcin contempornea de los derechos humanos Derechos humanos y jus cogens Los pactos internacionales sobre derechos humanos Sistemas regionales de promocin y proteccin de los derechos humanos El derecho de asilo Los refugiados Prevencin y represin del genocidio El Derecho Internacional Humanitario Precariedad relativa de los procedimientos de garanta que el Derecho Internacional Pblico ofrece a los derechos humanos 111 115 118 118 126 130 135 140 141 142 143 146 151 151 153 158 158 158 159 159 160 161 163 165 167
B.
DIMENSIN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS 1. Los pactos internacionales sobre derechos humanos acogidos en la legislacin interna hondurea 2. Aplicacin de los derechos humanos en Honduras
II. A.
SUSPENSIN DEL EJERCICIO DE LOS DERECHOS HUMANOS: EL ESTADO DE EXCEPCIN CARACTERIZACIN DEL ESTADO DE EXCEPCIN 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. Denicin Causales invocadas para declarar el estado de excepcin Las normas aplicables a los estados de excepcin Fundamento de los estados de excepcin Normas y principios que regulan los estados de excepcin Intangibilidad del ejercicio de los derechos humanos fundamentales Desviaciones en la aplicacin del estado de excepcin Efectos de la desviacin en la aplicacin de los estados de excepcin
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B.
EL ESTADO DE EXCEPCIN EN LA LEGISLACIN NACIONAL DE HONDURAS 1. El estado de excepcin en la Constitucin: sus actores 2. La Ley de Estado de Sitio: sus actores
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III. A.
LOS ESTADOS DE EXCEPCIN EN LA EXPERIENCIA NACIONAL HONDUREA LOS GOLPES DE ESTADO DURANTE EL SIGLO XX 1. Inestabilidad poltica
B.
LA CRISIS DEL 28 DE JUNIO DE 2009 1. Hechos previos 2. El decreto de destitucin y sustitucin del Presidente 3. Una cuestin de semntica: sucesin constitucin o Golpe de Estado? 4. Legalidad o no de la destitucin y sustitucin del Presidente Zelaya 5. Efectos del estado de excepcin de facto del 28 de junio de 2009 en adelante
IV. V.
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES LISTA DE REFERENCIAS
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INTRODUCCIN
El tema de los derechos humanos ante momentos de crisis ha cobrado una creciente importancia tanto a nivel nacional como internacional. Tradicionalmente, los derechos humanos eran una cuestin nacional, y competa exclusivamente al Estado tutelarlos. Bien sea que se consideren como una emanacin del derecho divino, o que surjan por el hecho biolgico de nacer humano, o que se consideren como un programa de vida adecuado para lograr una convivencia pacca entre personas con intereses contradictorios, ellos se positivaron en los ordenamientos internos desde nales del siglo XVIII, transformndose en preceptos claros, obligatorios para el Estado. En el mbito internacional, el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, como sistema, con instituciones y con normas ciertas adoptadas por los Estados, comenz a existir a partir de la II Guerra Mundial la cual, con su cortejo de crmenes contra la humanidad, hizo surgir un impulso idealista, altruista, humanitario y racional para salvaguardar los derechos del hombre amenazados o quebrantados por un gobierno. El Derecho Internacional de los Derechos Humanos constituye una idea nueva en el mundo que ha venido desarrollndose paralelamente a la moderna concepcin del individuo, en el sentido de persona humana, como sujeto del Derecho Internacional Pblico (DIP). En efecto, en el Derecho Internacional Pblico clsico, esencialmente interestatal, el individuo ocupa un lugar subalterno, no pudiendo actuar por s mismo fuera de la tutela del Estado. Pero hoy, en el Derecho Internacional Pblico contemporneo, podemos armar que el individuo posee derechos propios oponibles, primero al Estado del cual es originario, y luego, oponibles a todo el orden universal. Ciertos signos precursores de la concepcin contempornea de los derechos humanos aparecieron desde los aos veinte en el seno de la Sociedad de las Naciones. Pero no fue sino con la Carta de las Naciones Unidas de 1945 (Carta ONU), que el reconocimiento y la proteccin internacional de los derechos del hombre son presentados como uno de los axiomas de la nueva organizacin, cuyos creadores quisieron dotar, en nombre de ciertos principios considerados comunes, a la sociedad internacional. La Carta ONU, en su prembulo, en sus artculos 1 prrafo 3 y 55 c) completados por los artculos 13, 62 y 68 parece conferir idealmente a los derechos humanos un alcance constitucional en el orden internacional. Desde la Declaracin Universal de Derechos Humanos (Declaracin de 1948), adoptada por la Asamblea General de la ONU el 10 de diciembre de 1948, fueron armados los principales derechos y atributos de la persona humana o derechos individuales, como el derecho a la vida, la prohibicin de la tortura o la igualdad delante de la ley; pero esta armacin va de la mano con los derechos polticos, sociales, econmicos y culturales, los cuales poseen una dimensin colectiva.
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Ahora bien, an con el lenguaje contundente de la Carta ONU y de la Declaracin de 1948, ah no se imponen obligaciones para los Estados miembros ni se establecen mtodos o instituciones para la tutela internacional de ellos, ni se dene ni especican los derechos humanos. Falta garantizar al interior de cada Estado el respeto de los derechos y libertades armadas internacionalmente. La ecacia de los controles internacionales choca con la intransigencia de las soberanas. Ella depende tambin de la compatibilidad de las concepciones y de la variabilidad de las voluntades polticas de hacer verdaderamente respetar estos derechos. Corrientemente es en nombre de la soberana que los gobiernos entienden hoy y siempre, que la operatividad de los derechos humanos est limitada a las situaciones de paz o de normalidad. Los gobiernos consideran que en los momentos de crisis las autoridades deben sentirse liberadas de todo control, sea interno o internacional, y, para dar visos de legalidad al reino de lo arbitrario, proclaman los estados de excepcin para suprimir los derechos humanos de la mayora de la poblacin y aniquilar la oposicin poltica. Estos opositores al gobierno no son tratados como legtimos opositores, sino como enemigos internos, agentes del enemigo internacional y por tanto, factores de riesgo e inseguridad para la nacin. El estado de excepcin es un concepto que abarca el conjunto de situaciones cubiertas por los trminos: estado de emergencia, de sitio, de urgencia, de alarma, de prevencin de guerra interna, suspensin de garantas, ley marcial, toque de queda, poderes de crisis, poderes especiales, etc. y todas las medidas adoptadas por los gobiernos que impliquen mayores restricciones al ejercicio de los derechos humanos que se autorizan en situaciones ordinarias. Es una institucin del Estado de Derecho y como tal, debe reunir condiciones y requisitos que actan como garantas jurdicas para preservar an en situaciones de crisis, los derechos humanos. Habiendo pasado Honduras recientemente por una fuerte crisis poltica e institucional que mantiene a la sociedad civil polarizada, es una obligacin moral para todo nacional, y ms an para el profesional del Derecho, analizar las circunstancias que llevaron a la nacin a dicha crisis y dilucidar si estuvieron enmarcadas o no en la normativa jurdica tanto nacional como internacional. Esta investigacin denominada: Evaluacin del sistema de proteccin y vigencia de los derechos humanos en momentos de crisis, se justica como una extensin del proceso de cooperacin iniciado por el Gobierno de Finlandia en el ao 2001 en Guatemala y en 2004 en Honduras. Dicho Gobierno crea el Proyecto regional Apoyo a la Educacin, Capacitacin e Investigacin en Derechos Humanos en Centroamrica, persiguiendo promover espacios para motivar e incrementar la realizacin de investigacin y estudios de carcter regional referente a los derechos humanos. Entre los objetivos generales y especcos de la presente consultora, tenemos: General: Investigar el marco legal y el papel del Estado en la proteccin y promocin de los derechos humanos en los Estados de excepcin.
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Especcos: Sistematizar los derechos humanos contemplados en los convenios internacionales y en la Constitucin de Honduras, as como sus mecanismos de aplicabilidad; Analizar el rgimen normativo internacional y nacional del estado de excepcin y sus diferentes actores; Analizar, con base a la experiencia de los estados de excepcin, las circunstancias y modalidades que adquieren las violaciones a los derechos humanos, as como la forma en que se protegen a nivel nacional e internacional.
En cuanto al marco jurdico de referencia hacemos notar que los derechos humanos y los estados de excepcin son aqu aprehendidos como orden jurdico. El estudio se apoyar esencialmente en las disposiciones contenidas en los instrumentos internacionales que regulan la temtica de los derechos humanos, as como en la normativa interna de Honduras, tanto constitucional como ordinaria. Igualmente este estudio se apoyar en las disposiciones contenidas en la Constitucin de Honduras y en los instrumentos internacionales que se reeren a los estados de excepcin, en particular el artculo 4 y 27 del Pacto sobre los Derechos Civiles y Polticos de 1966 ONU y del Pacto de San Jos de 1969 (Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Completan este marco jurdico de referencia los anlisis que sobre el tema ha realizado la Doctrina iusinternacionalista y nacional y los informes rendidos por los organismos encargados del control del respeto de los derechos humanos, tanto internacionales como nacionales. A partir de ellos la autora pretende facilitar a los interesados el conocimiento de las reglas y principios que rigen la materia en cuestin, cmo deben aplicarse y motivar a su defensa. En lo que se reere a la metodologa, el tipo de investigacin que se llevar a cabo ser el de ex post facto sobre hechos cumplidos. Este tipo de investigacin es apropiado para establecer posibles relaciones de causa-efecto observando ciertos hechos que han ocurrido y buscando en el pasado los factores que los hayan podido ocasionar. Proporciona informacin til sobre la naturaleza del problema: qu factores estn asociados, bajo qu circunstancias y en qu secuencia aparecen. La investigacin ex post facto sobre hechos cumplidos se enmarca dentro de la investigacin descriptiva que comprende la descripcin, registro, anlisis e interpretacin de la naturaleza actual y la composicin o procesos de los fenmenos; el enfoque se hace sobre cmo una persona, grupo o cosa se conduce o funciona en un momento dado. La investigacin ex post facto implica a su vez la investigacin de corte cualitativo-cuantitativo que permite identicar hechos y actores relevantes y la utilizacin de tcnicas estadsticas. Retomando los diversos aspectos evocados anteriormente examinaremos el tema que nos ocupa iniciando con una sistematizacin de los derechos humanos enfocados en su dimensin tanto internacional como nacional; a continuacin nos centraremos en el estudio de los momentos en que los pases suspenden el ejercicio de los derechos humanos, jurdicamente conocidos como estados de excepcin; los analizaremos
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igualmente a nivel internacional y nacional; por ltimo, examinaremos los estados de excepcin que se han producido en la experiencia nacional hondurea a partir del siglo XX, poniendo nfasis en la crisis vivida antes, durante y despus del 28 de junio de 2009.
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I. SISTEMATIZACIN DE LOS DERECHOS HUMANOS

El impulso de la promocin y proteccin de los derechos humanos en el mundo guarda estrecha relacin con la concepcin poltica del Estado de Derecho, o sea, del Estado sujeto al ordenamiento constitucional libremente consentido por los pueblos. Advirtase que el progreso en el campo de los derechos humanos fue registrado en forma ascendente en ordenamientos jurdicos cada vez de mayor jerarqua, pasando por el contrato, la ley, la Constitucin y, por ltimo, al tratado internacional. Se ha dicho que el Derecho y la justicia son resguardo de la libertad; que la libertad slo existe bajo el Derecho, esto es, bajo un rgimen jurdico fundamentado en la idea de justicia. El prestigio de la palabra democracia, usada incluso por regmenes negadores de la libertad, implica el reconocimiento de la libertad y de la justicia. Una justicia independiente es la garanta de la libertad y del sistema democrtico de gobierno. El orden jurdico slo bajo esta forma puede ser tutelado por rganos jurisdiccionales que impartan la justicia. El juez aparece como el protector nato de la libertad, facultado para decidir la inconstitucionalidad si el legislador se ha excedido en sus funciones; para acordar el habeas corpus ante la detencin indebida, o el recurso de amparo ante actos arbitrarios. La Constitucin determina la forma para que los gobiernos legitimen el poder que ejercen, no como propio, sino como delegacin, erigindolos, como servidores del Estado; de all que la Constitucin sea un instrumento de la libertad. Pero la realidad poltica ha demostrado que la Constitucin ya no es suciente para garantizar la libertad, por las actitudes de los gobernantes que hacen abuso del poder recurriendo a estados de excepcin, cercenando las libertades. De all surgi la necesidad de instrumentar la proteccin internacional de los derechos humanos y de las libertades fundamentales. Todos los sistemas, universales o regionales de proteccin de los derechos humanos constituyen un intento de asegurar el efectivo y real reconocimiento y respeto de la dignidad de la persona humana, fundamento hoy, para la humanidad entera, en los derechos del hombre. Los malos gobiernos, para justicar la limitacin de las libertades, recurren a la doctrina de la seguridad nacional anteponiendo la seguridad del Estado a la justicia, ello llev a la supresin de las libertades individuales y al eclipse de las democracias representativas. El Estado de Derecho implica anteponer la justicia a la seguridad nacional porque solo la justicia deende el valor y la dignidad del hombre, al servicio del cual estn los gobernantes. En general, se puede decir que el proceso histrico de los derechos humanos es la historia moral de la humanidad. Los hitos que van marcando el avance del reconocimiento de los derechos humanos, de las libertades fundamentales del hombre, son los propios del progreso de la civilizacin.
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En la Antigedad la condicin de ciudadano, de hombre de la ciudad, fue determinando la calidad de hombres libres, separada de las masas de poblaciones esclavas. La libertad se abri camino a travs de minoras y despus de muchos siglos, este concepto de libertad se proyect a nivel nacional. En la Edad Media la libertad del hombre se ampar bajo formas de centro gremiales, de cartas y franquicias de ciudades libres. En el 1215 en Inglaterra, durante el reinado del Rey Juan Sin Tierra, se produjo una sublevacin de sus vasallos y stos se desligaron de su juramento de delidad al monarca; el arzobispo le tendi al monarca, en nombre del feudalismo ingls, un documento que el monarca rm. Era la Carta Magna o Gran Carta que en realidad sancionaba los privilegios de los seores feudales y prncipes de la Iglesia, pero que la conciencia popular, con el tiempo, la entendi concedida al pueblo todo entero. La libertad y las garantas concedidas se basaron en un sistema contractual, a travs de un pacto por el cual los gobernados prometen obediencia, mientras que los gobernantes asumen la obligacin de establecer el orden, la tranquilidad, as como respetar la libertad en trminos de esa poca feudal. La clusula ms clebre es aquella en la que se expres que ningn hombre libre podr ser detenido, preso, declarado fuera de la ley, desterrado o castigado de cualquier manera que sea, sin haber sido juzgado antes por sus iguales, segn las leyes del reino. Esta clusula se reere a la libertad personal del ciudadano contra los abusos del poder. En realidad, en aquel entonces, hombre libre signicaba, hombre noble, pero con el tiempo se tom como ciudadano ingls. Otra clusula de dicha Carta era la que estableca que para jar impuestos, stos deban estar sancionados por el Gran Consejo, que luego se llamara Parlamento, integrado por sbditos del rey y dignatarios eclesisticos. Estas conquistas iban en contra del principio feudal de la delidad incondicional de los vasallos y que seguramente Juan Sin Tierra tratara de eliminar posteriormente, pero para evitar el retorno a la situacin anterior, se recurri a una clusula de salvaguardia popular que instauraba el derecho de rebelin armada contra el rey si fuera necesario. En la Edad Moderna las monarquas absolutas producen un retroceso de las libertades del hombre; sin embargo se llevaron a cabo movimientos de masas que luchaban contra el poder dominante (Guerras de comuneros) y que fueron preparando el terreno de un reconocimiento o generalizacin, a nivel nacional, de los derechos del hombre. En los siglos XV y XVI la Escuela de Derecho Natural y de Gentes, nutrida de races catlicas y calvinista, surgieron tambin fuertes corrientes intelectuales anti absolutistas que en Espaa, particularmente, originaron en el siglo XVI una verdadera escuela basada en la losofa escolstica inuenciada sta por el descubrimiento y conquista de Amrica.
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Los juristas y telogos ms conocidos de esta escuela fueron Francisco de Vitoria, Juan de Mariana y Francisco Surez. Su pensamiento no era del todo original, pues recoga la tradicin del derecho medieval ibrico y las enseanzas del tomismo. Espaa traslad a sus Reinos de Indias un Estado de Derecho que consagraba y garantizaba a la persona humana, la libertad, la igualdad ante la ley, el derecho al procedimiento jurdico, el habeas corpus, la libertad de circulacin y la libertad de expresin. El 4 de julio de 1776 fue proclamada la Independencia de las 13 colonias inglesas formndose los Estados Unidos de Amrica. En esta Declaracin de Independencia (Bill of Rights) se reconocieron los derechos inalienables del hombre, entre los que gura el derecho a la vida, a la libertad y a la bsqueda de la felicidad. Este documento sostuvo adems como verdades evidentes, que todos los hombres nacen iguales y que los gobiernos han sido establecidos precisamente para mantener aquellos derechos y que no derivan su legtimo poder sino del consentimiento de sus gobernados. La Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano del 26 de agosto de 1789 aprobada por la Asamblea Nacional francesa, expresaba que todos los hombres nacen y permanecen libre e iguales en derecho; las distinciones sociales slo pueden fundamentarse en la utilidad comn. El objetivo de toda asociacin poltica es la conservacin de los derechos naturales e imprescriptibles del hombre; estos derechos son: la libertad, la propiedad, la seguridad, y la resistencia a la opresin. La libertad consiste en poder hacer todo cuanto no perjudique al prjimo. De este modo, el ejercicio de los derechos naturales del ser humano no tiene otros lmites que los que garantizan a los restantes miembros de la sociedad del disfrute de estos mismos derechos. Tales lmites slo pueden ser determinados por la ley. En cuanto a la seguridad ningn hombre puede ser arrestado o detenido ms que en los casos determinados en la ley. Se proclama tambin que la sociedad tiene el derecho a pedirle cuenta de su administracin a todo agente pblico, como as mismo se proclam la libertad de opinin y de prensa. En la base de todo se asentaba esta mxima: el principio de toda soberana reside esencialmente en la nacin. A partir de ese momento las legislaciones a nivel constitucional y el propio derecho privado, garantizan los derechos humanos, ya no como un estatuto privilegiado, sino como un derecho general nacional. Aunque la declaracin francesa se sugera slo vlida para Francia, fue tomada por todos los pueblos, pases y tiempos. Durante los siglos XIX y XX se oper un proceso lento, pero progresivo, hacia la internacionalizacin de la proteccin de los derechos humanos, especialmente despus de la Segunda Guerra Mundial. La proteccin jurdica de estos derechos se establece como uno de los principios bsicos imperativos (jus cogens) del Derecho Internacional Pblico. El Derecho Internacional Pblico fue determinando momentos que van desde la declaracin fuera de la ley internacional del comercio de trata de esclavos, por los Tratados de Viena de 1815, hasta la Carta de las Naciones Unidas y la Declaracin Universal de Derechos Humanos resuelta por la Asamblea General de la ONU el 10 de diciembre de 1948.
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Cuando la Asamblea General de las Naciones Unidas aprueba y proclama la Declaracin Universal de Derechos Humanos graba para siempre un acto histrico que generar bajo su inspiracin una legislacin internacional progresiva que ser garanta jurdica de aquellos derechos. El desarrollo econmico, social y poltico fue formando conciencia en los pueblos de que junto a los derechos humanos individuales, se reconocieran los derechos econmicos, sociales y culturales. Es decir que la verdadera proteccin de la persona humana deba comprender las garantas individuales y las garantas colectivas. A. 1. DIMENSIN INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS Concepcin contempornea de los derechos humanos
Una recomendacin de la UNESCO del ao 1974, expresaba que los derechos humanos y las libertades fundamentales son las definidas en la Carta ONU, la Declaracin Universal de Derechos Humanos, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. La Carta ONU y los subsiguientes textos promovidos por ella, son los que introducen en el Derecho Internacional Pblico contemporneo el principio del respeto a los derechos y libertades fundamentales del hombre. Las frases derechos del hombre o derechos fundamentales del hombre aparecen ocho veces en ella: una vez en su Prembulo y siete en los 111 artculos que la componen (1-2, 13-1-b, 55, 56, 62-2, 68 y 76-c). Pero la Carta ONU no nos da una denicin de conjunto de los derechos humanos; no fue sino en un folleto que con posterioridad edit la Secretara de la ONU conteniendo 50 preguntas y 50 respuestas sobre los derechos humanos y la actividad de sus rganos y organizaciones para promoverlos donde encontramos su denicin: Los derechos humanos son aquellas condiciones que nos permiten desenvolver y utilizar nuestras dotes de inteligencia y de conciencia como seres humanos, y satisfacer necesidades espirituales. No hablamos simplemente de necesidades biolgicas cuando aludimos a los derechos humanos. Los derechos humanos se basan en la demanda creciente de la humanidad para vivir una existencia en la que la dignidad inherente de cada hombre reciba respeto y proteccin, una idea que va ms all de las comodidades y conveniencias que la ciencia y la tecnologa pueden proporcionar1. De esta denicin podemos extraer los rasgos distintivos y el alcance original de las normas del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, a saber: su singularidad (a), su diversidad (b) y su universalidad (c)2.
Ver Crcamo Tercero, Hernn. El rgimen jurdico hondureo de los derechos humanos, Tegucigalpa, Honduras, Editorial Universitaria, Coleccin Docencia No. 18, primera edicin, 1997. Siguiendo a Dupuy, Pierre-Marie, Droit international public, Paris, 5e dition, Dalloz, 2000.
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a.
Singularidad de los derechos humanos
Decir que los derechos humanos son singulares, es insistir sobre el hecho de que los rasgos que ellos presentan slo pertenecen a ellos, por lo menos en el orden internacional. Por su fundamento tico y por el carcter de sus normas, tal cual ellos son enunciados en la Carta ONU y en los principales textos internacionales, los derechos humanos nos llevan a la identidad universal de la persona humana: ella est dotada de los mismos atributos y aspira a las mismas libertades, sin importar la raza, la etnia, el sexo, las creencias o la nacionalidad que ella posea. De ah resulta que los derechos humanos tengan un carcter objetivo, entendiendo por objetivo que ellos son inherentes, es decir, vinculados por principio a la sola calidad de persona humana o, en ciertos casos, a la pertenencia a un grupo denido; ellos no tienen el carcter revocable que tienen ciertos estatutos particulares, instituidos por un instrumento jurdico especial. Los derechos humanos son detentados por el slo hecho de ser hombre o mujer, o de que se pertenezca por ejemplo, a tal o cual minora. Slo la persona humana es titular de los derechos humanos y esta armacin se pone de relieve ante los derechos humanos que llamamos fundamentales. Este carcter objetivo de los derechos humanos explica que el goce de ellos sea indiferente a la actitud de los Estados frente a los instrumentos jurdicos que los enuncian. El goce de estos derechos no est subordinado al respeto recproco de las obligaciones suscritas por los Estados a travs de tratados internacionales ni tampoco a las limitaciones de las legislaciones internas. El goce de los derechos humanos benecia de una garanta jurisdiccional colectiva, ellos crean un orden pblico3 internacional. Este orden pblico internacional presenta tres caracteres: a) los derechos humanos no pueden ser objeto de derogacin, b) los individuos por s mismos no pueden renunciar a ellos y, c) los procedimientos llamados de orden pblico deben ser incoados de ocio delante de las jurisdicciones nacionales. Su armacin refuerza la idea de una verdadera supremaca. No obstante lo anterior, el ejercicio (no el goce) est ampliamente condicionado por la aceptacin expresa de los Estados de considerarse vinculados por los textos formalmente obligatorios (pactos universales y regionales); estos textos dan una denicin precisa y establecen las condiciones en las cuales su respeto puede admitir ciertas moderaciones. Tenemos entonces, que el carcter objetivo de los derechos humanos sufre de repercusiones directas en las condiciones prcticas de su invocacin. El carcter objetivo de los derechos humanos tiene como consecuencia que como el individuo es el titular, l puede directamente prevalerse de ellos; se dice que la aparicin de los
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Entindase por orden pblico internacional la forma habitual de actuar que sustenta los objetivos bsicos de una sociedad de estados o comunidad internacional. El objetivo del orden pblico internacional es la pervivencia de la propia comunidad de estados, la independencia de los estados individuales que la componen y la paz, como modelo de regularidad de la vida social.
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derechos humanos corresponde al surgimiento de la persona fsica como sujeto de derecho internacional el cual se convertira as en un verdadero derecho de gentes (jus gentium). Pero no vayamos muy rpido, pues para que sea considerado como sujeto activo de un orden jurdico, un ente debe ciertamente estar investido por este orden de derechos y obligaciones claramente denidos. Pero esto an no es suciente, pues es necesario poder actuar directamente utilizando los procedimientos apropiados, para hacer respetar el ejercicio efectivo de los derechos de que se benecia. La capacidad de accin es el criterio determinante de la personalidad jurdica. Sin embargo, desde este punto de vista, el Derecho Internacional Pblico general no ofrece al individuo posibilidades de conjunto, sino slo ciertas perspectivas. Los casos en los cuales una va de derecho est directamente abierta a los individuos, estn establecidos va tratado internacional. Aunque hoy da, se multiplican las situaciones en las cuales, por va de peticin, la posibilidad le es ofrecida al individuo para iniciar ciertos procedimientos. Por ejemplo el artculo 25 de la Convencin Europea de los Derechos del Hombre y el artculo 44 de la Convencin Americana sobre los Derechos Humanos establecen esta va. Es de remarcar tambin la actividad de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Es el caso igualmente del sistema de reclamaciones ofrecidas a las agrupaciones de empresarios y trabajadores en el artculo 24 de la constitucin de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) en contra de un Estado miembro que no haya asegurado de una manera satisfactoria la ejecucin de una convencin internacional del trabajo a la cual haya adherido. Siempre en la OIT, acciones anlogas pueden ser iniciadas por los particulares delante de la Comisin de Investigacin y de Conciliacin o del Comit de la Libertad Sindical. Por otro lado, existe una tendencia general al desarrollo del derecho de peticin abierta a las personas privadas. As la resolucin 1503 - XLVII del Consejo Econmico y Social (ONU) les permite el acceso a la Comisin de los derechos del hombre, despus del anlisis de las encuestas que haya realizado la sub-comisin de la lucha contra las medidas discriminatorias y la proteccin de las minoras. La decisin 104 (3.3) del Comit Ejecutivo de la UNESCO (1978) o el artculo 1 del Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos contienen tambin posibilidades similares. Aunque debemos reconocer que los efectos de esas iniciativas son muy limitados. La singularidad de los derechos humanos se maniesta tambin con relacin al Estado, pues stos son los destinatarios principales de las obligaciones correlativas a estos derechos. Un Estado comprometido a respetar la libertad de informacin o el derecho a la vida inherente a la persona humana (Art. 6 Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos) debe respetarlos con relacin a todas las personas que se encuentren en su territorio. Los derechos humanos hacen nacer pues, con relacin al Estado obligaciones internacionales condicionando no slo el ejercicio, aunque sea exclusivo, de su competencia territorial, sino adems, la organizacin de las relaciones
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entre el poder pblico y los particulares que dependen de su autoridad. Esto contradice el principio de reserva de competencia nacional en el contexto que le es propio (Art. 2 - 7 Carta ONU). Lo mismo sucede con el principio general de no - intervencin en los asuntos internos de otro Estado (Cf. Resolucin 2625 -XXV - AG ONU). Este principio prohbe desconocer la integridad territorial de otro Estado; est vinculado a otros dos principios establecidos en la Carta ONU. El primero se reere a la prohibicin de recurrir a las fuerzas armadas para agredir la integridad territorial de un Estado extranjero. El segundo designa la obligacin para todo Estado de respetar el carcter exclusivo de las competencias territoriales de otro Estado, considerado el territorio aqu no como una posesin, sino como el espacio de ejercicio de sus poderes soberanos, es decir, su imperium. Es el principio de no-injerencia en los asuntos internos de otro Estado. No debemos confundir el principio de no-intervencin con el de no-injerencia, pues, aunque se alimentan uno del otro, son distintos ya que la injerencia puede referirse a otras modalidades distintas a las del recurso de las fuerzas armadas. Los derechos humanos aparecen como escapando al campo de aplicacin de ambos principios, puesto que ellos anulan la distincin entre orden interno y orden internacional. Esta consecuencia lgica de la singularidad de los derechos humanos choca evidentemente en la prctica con grandes obstculos polticos. Los pases socialistas ayer (como Rusia en Chechenia 1995 y 1999 - 2000) y los pases en vas de desarrollo (China) hacan prevalecer el principio de no intervencin sobre otro, los Estados occidentales arman claramente que ellos estiman tener el derecho de sancionar los atentados a las libertades fundamentales perpetrados al interior mismo de otro Estado. Los motivos invocados por ellos para justicar la intervencin de fuerzas de la OTAN en Kosovo en 1999 se vinculan a la armacin de un deber de intervencin, incluso militar, en los asuntos internos de otro Estado cuando stos violan gravemente los derechos humanos aunque sea contra su propia poblacin. Debemos admitir, como consecuencia directa de su singularidad y su carcter objetivo, la no - pertinencia de la invocacin de los principios de no - intervencin y noinjerencia contra los controles internacionales de aplicacin de los derechos humanos. Esto suscita debates, sobretodo en el contexto Norte - Sur, pero ya se arma en las relaciones internacionales contemporneas, en situaciones de urgencia humanitaria, un derecho de intervencin o asistencia humanitaria. b. Diversidad de los derechos humanos
Esta diversidad de los derechos humanos debe analizarse con relacin a las fuentes formales o tericas y con relacin a su diversidad material. Desde el punto de vista terico se comprueba que hay preeminencia de las fuentes escritas sobre las costumbristas y, dentro de las primeras se multiplican las convenciones multilaterales sobre las bilaterales. Tambin notamos que las multilaterales pueden ser de tipos diversos: convenciones universales o regionales; convenciones generales (cubriendo un grupo de derechos y libertades) o convenciones especcas (sobre garanta de un derecho determinado).
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Es la diversidad material de los derechos del hombre lo interesante de estudiar. Desde 1968 el prrafo 13 de la Proclamacin de Tehern, la Conferencia Internacional de los Derechos del Hombre adopt a unanimidad la indivisibilidad de los derechos del hombre. Con posterioridad, en la prctica se ha comprobado la interdependencia de ellos. Aunque se tiende a no jerarquizarlos, la experiencia de la aplicacin o mejor, de la violacin de los derechos humanos nos arma la necesidad de clasicarlos. La clasicacin ms til parece ser la que distingue entre derechos individuales y derechos colectivos. Los derechos individuales son aquellos que se reeren directamente a la persona humana. Histricamente ellos fueron armados en las declaraciones de derecho de los americanos (1776) y franceses (1789). Ellos inuyeron en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (1948 ONU) y en los dos Pactos de la ONU de 1966. En estos textos los derechos individuales reposan sobre la armacin de la libertad, igualdad y fraternidad de todos (Cf. Art. 1 Declaracin Universal). En cuanto al contenido de los derechos individuales, encontramos en esta categora los derechos de orden personal y los derechos civiles (vida, libertad, seguridad, dignidad de la persona, igualdad ante de la ley, derecho de recurso ante tribunales internos). Se puede tambin incluir aqu los derechos sociales (derecho al matrimonio o a la nacionalidad), tambin las libertades pblicas y polticas (libertad de creencias, de expresin, de reunin, de asociacin y de eleccin). Incluimos tambin ciertos derechos econmicos y culturales (derecho a tener condiciones de trabajo equitativas, libertad sindical, derecho a la educacin). Los derechos polticos y econmicos suponen una cierta organizacin social y por ello suponen una dimensin colectiva. Sin embargo continan centrados en el individuo quien debe poder prevalecerse de ellos ante el Estado. Los derechos colectivos, a diferencia de los individuales, no parten de una concepcin inicial del individuo, sino que parten de los diferentes tipos de grupos a los cuales pertenecen. Histricamente, algunos de ellos fueron inicialmente reconocidos en benecio de ciertas minoras tnicas y culturales, otros fueron armados en la Carta ONU. El contenido de estos derechos depende de la colectividad designada como titular de ellos. Esta colectividad puede tener dimensiones variables, pudiendo ir desde la familia a todo un pueblo identicado en funcin de sus caractersticas tnicas, polticas y culturales (Cf. Convencin internacional sobre la eliminacin y represin del crimen de apartheid, 1973). Los derechos colectivos pueden tambin ofrecer garantas al individuo, lo mismo que otros tipos de derechos poseedores de una dimensin comunitaria, como los llamados derechos de solidaridad o de la tercera generacin por referencia a los derechos civiles y polticos (primera generacin) y a los econmicos y culturales (segunda generacin). Los derechos de solidaridad o de tercera generacin son aquellos cuya realizacin supone la accin conjugada de todos los actores del juego social, sobre el plano interno e internacional. Existe una generosa lista de ellos, encabezada por el
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derecho de los pueblos a disponer de ellos mismos (Art.1-3 Carta ONU), y seguida del derecho al ambiente, el derecho de la paz, el derecho de propiedad sobre el patrimonio comn de la humanidad y sobre todo, el derecho al desarrollo. Los derechos de solidaridad plantean mltiples problemas al tratar de identicar su contenido y al determinar quines son sus titulares y quines son los obligados a respetarlos. Esta problemtica se puso de maniesto recientemente a propsito de la proteccin debida a las minoras tnicas, religiosas, culturales y nacionales en la antigua Yugoslavia. Jurdicamente minora es una colectividad de personas que viven en un pas o una localidad dada, teniendo raza, religin, lengua y tradiciones propias, y unidos por la identidad de esta raza, de esta religin, de esta lengua y de estas tradiciones, dentro de un sentimiento de solidaridad, a efecto de mantener su cultura, de asegurar la instruccin y la educacin de sus hijos conforme al genio de su raza y de asistirse mutuamente4. La Asamblea General de la ONU adopt el 18 de diciembre 1992 bajo la forma de resolucin un texto titulado Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos de las personas pertenecientes a minoras nacionales o tnicas, religiosas y lingsticas. Ah encontramos mezclados los derechos individuales y colectivos de las minoras y adems es de notar que la denicin de sus derechos se mantiene en el cuadro estricto del conjunto normativo de los derechos del hombre sin erigirlos en una categora autnoma. Sin embargo el contenido de esta Declaracin, sin medios especcos de control en cuanto a su aplicacin, no obligatoria, parece encontrarse en regresin en relacin a las aspiraciones pasionales de las minoras. El Convenio 169 de la OIT de 1989 sobre Pueblos Indgenas y Tribales en pases Independientes y los prrafos 25 a 27 de la II parte de la Declaracin de Viena de 1993 surgida de la Conferencia mundial sobre los derechos humanos consagran tambin estos derechos de las minoras. La problemtica de los derechos humanos solidarios o de tercera generacin se pone de maniesto tambin para denir los lazos entre la promocin de los derechos del hombre y el desarrollo econmico, el cual condiciona el ejercicio de ellos. El asunto se plantea para determinar si el derecho al desarrollo constituye un derecho del individuo contra el Estado, o al contrario, un derecho del Pueblo, de donde emana jurdicamente, un derecho del Estado, es decir, un derecho de los pases en vas de desarrollo contra los pases industrializados. La Asamblea General de ONU ha adoptado, por resolucin 41/128 del 4 de diciembre 1986, una Declaracin sobre el derecho al desarrollo en la cual arma que el ser humano es el sujeto central del desarrollo y debe, pues, ser el participante activo y el beneciario del derecho al desarrollo (Art.2) y correlativamente, dicha resolucin insiste sobre las obligaciones que este derecho crea para los Estados: deber de cooperacin los unos con los otros para asegurar el desarrollo, para promover polticas internacionales de desarrollo, y sobre el plano nacional, promover polticas que permitan el acceso a los recursos de base, a la educacin, a los servicios de salud, a la alimentacin, a la habitacin, al empleo y a una reparticin equitativa de la renta
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Opinin del 31 de Julio de 1930 rendida por la CPJI.
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(Art.8). Esta designacin clara de los Estados como detentores de la responsabilidad primera de crear las condiciones favorables para la realizacin nacional e internacional de este derecho sita el derecho al desarrollo como un derecho del individuo y una obligacin para los gobiernos el lograr su recuperacin poltica. Evidentemente, esta concepcin ONU sobre los derechos de la tercera generacin choca con la ideologa tradicional de los gobiernos sobre los derechos humanos, los cuales debern repensarla para promover una verdadera universalidad de los derechos humanos. c. Universalidad de los derechos humanos
Debe ser enfocada, no como un punto de vista losco y abstracto, sino como una cuestin jurdica, que establezca las condiciones de validez y de efectividad de estos derechos. Ciertamente existe un halo ideolgico que rodea las referencias a los derechos humanos, el cual vemos desvanecerse frente a las violaciones casi permanentes que los afectan en la prctica interna de los Estados. Para analizar la validez y efectividad jurdica de la universalidad de los derechos humanos, veremos primero su armacin, luego su alcance y por ltimo sus lmites. La armacin de la universalidad de los derechos humanos encuentra su origen contemporneo en la Carta ONU, en su artculo 55 c) donde prev que los miembros de dicha Organizacin promovern el respeto universal y efectivo de los derechos del hombre y de las libertades fundamentales para todos, sin distincin de raza, de sexo, de lengua o de religin. El artculo 56 enuncia la obligacin correlativa de los miembros de la ONU de actuar en cooperacin con ella para la realizacin de estos nes. Esta voluntad de universalidad de la Carta ONU encuentra un prolongamiento directo, primero, en la Declaracin de 1948 y luego en las numerosas convenciones sobre el tema concluidas en el seno de ella. Este principio general de universalidad de los derechos humanos lo encontramos tambin en el continente americano con la Declaracin Americana de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1948, en la Comisin de 1960 y en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos de 1969. En cuanto al alcance de la universalidad de los derechos del hombre, desde el punto de vista del derecho positivo vemos que no todos los derechos humanos han sido colocados por los Estados al mismo nivel, a pesar de su principio de indivisibilidad. As, el Art. 3 comn a las cuatro Convenios de Ginebra de 1946 sobre el derecho humanitario, el artculo 4 - 2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, el artculo 12 - 2 de la Convencin europea, el artculo 27 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos enuncian un cierto nmero de derechos que deben ser respetados en todo lugar y en toda circunstancia, y que no son susceptibles de ninguna derogacin: derecho a la vida, a no ser sometido a la tortura ni a penas o tratamientos inhumanos o degradantes, a no ser reducido a la esclavitud o a la servidumbre. Ellos pertenecen al jus cogens y han sido conrmados por la Corte Internacional de Justicia como principios generales de base del derecho humanitario vlidos an fuera del cuadro convencional de donde ellos han salido (sentencia del 27 de junio de 1986 en el asunto de las actividades militares y paramilitares en Nicaragua y contra ella). Esta convergencia de disposiciones es signicativa, pues ella indica que, de entre todos los derechos humanos, ellos constituyen los atributos inalienables de la
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persona humana, fundamentados como tales sobre valores que se encuentran en principio en todos los patrimonios culturales y en todos los sistemas sociales del mundo. Reconocemos ah los derechos calicados como personales, susceptibles, en unin de los derechos civiles, de aplicarles el calicativo de fundamentales. Como ellos no pueden ser derogados, debemos presumir que son normas imperativas. El criterio de identicacin formal de estas normas como imperativas es su no derogabilidad; es el ncleo duro de los derechos de humanos, invocados siempre y en todas partes. Este ncleo duro constituye un orden pblico internacional sobre los derechos humanos, conrmado por la creacin, a iniciativa del Consejo de Seguridad de la ONU, de dos tribunales especiales encargados, en concurrencia con los tribunales internos, de juzgar los crmenes cometidos por personas fsicas presumidas responsables de violaciones graves al Derecho Internacional Humanitario: en la ex - Yugoslavia desde el 1991 y en Ruanda desde 1994. Se conrma tambin el orden pblico internacional que crea este ncleo duro con la observacin general no. 24 del Comit de los Derechos Humanos de la ONU el 2 de noviembre de 1994 indicando que, con relacin al Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, sus disposiciones que representan reglas de derecho internacional costumbrista (a fortiori, las que tienen carcter imperativo) no pueden ser objeto de reservas. As mismo se conrma el orden pblico internacional para el ncleo duro, con la reciente creacin por va de convencin de la Corte Penal Internacional cuyo Estatuto entr en vigencia el 1 de julio de 2002, para procesar a individuos que actan a ttulo de agentes del Estado y que sean acusados de los crmenes de genocidio, de lesa humanidad, de guerra y de agresin. Los lmites a la universalidad de los derechos del hombre aparecen en lo que se reere a su efectividad. Esas limitaciones son, unas de carcter ideolgico; otras de carcter econmico y las ltimas de carcter tcnico. Las dicultades ideolgicas se deben a la divergencia de concepciones relativas a estos derechos; dos concepciones diferentes sobre el individuo y la sociedad as como de las relaciones entre el hombre y el poder se presentan en el mundo: la occidental y la socialista. La primera, la occidental, privilegia el respeto por parte del Estado de los derechos personales, los civiles y polticos del individuo, aunque reconoce los derechos econmicos y polticos. Ella se apoya sobre las instituciones representativas de las democracias liberales, fundadas sobre el pluralismo poltico y el control poltico y jurdico del poder del Estado. Es la llamada democracia occidental. La segunda, la concepcin socialista, de inspiracin marxista tal como fue defendida en los pases socialistas de Europa del Este y actualmente en China, deende primero a la colectividad social, sin negar los derechos de la persona. Es la conocida como democracia popular. La profunda diferencia entre estas concepciones, liberal y socialista sobre los derechos del hombre, durante mucho tiempo, ha constituido un obstculo importante para la armacin de la universalidad de los derechos del hombre. Sin embargo, hoy notamos que su universalidad ha avanzado despus del derrumbe del bloque socialista, a partir de 1990-1. La reunin de Copenhague de 1990 y la Carta de Pars
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para una nueva Europa de 1993 testimonian la vinculacin comn de los participantes europeos, occidentales y del este, al Estado de Derecho. En estos textos se arma que la democracia, por su carcter representativo y pluralista, implica la responsabilidad hacia el electorado, la obligacin para los poderes pblicos de conformarse a la ley y al ejercicio imparcial de la justicia. Nadie est por encima de la ley. La conviccin compartida por todos de que la democracia liberal y el Estado de Derecho son los mejores garantes de las libertades fundamentales aparecen hoy, pues, como los signos de un nuevo orden internacional que se le impondr a los Estados para que encuentren su legitimidad interna. Es lo que hoy se entiende como el principio de Legitimidad Democrtica. Por lo menos esto es lo que aparentan testimoniar las intervenciones de la ONU para garantizar elecciones libres o proteger la continuidad constitucional en algunos de sus pases miembros. De ms est notar la reticencia de ciertos pases en vas de desarrollo de hacer de la democracia representativa y del Estado de Derecho los primeros garantes de los derechos humanos, tal cual son concebidos en Occidente. Las limitaciones de carcter econmico para la aplicacin efectiva de los derechos humanos se presentan slo en los pases en vas de desarrollo, ante todo en los menos avanzados; la pobreza alcanza tan alta proporcin que no permite satisfacer ni siquiera las necesidades fundamentales de la poblacin (alimento, salud, alfabetizacin). En estos pases, los nuestros, el derecho al desarrollo y los derechos humanos deben ir vinculados. El principio del derecho de los pueblos a disponer de ellos mismos (sobretodo el de la soberana sobre los recursos naturales) y los derechos humanos estn estrechamente asociados. Es por eso que los dos Pactos de la ONU (1966), enunciando los derechos de la persona, comienzan ambos por armar en su Art. 1 el derecho de los pueblos a disponer de s mismos. Las limitaciones tcnicas para la efectividad de la universalidad de los derechos humanos surgen precisamente de este principio del derecho de los pueblos, pues muchos pases pobres no ratican o lo hacen tardamente, los instrumentos internacionales o le hacen reservas para evitar el control de los rganos internacionales. 2. a. Derechos humanos y jus cogens Concepto
En DIP se considera como jus cogens los principios fundamentales del Estado en tanto que sujeto de las normas jurdicas internacionales, de alcance universal, que regulan las actividades del Estado como miembro de la Comunidad Internacional. Ellos constituyen la razn bsica en que descansa la existencia y el desarrollo de las relaciones y la cooperacin internacionales. Pueden ser denidos como normas jurdicas internacionales admitidas universalmente e imperativas (cogens) que se distinguen por ser rectoras para todas la dems normas jurdicas internacionales5. De acuerdo a la sentencia de la Corte Internacional de Justicia de 1986 en el caso fronterizo
Tunkin, G. Curso de Derecho Internacional. Manual. Editora Progreso, Mosc, 1979, T. I, p 173.
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Burkina Faso/Mali (Col. 1989, p.565, par. 19 a 26) el alto grado de generalizacin de los preceptos expresados en ellos son fundamentales y el jus cogens es distinto a los Principios Generales del Derecho. Para su estudio el jus cogens puede ser clasicado en dos grupos: principios ligados con el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales (renuncia a la amenaza o al uso de la fuerza o no-agresin, solucin pacca de controversias internacionales, seguridad colectiva, desarme y prohibicin de la propaganda de guerra) y principios generales de cooperacin internacional (respeto a la soberana del Estado o principio de independencia, igualdad de derechos de los Estados, no-intervencin, cooperacin, respeto de los derechos humanos, cumplimiento de buena fe de las obligaciones contradas y, por ltimo, igualdad de derechos de los Estados y libre determinacin). Notemos que el respeto de los derechos humanos est incluido dentro de estas normas imperativas (la dcima), como hemos visto anteriormente. El jus cogens nos arma la existencia y especicidad del orden jurdico internacional. La nocin de orden jurdico designa el conjunto coordinado de normas dotadas de fuerza obligatoria para sujetos determinados, y cuyo desconocimiento conlleva ciertas consecuencias denidas. Todo orden jurdico contiene normas que enuncian cierta lnea de conducta que habrn de seguir las partes, pero como supletorias de su voluntad, pues el legislador deja a su eleccin la libre actuacin de ellas (jus dispositivum); por ejemplo en materia de contratos, en los cdigos internos aparece una y otra vez las expresiones si las partes no conviene otra cosa o salvo acuerdo en contrario. Pero, en todo orden jurdico tambin existen normas que no permiten libertad de accin a los sujetos, ellas se aplican y se imponen an en la hiptesis de que los sujetos quisieran excluirla (jus cogentis). La esencia del ius cogens est, pues, en la inderogabilidad de la norma y en el hecho de que los sujetos no pueden sustraerse en ningn caso a su aplicacin. b. Antecedentes6
Analizando brevemente la prehistoria del jus cogens notamos que tuvo su origen en el Derecho civil de la antigua Roma, pasando, mucho tiempo despus, al orden jurdico internacional con Francisco de Vitoria y Hugo Grocio. En efecto, es en la Instituta donde encontramos por primera vez, la divisin del Derecho en pblico y privado, segn que el correlato del uno o del otro sea la cosa pblica o, por el contrario, la utilidad de los particulares, sin que por ello debamos entender que exista una divisin cerrada, sino que derecho pblico y derecho privado conspiran al bien comn de la Repblica, porque no debe de hablarse de una subordinacin del privado al pblico, como si se tratara de un dominio desptico, sino como una subsuncin, en razn de la unidad del n. No existe, entonces, una dicotoma tajante entre el Estado y los particulares, ante todo si observamos que el Derecho Pblico comprende tambin ciertas relaciones entre particulares que de suyo entraran en el Derecho Privado, pero que pertenecen al Derecho Pblico en razn del
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Gmez Robledo, Antonio, El ius cogens internacional. Estudio histrico crtico, Mxico Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 1 reimpresin, 2003.
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predominio que en ellos asume al inters colectivo sobre el inters individual. Es el caso, por ejemplo, de la capacidad de disponer de los bienes y recibirlos por testamento, todo lo cual public iure est7. Es el caso tambin del derecho penal, por estar interesada la colectividad en la represin y sancin del delito, y a pesar del hecho patente de que tanto el autor como la vctima del delito sean individuos particulares. En estos casos se arma el inters de la Repblica en que la ley se aplique inexiblemente y que no pueda eludirse por convencin o disposicin entre particulares: privatorum conventio iure public non derogat. Desde entonces se sanciona con nulidad los pactos contrarios tanto a las leyes fundamentales como a la costumbre. Estos principios o mximas del Derecho romano han pasado al Derecho positivo de todos los Estados. El primero y por excelencia paradigmtico es el artculo 6o. del Cdigo Napolen: no se puede derogar por convenciones particulares, las leyes que interesan al orden pblico y las buenas costumbres. Todos los cdigos que en los pases de tradicin latina, han sido ms o menos herederos de este Cdigo Napolen, es valedera en lo sustancial la exgesis de los grandes civilistas franceses al artculo 6o. citado. Marcel Planiol8, uno de los mayores exgetas nos dice claramente que los trminos de orden pblico o derecho pblico hay que tomarlos en el sentido del Derecho romano, o sea, para denotar no slo el conjunto de leyes que conciernen directamente a la organizacin del Estado, sino en general todas aquellas en que de algn modo se hace patente un inters colectivo en su estricta observancia. En suma, lo ms importante, lo decisivo a retener aqu es la comprobacin de que el orden pblico y las buenas costumbres constituyen el valladar que en ningn caso puede trasponer o quebrantar la voluntad de los particulares. Existe, pues, un derecho imperativo o absolutamente impositivo, o como se dice hoy, un ius cogens. Con Francisco de Vitoria, considerado padre y fundador del DIP moderno, fue que el concepto de jus cogens pas al mundo interestatal. Su armacin categrica9 de que el derecho de gentes es derecho natural (divino) o se deriva de l porque entre ellos se da el estrecho parentesco de ser ambos normas con supremaca y ambos inderogables por toda convencin particular en contrario, fue saludada con alborozo por la doctrina iusinternacionalista. Vitoria no negaba el derecho positivo ya que la derivacin de que l hablaba, tiene lugar tanto por va de conclusin como por va de determinacin del legislador. Para Vitoria existe, pues un jus cogens natural que viene de Dios y un jus cogens positivo o voluntario que viene de los hombres, y al que tampoco es lcito transgredir por haber sido promulgado por totus orbi, o como diramos hoy, por la Comunidad Internacional de Estados en su conjunto. As est, a lo que nos parece, en el famoso texto vitoriano de potestati civili:
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Dig. 29, I, 3 Planiol-Ripert, Trait elmentaire de droit civil, Paris, 1928, T I, p114. Vitoria, Francisco de, De Indis prior, de titulis legittimus, Les fondateurs du droit insternational, Paris, Pillet, 1904, p. 360.
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El derecho de gentes no slo tiene fuerza de pacto y convenio entre los hombres, sino que tiene tambin fuerza de ley. Y es que el orbe todo, que en cierta manera es una repblica, tiene el poder de dar leyes justas y a todos convenientes, como son las del derecho de gentes... En asuntos graves, por tanto, ningn Estado puede darse por no obligado por el derecho de gentes, porque est dado por la autoridad de todo el orbe. Hugo Grocio10, otro grande de los fundadores del DIP, aunque protestante, guard la posicin tradicional catlica en su denicin del derecho de gentes; l armaba que hay tales actos prohibidos u ordenados por Dios, autor de la naturaleza; l aceptaba el predominio del derecho natural sobre el derecho positivo y hablaba de la distincin entre derecho necesario y derecho voluntario, ius necessarium, ius voluntarium. El derecho necesario, otro nombre para designar el derecho natural, seorea por entero el orden jurdico positivo, sometido todo l a la norma pacta sunt servanda, la cual, segn Grocio, es de derecho natural. De esta fuente deriva no slo el derecho internacional, sino tambin el civil y postula l, antes que Rousseau, la teora del contrato social como generador de la sociedad civil y poltica por todo lo cual, en suma este pacto es el origen ltimo, hacia el interior y el exterior de todo el Derecho en general: de universo iure. Ahora bien, en uno de los prrafos de su obra, Grocio agregaba que existe una ley natural aunque concediramos (lo que sera el mayor de los crmenes) que Dios no existe o que no se cuida de las cosas humanas. Este obiter dictum en que l incurri fue arrastrado a la posteridad por sus sucesores quienes pusieron a Dios entre parntesis. Desde entonces la naturaleza en s misma, y ya no tanto que obra divina, es normativa, y slo con este presupuesto es comprensible el conocido apotegma de Montesquieu, segn el cual las leyes todas en general son las relaciones necesarias que derivan de la naturaleza de la cosas. Y la razn natural, al describir estas relaciones, se da a s misma su propia ley, por donde la lex naturalis - prescindiendo de que pueda ser un reejo de la lex aeterna - pasa a convertirse, para el hombre y la conducta humana, en la lex ratione. Se inicia as la esta de la diosa Razn. La historia legislativa contempornea del jus cogens en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos comienza, haciendo abstraccin de las convenciones concernientes al derecho de la guerra, con la proteccin de la libertad corporal. Ella se maniesta en particular por la prohibicin de la esclavitud y su abolicin sucesiva. Esta prohibicin apareci primero en las legislaciones nacionales y luego pas al plano internacional. La lucha contra la esclavitud inici primero con la represin de la trata de negros. El principio de esta represin lo encontramos, antes de la I Guerra Mundial, en el Tratado de Pars de 1814 y despus en el Acta nal del Congreso de Viena de 1815, el cual fue retomado despus en las conferencias de Aquisgrn y de Verona. Despus de la I Guerra Mundial, el Tratado de San Germn de 1919 organiza la proteccin de los pueblos africanos contra la esclavitud y contra el comercio de armas y de municiones. La Convencin de Ginebra de 1956 constituye el texto ms reciente.
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Grocio, De iurebelli acpacsis., Les fondateurs du droit international, Paris, Pillet, 1904, p.321.
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Otro trco odioso, como la trata de mujeres y nios designados bajo el nombre de trata de blancas, fue prohibido por tres convenciones sucesivas, siendo la ms reciente la de 1949. Pero el gran paso del Derecho Internacional de los Derechos Humanos al jus cogens se inicia con la suscripcin de la Carta ONU 1945, con la Declaracin Universal de Derechos Humanos 1948, con la suscripcin del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo de 1966, del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales 1966, la Declaracin sobre Principios de Derecho Internacional referentes a las Relaciones de Amistad y Cooperacin entre Estados de conformidad con la Carta ONU 1970 y el Acta Final de la Conferencia sobre Seguridad y Cooperacin en Europa de 1975. 3. a. Los Pactos Internacionales sobre derechos humanos Los derechos humanos en la Carta de la ONU
Como ya se expuso anteriormente, una recomendacin de la UNESCO del ao 1974, expresaba que los derechos humanos y las libertades fundamentales son los denidos en la Carta de la ONU, en la Declaracin Universal de Derechos Humanos, en el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Las frases derechos humanos o derechos fundamentales del hombre aparecen ocho veces en la Carta de la ONU: una vez en el Prembulo y en siete de los 111 artculos, que son los sealados con los nmeros 1- 3, 13-1-b, 55, 56, 62 2, 68 y 76-c. En el Prembulo, que marca el espritu de todo Tratado, se expresa la determinacin de rearmar la fe en los derechos fundamentales del hombre y el valor de la persona humana, en la igualdad de hombres y mujeres. El Art. 1-3 de la Carta que trata de los propsitos y principios de la ONU establece: realizar la cooperacin internacional en la solucin de los problemas internacionales de carcter econmico, social, cultural, humanitario y en el desarrollo y estmulo del respeto de los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos sin hacer distincin por motivos de raza, sexo idioma o religin. El Art. 13-1-b correspondiente a las funciones y poderes de la Asamblea General impone como atributo de sta ayudar a hacer efectivos los derechos humanos y las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo, idioma o religin. El Art. 55 se reere a la obligacin que asumen las Naciones Unidas en general en el campo de la cooperacin econmica y social de promover el respeto universal a los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo, idioma o religin, y la efectividad de tales derechos y libertades. Ello se complementa con el Art. 56 por el cual los Estados miembros se comprometen a tomar medidas conjuntas o separadamente en cooperacin con la ONU, para la realizacin de los propsitos consignados en el Art. 55.
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El Art. 62 2 establece que el Consejo Econmico y Social tiene entre sus funciones: hacer recomendaciones con el objeto de promover el respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos, y la efectividad de tales derechos y libertades. Para el mejor desempeo de sus facultades en el campo de los derechos humanos el Art. 68 dispone que el Consejo Econmico y Social establecer comisiones de orden econmico y social y para la promocin de los derechos humanos. Este es el origen de la famosa Comisin de Derechos Humanos de la ONU establecida a principios de 1946. El Art. 76 c es el ltimo que menciona los derechos humanos. Esta norma dispone acerca de los objetivos bsicos del Rgimen de Administracin Fiduciaria, sucesor del rgimen de los Mandatos Internacionales de la Sociedad de las Naciones: promover el respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo, idioma o religin (). Como hemos observado la Carta de la ONU no contiene la denicin de derechos humanos y tampoco los enumera, pero se ha entendido que aquella regulacin internacional es aplicable a todos los derechos y libertades que la ONU determine por actos posteriores. La recomendacin de la UNESCO que ya hemos citado recoge la interpretacin evolutiva del concepto de derechos humanos y determina que son aquellos que se especican en la Declaracin Universal de Derechos Humanos y en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, en el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y en el Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Estas normas tienen un alcance histrico porque a partir de 1945 los derechos humanos de los ciudadanos de cada Estado dejaron de ser un asunto de jurisdiccin interna y por primera vez en la historia de la humanidad los Estados asumieron una obligacin legal internacional de respetar los derechos humanos de todas las personas que viven en su territorio. Es a partir de 1945 que la ONU puede exigir a sus miembros que rindan cuenta ante ese mximo organismo por la violacin de dichos derechos humanos, no siendo vlido jurdicamente alegar que con tal actitud se lesiona la soberana de los Estados, pues ellos admitieron al suscribir la Carta ONU, que se efectuara concesin de soberana en esta materia. b. La Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948
Inicialmente la Comisin de Derechos Humanos de la ONU prepar un tratado internacional que llam Carta de los Derechos Humanos que comprendera una Declaracin internacional como primer instrumento, una Convencin que se sancionara bajo la denominacin de Pacto, y otras medidas de aplicacin. De todas ellas slo vio la luz la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre recomendada por la Asamblea General de la ONU el 10 de diciembre de 1948 en Pars. Todas las libertades pblicas proclamadas o garantizadas por las constituciones
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internas estn enumeradas en un prembulo y 30 artculos, sealando no slo los derechos civiles y polticos (a la vida, a la libertad y a la seguridad personal, el derecho a no ser detenido ni preso arbitrariamente, la libertad de pensamiento, conciencia, y de religin, la libertad de reunin y de asociacin paccas) sino tambin los derechos econmicos, sociales y culturales (al trabajo, a la asistencia social, al descanso, a la libre participacin en la vida cultural de la sociedad.) No obstante la Declaracin adolece de ciertas deciencias como ser el principio de autodeterminacin de los pueblos, no gura la prohibicin de la existencia y la actividad de las organizaciones de carcter fascista o terrorista ni se proscribe la propaganda de guerra. Desde el punto de vista de la tcnica jurdica esta Declaracin, lamentablemente, no tiene el valor de un tratado internacional, el cual, una vez raticado por los Estados, los obligara. La Declaracin de los Derechos Humanos del 10 de diciembre de 1948 es slo una recomendacin de la Asamblea General de la ONU y no puede considerarse como un texto de Derecho Positivo. No obstante la Declaracin, con su amplio abanico de derechos y libertades fundamentales del hombre, constituye un determinante paso adelante en la proteccin de estos derechos y libertades y en la prctica internacional es aducida con frecuencia como un documento de gran relevancia internacional. Por cuanto la Declaracin Universal de Derechos Humanos es una recomendacin, la Asamblea General de la ONU encarg a la Comisin de Derechos Humanos de preparar un tratado internacional, el Pacto de los Derechos Humanos cuya elaboracin exigi dieciocho aos de trabajo. Durante este tiempo la Comisin elabor un Pacto relativo a los derechos del hombre debiendo constituir el Derecho Positivo, revistiendo la forma de las convenciones internacionales abiertas a la rma, a la raticacin y a la adhesin. Las potencias occidentales temerosas de que este documento pudiera ser utilizado realmente por los pueblos en las luchas por sus derechos insistieron en que fuese separado en dos pactos: el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y un Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, todos presentados a los Estados por la Asamblea General de la ONU el 16 de diciembre de 1966. c. El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos del 16 de diciembre de 1966
Consta de 53 artculos y segn su Art. 2 cada Estado se compromete a respetar y a asegurar a toda las personas que se hallan dentro de su territorio y bajo su jurisdiccin los derechos reconocidos en el presente Pacto, sin distincin de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin. El Pacto proclama, entre otros, los siguientes derechos y libertades fundamentales del hombre: la prohibicin de la esclavitud, el derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad personal, el derecho a no ser detenido ni preso arbitrariamente y en caso de detencin se aplicarn los principios del debido proceso, debiendo la persona ser tratada humanamente, la igualdad ante los tribunales, la libertad de pensamiento, de conciencia y de religin, la prohibicin de la instigacin a la guerra, la libertad de reunin pacca, la libertad de asociacin, la igualdad ante la ley, nadie puede ser encarcelado por deudas, libre circulacin dentro del territorio y a escoger en l su residencia, el reconocimiento de
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su personalidad jurdica, derecho a la vida privada, se prohbe la apologa del odio nacional, racial o religioso, se reconoce a la familia como elemento fundamental de la sociedad y su derecho a ser protegida por el Estado, se protegen los derechos del nio y se consagra el derecho del ciudadano a participar en la direccin de los asuntos pblicos, a elegir y ser electo para acceder a la funcin pblica de su pas en condiciones de igualdad, el derecho de las minora tnicas, religiosas o lingsticas, a tener su propia vida cultural, religiosa y a emplear su propio idioma. Este Pacto no se limita a proclamar y denir los derechos, sino que tambin prev en su cuarta parte (Arts. 28 al 45) la creacin de un Comit de Derechos Humanos de 18 miembros, que eligen las Partes del Pacto por un perodo de 4 aos, encargado de examinar los informes de los Estados signatarios sobre las medidas adoptadas por ellos para aplicar lo preceptuado en este documento. Este pacto entr en vigencia el 23 de marzo de 1976 al ser depositado el trigsimo quinto instrumento de raticacin. d. El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales del 16 de diciembre de 1966
Consta de 31 artculos y un prembulo; prescribe que los Estados parte de l debern tomar medidas hasta el lmite mximo de los recursos de que dispongan, orientadas a asegurar paulatinamente por todos los medios adecuados, entre otros, la adopcin de medidas legislativas, la completa aplicacin de los derechos reconocidos en el presente Pacto. Se reglamenta, por ejemplo, los derechos siguientes: el derecho al trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias del trabajo, a fundar sindicatos, la asistencia social y a la instruccin. Segn el Pacto, sus Partes presentarn al Secretario General de la ONU informes peridicos sobre las medidas adoptadas por ellas y sobre los progresos en la labor tendiente a hacer observar los derechos inscritos en el Pacto. El Secretario General enviar estos informes al Consejo Econmico y Social de la ONU, que puede encargar de su examen al Comit de Derechos Humanos. Cada cierto tiempo el ECOSOC presenta a la Asamblea General de la ONU informes y recomendaciones acerca de los avances en el cumplimiento del Pacto. En ambos Pactos se formula idnticamente el Art. 1 que conrma el derecho de los pueblos a disponer de s mismos o libre determinacin. Adems, se tiene en cuenta la importante circunstancia de que sus disposiciones sern aplicadas a travs de las legislaciones nacionales de los diferentes Estados, en consonancia con las peculiaridades de sus sistemas socioeconmicos, los intereses de la seguridad, etc. Este Pacto entr en vigencia el 30 de enero de 1976 al ser depositado el trigsimo quinto instrumento de raticacin. e. El Protocolo Facultativo del Pacto de Derechos Civiles y Polticos del 16 de diciembre de 1966
Un desarrollo ms avanzado del sistema aparece en este Protocolo Facultativo de Pacto de los Derechos Civiles y Polticos. Por la rma y raticacin de este Protocolo
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los Estados habilitan el Comit de Derechos de Humanos a recibir y a examinar las comunicaciones que emanen de los particulares que pretender ser vctimas de la violacin de uno de los derechos enunciados en el Pacto. Todo particular, incluso nacional de la jurisdiccin del Estado de que se trate, puede presentar una comunicacin despus de haber agotado los recursos internos disponibles. Las comunicaciones son instruidas por el Comit, llevadas al conocimiento del Estado en cuestin, el cual en un plazo de seis meses, debe presentar al Comit las explicaciones o declaraciones precisando el problema y exponiendo las medidas que podran ser eventualmente adoptadas. En el transcurso del ao de 1968 el progreso continu. Una Conferencia Internacional sobre los Derechos Humanos se realiz a convocatoria de la Asamblea General de la ONU en Tehern en abril- mayo de 1968, culmin con la redaccin de una Proclamacin de los Derechos del Hombre y se pidi la creacin de un puesto de Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos del Hombre, pero no se cre. f. Otras convenciones sobre derechos humanos adoptadas bajo los auspicios de las Naciones Unidas
Adems de los Pactos de derechos humanos, la ONU y sus organismos especializados han promovido la rma de diversas convenciones sobre algunos derechos humanos en particular o referentes a ciertas situaciones vinculadas con la proteccin de estos derechos. Entre estas convenciones podemos mencionar la Convencin de 1948 para la Prevencin y Sancin del Delito de Genocidio, entendiendo por genocidio cualquier acto perpetrado con la intencin de destruir, total o parcialmente, a un grupo nacional, tnico, racial o religioso; el Convenio de 1950 para la Represin de la Trata de Personas y la Explotacin de la Prostitucin Ajena; la Convencin de 1951 sobre el Estatuto de los Refugiados; la Convencin de 1952 sobre los Derechos Polticos de la Mujer; la Convencin sobre la Esclavitud, modicada por el Protocolo de 1953; la Convencin de 1954 sobre el Estatuto de los Aptridas; la Convencin Suplementaria de 1956 sobre la Abolicin de la Esclavitud, la Trata de Esclavos y las Instituciones y Prcticas Anlogas a la Esclavitud; la Convencin de 1956 sobre el Cobro de Alimentos en el Extranjero; la Convencin de 1957 sobre la Nacionalidad de la Mujer Casada; la Convencin de 1962 sobre el Consentimiento para el Matrimonio, la Edad Mnima para contraer Matrimonio y el Registro de los Matrimonios; la Convencin de 1965 sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial; el Protocolo de 1966 sobre el Estatuto de los Refugiados; la Convencin de 1968 sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad; la Convencin de 1973 sobre Suspensin y Castigo del crimen de Apartheid. Entre las convenciones promovidas por organismos especializados podemos mencionar la Convencin de 1948 sobre Libertad de Asociacin y la Proteccin del Derecho a Organizarse; la Convencin de 1951 sobre Igualdad de Remuneracin para Mano de Obra Masculina y Femenina para Trabajo de Igual Valor; la Convencin de 1958 sobre Abolicin del Trabajo Forzoso; la Convencin de 1958 sobre Discriminacin en el Empleo y la Educacin; la Convencin sobre Discriminacin en la Educacin; y
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el Convenio 169 de 1989 sobre Pueblos Indgenas y Tribales en pases Independientes, todas celebradas bajo los auspicios de la OIT y UNESCO. Honduras ha raticado ms de 40 convenciones de la OIT. Cabe mencionar tambin las 4 Convenciones de Ginebra sobre proteccin de las vctimas de guerra (1949) orientadas a proteger los derechos humanos en caso de conicto armado (Derecho Internacional Humanitario.) 4. Sistemas regionales de promocin y proteccin de los derechos humanos
Slo dos sistemas regionales existen en el mundo para la promocin y proteccin de los derechos humanos: a) el sistema europeo fundamentado en la Convencin Europea sobre los Derechos del Hombre y; b) el sistema americano, fundamentado en la Convencin Americana de Derechos Humanos. a. La Convencin Europea de Derechos Humanos
La organizacin internacional conocida como Consejo de Europa agrupa los Estados que, de acuerdo con el Art. 3 de su Estatuto, reconocen el principio en virtud del cual toda persona localizada bajo su jurisdiccin debe gozar de los derechos del hombre y de sus libertades fundamentales. Aparece natural que una Convencin Europea de Derechos Humanos fuera rmada en Roma el 4 de noviembre de 1950. Fue posteriormente completada por un Protocolo Adicional rmado en Pars el 20 de marzo de 1952, parte integrante de la Convencin. Esta Convencin garantiza quince derechos fundamentales anlogos a los previstos en la Declaracin Universal de 1948 pero contiene dos diferencias fundamentales: la primera diferencia se reere a que es un texto de Derecho Positivo, pues se trata de una convencin y no de una declaracin. Y segundo, los derechos enumerados estn garantizados por el juego de dos rganos: la Comisin Europea de los Derechos del Hombre y la Corte Europea de los Derechos del Hombre. La Comisin Europea de los Derechos del Hombre est compuesta de tantos miembros como Partes haya en la Convencin y puede ser apoderada por toda violacin a la Convencin imputable a una de las Partes contratantes. Ella tiene primero un reglamento amigable y si falla, transmite el asunto a un Comit de Ministros, que salvo intervencin de la Corte, decide por mayora de dos tercios, si ha habido o no violacin y en caso armativo, determina las medidas a tomar. La Corte Europea de los Derechos del Hombre est compuesta de tantos jueces como miembros hay en el Consejo de Europa. Cuando ella es apoderada, emite una sentencia motivada de carcter denitivo y obligatorio para los Estados miembros. Ahora bien, la jurisdiccin de la Corte no es obligatoria, sino que los Estados se someten a ella voluntariamente. La Corte slo puede ser apoderada por los Estados o por la Comisin de Derechos Humanos. La Comisin normalmente es apoderada por los Estados, pero existe, bajo ciertas condiciones, un derecho de recurso individual, sea de una persona fsica, de una
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organizacin no gubernamental o de un grupo de particulares supuestamente vctimas de una violacin por un Estado, de uno de los derechos reconocidos en la Convencin. Ahora bien, los Estados deben rmar una clusula facultativa reconociendo el recurso individual. b. La Convencin Americana de Derechos Humanos Antecedentes
La experiencia prctica demuestra que no es suciente el simple reconocimiento de los derechos individuales en las Constituciones de los Estados, porque el respeto a dichos derechos individuales quedara librado a las apreciaciones del Estado en donde se cuestiona su observancia. De ah que la Doctrina ha llegado a la conclusin en que debe ser la ley internacional, el tratado internacional, el que regule, por encima de la voluntad de cada Estado, los derechos y las obligaciones de los individuos y que adems esa ley internacional prevea la creacin de rganos de proteccin especializados encargados de investigar y adoptar decisiones imparciales y ecaces en los casos en que se discuta la observancia de aquellos inalienables derechos. En la Conferencia de Chapultepec, Mjico, de 1945, sobre problemas de la guerra y la paz, se trat por primera vez la necesidad de establecer un sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos, culminando con la resolucin XV que proclam la adhesin de las repblicas americanas a los principios consagrados en el Derecho Internacional Pblico y a la vez recomend al Comit Jurdico Interamericano la redaccin de un anteproyecto de Convencin de Derechos y Deberes Internacionales del Hombre, la cual gurara como anexo al Pacto Constitutivo del Sistema Interamericano. En la Conferencia Interamericana para el Mantenimiento de la Paz y la Seguridad del Continente celebrada en Ro de 1947 se incluy en el Tratado Interamericano de Asistencia Recproca (TIAR) un considerando en el que se destac el reconocimiento y proteccin de la persona humana y en la efectividad de la democracia. La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre: en la novena Conferencia Internacional Americana de Bogot del 2/5/1948, en que la antigua Unin Panamericana cambi al nombre de Organizacin de Estados Americanos (OEA), se dieron nuevos pasos en cuanto a la consagracin de los derechos humanos, pero no as en lo referente a la proteccin de ellos, desde el punto de vista del Derecho Internacional Pblico; pero se rearm el principio en los Art. 5 j (actual 3) y 16 (actual 13) de la Carta de la OEA. El Art. 5 j que proclam los derechos fundamentales de la persona humana sin hacer distincin de raza, nacionalidad, credo o sexo. El Art. 16 estableci el derecho de cada Estado a desenvolver libre y espontneamente su vida cultural, poltica y econmica, y agrega en este libre desenvolvimiento el Estado respetar los derechos de la persona humana y los principios de la moral universal. En esta misma Conferencia se aprob la Carta Interamericana de Garantas Sociales, referentes a derechos econmicos y sociales. Y adems se rm en dicha Conferencia la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre,
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la cual tiene el mrito de haber sido anterior a la Declaracin Universal de la ONU sancionada seis meses despus. Se proclamaron en dicha Declaracin los derechos y deberes siguientes : derecho a la vida, a la libertad, a la seguridad e integridad de la persona; a la igualdad ante la ley, a la libertad de investigacin, opinin, expresin y difusin; a la libertad religiosa y de culto; a la proteccin a la honra, a la reputacin personal y a la vida privada y familiar; a la constitucin y proteccin de la familia; a la proteccin de la maternidad y a la infancia; el derecho de residencia y de trnsito; a la inviolabilidad del domicilio; a la inviolabilidad y circulacin de la correspondencia; a la preservacin de la salud y al bienestar; a la educacin; a los benecios de la cultura; al trabajo y a la justa retribucin; al descanso y a su aprovechamiento; a la seguridad social; derecho de reconocimiento de la personalidad jurdica y de los derechos civiles; derecho de justicia; derecho de nacionalidad; derecho de reunin; derecho de proteccin contra la detencin arbitraria; derecho al debido proceso y derecho de asilo. Se establece que estos derechos estn limitados por los derechos de los dems, por la seguridad de todos y por las justas exigencias del bienestar general y del desenvolvimiento democrtico. Seguidamente se anuncian los deberes: ante la sociedad; para con los hijos y padres; deberes de instruccin; deber de sufragio; de obediencia a la ley; de servir a la comunidad y a la nacin; deberes de asistencia y seguridad sociales; deberes de abstenerse de actividades polticas en pas extranjero. La creacin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos
En la Conferencia de Bogot del 1948 tambin se adopt una resolucin por la cual se recomendaba al Comit Jurdico Interamericano la elaboracin de un proyecto de estatuto para la creacin y funcionamiento de una Corte Interamericana destinada a garantizar los derechos del hombre la cual fue aprobada en la Quinta Reunin de Consulta de Ministros de Relaciones Exteriores que se celebr en Chile el 12 de agosto de 1959; el 25 de mayo de 1960 se aprob el Estatuto de dicha Corte. Reforma de la Carta de la OEA
Por el Protocolo de Buenos Aires del 27 de febrero de 1967 que reform la Carta de la OEA, se cre contractual y jurdicamente la Comisin Interamericana de Derechos Humanos que tiene como fundamento principal promover la observancia y la defensa de los derechos de tal naturaleza, y de servir de rgano consultivo de la OEA. Se anunci en el mismo texto (Art. 112 2) que una convencin interamericana determinara la estructura, competencia y procedimiento de ella, as como de otros rganos con similar cometido. La Convencin Americana de Derechos Humanos
Sobre la base de los proyectos elaborados por el Consejo Interamericano de Jurisconsultos de 1959, 1965 y 1967 se aprob, el 22 de diciembre de 1969, en San Jos, Costa Rica la Convencin Americana de Derechos Humanos o Pacto de San Jos. Esta Convencin tiene disposiciones similares a la europea y a los Pactos de la ONU.
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En el Prembulo de dicha Convencin se rearma el rgimen de libertad personal y justicia social dentro del cuadro de las instituciones democrticas y que los derechos esenciales del hombre no nazcan de su condicin de nacional de un Estado determinado sino de los atributos de persona humana. La Convencin se divide en dos partes. La primera dedicada a los Deberes de los Estados y Derechos Protegidos y la segunda a Medios de la Proteccin. Las obligaciones que asumen las partes en la Convencin estn determinadas en los Arts. 1 y 2, que constituyen la base jurdica de la Convencin. En el Art. 1 las Partes se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en el instrumento a toda persona sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin y en el Art. 2 se comprometen a adoptar las disposiciones necesarias de derecho interno para hacer efectivos los derechos de la Convencin. De los Arts. 3 al 25 se calcan los derechos de la persona humana de la Declaracin de 1948. En cuanto a los derechos econmicos, sociales y culturales, la Convencin contiene slo el Art. 26 en el que las Partes se comprometen a adoptar medidas para lograr en forma progresiva la plena efectividad de los derechos establecidos en las normas econmicas, sociales y sobre educacin, ciencia y cultura en la Carta reformada de la OEA. El Cap. III contiene normas de orden general, es decir, aplicables a todos los derechos sustantivos reconocidos. El Art. 27 se reere a la suspensin de garantas; establece que en caso de guerra, peligro pblico o de otra amenaza a la independencia y a la seguridad del Estado se podrn adoptar medidas para suspender las obligaciones contradas, con algunas excepciones. Las medidas de aplicacin, descritas en la Parte II de la Convencin, estn a cargo de dos rganos: la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de Derechos Humanos. La Convencin Americana reparti la competencia para conocer de los asuntos en materia de los derechos humanos regulados por ella, entre dos rganos no subordinados y de igual jerarqua que ya haban sido creados con anterioridad: la Comisin y la Corte. La Comisin Interamericana de Derechos Humanos
Constituye una entidad autnoma de la OEA; es un organismo internacional de carcter administrativo que cumple una funcin de polica administrativa en materia de proteccin de los derechos humanos. Es decir, no es un tribunal, no tiene funciones jurisdiccionales y sus resoluciones no tienen la autonoma de la cosa juzgada. De acuerdo al Art. 44, la Comisin continuar compuesta de siete personas, elegidas por la Asamblea General de la OEA de listas preparadas por los gobiernos en su capacidad personal, no como representantes de los gobiernos. No habr dos miembros del mismo Estado y pueden ser reelectos por una sola vez. Ella preparar su propio estatuto y ser asistida por la Secretara General de la OEA. Tiene su sede en Washington, D.C. Estados Unidos de Amrica. En cuanto a sus funciones, la Comisin seguir teniendo la responsabilidad general de la promocin y observancia de los derechos humanos, conforme con su Art. 41, que reproduce el Art. 9 de su Estatuto actual.
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Con respecto a los derechos econmicos, sociales y culturales, las partes se obligan en el Art. 42, a enviar copia de los informes que remitan el Consejo Econmico y Social Interamericano para la Educacin, la Ciencia y la Cultura a la Comisin a n de que vele para la promocin de estos derechos. Las partes se obligan, de acuerdo al Art. 43, a proporcionar las informaciones a la Comisin que sta solicite sobre la manera que se asegura en el derecho interno la aplicacin efectiva de las disposiciones de la Convencin. La Comisin tiene competencia, segn el Art. 44, para recibir y considerar peticiones de personas, grupos de personas o entidades no gubernamentales que contengan quejas de violaciones de la Convencin por un Estado. Tambin tiene competencia, por el Art. 45, para admitir y examinar denuncias de Estado contra Estado, siempre que ambos hayan reconocido dicha competencia para considerar tal tipo de comunicaciones, al tiempo del depsito del instrumento de raticacin o posteriormente. La Comisin sigue el sistema del Pacto Europeo de Derechos Civiles y Polticos en cuanto a comunicaciones de Estados, pero diere en cuanto a las peticiones individuales, que tambin necesitan consentimiento previo de la competencia en su Protocolo Facultativo adjunto. Las peticiones presentadas deben llenar una serie de requisitos, de los cuales el ms importante es el agotamiento de los recursos internos. La Corte Interamericana de Derechos Humanos
Es un rgano de la OEA con un mbito de competencia denido en la Convencin. La naturaleza de su funcin es de carcter jurisdiccional y goza de autonoma. Tiene su sede en San Jos, Costa Rica. El Art. 53 establece que los jueces de la Corte sern elegidos en votacin secreta y por mayora absoluta de votos de los Estados Partes de la Convencin, en la Asamblea General de la OEA, de una lista de candidatos propuestos por los mismos Estados. Son siete jueces elegidos por seis aos y podrn ser reelegidos slo por una vez. Cuando la Comisin concluye el estudio de un hecho denunciado ante ella como violatorio de los derechos consagrados en la Convencin, y redacta el informe preliminar formulando proposiciones y recomendaciones, tanto la Comisin como el Estado denunciado pueden llevar el caso ante la Corte en un plazo de tres meses. En ambas situaciones es obligatoria la comparecencia de la Comisin ante la Corte. El fundamento de ello es que la Comisin representa a la vctima de la violacin. Es decir, que antes de entrar en la fase de ejecucin de las recomendaciones nales de la Comisin, las partes pueden presentar el asunto ante la Corte para que ella resuelva denitivamente los siguientes puntos: admisibilidad de la denuncia, agotamiento de los recursos de jurisdiccin internos y existencia de violacin de derechos incluidos en la Convencin. En el Art. 61 de la Convencin se establece que slo los Estados Partes y la Comisin tienen el derecho a someter un caso a la decisin de la Corte, previo agotamiento de los procedimientos ante la Comisin. No hay recurso directo ante la Corte ni de los
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individuos ni de los rganos de la OEA ni de los organismos internacionales u rganos gubernamentales; es el mismo sistema de la Convencin Europea. La competencia de la Corte es facultativa y sus fallos son denitivos e inapelables, como todas las Cortes internacionales slo admite los recursos de interpretacin y revisin. La Corte tiene adems de su competencia, una competencia consultiva en cuanto a la interpretacin de la Convencin y otros tratados interamericanos a pedido de la Asamblea General, la Reunin de Consulta de Ministros de Relaciones Exteriores, los Consejos, el Comit Jurdico Interamericano, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, la Secretara General, las Conferencias Especializadas y los Organismos Especializados. 5. El derecho de asilo
El Derecho Internacional Pblico tradicionalmente ha reconocido como uno de los derechos humanos, el derecho de asilo. La Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948 dedica su Art. 14 al derecho de asilo. Por derecho de asilo se entiende, por una parte, el derecho del individuo perseguido por su actividad poltica a pedir proteccin a cualquier Estado y por otra parte, el derecho del Estado a autorizar a ese individuo la entrada y la residencia en su territorio. Se conocen dos clases de asilo: El territorial y el diplomtico. Por asilo territorial se entiende la concesin de proteccin a un individuo en el territorio de otro Estado. Este asilo surgi en la Edad Antigua y an sigue existiendo hoy, con la diferencia que antes los Estados prestaban refugio a delincuentes comunes, en tanto que en la actualidad es admitida universalmente la prctica de conceder asilo tan solo a los perseguidos por motivos polticos. El asilo diplomtico es la concesin de proteccin a un individuo en el mbito de la representacin diplomtica de un Estado extranjero. Slo en Amrica Latina existen normas convencionales para el derecho de asilo, pero existen a nivel universal normas consuetudinarias que restringen el derecho de los Estados a conceder asilo, aunque no se establece ninguna que ayude a prestarlo. Las restricciones se reeren: a) a las personas acusadas de perpetracin de crmenes internacionales; b) a los delincuentes comunes incluidos en tratados bilaterales sobre extradicin y; c) a las personas cuya extradicin obligatoria est prevista en tratados multilaterales sobre lucha contra algunas clases de delitos comunes. Un rasgo caracterstico de esta institucin es que en cada caso concreto existe la peticin de la persona interesada en recibir asilo poltico. Puesto que los Estados declaran cules son las personas a las que prestarn asilo, estas personas pueden considerar que les ser concedido. No obstante si a una persona a la que amparan las disposiciones legales sobre concesin de asilo le fuese denegado ste, ello signicar una infraccin del Derecho Interno, pero no del Derecho Internacional Pblico. En el 1967 la Asamblea General de la ONU adopt una Declaracin sobre el Asilo Territorial, cuyas clusulas fundamentales son: a) los Estados deciden por s mismos la concesin de asilo a una u otras personas; b) el asilo que presta un Estado debe
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respetarse por los dems Estados; c) contra estas personas no se pueden adoptar medidas como la no admisin en el territorio de un Estado y si se encuentran en l no pueden ser expulsadas al territorio de cualquier otro Estado en el que podran ser perseguidos; d) el derecho de asilo no puede ser extendido a los individuos respecto de los cuales hay fundado motivos para considerarlos autores de crmenes contra la paz, crmenes de guerra o de lesa humanidad; e) los Estados que conceden asilo no deben autorizar a las personas que gozan de l la realizacin de una actividad opuesta a los propsitos y principios de la ONU. 6. Los refugiados
A partir del siglo XX el problema de los refugiados empez a suscitar el inters de la Comunidad internacional que por razones del respeto de sus derechos humanos fue asumiendo la tarea de proteger y ayudar a los refugiados. La Sociedad de las Naciones j la pauta de la intervencin internacional a favor de los refugiados que llev a la adopcin de varios acuerdos internacionales en benecio de ellos. Pero fue la ONU la que promovi la adopcin del Estatuto de los Refugiados el 28 de julio de 1951. Con arreglo a la denicin enunciada en la Convencin citada se entiende por refugiado toda persona que como resultado de acontecimientos ocurridos antes del 1 de enero de 1951 y debido a fundados temores de ser perseguida por motivos de raza, religin, nacionalidad, pertenencia a determinado grupo social u opiniones polticas, se encuentre fuera del pas de su nacionalidad y no pueda o, a causa de dichos temores, no quiera acogerse a la proteccin de tal pas; o que careciendo de nacionalidad y hallndose a consecuencia de tales acontecimientos, fuera del pas de donde antes tuviera su residencia habitual, no pueda o a causa de dichos temores no quiera regresar a l. Al correr del tiempo y con la aparicin de nuevas situaciones de refugiados se hizo sentir la necesidad de que las disposiciones de la Convencin del 1951 pasaran a esos nuevos refugiados. Por consiguiente se celebr un Protocolo sobre el Estatuto de los Refugiados que entr en vigor el 4 de octubre de 1967. Al adherirse a este Protocolo los Estados se obligan a las disposiciones de la Convencin del 1951, pero sin la fecha lmite del 51. Honduras ratic dicho Protocolo en el 1987. Las disposiciones principales de la Convencin de 1951 y del Protocolo de 1967 comprenden tres tipos de disposiciones: a) disposiciones que contienen la denicin bsica de quin es y quin no es refugiado y de quien habiendo sido refugiado deja de serlo; b) disposiciones que denen el estatuto jurdico de los refugiados y sus derechos y obligaciones en su pas de acogida y; c) disposiciones que versan sobre la aplicacin de los instrumentos sobre los puntos de vista administrativos y diplomticos. El Art. 35 del al Convencin del 1951 y el Art. II del Protocolo de 1967 enuncian la obligacin de los Estados de cooperar con la Ocina del Alto Comisionado de la ONU para los Refugiados (ACNUR.) Fue fundado el 1 de enero de 1951 por la Asamblea General de la ONU. Tiene la funcin de proporcionar proteccin internacional, bajo los auspicios de la ONU, a las personas refugiadas comprendidas en la esfera de su competencia, prescindiendo de toda fecha lmite o limitacin geogrca.
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7.
Prevencin y represin del genocidio
Despus de la Primera Guerra Mundial se produjeron en Europa Central y Oriental graves hechos de persecucin a causa de odios por motivos polticos, raciales o de religin, ejecutados encerrando en campos de concentracin a las personas sin distincin de sexo ni edad, y sometindolas a crueles torturas fsicas y morales. Tales hechos inhumanos fueron frecuentes en Alemania durante el rgimen nazi; y con motivo de la guerra de 1939-45 extendindose a los territorios ocupados por fuerzas alemanas y se agravaron con la deportacin de aquellos infelices a otros lugares para someterlos a trabajo forzado y an con exterminio sistemtico en cmaras de gases letales. Al nalizar la contienda las potencias vencedoras, habiendo ocupado todo el territorio alemn, procedieron a juzgar ante tribunales de guerra a muchos funcionarios militares y civiles inculpados de tales hechos; pero los procesos, puesto que se fundamentaron en la violacin de las leyes y usos de guerra, no comprendieron los actos de barbarie ejecutados antes del estallido de la contienda. Siendo evidente que esos hechos afectan principios esenciales de la convivencia humana, surgi entonces la conviccin de que era menester incriminarlos a n de impedir que se realizara en lo futuro, an en tiempos de paz. En consecuencia, bajo los auspicios de la ONU se procedi a elaborar una convencin para la prevencin y represin del genocidio en tiempo de paz y en tiempo de guerra, que fue suscrita en Pars el 9 de diciembre de 1948. En esta convencin se dene como genocidio los actos perpetrados con la intencin de destruir total o parcialmente, a un grupo nacional, tnico, racial o religioso como tal. Los Estados partes se obligan a dictar leyes necesarias, de acuerdo con su Constitucin, para castigar a las personas que realicen o intenten actos de genocidio o se asocien o instiguen a otros para cometerlos. La jurisdiccin corresponde al tribunal competente del Estado en cuyo territorio fue cometido el hecho. La Corte Penal Internacional: Despus de varios aos de negociacin se form en Europa una Coalicin de organizaciones no-gubernamentales (ongs) para crear una corte internacional que procesara a individuos que fueran acusados de los crmenes ms graves bajo la ley internacional, a saber, genocidio, crmenes de lesa humanidad y crmenes de guerra. Los trabajos de esta Coalicin culminaron cuando, el 17 de julio de 1998 se rm en Roma, el Estatuto de la Corte Penal Internacional (Estatuto de Roma.) El Estatuto de Roma fue un evento histrico. El Tratado crea la primera Corte Penal Internacional (CPI) permanente que es independiente e imparcial y que puede enjuiciar a individuos personalmente por la comisin de los crmenes internacionales ms graves. La CPI resarcir a las vctimas y sobrevivientes de estos crmenes y puede, con el tiempo demostrar tener un efecto disuasivo contra la comisin de estos crmenes. Esta Corte extender la aplicacin de la ley a nivel internacional, urgiendo a los sistemas judiciales nacionales a que investiguen y procesen dichos crmenes y a que incorporen en el derecho interno todos los crmenes de competencia de la Corte para garantizar que ellos puedan procesar los crmenes previstos en el Estatuto de Roma en sus propias cortes como crmenes nacionales e internacionales. Tambin se recomienda que los estados
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promulguen leyes que permitan el enjuiciamiento de los crmenes de competencia de la CPI bajo la jurisdiccin universal de manera que sus cortes puedan procesarlos sin importar dnde se hayan cometido y con independencia de la nacionalidad del perpetrador y de las vctimas. Antes de que la CPI pudiera establecerse, el tratado que la constituye, el Estatuto de Roma, deba entrar en vigencia con la raticacin de por lo menos 60 Estados lo cual se cumpli el 1 de julio de 2002, comenzando a funcionar la CPI doce meses despus. La CPI posee 18 jueces que servirn por un perodo de 9 aos renovables. Son nombrados por los Estados Parte del Estatuto de Roma. Los jueces debern ser de ambos sexos y con experiencia en los derechos humanos y las leyes humanitarias internacionales; ellos debern representar a la comunidad internacional en toda su diversidad tnica. La Corte podr imponer penas de prisin, incluyendo la sentencia de por vida para los crmenes ms graves y multas con la condena. La CPI no puede imponer la pena de muerte, pero el Estatuto de Roma no afecta las penas nacionales que puedan aplicarse a estos crmenes cuando sean procesados. La sede de la CPI se encuentra en La Haya, Holanda, pero se pueden establecer sedes en cualquier otro lugar de ser necesario. 8. El Derecho Internacional Humanitario
El Derecho Internacional Humanitario se considera hoy como una rama del Derecho Internacional de los Derechos Humanos que, al igual que ste, se orienta a la proteccin de la persona humana. a. Antecedentes
Tradicionalmente el Derecho Internacional Pblico posea dos grandes mbitos: el primero, que contena las normas por las que se regan las relaciones ante los Estados en tiempos de paz; y el segundo las que regan las relaciones en tiempos de guerra. El derecho de la paz y el derecho de la guerra conguraban el conjunto del Derecho Internacional Pblico. Recordemos que en aquel entonces, el Estado soberano tena derecho a recurrir a la fuerza en sus relaciones con otros Estados. Adems recurrir a la fuerza era el atributo supremo de su soberana, la expresin ms cabal de su calidad de Estado. Aunque se suele considerar el ao de 1864 como la fecha del nacimiento del Derecho Internacional Humanitario, ao en que fue concertado el primer Convenio de Ginebra, las disposiciones de este derecho existieron desde mucho antes. Hacia el ao 1000 a.c. existan reglas sobre mtodos y medios para conducir las hostilidades y existan tambin algunas normas tendientes a la proteccin de ciertas categoras de vctimas de los conictos armados. Tambin existan en esta poca ciertos tratados de paz, capitulaciones, rendiciones y cese de hostilidades.
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Con el correr de los aos surgi la conviccin de que la guerra slo permite ciertos comportamientos compatibles con la dignidad del ser humano, sobre todo cuando ya no participa activamente en el conicto, es decir, cuando ya no se le considera combatiente. Las ideas de Henry Dunant cristalizaron esa conviccin. El 24 de junio de 1859, en Solferino, Italia, franceses e italianos libraban una batalla contra los austracos que ocupaban el pas. Fue un violento enfrentamiento que caus 40,000 vctimas entre muertos y heridos. El abandono de los heridos a su sufrimiento impresion a ste hombre de negocios, Henry Dunant, quien los escuch toda la noche. Al da siguiente, l busc ayuda en los pueblos vecinos y les prest socorro sin discriminacin. De regreso a su pas de origen, Suiza, Dunant escribi el libro Recuerdos de Solferino y lo remiti a las familias reinantes en Europa, a hombres polticos, a lntropos, hombres de paz, a amigos. En aquel entonces haba en Ginebra una Sociedad de Utilidad Pblica, la cual constituy un Comit de cinco miembros que se denomin Comit de Socorro a los militares Heridos. Durante los meses siguientes, los cinco miembros desplegaron una intensa actividad que se coron en octubre de 1863 con la organizacin de una conferencia en Ginebra a la que asistieron 16 Estados. De esta Conferencia naci la institucin de la Cruz Roja y en cuanto al Comit recibi el nombre de Comit Internacional de la Cruz Roja (CICR). Dunant pens tambin en fundar en cada Estado, sociedades voluntarias de socorro cuya nalidad fuera de prestar, en tiempos de guerra, asistencia a los heridos. l pens que si bien era importante que los heridos recibieran proteccin, tambin era importante para los que asisten a los heridos en el campo de batalla, y propuso la creacin de una convencin para proteger tambin a esos voluntarios que dan asistencia en los diversos pases. El Derecho Internacional Humanitario cuya primera expresin fue el Convenio de Ginebra de 1864, naci de estas ideas. Paralelamente al desarrollo de la proteccin de las vctimas de los conictos armados, los Estados consideraron necesario poner lmites de derecho a los mtodos y a los medios de combate. La guerra, considerada entonces como una necesidad, no deba ocasionar ms sufrimientos ni ms destrucciones que los estrictamente imprescindibles para su desempeo. Es decir, cualquier mtodo, cualquier medio tendiente a extenderla ms all de sus objetivos, causando sufrimientos intiles, fueron excluidos, declarados ilcitos desde el punto de vista del Derecho Internacional Pblico. b. Jus in bello y Jus ad bellum
A partir de 1864 el Derecho Internacional Humanitario se orienta hacia la proteccin internacional de las vctimas de conictos armados (es el derecho llamado Derecho de Ginebra) y hacia la limitacin de los medios y mtodos de combate (es el llamado Derecho de La Haya.) Al conjunto de ambos cuerpos de normas forma lo que se llama Jus in bello: es la parte del Derecho de Guerra por la que se rige el comportamiento de los Estados en caso de conicto armado.
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Sin embargo, en estos aos en que el Derecho Internacional Pblico tom esta orientacin, el Derecho de Guerra contena tambin otro cuerpo de normas cuya nalidad era reglamentar el derecho a la guerra que an tena el Estado soberano. Esta reglamentacin de la guerra lcita se refera a los procedimientos para recurrir a la guerra y tena como nalidad excluir del mbito de las relaciones internacionales el recurso abusivo de la guerra, con la nalidad de disminuir su frecuencia como medio para solucionar los conictos internacionales. Este cuerpo de normas conocido como Jus ad bellum (derecho a la guerra) completaba el conjunto del Derecho de Guerra como rama del Derecho Internacional Pblico. Esta parte del Derecho Internacional Pblico (Jus ad bellum) hoy en da ha desaparecido casi totalmente, pues la ONU la ha prohibido. Slo hay tres excepciones fundamentales a esta prohibicin: a) Las medidas de seguridad colectiva que la ONU puede tomar con respecto a un Estado que presente una amenaza para la paz (Cap. VII Carta ONU); b) en los casos de guerra de liberacin nacional y c) en caso de guerra defensiva. Habida cuenta de las dicultades que tiene la Comunidad Internacional para denir la nocin de agresin y la de agresor, as como la de politizacin a nivel mundial de todo litigio internacional, esta excepcin pone en peligro la observancia del principio de prohibicin del recurso a la fuerza. En trminos generales, y a pesar de estas excepciones, la guerra est prohibida en el Derecho Internacional Pblico. De las reglas del Derecho Internacional Pblico que se reeran a la guerra slo quedan las que se reeren a convertir el conicto armado, ahora ilcito, en ms humano en lo que se reere a su desarrollo, es decir, las que protegen a sus vctimas. Las normas del Derecho de Guerra que permanecen an en vigor, son las que forman el actual Derecho Internacional Humanitario. Se puede denir el Derecho Internacional Humanitario como el cuerpo de normas internacionales de origen convencional o consuetudinario, especcamente destinado a ser aplicado en los conictos armados internacionales o no internacionales, y que limita, por razones de humanidad el derecho de las partes en conicto a elegir libremente los mtodos y los medios utilizados en la guerra, o que protege a las personas y a los bienes afectados, o que pueden estar afectados por el conicto. c. Los Cuatro Convenios de Ginebra
El proceso de elaboracin del Derecho Internacional Humanitario se ha ido realizando mediante una serie de tratados internacionales conocidos con el nombre gentico de los Cuatro Convenios de Ginebra. En el 1906, gracias al CICR, se ampli y complet el Convenio de 1864. Despus de la Primera Guerra Mundial pareci necesario ampliar una vez ms el Derecho Internacional Humanitario y as se agreg un estatuto para reglamentar los prisioneros de guerra. Por ltimo en 1949, cuando la Segunda Guerra Mundial haca revolver la conciencia internacional por los sufrimientos de nuevas categoras de vctimas se aprobaron los Cuatro Convenios de Ginebra que conforman la codicacin completa del Derecho Internacional Humanitario.
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En el primer Convenio de Ginebra (1949) se reglamenta la proteccin de los heridos y de los enfermos en caso de conicto armado internacional en tierra; el segundo tiene como nalidad la proteccin de los heridos, los enfermos y nufragos en caso de guerra en el mar; por el tercer Convenio de Ginebra se rige el trato y estatuto debidos a los prisioneros de guerra y; el cuarto Convenio de Ginebra, elaborado por primera vez en 1949, se protege a las personas civiles en los territorios ocupados y a los extranjeros en el territorio del Estado beligerante. Honduras ratic estos cuatro Convenios de Ginebra en el 1965. En los cuatro Convenios gura un artculo comn, que es el artculo 3. Este Art. 3 prev la posibilidad de ampliar la aplicacin de los Cuatro Convenios a los conictos armados internos, es decir, los que se producen en el territorio de un solo Estado. En la actualidad los conictos internos son ms frecuentes que los internacionales, por este motivo y por el desarrollo de nuevos medios blicos, se origin la necesidad de completar la obra de los cuatro Convenios de Ginebra. As surgen en el 1974 unos instrumentos adicionales a los Cuatro iniciales del 1949, aprobados estos nuevos en el 1977: son los Protocolos Adicionales I y II. En el Protocolo Adicional I se completan y desarrollan disposiciones de los Convenios de Ginebra aplicables en caso de conicto armado internacional; tambin se desarrollan y se completan ciertas reglas del Derecho de La Haya acerca de los mtodos y de los medios para la conduccin de las hostilidades. En el Protocolo Adicional II se desarrollan y completan las reglas aplicables en caso de conicto armado interno, de acuerdo al artculo 3 comn a los Convenio. El CICR pertenece slo al Gobierno suizo y las iniciativas para todos estos convenios han sido de ellos. Sin embargo, ellos han sido muy apoyados por las 133 Sociedades nacionales de la Cruz Roja y de la Media Luna Roja, las cuales se han unido en una federacin, la Liga de Sociedades de la Cruz Roja o Media Luna Roja, formando de estas tres instituciones el Movimiento Internacional de la Cruz Roja. 9. Precariedad relativa de los procedimientos de garantas que el Derecho Internacional Pblico ofrece a los derechos humanos
Un sistema de derecho es ecaz cuando l permite la aplicacin efectiva de las normas establecidas por el orden jurdico que l organiza. Es bajo estas condiciones que l llena su funcin social de regular las relaciones entre sus diferentes sujetos. Los sistemas jurdicos internos garantizan su ecacia gracias a la estructura vertical de las sociedades nacionales que le permite al Estado asegurar el respeto del derecho por sus nacionales. En efecto, el Estado posee y domina las instituciones que permiten la ejecucin de las leyes (gobierno, administracin, polica) y la sancin o reparacin en caso de inobservancia (poder judicial). La comunidad internacional de Estados no tiene a su disposicin instituciones similares. Slo dispone del respeto voluntario de los Estados para establecer sus normas, el DIP, ejecutarlas y sancionar o reparar su inobservancia. Hay, pues una identicacin entre gobernantes y gobernados: los Estados son a la vez sus autores y sus sujetos. No existe un legislador que dena la ley, un juez que la aplique ni un polica que sancione
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al transgresor, pues su estructura se basa en la igualdad soberana de sus miembros. El Estado, dueo y seor, es el principal agente de aplicacin de las normas del DIP y adems su principal intrprete; juez en su propia causa, l es el que aprecia el respeto o la violacin del derecho por parte de los otros Estados y es l mismo quien determina el seguimiento que conviene dar a los casos de desconocimiento de esos derechos por los terceros. En n, el Estado es tambin el agente directo de ejecucin del DIP. Su papel fundamental se arma bien sea para aplicar dentro de su propio orden jurdico las normas internacionales, bien sea para respetar o hacer respetar en el orden jurdico internacional los derechos y obligaciones de que est investido. Esta posicin del Estado es ventajosa para l, pero perjudicial para la ecacia general del sistema jurdico internacional, pues no siempre el Estado se somete al respeto de sus obligaciones internacionales, las cuales estn muy lejos de ser aceptadas a plenitud por l. Esto se nota sobre todo en materia de derechos humanos. Que sus obligaciones sean de abstencin para la proteccin de los derechos individuales fundamentales o de promocin de ciertos derechos econmicos y sociales, la tendencia natural del Estado, ms o menos marcada segn su inspiracin ideolgica dominante, ser la de invocar la exclusividad de sus competencias soberanas para obstaculizar la aplicacin del DIP en general, y en especial en la materia de los derechos humanos, para obstaculizar el ejercicio de los controles internacionales. Los procedimientos existentes hoy da para garantizar la aplicabilidad o ejercicio de los derechos humanos estn llamados a ser relativamente inecaces. Las coordenadas de control del respeto del derecho por el Estado son diferentes en derecho interno y en derecho internacional. La transposicin al orden internacional de los recursos jurisdiccionales internos abiertos a otros Estados o al mismo individuo constituye un procedimiento muy ecaz, como lo es tambin la creacin de procedimientos ms moderados y respetuosos de la soberana, para que los Estados puedan fcilmente aceptarlos. Dentro de estos ltimos tenemos aquellos que presentan un carcter diplomtico y administrativo, que buscan su ecacia en la condencialidad (caso, por ejemplo de la UNESCO), mientras que otros, al contrario, se apoyan en la denuncia ocial de las violaciones de derechos para ejercer contra sus autores la presin poltica de la opinin pblica internacional, la cual tiene mucho peso debido al aprecio que tienen los Estados por su imagen internacional. Las organizaciones intergubernamentales conjuntamente con las no gubernamentales (ONGs), han reforzado la movilizacin de la opinin pblica internacional para darle ecacia a este control poltico internacional. La precariedad de los procedimientos de garanta de los derechos humanos es pues, relativa. La apreciaremos desde tres puntos de vista: por la rareza de los controles jurisdiccionales (a); por el alcance limitado de los controles administrativos (b) y ; por la importancia de la opinin pblica internacional (c). a. Rareza de los controles jurisdiccionales
Suponiendo que verdaderamente exista entre los Estados un parentesco sociolgico, poltico e institucional que ha organizado los controles jurisdiccionales existentes y
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aceptan de someterse a l, es sorprendente que estos controles jurisdiccionales slo existan en el marco regional de Europa y de Amrica Latina (Vid. Supra p. 24). En el marco universal de la ONU los individuos han visto reconocer sus posibilidades de recursos, aunque stos no sean propiamente jurisdiccionales. As la Comisin de los Derechos Humanos de la ONU ha establecido un importante procedimiento no convencional por resolucin 1503 (XLVIII) del Consejo Econmico y Social, en fecha 27 de mayo de 1970. Este procedimiento permite el examen condencial de quejas depositadas por personas privadas. Pero la evolucin ms marcada de este procedimiento no jurisdiccional, la encontramos en el Comit de los Derechos Humanos ONU, compuesto de personalidades independientes encargadas de la buena aplicacin del Pacto sobre los Derechos Civiles y Polticos. Este Comit establece un procedimiento de comunicaciones individuales que les son dirigidas por los particulares que se consideren vctimas de violacin de los derechos garantizado por el Pacto. Ahora bien, este procedimiento no es de aplicacin general, sino que slo se aplica a los Estados Partes del Pacto y que han raticado su Protocolo Facultativo No. I que es el que instituye las encuestas. Establecido desde el 1979, el Comit de Derechos Humanos ha tendido a jurisdiccionalizar su procedimiento y las condiciones de recepcin de quejas, al igual que la comprobacin que emite. Este rgano establece as una especie de puente entre los procedimientos jurisdiccionales y los controles administrativos ejercidos sobre los Estados. Otras convenciones universales de proteccin de los derechos humanos, como la de los derechos de la mujer, la de los derechos del nio, la de la no - discriminacin racial tambin poseen su mecanismo de seguimiento, pudiendo solicitar a los Estados partes de ellas de transmitirle peridicamente sus informes sobre las condiciones de la ejecucin de las obligaciones suscritas. La multiplicacin actual de estos procedimientos de control conlleva el riesgo de que los Estados, acosados por la obligacin de hacer tantos informes, tiendan a no cumplir con ninguno. b. Alcance limitado de los controles administrativos
Los controles administrativos y diplomticos tendientes a asegurar la garanta internacional a los derechos del hombre se han multiplicado en los ltimos aos en el seno de varias organizaciones universales (ONU, OIT, UNESCO) y regionales (OEA, Consejo Europeo) acorralando a los Estados con controles que, unas veces, los llevan a limitar las violaciones a los derechos humanos, y otras veces los inducen a librarse de dichos controles. A los controles de las propias organizaciones internacionales, hoy se han agregado los controles de ciertos rganos creados especialmente para asegurar la aplicacin de una convencin determinada. Como ejemplo de estos ltimos, podramos citar el Comit de los Derechos Humanos, el Comit de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, el Comit contra la Tortura, el Comit de los Derechos del Nio, etc., a los cuales habra que agregar tambin los de
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la OIT y los de la UNESCO. Sus funciones muchas veces se traslapan, por lo que sera conveniente realizar una coordinacin orgnica. Los procedimientos de control para la aplicacin de los derechos humanos son variados: algunos presentan un carcter inquisitorial, como las encuestas y los contactos directos (OIT), tomados en el mismo pas cuestionado, por expertos independientes o funcionarios (relatores) de organizaciones determinadas. Ellos slo pueden tener lugar con el acuerdo del pas interesado. Estas encuestas sern transmitidas a la autoridad pertinente de la organizacin internacional que los pidi y, si es el caso, dicha autoridad formular una comunicacin al Estado por va de resolucin. En el caso de la Comisin de Derechos del Hombre de la ONU, sta tiene la facultad de realizar un estudio de la situacin en un pas cualquiera, sin contar con el consentimiento de ste. Esta Comisin tambin ha creado los procedimientos llamados temticos, aplicados en el caso de detenciones arbitrarias. Otros procedimientos de control de la aplicacin de los derechos humanos son los llamados tcnica de derecho comn, como los informes, facultativos u obligatorios, emitidos por las autoridades gubernamentales a quienes se les solicita en razn de la divergencia de su legislacin interna con las disposiciones de alguna convencin o para dilucidar ciertos comportamientos imputables a la autoridad pblica violatorios de tal o cual derecho garantizado. La mayora de los instrumentos internacionales prevn la redaccin de estos informes con periodicidad variable. Podemos encontrar la tcnica de estos informes en el Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos; ellos son presentados al Comit de Derechos Humanos sobre la base del Art. 40 prrafo 1 del Pacto. Desde 1992 el Comit adopta sus conclusiones nales basndose en estos informes y formula recomendaciones que son transmitidas a los Estados a travs de comunicaciones. Estos controles administrativos y diplomticos establecidos en el marco de varias organizaciones universales o regionales son muy limitados, porque ellos slo tienen lugar cuando el pas en cuestin los acepta. Aunque, excepcionalmente la Comisin de los Derechos Humanos de la ONU pueda decidir por ella misma un estudio profundo de la situacin que prevalece en cierto Estado sin autorizacin previo de ste, o pueda decidir el envo de un relator especial a un pas miembro determinado para conocer en el lugar el nmero y la naturaleza de las violaciones y elaborar una comprobacin que ser transmitida a dicha Comisin, de hecho ella no tiene verdaderamente los medios para constreir al Estado y que ste ponga n a las violaciones. La ltima palabra siempre es la del Estado soberano, a cuya voluntad las vctimas quedarn sometidas. A estos controles internacionales slo les queda la presin que pueda ejercer la opinin pblica. c. Importancia de la opinin pblica internacional
Ella est formada por diferentes componentes. Se puede distinguir: la opinin gubernamental, que emana de los responsables polticos y de los gobernantes mismos, sea que se expresen individualmente sea que acten colectivamente en el marco
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de las organizaciones intergubernamentales; la opinin militante, que se maniesta por medio de las ONGs y, por ltimo, la opinin de masa o, si se quiere, opinin de los pueblos. La primera es ejercida bajo la forma de condenas solemnes de la conducta de ciertos Estados, expresadas en resoluciones que se adoptan en el seno de los rganos deliberativos de organizaciones internacionales. Este tipo de sancin moral, ligado a los procedimientos administrativos de ocializacin de la violacin de los derechos, es emitido por la secretara de la organizacin. La opinin militante hoy da es muy activa. Instituciones como la Asociacin Internacional de Juristas Demcratas, el Consejo Ecumnico de Iglesias o Amnesty International, actan ecazmente para denunciar los casos de violaciones graves a los derechos humanos. Las ONGs actan tambin a ttulo de amicus curie para aportar en las instancias jurisdiccionales informaciones o pruebas. En el ltimo caso, vemos como hoy se incita al individuo, destinatario principal de los derechos humanos, a contribuir l mismo al control de la puesta en marcha de estos derechos.
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B.
DIMENSIN NACIONAL HONDUREA DE LOS DERECHOS HUMANOS
Se dice que una norma de DIP es de aplicabilidad directa cuando ella hace nacer directamente dentro del orden interno del Estado derechos y benecios para las personas privadas, fsicas y morales. Esto permite entonces, a estas personas privadas, demandar su aplicacin a los rganos de los poderes pblicos o, en su defecto, a los tribunales del orden jurdico interno. Esta aplicabilidad directa est en funcin de la opcin constitucional, dualista o monista11, que el Estado haya tenido a bien establecer entre su propio orden jurdico y el orden jurdico internacional. La Constitucin vigente en Honduras desde 1982 es ambigua en esta materia; en algunos casos ella adopta la postura dualista y en otros la monista. Es el caso de los artculos 15 (este artculo contiene las dos opciones), 17, 18 (monistas) y 335 (dualista). Puntualizando sobe el tema que nos ocupa concluimos que, de acuerdo a los artculos 15, 16, 17 y 18 constitucionales, Honduras ha adoptado la opcin dualista (reenvo con recepcin) y no permite una aplicabilidad directa de las normas del DIP. Es necesario, pues, que el Estado de Honduras reciba la norma y la transforme en derecho interno. Por otro lado, como ningn Tratado Internacional establece las sanciones a aplicar en caso de violacin a alguna de sus normas, dichas sanciones deben enmarcarse en la normativa jurdica interna del Estado de Honduras. As, los Pactos sobre derechos humanos aparecen como normas de su legislacin nacional y su sancin, en caso de incumplimiento, ser la establecida a todo lo ancho y largo de dicha legislacin para cualquier tipo de ilcito. 1. Los Pactos internacionales sobre derechos humanos acogidos en la legislacin interna hondurea
El desarrollo del Derecho Internacional Pblico en general y en especial el del Derecho Internacional de los Derechos Humanos ha inuenciado el derecho interno de todos los Estados del mundo de una manera signicativa. Honduras se ha beneciado de esa expansin y ella tambin ha transformado en derecho interno los Pactos Internacionales que voluntariamente ha suscrito as:
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La opcin dualista establece que el DIP y el derecho interno son dos sistemas de derecho iguales, independientes y separados, que no se confunden nunca. No puede haber en ninguno de los dos sistemas una norma que emane de la otra. Segn esta posicin una norma de DIP debe ser previamente transformada en derecho interno y slo tiene validez como tal. Es lo que se llama reenvo con recepcin. La opcin monista elimina las fronteras entre los dos rdenes y arma la unidad del orden jurdico nacional e internacional. Ahora bien, ellos aceptan el principio de subordinacin segn el cual todas las normas estn subordinadas unas a otras en un orden rigurosamente jerrquico. ste depende del punto de partida elegido por el intrprete; algunas legislaciones dan primaca al derecho interno y otras al derecho internacional.
151
a.
Derecho a la inviolabilidad de la vida humana Arts. 59, 61, 65, 66 Constitucin de la Repblica de 1982; Art. 116-132 del Cdigo Penal; Art. 12 de la Ley de Justicia Constitucional correlativos con los artculos 3, 4.1), 6.1 de la Declaracin ONU, Pacto San Jos OEA, Pacto ONU, Declaracin Americana, respectivamente. b. Derecho a la seguridad individual y a la intimidad Arts. 68, 76, 100 de la Constitucin; Art. 2-B del Cdigo Penal; Art. 3 del Cdigo Procesal Penal, Art. 12 numeral 1 y 2. a), b), Arts. 14 y 24 de la Ley de Justicia Constitucional correlativos con los artculos 5.2 y 1 de la Declaracin ONU y de la Declaracin Americana, respectivamente. c. Derecho a la libertad. Libertad jurdica Arts. 69, 70, 81 Constitucin; Arts. 192-196 Cdigo Penal; Art. 3 Art. Cd. Procesal Penal con relacin a los Arts. 172, 173 -1), 2), 3); 176, 178-181; Art. 12- 1 y 2-a) y b9), 14, 24, 25, 32 Ley sobre Justicia Constitucional, correlativos al Art. 9, Art. 9, Arts. I y XXV de la Declaracin ONU, Pacto ONU, Pacto de San Jos y Declaracin Americana respectivamente. d. Derecho de igualdad Arts. 60, 61 de la Constitucin.; Art. 3 del Cdigo Penal; Art. 13 del Cdigo Procesal Penal, correlativos con el Art. 1y 7, 1,3, y II de la Declaracin ONU, Pacto ONU y Pacto San Jos, respectivamente. e. Derecho de propiedad Arts. 103, 104, 105, 106 108 de la Constitucin, correlativos con 17.1 y 2, XXIII y 21 de la Declaracin ONU Declaracin Americana y Pacto de San Jos respectivamente. f. Derecho de defensa y las garantas judiciales. Principio de Legalidad Arts. 71, 82, 83, 84, 85, 86, 87, 88, 89, 90, 92, 94, 95, 98 de la Constitucin, correlativos con 11-1 y 2, 14, 8 y XVIII Declaracin ONU, Pacto ONU, Pacto de San Jos y Declaracin Americana respectivamente. g. Derecho a la libre emisin del pensamiento Arts. 72, 73, 74, 75 de la Constitucin; Arts. 1, 2, 3, 4, 5 Ley sobre Emisin del Pensamiento Decreto N0. 6 de 1958, correlativos con 18 y 19, 18, IV y 13.1 Declaracin ONU, Pacto ONU, Declaracin Americana y Pacto de San Jos, respectivamente. h. Derecho a la inviolabilidad del domicilio Arts. 76 y 79 de la Constitucin; Arts. 202 y 205 del Cdigo Penal; Art. 176 del Cdigo Procesal Penal y Art. 41 de la Ley de Justicia Constitucional, correlativos con 12, 17.1, de la Declaracin ONU y del Pacto ONU, respectivamente. i. Derecho al ejercicio de todas las religiones y cultos Arts. 77 de la Constitucin; Art. 271 del Cdigo Penal; Art. 41 de la Ley de Justicia Constitucional, correlativos con 18, 12, III, y 12 de la Declaracin ONU, Pacto ONU, Declaracin Americana y Pacto de San Jos, respectivamente.
152
j.
El derecho de peticin Art. 80 de la Constitucin; Art. 14 del Cdigo Procesal Penal; Arts. 19, 41 y 44 Ley de Justicia Constitucional correlativos con Art. 10 y XXIV de la Declaracin ONU y de la Declaracin Americana respectivamente. k. Derecho de asociacin y de reuniones paccas para nes lcitos Art. 78 y 79 Const.; Art. 41 Ley de Justicia Constitucional correlativo con los Arts. 20, 21, XXI y XXII, 15, 16 y 15 de la Declaracin ONU, del Pacto ONU, de la Declaracin Americana y del Pacto de San Jos, respectivamente. Debemos hacer notar que los Arts. 332 del Cdigo Penal y 173 y 184 del Cdigo Procesal Penal violentan este derecho individual. l. Prohibicin de la tortura y otros tratos o penas crueles inhumanas o degradantes Arts. 68, 97, 109, de la Constitucin; Arts. 3 del Cdigo Procesal Penal y Art. 12-1 y 2-a) y b), 14, 24, 25 y 32 de la Ley de Justicia Constitucional, correlativos con 1, 2, 3, 4, 8 y 16 de la Convencin ONU 1984; Arts. 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 12, 13,14, 15, 16 de la Convencin Americana de 1985 para Prevenir y Sancionar la Tortura. m. Derecho de asilo Art. 101 de la Constitucin, correlativo al Art. 14 de la Declaracin Universal ONU, XXVII de la Declaracin Americana y, Arts. 2, 3, 4, 5, 6,7, 10, 11, 12,13,19, 20, de la Convencin Interamericana sobre Asilo Diplomtico de 1954. n. Derecho del hondureo a no ser expatriado ni entregado por las autoridades a un Estado extranjero Art. 102 de la Constitucin; Art. 10 del Cdigo Penal y Art. 41 Ley de Justicia Constitucional.
2.
Aplicacin de los derechos humanos en Honduras
La responsabilidad fundamental de la aplicacin del derecho en general, incluyendo la de los derechos humanos, reposa ante todo sobre la accin del Estado, cuyos rganos estn encargados de la aplicacin de dichos derechos. Aunque la denicin de los derechos humanos viene dada por el DIP, es el Estado quien tiene la competencia de decir la ltima palabra. a. El Estado de Honduras como principal agente de aplicacin de los derechos humanos12
Los rganos del Estado de Honduras encargados de la aplicacin de los derechos humanos son:
12
Cf. Crcamo Tercero, Hernn, El rgimen Jurdico Hondureo de los Derechos Humanos, Tegucigalpa,Honduras, Coleccin Docencia No 81, Editorial Universitaria UNAH, 1997.
153
Ministerio Pblico:
Es el rgano que asume la obligacin de investigar los ilcitos cometidos en Honduras es el Ministerio Pblico. l debe adems ejercer la accin penal correspondiente, vigilar el cumplimiento exacto de las condenas, la sujecin del rgano jurisdiccional a la Constitucin y a las leyes y, ejercer la potestad de iniciar los procedimientos para el enjuiciamiento de los funcionarios infractores del orden pblico. Sus atribuciones estn contenidas en el Decreto No. 228-93 emitido por el Congreso Nacional el 13 de diciembre de 1993 el cual crea la Ley del Ministerio Pblico. La Ley del Ministerio Pblico consta de siete ttulos y ochenta y cinco artculos. En su Art. 56 establece que las atribuciones relacionadas con la defensa del ecosistema, medio ambiente, consumidor, grupos tnicos, bienes nacionales, patrimonio arqueolgico, cultural y otros intereses pblicos y sociales sern ejercitados por el Fiscal General de la Repblica directamente o por medio de las unidades administrativas especiales o de funcionarios que designe al efecto mediante acuerdo debidamente motivado. Fundamentndose en este artculo 56 el Fiscal General crea la Fiscala de los Derechos Humanos. Fiscala de los Derechos Humanos:
Es la unidad administrativa designada por el Fiscal General para asuntos relacionados con el ejercicio de los derechos humanos. Comisionado Nacional de los Derechos Humanos:
Es el rgano puesto al servicio de los hondureos y extranjeros que se encuentren en territorio nacional, a n de dar una adecuada proteccin a la defensa de los derechos fundamentales de la persona. Esta gura se enmarca dentro de lo que en la doctrina internacional de la proteccin a los derechos humanos se conoce con el nombre de Ombusdman13, Defensor del Pueblo, Procurador de los Derechos Humanos. Originariamente surge gracias a la facultad que tiene el Presidente de la Repblica, de acuerdo a la Ley General de Administracin Pblica, de nombrar comisionados para la realizacin de cargos determinados. De esta manera por Decreto No. 26-92 del 8 de junio de 1992 se crea este Despacho del Comisionado Nacional de Proteccin de los Derechos Humanos. Se le otorg a la Comisin Nacional de Reconciliacin, creada a raz de las circunstancias prevalecientes en el pas en los aos ochenta provocadas por la aplicacin de la llamada poltica de seguridad nacional, el papel de rgano de consulta y apoyo del Comisionado. Mediante Resolucin No. 163-94 de 17 de octubre de 1994 el Presidente Constitucional por conducto de la Secretara de Estado en los Despachos de Gobernacin y Justicia se le reconoce personalidad Jurdica.
13
Segn el Diccionario panhispnico de dudas de la Real Academia Espaola, Colombia, editorial Quebecor World, 2005 la palabra Ombusdman es de origen sueco y signica alto funcionario pblico encargado de proteger los derechos fundamentales de los ciudadanos ante los poderes pblicos.
154
Con posterioridad, en fecha 15 de diciembre de 1994, mediante Decreto del Congreso Nacional No. 191-94 la gura del Comisionado se elev a rango constitucional con el nombre de Comisionado Nacional de los Derechos Humanos en Honduras (CODEH). Un ao despus surge la Ley Orgnica del Comisionado Nacional de los Derechos Humanos. Entre los aspectos relevantes de dicha Ley tendramos que mencionar que el Comisionado Nacional de los Derechos Humanos es una institucin nacional, establecida para garantizar la vigencia de los derechos y libertades reconocidos en la Constitucin de la Repblica y en los Tratados Internacionales raticados por Honduras (Art. 1). En cuanto a sus propsitos y nes fundamentales, es en el Art. 3 el que los identica: contribuir, hasta lograr una democracia efectiva, mediante un Estado de derecho y una sociedad civil fuerte para hacer posible la vigencia ecaz de los derechos humanos en Honduras, por medio de los nes siguientes. 1. Educar a todo el pueblo de Honduras en la defensa y promocin de los derechos humanos, entendiendo como tales los derechos civiles y polticos, econmicos, sociales y culturales y los colectivos, as como los derechos de grupos especialmente vulnerables como los pueblos tnicos, los nios, las mujeres y otros. 2. Defender los derechos humanos sin distincin de nacionalidad, raza, gnero, ideas polticas, condiciones sociales y otras formas de discriminacin. 3. Promover los derechos humanos. 4. Hacer del CODEH una organizacin al servicio del pueblo de Honduras, que todava no sabe o no puede defenderse a s mismo, ensendole como hacerlo. 5. Trabajar contra la impunidad de quienes violen los derechos humanos de la poblacin de Honduras. El juez como garante de la aplicacin del derecho:
En todo orden jurdico, ciertas consecuencias legales estn vinculadas al incumplimiento de la regla de derecho. La consecuencia usualmente admitida es la que establece que el autor de la violacin de una norma jurdica debe reparar el dao que haya causado con su violacin. La violacin a la norma jurdica implica para su autor, la obligacin de repararla. sta obligacin de repararla se conoce como la sancin ordinaria a la violacin del derecho. Esto es lo que justica que se estudie la responsabilidad cuando se trata de saber sobre la aplicacin, o no-aplicacin, del derecho. Los derechos internos de todos los pases han diferenciado los regmenes de responsabilidad en funcin de la naturaleza de las obligaciones violadas o de las consecuencias vinculadas a ella (responsabilidad contractual y cuasi delictiva, responsabilidad civil, penal, administrativa). La responsabilidad del derecho interno la establece el juez nacional aplicando su propia legislacin, pues su competencia la obtiene de su Constitucin nacional, y an en los casos de ciertos Estados que aceptan la aplicabilidad directa del DIP, el juez no se siente habilitado para integrar las normas de este derecho a la legalidad que l est acostumbrado a hacer respetar. La responsabilidad internacional se atiene a la relacin evocada anteriormente, entre la comisin de un hecho ilcito y la creacin consecutiva de la obligacin de reparar los daos. Esta responsabilidad est concebida como una institucin jurdica creada para las relaciones de Estado a Estado. Las faltas de una parte o de otra a las reglas aceptadas suscitan medidas inspiradas por el principio de reciprocidad.
155
Pero en el mbito de los derechos humanos, en que se cuestionan principalmente las relaciones de un determinado Estado con sus ciudadanos por haberlos privado de sus derechos o sometidos a exacciones, los otros Estados no sabran responder a esa situacin haciendo sufrir a sus propios nacionales un tratamiento anlogo. Los tratados internacionales sobre los derechos humanos no ofrecen ventajas mutuas a los Estados, y por otro lado, slo obligan a los Estados que los han raticado. As, por su naturaleza, los pactos sobre los derechos humanos no ofrecen ms atractivos que aquellos que resultan de un progreso comn en la va de la civilizacin y su aceptacin por el Estado depende en gran medida del rgimen poltico y la correlacin de fuerzas polticas internas. Los esfuerzos de la ONU, de sus instituciones especializadas, as como de las organizaciones internacionales en general estn encaminadas a establecer mecanismos que permitan el control de la aplicacin de las normas relativas a los derechos humanos. b. Las ONGs como garantes de la aplicacin de los derechos humanos
En la poca contempornea las organizaciones no gubernamentales, de carcter privado, han surgido como actores modernos de las relaciones internacionales. El papel jugado por ellas en la proteccin de los derechos del hombre es encomiable, aunque ellas no sean sujetos de DIP y por ende, no puedan actuar como agentes de ejecucin de ste. En Honduras existen mltiples ONGs para la promocin y defensa de los derechos humanos: Comit de Familiares de Detenidos Desaparecidos en Honduras (COFADEH), Centro de Investigacin y Promocin de los Derechos Humanos (CIPRODEH), CPTRT, etc. c. Una doctrina hondurea sobre los derechos humanos: Las garantas ilusorias
El Profesor Abogado Alejandro Rivera Hernndez escribi en el 1963 y 1964 una serie de artculos que fueron publicados en el diario El CRONISTA de Tegucigalpa, Honduras, con el nombre de Garantas Ilusorias. Posteriormente estos artculos fueron publicados en Mxico por la Editora Latino Americana S.A. s/f, en un folleto con el mismo nombre y al que se le agregaron adems dos cartas que el autor haba intercambiado con su hijo: abogado Rodil Rivera Rodil14. La tesis que este estudioso abogado hondureo planteaba por primera vez en Amrica se refera al anlisis del Art. 102 de la Constitucin de la Repblica de 1957. Este artculo estableca que quedaban abolidas las clasicaciones sobre la naturaleza de la liacin. Ordenaba dicho artculo que no se debera consignar declaracin alguna diferenciando los nacimientos, ni sobre el estado civil de los padres en las actas de inscripcin de aquellos, ni en ningn documento, atestado o certicacin referente a
14
El folleto se encuentra en el Centro de Documentacin del Museo de Antropologa en Tegucigalpa, antigua casa presidencial. Consultado el 13 julio 2010.
156
la liacin. En consecuencia, no se deberan reconocer desigualdades entre los hijos teniendo todos los mismos derechos y deberes. Este Art. 102 de la Constitucin del 1957 perteneca al Ttulo V, consagrado a las garantas sociales. Al tenor de lo dispuesto en l no hay diferencia alguna entre hijos legtimos y naturales, entre padres legtimos y naturales, entre nietos legtimos y naturales, entre hermanos legtimos y naturales, etc. Estableca, pues, que slo hay un parentesco de consanguinidad, y nada ms que uno, que es la relacin o conexin que existe entre personas que descienden de un mismo tronco o raz, o que estn unidas entre s por los vnculos de la sangre. El Art. 102 Constitucin del 57, alegaba el abogado Hernndez, es una norma general abstracta (declarativa), cuya efectividad requerira la elaboracin de una serie de reglas complementarias que ajustaran a dicha norma general instituciones tan complejas como las de la sucesin intestada, matrimonio, divorcio, patria potestad, registro civil, parentesco, tutela, alimentos, etc. Las normas generales, que suelen llamarse tambin principios, que suelen incorporarse en las declaraciones de derechos y garantas de las Constituciones, slo representan ideales o aspiraciones de quienes las emiten, o si se preere, mandatos o imperativos que debern realizarse con posterioridad, por medio de leyes y disposiciones gubernativas o de cualquier otro orden. Sera materialmente imposible, contina el autor, que el mero reconocimiento de un principio pudiera por s mismo, sin su correspondiente regulacin, resolver los mil y un problemas que se suscitan en la realidad. Pinsese, para el caso, en lo que habra ocurrido en Francia si se hubiese pretendido ejercitar en la prctica los principios de libertad, igualdad y fraternidad, sin la emisin previa de la legislacin reguladora de los mismos. La necesidad de elaborar normas complementarias con el objeto de darle facticidad a las normas generales, armaba el autor, se encuentra en la diferencia que existe entre el goce de un derecho y el ejercicio del mismo. Un principio constitucional abstracto, cuyo ejercicio jams fue regulado, no puede derogar ni reformar en forma directa las leyes ordinarias que se le opongan...(y aunque ) el Art. 60 de la Constitucin establece la diferencia entre el reconocimiento (el goce) de los derechos y garantas y la regulacin de su ejercicio expresando lo innecesario de regular por medio de ley dicho artculo, no signica que la necesidad no exista : ella es tan ineludible como que sin la misma es imposible de toda imposibilidad aplicar en la prctica el principio de igualdad jurdica de los hijos contenidos en l. Afirma categricamente el abogado Rivera Hernndez que las normas contentivas de principios abstractos, son inoperantes (ilusorias) mientras no se emita la disposicin reguladora de la misma. Si para aplicar en la prctica cualquier norma poco importante se requiere no slo de una ley especial, sino tambin del reglamento de sta, con cuanto mayor motivo tiene que ser necesaria una nueva legislacin para regular principios como ...los constitucionales.
157
II.
A.
SUSPENSIN DEL EJERCICIO DE LOS DERECHOS HUMANOS: EL ESTADO DE EXCEPCIN

CARACTERIZACIN DEL ESTADO DE EXCEPCIN15
A nales de la dcada de los setenta el mundo viva una verdadera epidemia institucional de estados de excepcin. En Amrica Latina ms de los dos tercios de los pases que la integran se encontraban en esta situacin. Ello explica que, en un comienzo, los logros de la supervisin internacional no suscitaran para las situaciones de crisis los mismos niveles de aceptacin que en las situaciones de normalidad. El obstculo fue de orden cuasi interpretativo ya que los gobiernos alegaban la improcedencia de los controles internacionales cuando el pas se confronta a una emergencia. Segn estos gobiernos, en situaciones de crisis, slo ellos estaban en condicin de evaluar su gravedad, la oportunidad y la amplitud de las medidas necesarias para conjurarla. Se alegaba con insistencia, que cualquier control exterior, adems de indebido, podra resultar pernicioso, al debilitar los mecanismos defensivos del Estado. Sin embargo, este criterio de los gobiernos no fue aceptado por la Comunidad Internacional, pues hubiese sido superuo y hasta contradictorio promover a nivel internacional actividades de supervisin de los derechos humanos en situaciones ordinarias y al mismo tiempo negar su operatividad en los perodos de crisis o inestabilidad, habida cuenta de que es precisamente en estas situaciones donde, con mayor frecuencia, se producen los ms graves atentados a los mismos y a las libertades fundamentales. Es por ello que la doctrina de los defensores de los derechos humanos, la jurisprudencia de la Corte de La Haya y los procedimientos cuasi jurisdiccionales de las Organizaciones Internacionales se han dado a la labor de interpretar los artculos 4, 15 y 27 del Pacto sobre los Derechos Civiles y Polticos, de la Convencin Europea de los Derechos Humanos y de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos respectivamente, llegndose a generar una suerte de estndar internacional de normas y principios que rigen las situaciones de excepcin. 1. Denicin
El estado de excepcin abarca el conjunto de situaciones cubiertas por los trminos: estado de emergencia, de sitio, de urgencia, de alarma, de prevencin, de guerra interna, suspensin de garantas, ley marcial, toque de queda, poderes de crisis, poderes especiales, etc. y todas las medidas adoptadas por los gobiernos que impliquen mayores restricciones al ejercicio de los derechos humanos que se autorizan en situaciones ordinarias.
15
Siguiendo a Despouy, Leandro, Los Derechos Humanos y los Estados de Excepcin, Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, 1997 http://www.bibliojurdica.org/libros/libro.htm?=112 consultado el 20/6/10 11:30am.
158
Como vemos, esta denicin recoge todas aquellas situaciones que afectan al conjunto de la poblacin y ponga en peligro la existencia misma de la comunidad organizada sobre la base del Estado. Ella encierra la nocin de peligro pblico o de situaciones excepcionales contenida en los artculos antes citados y que se exigen como prerrequisito para la proclamacin de un estado de excepcin. De esta manera quedan incluidos en dicha nocin, tanto la guerra internacional como los conictos armados internos, al igual que las fuertes tensiones o perturbaciones interiores que resultan de factores polticos, econmicos, sociales o culturales, cuando van acompaados de enfrentamientos, actos de violencia, vandalismo, confrontaciones intertnicas, atentados terroristas, etc. Igualmente quedan incluidas como causales de una situacin excepcional, las catstrofes naturales como terremotos, maremotos, ciclones, huracanes, erupciones volcnicas, etc. Cabe aclarar que si bien el Art. 4 del Pacto sobre Derechos Civiles y Polticos no prev la guerra internacional entre posibles causales, ello no signica que la excluya. 2. Causales invocadas para declarar el estado de excepcin
Por tratarse de un acto jurdico, el estado de excepcin debe ser precedido por una declaratoria, la cual debe estar motivada, es decir, debe contener, entre otros elementos, una explicacin clara de los motivos por los que se implanta. El DIP no enuncia en forma taxativa las causales que autorizan tal declaratoria, sino que se limita a subrayar la necesidad de que la crisis provocada por ella constituya una situacin excepcional. Los argumentos esgrimidos por los gobiernos, todos, evocan una amenaza grave al Estado, a las instituciones y/o a la poblacin. A ttulo ilustrativo: amenazas a la seguridad del Estado, al orden pblico, a la vigencia de la Constitucin y a las instituciones democrticas, amenaza o ataque exterior, motines o rebeliones internas, intento de golpe de estado, asesinato de miembros del gobierno, necesidad de hacer frente a calamidades pblicas, catstrofes naturales (terremotos, huracanes, epidemias, etc.) o provocadas por el hombre, cuestiones tnicas y/o perturbaciones sociales resultantes de tensiones sociales provocadas por factores econmicos vinculados a la pobreza, al empobrecimiento o prdida de ventajas sociales por segmentos importantes de la poblacin. 3. Las normas aplicables a los estados de excepcin
Dos ramas del DIP ofrecen un marco jurdico de contencin y de regulacin a las situaciones de crisis: el Derecho Internacional de los Derechos Humanos y el Derecho Internacional Humanitario. El Derecho Internacional de los Derechos Humanos contiene normas especcas destinadas a aplicarse cuando la crisis asuma una gravedad tal que constituya una amenaza real para el conjunto de la comunidad. La nocin de situaciones excepcionales o de peligro pblico contenidas en el Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos, en la Convencin Europea de los Derechos Humanos y en la Convencin Americana sobre los Derechos Humanos cubren tanto los conictos armados
159
(internos e internacionales) como aquellas situaciones de tensiones o perturbaciones internas en las que pueden estar presentes actos de violencia o confrontacin que justiquen la implantacin de un estado de excepcin, an cuando la intensidad de las hostilidades no permita encuadrar la crisis dentro del concepto de conicto armado tal cual se encuentra previsto en el Protocolo Adicional No. II del Convenio de Ginebra de 1949 o en el Art. 3 comn a los cuatro Convenios de Ginebra. Desde el Derecho Internacional Humanitario (cuya vocacin es precisamente la de regir en situaciones de excepcin) hay tres hiptesis: a) guerra internacional Convenios de Ginebra de 1949 y el Protocolo Adicional No. I; b) conicto armado interno de alta intensidad (cuya aplicacin supone un cierto grado de organizacin de los grupos insurgentes y el control de una parte del territorio). En este caso se aplican las normas contenidas en el Protocolo Adicional II de los Convenios de Ginebra y; c) conicto armado interno de relativa intensidad (en la hiptesis que la intensidad de las hostilidades y la organicidad de los contendientes no alcance los niveles exigidos en el Protocolo No. II) en cuyo caso entran a aplicarse las disposiciones previstas en el Art. 3 comn a los cuatro Convenios de Ginebra. Lo que diferencia al Derecho Internacional de los Derechos Humanos del Derecho Internacional Humanitario no es su comn vocacin tutelar o protectora de la persona humana, sino los caminos inversos que han marcado sus respectivas trayectorias. Los derechos humanos comienzan a ser protegidos exclusivamente en el mbito interno y fueron escalando hasta alcanzar en la ltima mitad del siglo XX una dimensin internacional. A la inversa, el Derecho Internacional Humanitario naci para regir los conictos armados en el mbito internacional y fue descendiendo hasta ingresar en las esferas nacionales y cubrir los conictos internos. De esta suerte, en una situacin de paz y normalidad, el criterio que se impone es el del goce y ejercicio de los derechos humanos. Al contrario, si se trata de hacer frente a una situacin de crisis que no reviste el carcter de un conicto armado, pero que s constituye un peligro pblico que entrae una amenaza grave para el conjunto de la comunidad, entonces podr declararse el estado de excepcin. Ahora bien, si la crisis adquiere el carcter de conicto armado interno (guerra civil) o internacional, en forma simultnea a la aplicacin de la nocin interna e internacional que protegen los derechos humanos bajo el estado de excepcin, en armona y complementariedad, las normas tuitivas (que guardan, promueven, deenden) del Derecho Internacional Humanitario entraran en aplicacin. 4. Fundamento de los estados de excepcin
Todos los sistemas jurdicos del mundo prevn la posibilidad de que los gobiernos puedan adoptar medidas excepcionales para enfrentar situaciones de crisis (cualquiera que sea su fundamento terico o losco). El DIP y el Derecho Interno de los Estados admiten que, en tales circunstancias, la autoridades competentes puedan suspender el ejercicio de ciertos derechos con la sola y nica nalidad de restablecer la normalidad y garantizar el goce y ejercicio de los derechos humanos ms fundamentales. Esto
160
parece una paradoja, puesto que se trata de la posibilidad legal de suspender el ejercicio de ciertos derechos como nico medio para garantizar el goce efectivo de esos derechos. Este razonamiento constituye la mdula espinal del estado de excepcin, tal como aparece regulado por el DIP contemporneo y dene el carcter tuitivo y no represivo que lo fundamenta. En el orden interno aparece vinculado a la defensa de la constitucin o de las instituciones fundamentales del Estado que tienen en sus manos la responsabilidad de garantizar la libertad y la seguridad de todos los ciudadanos. En ese sentido, la nocin de legtima defensa de las instituciones esenciales del Estado o de la constitucin, amenazada transitoriamente por la conmocin interior o ataque exterior que ponga en peligro el ejercicio de la misma o de los derechos humanos de la poblacin, etc. es una formulacin bastante corriente, que desde los dos ltimos siglos, encontramos en las Constituciones de los Estados del mundo. El carcter tuitivo de los derechos humanos, as como la defensa de las instituciones que los garantizan y dan fundamento a la suspensin transitoria explican que los distintos rganos internacionales de supervisin vinculen el ejercicio de esta facultad a la defensa de la democracia; entendida sta no slo como una determinada organizacin poltica contra la cual es ilegtimo atentar, sino como un sistema que establece lmites infranqueables en cuanto a la vigencia constante de ciertos derechos esenciales de la persona. En cuanto a la naturaleza jurdica de los estados de excepcin, no debemos confundirla con la potestad discrecional de ejercer el poder en situaciones de crisis. Por tratarse de una institucin jurdica, su aplicacin est condicionada a la existencia de una emergencia grave que afecte el conjunto poblacional y tambin debe cumplir con los requisitos especcos, como la declaracin ocial del estado de excepcin, la proporcionalidad de las medidas adoptadas al igual que otros elementos que denen su legalidad. Estos requisitos, adems de imponer limitaciones concretas al ejercicio de las facultades extraordinarias o de los llamados poderes de crisis, actan en la prctica a manera de garantas jurdicas, explcitas o implcitas, para preservar la vigencia de los derechos humanos en dichas circunstancias. Lo ms difcil para el legislador es establecer de antemano las reglas que servirn de base y de lmite para conjurar la crisis. Las normas que el Estado de Derecho prev no denen la naturaleza jurdica de los estados de excepcin. En opinin consultiva la Corte Interamericana de los Derechos Humanos en fecha octubre 9 de 1987 declar que la suspensin de garantas constitucionales no comporta la supresin temporal del Estado de Derecho o que autorice a los gobernantes a apartar su conducta de la legalidad, a la que en todo momento deben cernirse y, contina diciendo el principio de legalidad, los instrumentos democrticos y el Estado de Derecho son inseparables. 5. Normas y principios que regulan los estados de excepcin
Son los requisitos que el estado de excepcin debe reunir para que su regulacin se ajuste a las exigencias del DIP y que se observe concordancia de las legislaciones nacionales al DIP.
161
a.
Principio de legalidad
Supone la existencia previa de normas que lo regulen y mecanismos de control que veriquen su conformidad a las mismas. El estado de excepcin slo podr declararse de conformidad con la Constitucin, las leyes y el DIP. b. Principio de proclamacin
Es un requisito de forma, pues la entrada en vigor del estado de excepcin debe ir precedida de una medida de publicidad bajo la forma de declaracin ocial. Ella apunta, adems de la validez del estado de excepcin, a la apreciacin de la autoridad nacional competente para tomar la decisin (El Art. 4 del Pacto sobre los Derechos Civiles y Polticos es el nico que exige explcitamente la proclamacin, pero la Jurisprudencia en la materia acepta que en las dems convenciones est implcita). La legislacin deber disponer que la declaratoria se lleve a cabo por un acto ocial. c. Principio de noticacin
Es la obligacin de los Estados Partes de las Convenciones de informar a los dems Estados, a travs de la ONU y de la OEA, de la declaratoria de estado de excepcin, las razones que se tuvieron en cuenta para ello y las medidas tomadas (Art. 4-3 del Pacto ONU y 27 del Pacto de San Jos). d. Principio de temporalidad
Las medidas tomadas y el desequilibrio ente los poderes pblicos que ellas generan, tendrn que tener necesariamente lmite de tiempo. e. Principio de amenaza excepcional
Las razones que dan lugar a la toma de medidas excepcionales deben tener una fuerza tal que hagan razonable la toma de las medidas extraordinarias. f. Principio de proporcionalidad
Consiste en la adecuacin o concordancia entre las medidas adoptadas y la gravedad de la crisis que se pretende afrontar. g. Principio de no-discriminacin Las medidas adoptadas no pueden tener ninguna forma de discriminacin.
162
h.
Principio de compatibilidad, concordancia y complementariedad de las normas del DIP
Las medidas tomadas deben respetar en todo caso las normas consagradas en los pactos convencionales internacionales sobre derechos humanos. 6. Intangibilidad del ejercicio de los derechos humanos fundamentales
Es uno de los principios que rigen la legalidad del estado de excepcin, pues pone lmites infranqueables al ejercicio de los poderes de crisis. a. Normas internacionales que consagran la intangibilidad
El Pacto sobre los Derechos Civiles y Polticos ONU, el Pacto de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales ONU, los Convenios OIT sobre trabajo forzoso y su abolicin numerales 29, 87, 908, Convencin OIT sobre la libertad sindical y el derecho de sindicalizacin numeral 105, la Convencin sobre el estatuto de los Refugiados de 1951, la Convencin Americana y la Convencin Europea sobre Derechos Humanos estipulan los derechos fundamentales intangibles (ncleo duro) cuyo ejercicio no puede ser objeto de suspensin o de restriccin. Comunes a los tres instrumentos citados: derecho a la vida, prohibicin de la tortura, de la esclavitud y no retroactividad de la ley penal. El Pacto ONU incluye la prohibicin de prisin por deuda contractual (Art. 2), proteccin a la familia (Art. 17), derechos del nio (Art. 20) y los derechos polticos (Art. 23) as como garantas judiciales indispensables para la proteccin de tales derechos. El derecho a la libre determinacin de los pueblos tambin tiene carcter intangible, constituye la base sobre los que se cimienta el llamado ncleo duro de los derechos humanos y que son consideradas como normas de jus cogens. b. Imposibilidad de formular reservas
La intangibilidad del ejercicio de los derechos humanos en Estados de Excepcin se consolida con la prohibicin de hacer reservas a las convenciones que los consagran, pues seran incompatibles con el objeto y el propsito de dichas convenciones (Art. 19 de la Convencin de Viena de 1969 sobre el Derecho de los Tratados Internacionales), sobre todo con el Art. 4 del Pacto sobre Derechos Civiles y Polticos ONU. Este artculo est reforzado por la Convencin Americana en su artculo 2 prrafo 2, por la Convencin contra la Tortura y Otros Tratos Inhumanos y por las Convenciones de la OIT; todas ellas refuerzan la intangibilidad del derecho a la integridad fsica, psquica y moral al prohibir la tortura an en circunstanciase excepcionales, tal como el estado de guerra o cualquier otra emergencia pblica. c. Los recurso de habeas corpus y amparo como inderogables
Estos recursos son inderogables, pues son una garanta judicial indispensable para la proteccin de ciertos derechos cuyo ejercicio a su vez, tampoco es derogable.
163
En Opinin Consultiva No. 8 de fecha 30 de enero de 1987 la Corte de La Haya, a peticin de la Comisin Interamericana, seal que los procedimientos establecidos en los artculos 25.1 (amparo) y 7.6 (habeas corpus) de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos no pueden ser suspendidos en ningn tiempo en virtud del Art. 27.2 de la misma Convencin porque ellos constituyen garantas judiciales indispensables para proteger derechos y libertades que tampoco pueden suspenderse en Estados de Excepcin. La Opinin Consultiva No. 9 de fecha 6 de octubre de 1987 a solicitud de Uruguay, la Corte de La Haya fue ms lejos al reiterar la intangibilidad de los recursos de amparo y habeas corpus otorgando la misma categora a cualquier otro recurso efectivo ante jueces o tribunales competentes destinados a garantizar el respeto a los derechos y libertades cuya suspensin no est autorizada por la misma Convencin. Agreg la Corte que son intangibles los procedimientos judiciales inherentes a la forma democrtica representativa de gobierno previstos en el derecho interno de los Estados Partes como idneos para garantizar la plenitud del ejercicio de los propios derechos no susceptibles y cuya limitacin o suspensin comporta la indefensin de tales derechos. Esta ltima opinin abarca tambin, como vemos, los instrumentos en todo el continente, que poseen funciones similares. En forma coincidente, al referirse al Art. 7 del Pacto ONU sobre Derechos Civiles y Polticos el Comit de Derechos Humanos ONU ha sostenido que ni an en los Estados de Excepcin puede admitirse como prueba cualquiera declaracin o confesin obtenida mediante tortura o malos tratos y que toda persona detenida debe disponer cuanto antes de defensa letrada para garantizar al detenido tanto la proteccin de su integridad fsica como la preparacin de su defensa. La prctica de los Estados ensea tambin que los gobiernos entienden que el amparo y el habeas corpus no deben sufrir limitaciones en la situacin de excepcin. En el DIH, el Art. 3 comn a los cuatro Convenios de Ginebra establece, por su parte que las garantas fundamentales deben aplicarse a los conictos armados de carcter internacional. El argumento ms contundente a favor de la intangibilidad del habeas corpus resulta del propio articulado del Pacto ONU y en particular del Art. 2-1 y 2-2 en virtud del cual cada uno de los Estados Partes se compromete a respetar y garantizar a todos los individuos que se encuentren en su territorio los derechos reconocidos en el Pacto e incluso a adoptar medidas para hacerlos efectivos. El Art. 2-3 Pacto ONU garantiza a todas las personas la posibilidad de interponer un recurso efectivo en el supuesto de que alguno de los derechos reconocidos en dicho Pacto pueda ser violado. El habeas corpus y el amparo se encuentran reglamentados en la Constitucin hondurea en los Arts. 182 y 183, respectivamente. La Constitucin prev tambin la Inconstitucionalidad de las Leyes en sus Arts. 184 y 185 y la Revisin en el Art. 186. Todos ellos reglamentados por la Ley de Amparo de 1936 la cual en forma genrica involucra
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en su contenido el Amparo, el habeas corpus, la revisin y la inconstitucionalidad. Las dos primeras estn contenidas en el Art. 1 de la referida Ley y las dos ltimas en el Cap. IV el cual reenva al Art. 1. El Cd. Penal de 1985 las incluye en los Arts. 192, 193, 333. 7. Desviaciones en la aplicacin del estado de excepcin
En la medida en que el estado se excepcin se aparte de la legalidad que lo regula se producen anomalas o desviaciones institucionales que entraan graves consecuencias en el goce y ejercicio de los derechos humanos. Estas desviaciones pueden ser de varios tipos: a. Estado de excepcin de facto. Tipicacin del Golpe de Estado
Esta desviacin reconoce dos variantes: i) adopcin de medidas excepcionales sin proclamacin del estado de excepcin y, ii) mantenimiento de dichas mediadas no obstante el levantamiento ocial del mismo. Jurdicamente ambas situaciones se reeren al incumplimiento del requisito de publicidad con que deben ser acompaadas las medidas de excepcin. Reejan tambin el desconocimiento de los mecanismos nacionales de control para su puesta en vigor, su prrroga o mantenimiento. El estado de excepcin de facto es comnmente conocido como Golpe de Estado. Rastreando el origen de esta voz, encontramos que fue utilizada por primera vez por el italiano Lucio Malaparte, en su obra La tcnica del Golpe de Estado16. Hoy da, siglo XXI, encontramos que se puede denir el Golpe de Estado como17la alteracin o destruccin del orden poltico por parte de las lites o de determinados cuerpos de la Administracin, generalmente las fuerzas armadas; con el n de conquistar el poder, controlarlo o permanecer en l, dirimir rivalidades o alejar y excluir a determinados grupos; recurriendo tras una fase conspirativa y secreta, a la violencia o a la amenaza de su utilizacin; y suponiendo una ruptura de la legalidad que implica, en caso de xito, cambios en las personas, polticas o normativa legal o, en caso de fracaso, modicaciones de diverso calado en el ritmo poltico. Es posible distinguir entre tres grandes tipos de Golpes de Estado: i) el golpe institucional o autogolpe que tiene lugar cuando la toma del poder es ejecutada por integrantes del propio gobierno, las personas cambian pero permanece el sistema poltico; ii) el golpe militar o pronunciamiento (esta ltima voz es la versin espaola) que es concretado por las fuerzas armadas y el iii) golpe de mercado que hace referencia a los cambios institucionales impulsados por la presin de grupos econmicos en condiciones de desestabilizar la economa.
16 17
http://www.wikipedia.org/wiki/Golpe_de_Estado, consultado 30/6/10, 9:am. Andrs, Jess de, GOLPE DE ESTADO. UNA DEFINICIN TENTATIVA, Departamento de Ciencia Poltica y de la Administracin II, Universidad Complutense de Madrid, curso 2005-2006, http://denicin.de/golpe-de-estado, consultado el 30/6/10 8:am.
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Existen varios trminos que suelen utilizarse como sinnimos de golpe de Estado, pero que, en realidad, tienen otros signicados. Por ejemplo : revolucin implica un cambio social profundo realizado por movimientos de masas, donde predomina el sentimiento sobre la razn, perfectamente organizada por una persona o minora, que acta con un plan previamente trazado con minuciosidad y ecacia para lograr el n perseguido. La revolucin puede no estar presente en un golpe de Estado. La guerra civil, por otra parte, es un enfrentamiento armado extendido en el tiempo entre integrantes de una misma sociedad. El golpe de Estado, en cambio, es una accin rpida. Las rebeliones, revueltas y motines, por ltimo, son desobediencias colectivas sin intensiones de tomar el poder. b. Estado de excepcin no noticado
Se trata de un requisito formal cuyos destinatarios son los otros Estados Partes, cuando se trata de un convenio, o del conjunto de los Estados Miembros de la ONU, en la persona del Relator Especial.. El incumplimiento de este requisito no prejuzga acerca de la conformidad o no de la proclamacin de estado de excepcin con la legislacin interna del pas en cuestin, pero la falta de noticacin va acompaada de otras desviaciones. Tanto el Comit de Derechos Humanos ONU como los rganos regionales de control han exigido una aplicacin estricta de este requisito y niegan a los Estados la posibilidad de invocar el derecho de suspensin si la declaracin del estado de excepcin no ha sido debidamente noticada. Ms an, para que ste tenga relevancia jurdica, debe reunir toda una serie de requisitos. c. Perennizacin del estado de excepcin
Consiste en la aplicacin rutinaria del estado de excepcin y puede obedecer a la perpetuacin del mismo o bien a su renovacin o prrroga constante. Lo grave de este tipo de desviacin consiste en el desconocimiento del principio de temporalidad que dene el carcter transitorio de los Estados de Excepcin. Se ignoran los principios de actualidad e inminencia del peligro o de la crisis y lo transitorio se transforma en denitivo, lo provisorio en constante, lo excepcional en permanente, vale decir, la excepcin se convierte en regla. d. Sosticacin e institucionalizacin del estado de excepcin
Emparentadas entre s, puesto que la primera es condicin de la segunda, estas dos desviaciones describen un perverso engranaje donde normas de excepcin reemplazan al orden constitucional y legal ordinario, y nalmente ambas buscan su auto legitimacin. En cuanto a la sosticacin, ella presenta la caracterstica de proliferacin de normas de excepcin cuya complejidad aumenta en la medida en que estn destinadas a regir de manera paralela al orden constitucional ordinario, o bien se
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suman a ste. Es decir, el orden jurdico normal subsiste pero, de manera paralela, se va conformando un orden jurdico especial, para constitucional, crendose as una complejidad de leyes que se presentan como ordinarias en el sentido de que su vocacin es la de regir independientemente de toda excepcin. En el fondo la lgica que inspira la sosticacin es la de disponer de un arsenal jurdico complicado que permita a las autoridades recurrir, segn las necesidades de cada momento, sea al orden jurdico normal, sea al orden jurdico especial. El fenmeno de la institucionalizacin de los regmenes de excepcin pretende legitimar y consolidar la desviacin de que se trate, mediante una reorganizacin integral del sistema jurdico e institucional del pas. 8. Efectos de la desviacin en la aplicacin de los estados de excepcin
Desde el punto de vista jurdico, cuando el estado de excepcin se enmarca dentro de la normativa internacional y nacional, no cabe duda acerca de la aplicabilidad de las normas de proteccin de los derechos humanos y del Derecho Internacional Humanitario. En la medida en que se respeten las normas y principios que regulan el estado de excepcin, su impacto sobre el funcionamiento de las instituciones, la vigencia del Estado de Derecho y el ejercicio de los derechos humanos, ser necesariamente limitado y compatible con el goce y ejercicio de stos. La preocupacin de fondo surge como consecuencia del escaso respeto a dichas normas que tienen los gobiernos, incurriendo generalmente en las desviaciones antes mencionadas, y de la falta de ecacia de dichas normas para impedir estas desviaciones. Esta notoria insuciencia de las normas jurdicas para contener, por s solas, la expansin de los conictos es lo que genera el repliegue paulatino de las funciones sociales que tradicionalmente ha cumplido el Estado, perdiendo su papel de malla de contencin de la conictividad social y de marco institucional a travs del cual la poblacin se siente partcipe en la construccin de un destino comn. El desamparo que ello genera, la fractura social que se produce y, sobre todo, la ausencia de una perspectiva que incluya por igual a todos los miembros de la sociedad, acentan las diferencias al interior de la misma y exacerban sus rivalidades. Es en este contexto de crisis que se produce la ruptura del orden institucional abriendo las compuertas a la violencia generalizada, a las masacres a la poblacin civil, la cual, muchas veces desemboca en genocidio. a. Impacto sobre las instituciones
Desde las desviaciones ms leves hasta llegar a las ms graves, en todos los casos, bajo el estado de excepcin de facto el equilibrio de las instituciones se altera, los mecanismos de supervisin se debilitan, llegando incluso a desaparecer. La regla general es que alguno de los tres poderes se pronuncie acerca de la legalidad de la declaracin realizada por otro poder y que el judicial tenga facultades para pronunciarse acerca de la legalidad del estado de excepcin o para examinar, en casos concretos, la legalidad de las medidas que afectan el ejercicio de los derechos humanos. Es corriente que se le otorguen amplias facultades a quienes ejercen el
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poder ejecutivo (presidente, junta militar), acompaada por la aniquilacin de la independencia parlamentaria y la exclusin y /o detencin de sus miembros o de algunos de ellos, hasta llegar a la disolucin lisa y llana de la institucin parlamentaria. Es corriente tambin que, en estos casos, los miembros del poder judicial sean removidos o que los tribunales ordinarios sean reemplazados por tribunales militares para juzgar los presuntos delitos polticos, culminado con una corte suprema de justicia que legalice la validez o le conera carcter supraconstitucional a las norma de emergencia adoptadas por el rgimen. La Comisin de Derechos Humanos ONU ha puesto de maniesto que tras la promulgacin de decretos que instituyen el estado de excepcin, a menudo se produce la destitucin en masa de magistrados, la creacin de tribunales especiales y la restriccin o suspensin de la revisin judicial. En conclusin, las desviaciones del estado de excepcin entraan una verdadera mutacin institucional, cuyo principal efecto es la sustitucin del principio de separacin e independencia de poderes por el de jerarquizacin de los mismos, a favor del ejecutivo y ste, a su vez, en algunos casos, est subordinado al poder militar. b. Impacto sobre el Estado de Derecho
Desde el punto de vista jurdico, las desviaciones descritas anteriormente van acompaadas por lo general de grandes transformaciones en la legislacin penal de fondo (calicacin de las infracciones y la escala de las penas) y de forma (garantas procesales) como de las normas de competencia. En lo que se reere a las normas de forma, las restricciones ms maniestas suelen estar vinculadas al derecho de defensa y al carcter pblico de las deliberaciones. En cuanto a las normas de fondo existe una tendencia al establecimiento de calicaciones imprecisas que hacen posible que un gran nmero de personas pueda encontrarse en infraccin. Esta regresin constante del principio de legalidad entraa una verdadera mutacin del Estado de Derecho donde el estado de excepcin degenera en un elemento de agravacin de la crisis y se transforma en un instrumento de represin de la oposicin y la disidencia afectando el conjunto de los derechos humanos. c. Impacto sobre los derechos humanos
Cuando el estado de excepcin se aplica con perversin se produce una degradacin en el mbito de aplicacin de los derechos humanos. derechos humanos regularmente afectados: los derechos cuyo ejercicio se suspenden con mayor frecuencia son los siguientes: Derecho a la libertad y seguridad personal (Art. 9 Pacto Internacional sobre Derechos Civiles y Polticos). derecho a la libertad de residencia y circulacin en todo el territorio (Art.12-1
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Pacto ONU) y en menor medida, derecho a salir libremente de cualquier pas y el de regresar al propio (Art. 12-2 y 4 Pacto ONU). derecho a la inviolabilidad del domicilio y la correspondencia (Art. 17 del Pacto ONU). derecho de la reunin pacca y de manifestacin (Art.21 Pacto ONU). derecho a la libertad de opinin y de expresin (Art. 19 Pacto ONU). derecho de huelga (Art. 8-d) del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, el cual no prev derogacin alguna a los derechos que consagra, an en situaciones de crisis. derecho a un proceso justo (Art. 14 Pacto Internacional sobre Derechos Civiles y Polticos ONU). Derecho de habeas corpus (Art. 14 Pacto ONU).
Detenciones arbitrarias: el ejercicio del derecho a la libertad personal (Art. 9 Pacto ONU) es el que con ms frecuencia es afectado en este tipo de situaciones, al extremo de que son raras las oportunidades en que el estado de excepcin no va acompaado del mismo. Reviste la particularidad de que las detenciones pueden ir desde el arresto en locales especiales a la detencin en establecimientos penitenciarios, o al internamiento en campos de reeducacin o en lugares secretos lo que da lugar a la prctica de la desaparicin forzada. Estas prcticas varan de pas a pas en cuanto a la magnitud, duracin, diversidad y complejidad de las mismas. Violencia generalizada: en la medida en que se acentan las desviaciones del estado de excepcin, se va ampliando el nmero de los derechos humanos que se afectan, llegando a alcanzar aquellos derechos fundamentales cuyo carcter es intangible (ncleo duro). As vemos como se producen numerosos atentados al derecho a la vida con ejecuciones extrajudiciales, sumarias o arbitrarias, desaparicin forzada o involuntaria de personas, atentados a la integridad fsica, squica y moral con la tortura y otros tratos crueles, inhumanos o degradantes. Todo ello amenaza la existencia de la nacin en el sentido del Art. 4 prrafo 1 del Pacto ONU sobre los derechos individuales. Impacto sobre los derechos econmicos, sociales y culturales: estos derechos tambin se ven afectados, pues la poblacin, por el clima de temor e inseguridad, tiende a desplazarse y buscar refugio en otras localidades, abandonando sus hogares y sus labores, o a abandonar el pas. Adems la represin golpea a los pequeos organismos de autoayuda que fomentan proyectos agrcolas, mejoras de los barrios, de los locales escolares, etc. Impacto sobre los grupos vulnerables de la poblacin: se ha puesto de relieve que ciertas personas o grupos de persona en los Estados de Excepcin de facto o Golpes de Estado se encuentran en situacin particularmente vulnerable, como son los refugiados, las poblaciones autctonas, los trabajadores migrantes, los discapacitados, los periodistas, los dirigentes sindicales, los parlamentarios, los altos funcionarios pblicos, los defensores de los derechos humanos, los homosexuales, las mujeres trabajadoras y tambin, muy especialmente, los nios de y en la calle.
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B. 1.
EL ESTADO DE EXCEPCIN EN LA LEGISLACIN NACIONAL DE HONDURAS El Estado de excepcin en la Constitucin: sus actores
Con el ttulo DE LA RESTRICCIN O LA SUSPENSIN DE DERECHOS el Captulo III del Ttulo IV DE LAS GARANTAS CONSTITUCIONALES, Arts. 187 y 188, la Constitucin de la Repblica de Honduras vigente desde 11 de enero de 1982, Decreto No. 131, establece el estado de excepcin. De acuerdo al Art. 187 prrafo 1 de dicha Constitucin podr ser suspendido el ejercicio de los derechos establecidos en los artculos 69 (libertad personal), 71 (derecho de defensa), 72 (libre emisin del pensamiento), 78 ( libertad de asociacin y reunin), 81 (libre circulacin), 84 (legalidad arresto o detencin), 93 (caucin), 99 (inviolabilidad del domicilio), y 103 (respeto a la propiedad privada). El mismo Art. 187 prrafo 1 establece los casos en que se suspender el ejercicio de aquellos derechos: en caso de invasin del territorio nacional, perturbacin grave de la paz, epidemia o cualquier otra calamidad general. Dicho Art. 187 prrafo 1 constitucional establece tambin quienes sern los actores sobre quien recae la decisin de la suspensin de los derechos mencionados: el Presidente de la Repblica, de acuerdo con el Consejo de Ministros; con obligacin de convocar al Congreso Nacional para que en un plazo de treinta das conozca el decreto que lo establece y lo ratique, modique o impruebe. ste artculo establece adems que la suspensin a que nos referimos deber establecerse por un Decreto que contendr: las motivaciones que lo justiquen, la o las garantas que se restringen, el territorio que afectar la restriccin y el tiempo que durar esta restriccin, que no deber exceder de cuarenta y cinco das cada vez (Art. 187 prrafo 3). En su prrafo 4 el Art. 187 establece cundo cesarn los efectos del Decreto de suspensin: cuando venza el plazo, restablecindose automticamente las garantas suspendidas, o cuando desaparezcan las causas que lo motivaron. En este ltimo caso todo ciudadano tiene el derecho para instar a su revisin. Este prrafo 4 tambin estable que la restriccin a las garantas no afectar el funcionamiento de los organismos de Estado, y mantiene las inmunidades y prerrogativas a sus miembros. El Art. 188 prrafo 1 constitucional establece, por su parte, que exclusivamente, en el territorio en que fuesen suspendidas las garantas expresadas en el Art. 187, se regir durante la suspensin por la Ley del Estado de Sitio, pero que en dicha Ley ni en otra alguna podr disponerse la suspensin de otras garantas que las ya mencionadas. En el prrafo 2 del Art. 188 se establece la prohibicin, durante la suspensin, de hacer declaraciones de nuevos delitos ni imponerse otras penas que las ya establecidas en las leyes vigentes al decretarse la suspensin (debido proceso).
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2.
La Ley de Estado de Sitio: sus actores
Esta ley data del ocho (8) de febrero de 1906, reformada en abril de 1938 por Decreto No. 6 de la Asamblea Nacional Constituyente y en 2001 por el Decreto No. 39 que establece la Ley Constitutiva de las Fuerzas Armadas de Honduras. De acuerdo a ella el Estado de Sitio tiene por objeto la suspensin de algunas garantas constitucionales y establecer el fuero de guerra para juzgar y castigar ciertos delitos, conforme los procedimientos y leyes militares (Art.1). El estado de sitio se declarar en los casos de invasin del territorio, de grave perturbacin que amenace la paz pblica, de epidemia o de otra calamidad (Art.2). En caso de perturbacin grave a la paz, se procurar localizar el estado de sitio al lugar o lugares en que hayan ocurrido los sucesos que la originen o tengan conexin con ellos (Art.3), la declaratoria de estado de sitio se har jndose el da en que deba comenzar a surtir sus efectos (Art. 5). De acuerdo al Art. 6 de dicha Ley, corresponde al Poder Legislativo la facultad de decretar el estado de sitio; pero en su receso podr hacerlo el Poder Ejecutivo, en Consejo de Ministros, hasta por sesenta das, salvo nueva declaratoria. En todo caso debe dar cuenta al Congreso de los actos ejecutados durante la suspensin de garantas. Originariamente esta ley estableca que una vez declarada la suspensin de garantas quedaran sujetos a las autoridades militares, para su juzgamiento y castigo, los delitos de traicin, rebelin y sedicin, los delitos contra la paz, independencia y soberana de la Repblica y los delitos contra el Derecho de Gentes (Art. 7), pero por la emisin de la Ley Constitutiva de las Fuerzas Armadas del 2001 esta facultad les fue eliminada. Aunque en esta ltima se reconoce el Fuero de guerra para los militares para los delitos y faltas militares, no se podr extender su jurisdiccin sobre personas que no estn en servicio activo en las Fuerzas Armadas. Si en un delito o falta estuviese implicado un civil o un militar de baja, conocer del caso la autoridad del fuero comn (Art.3). De acuerdo al Art. 11 de la Ley del Estado de Sitio de 1906 el Poder Ejecutivo durante el estado de sitio, est investido de facultades discrecionales para restablecer la paz y la sanidad pblica dentro de los lmites restrictivos que esta ley impone, al imperio de la Constitucin Poltica.
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III. LOS ESTADOS DE EXCEPCIN EN LA EXPERIENCIA NACIONAL HONDUREA

Las Constituciones que a travs de la historia ha tenido la Repblica de Honduras siempre han incluido el tema de la restriccin o suspensin de Derechos; sin embargo esto noHondurasHonduras, siempreH ha sido obstculo para que, desde siempre se hayan producido las desviaciones del estado de excepcin. Veremos slo los ms recientes. A. 1. LOS GOLPES DE ESTADO DURANTE EL SIGLO XX Inestabilidad poltica
Desde el comienzo de su vida como sujeto de Derecho (1824) Honduras se ha caracterizado por su inestabilidad poltica. Incluso ocurri el asesinato del Presidente Jos Santos Guardiola (1862). Despus del colapso de la Federacin Morazanista en 1838, el pas ha atravesado por toda una serie de golpes y contragolpes de estados. Veremos los ms relevantes del siglo XX. a. Golpe de Estado de Manuel Bonilla de 1904 que disolvi violentamente el Congreso Nacional y envi a la crcel a un grupo de lderes entre ellos, el ex Presidente Policarpo Bonilla. Manuel Bonilla fue depuesto a su vez por la Revolucin Restauradora sustituyndolo Miguel ngel Dvila en 1907. Golpe de Estado de Lpez Gutirrez el 1 de febrero de 1924, dio lugar a un movimiento insurrecional encabezado por Vicente Tosta y Ferrera quien lo sustituy hasta el 1925. Golpe de Estado del General Tiburcio Caras Andino (1932-1948) el cual estableci una dictadura durante 16 aos. Golpe de Estado de 1954 que dio lugar al gobierno de facto de Julio Lozano Daz, el que convoc a unas elecciones fraudulentas conocidas peyorativamente como elecciones estilo Honduras. Lozano Daz fue sustituido poco tiempo despus por una Junta Militar de Gobierno, la que procedi a convocar a elecciones para conformar una Asamblea Nacional Constituyente que emiti la Constitucin de 1957 y design a Villeda Morales como Presidente de la Repblica (1957-1963), as como a los integrantes de los poderes del Estado. Golpe de Estado de 1972 que depuso a Ramn E. Cruz, al que sucedieron varios golpes cuartelarios dentro del perodo de los gobiernos militares de facto, que termin con la convocatoria a la Asamblea Nacional Constituyente de 1981. sta ltima fue la que aprob la actual Constitucin en 1982 y emiti la Ley Electoral para practicar elecciones generales para autoridades supremas. Tambin design directamente al General Policarpo Paz Garca como Presidente Provisional y Constitucional (1981). El primer presidente electo directamente por sufragio
b.
c. d.
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universal fue el Seor Roberto Suazo Crdoba (1982), le sigui el Seor Simn Azcona (1990), el Seor Rafael Callejas (1994), el Seor Roberto Reina (1998), el Seor Ricardo Maduro (2002) y por ltimo el Seor Manuel Zelaya Rosales (2006). Tres meses antes de que terminara su mandato Zelaya Rosales fue depuesto violentamente y expatriado, lo que ocasion una grave crisis interna. B. LA CRISIS DEL 28 DE JUNIO DE 200918
A las 5:00 A.M. del 28 de junio de 2009 las Fuerzas Armadas de Honduras penetraron violentamente en la casa de habitacin del Seor Manuel Zelaya Rosales, Presidente Constitucional, electo en las elecciones celebradas en noviembre de 2005. Fue arrestado all y trasladado inmediatamente al aeropuerto militar administrado por los EUA, conocido como Base de Palmerola, sito en el Departamento de Comayagua. De all fue expatriado hacia San Jos, capital de la Repblica de Costa Rica, desde donde el Seor Zelaya, en conferencia de prensa internacional, anunci que haba sido vctima de un Golpe de Estado. 1. a. Hechos previos La participacin ciudadana
Durante su campaa electoral como candidato del Partido Liberal de Honduras el Sr. Zelaya haba planteado la necesidad de reformar la Constitucin por considerar que era una mala copia de las constituciones de 1957 y 1965 abundantes en contradicciones, ptrea en la mayora de sus artculos, que no permite la participacin efectiva del ciudadano en los procesos de decisin y solucin de los problemas locales o nacionales y, lo ms importante alegaba, que no responde a la realidad nacional del siglo XXI. Despus de ser juramentado como Presidente, el Seor Zelaya Rosales decidi consensuar una reforma constitucional en reuniones con diferentes sectores de la poblacin, porque supuestamente no contaba con el apoyo de la mayora del Congreso Nacional para esta reforma. Surge la idea de una Asamblea Nacional Constituyente y la colocacin de una cuarta urna en las elecciones a realizarse el 29 noviembre de ese ao, con el objeto de preguntarle al pueblo si deseaba que se convocase a una Asamblea Nacional Constituyente para emitir una nueva Constitucin. La idea se colocaba al margen de la Constitucin vigente porque sta establece que ciertos aspectos de la misma no pueden ser reformados en ningn caso. Esos aspectos son: la forma de gobierno (Art. 4), el territorio nacional (Art. 19), el perodo presidencial (Art. 237), la prohibicin de ocupar nuevamente la Presidencia de la Repblica quien la hubiese desempeado bajo cualquier ttulo (Art. 239) y quienes pueden ser candidatos a la Presidencia para el perodo siguiente (Art. 240). Los artculos que abordan estos temas son irreformables, llamados por ello, ptreos.
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Siguiendo a: Orellana, Edmundo, Golpe de Estado en Honduras. Un anlisis Jurdico, http:://voselsoberano.com/v1/ index.php?opcion=com_content&view=article&id=856%3A, Consultado el 8 junio 10, 8:30 AM
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Los sectores consultados estuvieron de acuerdo en que si el pueblo votaba por una nueva Constitucin, la idea quedara legitimada. Pero el sistema electoral reconoce nicamente tres urnas en las elecciones generales: la dedicada a la eleccin del Presidente, la de los diputados y la de los alcaldes. Se plante entonces la cuestin de legalizar la colocacin de esta cuarta urna. Para ello, los candidatos de los Partidos Nacional y Unicacin Democrtica, no el del Partido Liberal correligionario del ex Presidente, entusiasmados con la idea, decidieron proponer por medio de sus Diputados al Congreso Nacional, sendas iniciativas legislativas con el n de lograr una reforma a la Ley Electoral y que sta permitiese la instalacin de la citada cuarta urna. b. La consulta
El Presidente Zelaya opt por un camino diferente. En lugar de remitir al Congreso Nacional el proyecto de ley para la reforma de la Ley Electoral, facultad que constitucionalmente posee el Presidente, al igual que los Diputados (Art. 213), l preri preguntarle directamente al pueblo si quera esa Cuarta Urna. En Consejo de Ministros, el Presidente decidi llevar a cabo una consulta popular. El Decreto PCM-005-2009 aprobado tena las caractersticas siguientes: preguntar al pueblo hondureo si estaba de acuerdo que en las elecciones de noviembre se colocara una urna ms, al lado de la que le corresponde al Presidente, a la de los diputados y a la de los alcaldes, con el objeto de consultarle si el pueblo quera que, en el siguiente perodo presidencial, se convocase a una Asamblea Nacional Constituyente. Esta consulta tena el inconveniente de que si bien la Constitucin establece el Plebiscito y el Referendum (Art. 5 prrafo 2) stos no posean, en ese momento, una Ley Especial que determinara los procedimientos, requisitos y dems aspectos necesarios para su aplicabilidad directa. c. Suspensin de la consulta por el juzgado de lo contencioso-administrativo
El Decreto PCM-005-2009 fue impugnado por el Ministerio Pblico en la jurisdiccin de lo contencioso-administrativo, alegando que era ilegal ya que en el mismo se deca que se realizara una consulta popular y la Constitucin slo reconoce como nicas consultas permitidas el plebiscito y el referndum cuya prctica es competencia exclusiva del Tribunal Superior Electoral (Art. 5-5). El juzgado de lo contencioso-administrativo decidi en sentencia inapelable suspender los efectos de ese Decreto del Consejo de Ministros y ordenar el decomiso del material para la Cuarta Urna. Pero no decida la legalidad o ilegalidad del mismo. En su decisin el Juzgado no calic de ilegal el acto, simplemente suspendi sus efectos para evitar que su realizacin tornara nugatorio el fallo nal. En aceptacin de la pretensin del demandante, el Consejo de Ministros revoc el Decreto PCM-005-2009, cuyos efectos haban sido suspendidos por el juzgado. Este decreto, de todos modos, nunca adquiri ecacia porque no fue publicado en La Gaceta, requisito exigido por la Constitucin para que los actos del Estado en general surtan efectos jurdicos.
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La legislacin hondurea reconoce dos tipos de sentencia: la denitiva y la incidental. La primera se dicta en los juicios ordinarios y, cuando ya no puede ser objeto de impugnacin por el transcurso de los plazos para recurrirla, se convierte en sentencia rme pasada por autoridad de la cosa juzgada. La incidental se reere a los incidentes, que son cuestiones que se plantean dentro del juicio primario que, cuando son de previo y especial pronunciamiento, deben ser resueltas antes de que ste se decida en sentencia denitiva. Entre estos incidentes est la suspensin del acto impugnado en el juicio ordinario de lo contencioso-administrativo. El objeto de la suspensin es evitar que con la ejecucin del acto impugnado se produzcan daos irreparables que no pueden ser revertidos por la sentencia que se dicte en el juicio principal. d. La encuesta
Revocado el Decreto citado, el Presidente Zelaya en Consejo de Ministros, decide invocar la Ley de Participacin Ciudadana que encuentra su fundamento en el Art. 5 pr. 2 Constitucional; la que haba sido aprobada, a iniciativa presidencial, en la primera sesin del Congreso Nacional de su Gobierno. Esta Ley reconoce como un derecho, en su Art. 5, el mecanismo jurdico de participacin denominado iniciativa ciudadana, concebido como un derecho del ciudadano para pedir que los titulares de los rganos del Estado soliciten, a la ciudadana en general o a los vecinos de un municipio, opinin o propuestas de solucin a los problemas colectivos que les afecten. El resultado de esta actividad no tiene carcter vinculante, pero servir de elemento de juicio en el ejercicio de las funciones del convocante. Es en esta disposicin que el presidente Zelaya y su Consejo de Ministros encontraron el asidero legal que necesitaban para que el pueblo hondureo se pronunciara sobre la pertinencia o no de la instalacin de la Cuarta Urna. Con este fundamento legal se aprob un nuevo Decreto en Consejo de Ministros, el Nmero PCM-019-2009, por el cual se dispuso la prctica de una encuesta (no ya una consulta) para obtener la opinin de los ciudadanos en torno a la conveniencia de la Cuarta Urna en las elecciones de noviembre, como justicacin para remitir el proyecto de ley al Congreso nacional. La pregunta que se hara en esta encuesta sera la siguiente: est de acuerdo en que en las elecciones generales del 2009 se instale una cuarta urna en la que el pueblo decida la convocatoria a una Asamblea Nacional Constituyente? e. Aclaracin de la sentencia
El 29 de mayo de 2009, el Juzgado de Letras Contencioso-Administrativo por peticin de aclaracin de la sentencia incidental, resolvi que en la materia entendan comprendidos, no slo el acto impugnado originalmente en la demanda, sino todos los actos que en el futuro dictara el Ejecutivo con esa nalidad. Con ello, en la prctica, la aclaracin se convirti en una nueva sentencia, que decida sobre actos que no eran objeto del juicio y que carecan de existencia real, por cuanto pretenda disponer sobre actos que el juez consider que el Ejecutivo podra dictar en el futuro. Contra esta ltima
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sentencia se interpusieron los recursos pertinentes, pero el judicial los rechaz todos. Inusualmente, comunicaciones judiciales fueron remitidas a todas las instituciones para asegurarse de que no participaran en la encuesta, porque si lo hacan se les castigara con todo el peso de la Ley. El 24 de junio el Presidente Zelaya destitua al Jefe del Estado Mayor, porque ste se neg a participar en la encuesta, ya que, alegaba: mientras exista la orden judicial de suspensin de la encuesta, participar en ella es contra la ley, pues, incumplira una orden judicial. Acto seguido renunciaron los Ministros de Defensa Nacional y se planteaban las renuncias de los Comandantes de la Fuerza Area, Naval y Ejrcito. 2. El Decreto de destitucin y sustitucin del Presidente
El Presidente de la Repblica fue, por un mismo Decreto, destituido y sustituido el 28 de junio, por el Presidente del Congreso Nacional en funciones en una sesin de ese Poder del Estado, por un nmero an indeterminado de Diputados a ese Congreso. La decisin se contiene en el Decreto Legislativo Nmero 241- 2009, el que en su parte resolutiva dice lo siguiente: Artculo 1. El Congreso nacional en aplicacin de los artculos 4, 5, 40 numeral 4), 205 numeral 20, y 218 numeral 3, 242,321 y 323 de la Constitucin de la Repblica acuerda: 1) Improbar la conducta del Presidente de la Repblica, ciudadano Jos Manuel Zelaya Rosales, por las reiteradas violaciones a la Constitucin de la Repblica y las leyes y la inobservancia de las resoluciones y sentencias de los rganos jurisdiccionales; y, 2) Separar al ciudadano Jos Manuel Zelaya Rosales, del cargo de Presidente Constitucional de la Repblica de Honduras, Artculo 2. Promover constitucionalmente al ciudadano Roberto Micheleti Ban, actual Presidente del Congreso Nacional, al cargo de Presidente Constitucional de las Repblica, por el tiempo que falta para terminar el perodo constitucional y que culmina el 27 de enero de 2010. Artculo 3. El presente decreto entrar en vigencia a partir de la aprobacin de los dos tercios de votos de los miembros que conforman el Congreso Nacional y en consecuencia es de ejecucin inmediata. 3. Una cuestin de semntica: sucesin constitucional o Golpe de Estado?
Todos los rganos del Estado, incluida la Corte Suprema de Justicia, sostienen oralmente y en sus comunicados escritos, que el 28 de junio de 2009 se produjo una sucesin constitucional presidencial. En ninguna disposicin de la Constitucin se utiliza el trmino sucesin para designar el cambio del titular del Poder Ejecutivo. La sucesin es un trmino utilizado tanto en Derecho Privado Interno e Internacional como en Derecho Pblico Interno o Internacional.
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a.
La sucesin en Derecho privado y pblico interno
La sucesin en Derecho privado interno o Internacional, es una voz utilizada para referirse a la transmisin de bienes, derechos o cargas de un difunto en la persona de su heredero. Se trata, pues, de la transmisin patrimonial que se produce ya sea causa de muerte, ya sea por testamento o ab intestato. En Derecho pblico interno se conoce la expresin sucesin al trono en las formas de gobierno monrquicas, rerindose a la transmisin hereditaria de la Corona, rgano constitucional que representa la unidad y continuidad del Estado. La Corona se transmite hereditariamente, como consecuencia de la muerte o abdicacin del rey, en la persona que en la lnea sucesoria reconocida en la Constitucin (primognito y, en su defecto, los que sigan en la lnea de sucesin) tenga derechos sucesorios sobe la Corona y garantice la dinasta real. Por ejemplo, en Espaa la Constitucin se reere a la dinasta histrica en una alusin inequvoca a la Casa de Borbn, de modo que presumiblemente slo los sucesores ligados a esa Casa Real tiene derechos sucesorios sobre la Corona Espaola. b. La Sucesin de Estados en DIP
En Derecho Internacional Pblico la expresin Sucesin de Estados es utilizada para designar la sustitucin de una autoridad estatal soberana por otra autoridad estatal soberana y de un orden jurdico a otro con relacin a un territorio y una poblacin dada; ella se produce a consecuencia de las modicaciones territoriales que se producen en los Estados y entraa la transmisin de los derechos y obligaciones de un Estado a otro Estado. Las modicaciones territoriales aparecieron despus de la Segunda Guerra Mundial a raz del desmantelamiento de los Imperios Turco y Austro - Hngaro, as como, a partir de los aos cincuenta, con la descolonizacin, la cual afect principalmente los imperios britnico, francs y portugus. Las modicaciones territoriales aparecieron tambin con la dislocacin de la Unin Sovitica y de la Repblica Federal de Yugoslavia (1991) y de la desaparicin de Checoslovaquia (1992). En Honduras se produjo una modicacin territorial y la consiguiente Sucesin de Estados a raz de la sentencia de la Corte de la Haya que resolvi la disputa con El Salvador sobre los llamados Bolsones (1992). En ninguno de estos caso de Sucesin de Estados ha habido desaparicin de los componentes estatales (territorio, poblacin, gobierno), sino solamente reorganizacin de cada una de ellos segn un arreglo nuevo. En algunos casos la modicacin territorial no conlleva Sucesin de Estado, sino simplemente Continuacin de Estado, a pesar de los cambios importantes de los elementos constitutivos del Estado, como es el caso de Europa del Este y el caso de Yugoslavia en que los diferentes nuevos Estados realizaron un reconocimiento mutuo. c. La Sucesin de Gobierno en DIP El DIP pos tambin la gura jurdica conocida como Sucesin de Gobierno.
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Ella se presenta cuando en un Estado ya existente llega al poder un nuevo gobierno, no mediante un procedimiento conforme al orden constitucional, sino por regla general, producto de una revolucin o un golpe de estado. Si un gobierno llega al poder respetando el procedimiento establecido en su orden constitucional interno se aplica el principio de la Continuidad de Estado, necesario para la seguridad jurdica de las relaciones internacionales. En DIP sera pues, ab absurdo hablar de una sucesin de gobierno constitucional, cuando por denicin esta gura jurdica implica necesariamente la ruptura del orden constitucional. La Sucesin de Gobierno, al igual que la de Estado, no plantea el problema de creacin de un nuevo sujeto del DIP. La Sucesin de Gobierno plantea problemas en cuanto a otra gura jurdica del DIP: el Reconocimiento. d. La Teora del Reconocimiento
El Reconocimiento es el acto jurdico por el cual los otros Estados comprueban ocialmente la existencia de un nuevo Estado, o el establecimiento de un nuevo Gobierno o de cualquier situacin que pueda afectar las relaciones jurdicas entre Estados. Este acto expresa tambin el propsito de establecer relaciones jurdicas internacionales con el nuevo Estado o nuevo Gobierno reconocido. Histricamente el tema del Reconocimiento ha dado lugar a dos posiciones en la doctrina iusinternacionalista: la primera considera el reconocimiento como un acto poltico o declarativo, pues un Estado o Gobierno existe por s mismo, por el slo hecho de cumplir con los tres elementos necesarios para su existencia como tal. El reconocimiento aqu slo comprueba la existencia de hecho. La segunda posicin considera el reconocimiento como acto jurdico o constitutivo, entonces un Estado slo tiene existencia como tal cuando otros Estados le otorgan el Reconocimiento, lo cual hace que se convierta en sujeto de DIP, con todos los derechos y obligaciones correspondientes. En la prctica internacional se acepta esta segunda posicin: aunque el Estado est formado de hecho, si no se le reconoce internacionalmente, no tiene existencia jurdica internacional. Ello as, porque el reconocimiento no se limita a comprobar el surgimiento del nuevo Estado o del nuevo Gobierno, sino que contribuye a la estabilizacin de su situacin internacional y a la realizacin de los derechos fundamentales que le pertenecen. En efecto, la prctica judicial de algunos Estados evidencia que un Estado o Gobierno no reconocido carece del pleno disfrute ante tribunales nacionales de todos los derechos correspondientes a un Estado extranjero. El Reconocimiento de un nuevo gobierno nos lleva a dilucidar sobre si los otros Estados estn en el deber de reconocer o no a tales Gobiernos como representantes de sus Estados. Tradicionalmente la prctica haba establecido que el reconocimiento de un nuevo gobierno era discrecional; el Estado reconociente estaba en libertad de reconocer o no al nuevo Gobierno, como un acto unilateral de soberana.
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Actualmente la comunidad internacional de Estados y organizaciones internacionales subordinan su reconocimiento a un nuevo Gobierno si ste cumple con ciertas condiciones prescritas por la misma comunidad: respeto al principio de autodeterminacin de los pueblos, respeto al Estado de Derecho, de la democracia y, sobretodo, de los derechos humanos y de los derechos de las minoras. Estos son los llamados principios de legitimidad democrtica. Los principios de legitimidad democrtica tienden hoy a modificar la naturaleza del Reconocimiento: institucin tradicionalmente discrecional, utilizada clsicamente con nes polticos, hoy deviene el instrumento jurdico de una sancin que obedece a la aplicacin internacional de no-reconocimiento de estos citados nuevos Gobiernos. En efecto, el no-reconocimiento aparece hoy como sancin mnima impuesta por los miembros de la comunidad internacional para el nuevo gobierno autor de un acto contrario al Jus Cogens, que como ya vimos, son los principios esenciales para la supervivencia de la referida comunidad. Se acepta hoy que una obligacin de no-reconocimiento se impone a los Estados Miembros de la ONU, de la OEA con su Carta Democrtica, frente a situaciones atentatorias a los principios fundamentales sobre los cuales se crearon estas organizaciones: igualdad soberana, renuncia a la amenaza o al uso de la fuerza, respeto al derecho de los pueblos a su autodeterminacin, respeto a los derechos humanos y a sus libertades fundamentales. En el aspecto jurdico el no-reconocimiento conlleva: rompimiento de relaciones diplomticas, pues no hay intercambio de legaciones diplomticas o consulares; invalidez de leyes y actos del Gobierno no-reconocido, pues los documentos expedidos por el rgimen de facto no pueden hacerse valer ante el Gobierno que no reconoce, considerndose como no ocurridos; inmunidad de jurisdiccin, pues el Gobierno noreconocido es inmune a la jurisdiccin extranjera o internacional, es decir, no puede ser demandado en juicio; incapacidad para demandar en juicio, pues se le niega a estos gobiernos la capacidad para demandar ante un tribunal extranjero o internacional; se le aplica la doctrina del Acto de Estado, la cual relacionada con las anteriores, consiste en que los tribunales de un Estado no-reconociente (por ejemplo, Estados Unidos de Amrica) no deben conocer los actos del gobierno no-reconocido (por ejemplo, Cuba) realizados dentro del territorio del Estado no reconocido (Cuba), por ms que afecten a los nacionales del Estado del tribunal del foro (EUA). La consecuencia est en que el Poder Judicial debe deferencia al Poder Ejecutivo en la conclusin de sus relaciones exteriores19.
19
Ver Seplveda. Csar, Derecho Internacional, editorial Porra, 22 edicin, Mxico, 2000, p. 267
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4. a.
Legalidad o no de la destitucin y sustitucin del Presidente Zelaya De la destitucin del ex Presidente Zelaya
En Ciencias Jurdicas se entiende por legalidad todo acto o hecho que es acorde con la Ley. Trataremos de analizar si, segn nuestro juicio, hubo legalidad en la actuacin del ex Presidente Zelaya y en su destitucin y sustitucin. El Congreso Nacional en aplicacin de los Artculos 4, 5, 40-4),205-20 , 218-3, 242, 321, y 323 de la Constitucin emiti el Decreto legislativo Nmero 241-2009 destituyendo y sustituyendo al Presidente Zelaya Rosales. Leyendo estos artculos (Cf. Constitucin de 1982) encontramos que: El Art. 4 Constitucional se reere a la forma de gobierno, estableciendo que es republicana, democrtica y representativa, que se ejerce por tres poderes: Legislativo, Ejecutivo y Judicial y que stos son complementarios e independientes entre s y sin relaciones de subordinacin; tambin establece la alternabilidad en el ejercicio de la presidencia y recalca que es obligatoria, constituyendo la violacin de esta obligatoriedad, como traicin a la Patria. El Art. 5 constitucional establece en su prrafo 1, el principio en que debe sustentarse el Gobierno: la democracia participativa de la cual se deriva la participacin de todos los sectores polticos en la administracin pblica; a continuacin el prrafo 2 establece como mecanismo de consulta a los ciudadanos el referndum y el plebiscito y se reere a una Ley Especial que determinar los procedimientos, requisitos y dems aspectos necesarios para el ejercicio de las consultas populares. Tambin nos explica este artculo, prrafo 3, que el referndum se convocar sobre una Ley Ordinaria o una norma constitucional o su reforma aprobada para su raticacin o desaprobacin por la ciudadana. Este prrafo tambin establece que el plebiscito se convocar solicitando de los ciudadanos un pronunciamiento sobre aspectos constitucionales, legislativos o administrativos, sobre los cuales los Poderes Constituidos no hayan tomado ninguna decisin previa. El prrafo 4 de dicho Artculo 5 establece quienes tendrn iniciativa para que el Congreso Nacional conozca de las peticiones de la consulta : por lo menos diez Diputados, el Presidente de la Repblica en resolucin del Consejo de Secretarios de Estado o el seis por ciento de los ciudadanos, inscritos en el Censo Nacional Electoral, habilitados para ejercer el sufragio, mediante sus rmas y huellas dactilares debidamente comprobadas por el Tribunal Supremo Electoral; si el Congreso Nacional aprobara con el voto armativo de las dos terceras partes de la totalidad de sus miembros la peticin de consulta dicho Congreso Nacional deber emitir un Decreto para determinar los extremos de la consulta y ordenar al Tribunal Supremo Electoral, la convocatoria a la ciudadana para el referndum o el plebiscito. El prrafo 5 del Art. 5 analizado, establece que nicamente el Tribunal Supremo Electoral podr convocar, organizar y dirigir la consulta a los ciudadanos. El prrafo 6 establece para los ciudadanos la obligatoriedad del sufragio para las consultas. El prrafo 7 nos dice que no podrn ser objeto de referndum o plebiscito los proyectos de consulta orientados a reformar el Art. 374 Constitucional; este ltimo artculo
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prohbe tajantemente la reforma del artculo 373 el cual se reere a las reformas de la Constitucin, estableciendo que dichas reformas slo podrn decretarse por el Congreso Nacional, en sesiones ordinarias, con dos tercios de votos de la totalidad de sus miembros, debiendo raticarse por igual nmero de votos por la subsiguiente legislatura ordinaria. El Art. 374 contina estableciendo la prohibicin de reformar dicho artculo, as como los artculos constitucionales que se reeren a la forma de gobierno, al territorio nacional, al perodo presidencial, a la prohibicin para ser nuevamente Presidente de la Repblica al ciudadano que lo haya desempeado bajo cualquier ttulo y el referente a quienes no pueden ser Presidente de la Repblica por el perodo subsiguiente. En su prrafo 5 el Art. 5 constitucional contina dicindonos que tampoco pueden ser objeto de consultas, los asuntos relacionados con cuestiones tributarias, crdito pblico, amnista, moneda nacional, presupuestos, tratados y convenciones internacionales y conquistas sociales. Corresponde al Tribunal Supremo Electoral, nos dice el prrafo 6, informar al Congreso Nacional en un plazo de diez das, los resultados de dichas consultas ciudadanas, el cual ser de cumplimiento obligatorio a condicin de que hayan participado el cincuenta y un por ciento de los ciudadanos inscritos en el Censo Nacional Electoral al momento de practicarse la consulta y si el voto armativo logra la mayora de votos vlidos. Por el prrafo 7 se prohbe realizar consultas sobre los mismos temas, cuando el resultado de la votacin no es armativo. El prrafo 7 manda al Congreso Nacional poner en vigencia las normas que resulten de la consulta y el prrafo 8 establece la imposibilidad para el Presidente de la Repblica de vetar y obligacin de promulgar. Por su parte, el Art. 40, numeral 4) de la Constitucin nos dice que todo ciudadano tiene la obligacin de desempear, salvo excusa o renuncia con causa justicada, los cargos de eleccin popular. El Art. 205, numeral 20 constitucional nos dice que dentro de las atribuciones del Congreso Nacional est la de aprobar o improbar la conducta administrativa del Poder Ejecutivo, Poder Judicial, Tribunal Supremo Electoral, Tribunal Superior de Cuentas, Procuradura General de la Repblica, etc. El Art. 218, numeral 3, constitucional, establece que el Poder Ejecutivo no podr sancionar ni vetar los Decretos que el Poder Legislativo emita referentes a la conducta del dicho Poder Ejecutivo. El Art. 242 Constitucional establece lo referente a la suspensin del ejercicio del cargo de Presidente por su ausencia y establece tambin quines sern sus sustitutos durante el perodo en que se encuentre ausente. Este artculo establece dos tipos de ausencias en las que puede incurrir el Presidente: las ausencias temporales y las ausencias absolutas. Por ausencias temporales se entiende los viajes del Presidente al exterior del pas por un perodo no mayor de quince das (Art. 241 Const.); en este caso el Presidente no necesita autorizacin de nadie para ausentarse y lo sustituir en sus funciones uno de los tres Designados. Si la ausencia fuera mayor de quince das, el Congreso Nacional o su Comisin Permanente le otorgarn el permiso de ausentarse.
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Cabe aqu tambin como ausencia temporal las ausencias que se produzcan cuando un juez competente decrete auto de prisin al Presidente por delito que merezca pena mayor; y es temporal porque la denicin de su situacin se obtendr hasta que se dicte la sentencia denitiva y, si se determina su inocencia, retornar a su cargo. En este ltimo caso se suspende el ejercicio del cargo de Presidente porque se le suspende su calidad de ciudadano (Art. 41 Constitucin) y la licencia ser dada por el Congreso nacional, prevista por el Art. 205-12, para cualquier circunstancia que se justique. Es ausencia absoluta todos aquellos supuestos en los que el Presidente se retire denitivamente de su cargo. La muerte, la renuncia y la inhabilitacin judicial son circunstancias que separan al Presidente de su cargo de modo denitivo, absoluto. La aceptacin de la renuncia es discrecional y corresponde al Congreso nacional otorgarla (Art. 205-12). La inhabilitacin, que es una pena accesoria a la pena de reclusin, puede ser especial o absoluta: la primera procede en caso de ilcito con penas menores de cinco aos, y se aplica para un determinado derecho poltico (Art. 49 Cdigo Penal); la segunda procede cuando el ilcito merezca pena mayor de cinco aos y se aplica para todos los cargos pblicos (Art. 48 Cdigo Pena). En este caso la suspensin del ejercicio de la Presidencia deriva de una decisin judicial. En ausencia absoluta del Presidente, uno de los tres Designados Presidenciales ejercer la titularidad del Poder Ejecutivo por el tiempo que le falta al Presidente para terminar el perodo constitucional. Pero si tambin faltare de modo absoluto los tres designados presidenciales, el Poder Ejecutivo ser ejercido por el Presidente del Congreso Nacional y, a falta de ste, por el Presidente de la Corte Suprema de Justicia, por el tiempo que faltare para terminar su perodo constitucional. Este Art. 242 de la Constitucin contiene tambin otras precisiones sobre la sustitucin del Presidente o designados si la eleccin no estuviese declarada un da antes del veintisiete de enero. El Art. 321 constitucional establece que todos los servidores del Estado slo tienen las facultades que expresamente le coneren las leyes y que el acto que ejecuten fuera de la ley es nulo e implica responsabilidad. Analizando los artculos citados en el Decreto 241-2009 por los que se destituy y sustituy al Presidente Manuel Zelaya Rosales podemos colegir que si bien l quiso sustentar su Gobierno en los principio de la democracia participativa que establece el prrafo 1 del Art. 5 constitucional, incurri en ilegalidad al violar el prrafo 4 de dicho artculo 5 al no tomar en cuenta que la Ley Especial que determinara los procedimientos, requisitos y dems aspectos necesarios para el ejercicio de las consultas populares no estaba todava emitida, slo exista como proyecto, y por lo tanto no haba la posibilidad de aplicar el citado prrafo 4 que estable el referndum y plebiscito. Por otra parte, el Presidente Zelaya incurri en ilegalidad al violar el prrafo 4 del citado Art. 5 que reza que es el Congreso Nacional quien aprobar si ha lugar o no a la consulta popular, a peticin de por lo menos diez Diputados, del Presidente de la
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Repblica o el 6% de los ciudadanos censados y habilitados para ejercer el sufragio y, una vez aprobada la peticin, l emitir un Decreto para ordenar al Tribunal Supremo Electoral convocar, organizar y dirigir las consultas a los ciudadanos, nico rgano estatal que pos, con exclusividad, la facultad para ello. En cuanto al prrafo 7 del Art. 5 citado, que establece prohibicin de reformar el Art. 374 de la Constitucin, entendemos que el ex Presidente Mel no lo viol puesto que la Cuarta Urna que l propona era, no para reformar dicho artculo, sino para un s o un no a una Asamblea Constituyente reformadora de la Constitucin y esta reforma est permitida en el Art. 373 constitucional. Este artculo establece que ser el Congreso Nacional quien decretar la reforma a la Constitucin, en sesiones ordinarias, con dos tercios de votos de la totalidad de sus miembros. La reforma a la Constitucin por el Congreso Nacional se har en sesiones ordinarias y no se necesita una Asamblea Constituyente. Podramos preguntarnos por qu el ex Presidente Zelaya no ejerci la facultad que todo Presidente posee de iniciativa de ley y no someti al Congreso Nacional la Ley Especial que regulara el plebiscito y el referndum? Por qu el ex Presidente necesitaba una Asamblea Nacional Constituyente para reformar la Constitucin, si su reforma est prevista en el Art. 373? El temor a las respuestas a estas preguntas es, probablemente, lo que ocasion su destitucin y sustitucin. Supuestamente los Diputados, los Magistrados de la Corte Suprema y la cpula de la Fuerzas Armadas, unidos a la empresa privada, temieron que, por la insistencia de la Cuarta Urna y la Asamblea Constituyente, el ex Presidente Zelaya planeaba a futuro darse un autogolpe, el cual, como ya vimos (Cf. Supra p. 48), implica la destitucin de los representantes de todos los dems rganos del Estado y la reorganizacin de estos rganos en un nuevo orden jurdico. En efecto, se comentaba insistentemente en la calle y en los pasillos de las ocinas pblicas, que el ex Presidente Zelaya y su Consejo de Ministros denunciaban que en las manos del Congreso Nacional se acumula el verdadero poder estatal, ya que todo debe ser aprobado y ordenado por dicho Congreso Nacional. Los Poderes Ejecutivo y Judicial, supuestamente, segn dichos comentarios, estn bajo la subordinacin del Poder Legislativo y no existe una verdadera distribucin de poder como lo ide el poltico-lsofo Montesquieu en su obra El Espritu de las Leyes20, tomado hoy como fundamento para el ejercicio de la democracia representativa. Supuestamente, fue este temor de los centros de poder nacionales hondureos y su desconocimiento de la nueva realidad internacional post-guerra fra, que dio origen a la destitucin y sustitucin por Golpe de Gobierno del ex Presidente Zelaya. Consideramos que su destitucin fue ilegal, porque en ningn artculo de la Constitucin ni de ninguna otra norma jurdica nacional se autoriza la separacin o destitucin del cargo ni del Presidente, ni de los Diputados, ni de los Magistrados de la Corte Suprema. Por tanto, ningn titular de un Poder del Estado puede ser separado de su cargo antes de que nalice el perodo para el que fue electo, a menos que se haya producido una ausencia absoluta (Art.205-20). Y, si bien el Art. 205-20 autoriza al Congreso Nacional a aprobar o improbar la conducta administrativa del Poder Ejecutivo, Poder Judicial, Tribunal Supremo Electoral, Tribunal Superior de Cuenta, etc. El referido artculo no
20
Ver Montesquieu, Charles-Louis de Secondat, De lesprit des lois, Paris, dition de La Pliade, 1972.
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autoriza la separacin o destitucin del cargo del titular de ninguno de estos Poderes. La aprobacin o improbacin se reere a la conducta administrativa de los titulares de estos rganos, no a identicar hechos o actos ilcitos cometidos por ellos, a deducirle responsabilidad penal y mucho menos a ejecutar condena. Segn nuestra Constitucin, nica y exclusivamente compete al Poder Judicial la potestad de impartir justicia (Art. 303, prrafo 1) y aplicar las leyes a casos concretos y ejecutar lo juzgado (Art. 304). Si un Presidente comete violacin de la legislacin, es al Poder Judicial a quien le corresponde juzgar su comportamiento y determinar si efectivamente incurri en algn ilcito. El Congreso Nacional violent la Constitucin al arrogarse facultades privativas del Poder Judicial, al calicar de ilcitos los supuestos actos del Presidente Zelaya, al declararlo culpable de haberlos cometido y ejecutarle la sentencia de expatriacin, la cual, por otra parte, est prohibida por el Art. 102 Constitucional, que reza: ningn hondureo podr ser expatriado ni entregado por las autoridades a un Estado extranjero. En caso de que un Presidente sea acusado de cometer ilcito, es a la Corte Suprema a quien le compete conocer de los procesos incoados contra los altos funcionarios del Estado y los Diputados (Art. 313-2). b. De la sustitucin del ex Presidente Manuel Zelaya
Los titulares de los tres Poderes del Estado pueden vacar de sus cargos antes de que terminen sus respectivos perodos, en caso de renuncia, muerte o inhabilitacin judicial (Art. 205-12 Constitucional). Se considera que hay una ausencia temporal o absoluta de uno de ellos cuando se presenta uno de estos casos y se autoriza al Poder Legislativo a sustituirlo. La sustitucin del ex Presidente Zelaya fue dispuesta por el Congreso Nacional sin que se dieran los supuestos previstos para ello en la Constitucin. No poda alegarse ausencia temporal porque ninguna de las causales constitucionales se produjo. Incluso, la que se deriva del auto de prisin, no se produjo, pues, el ex Presidente Zelaya ni siquiera fue llevado a la presencia judicial. Tampoco se puede alegar ausencia absoluta, porque l no haba renunciado, ni muerto ni fue inhabilitado judicialmente. 5. Efectos del estado de excepcin de facto del 28 de junio de 2009 en adelante
De acuerdo a los Informes Finales presentados, despus de haber realizado visitas in loco por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos el 30 de diciembre de 200921, por el Relator Especial ONU22, por las ONGs hondureas, todos coincidentes, se comprueba que el 28 de junio de 2009 a raz del derrocamiento por Golpe de Estado (Gobierno) del Presidente Manuel Zelaya Rosales se produjo en Honduras un estado de excepcin de facto decretado ilegtimamente por las autoridades de facto e implementado por las fuerzas de seguridad pblica el cual fue utilizado desde el mismo da del Golpe de Estado como un mecanismo de control de la ciudadana. En
21 22
http://www.cidh.org Honduras: Derechos Humanos y Golpe de Estado, consultado el 20 /6/10, 11:AM. Doc ONU A/HRC/13/66 del 3 de marzo de 2010.
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este contexto y como consecuencia del uso desproporcionado de la fuerza por parte de las fuerzas de seguridad para reprimir manifestaciones pblicas, se produjeron los siguientes efectos negativos: a. Efectos negativos sobre la Constitucin y el Estado de Derecho
Individualmente y en los foros internacionales se conden la ruptura del orden democrtico al violentarse la Constitucin. Los rganos del sistema de la ONU, Interamericano y del Sistema de la Integracin Centroamericana (SICA) reiteraron que la democracia representativa es la forma de organizacin poltica explcitamente adoptada por la Comunidad Internacional y es condicin indispensable para la estabilidad, la paz y el desarrollo de las distintas regiones del mundo. Los pases miembros de estos sistemas reforzaron su compromiso con los regmenes democrticos, cuyos elementos esenciales son, entre otros, el respeto a los derechos humanos y las libertades fundamentales; el acceso al poder y su ejercicio con sujecin al Estado de Derecho; la celebracin de elecciones peridicas, libres, justas y basadas en el sufragio universal y secreto como expresin de la soberana del pueblo; el rgimen plural de partidos y organizaciones polticas, as como la separacin de los poderes pblicos. Igualmente armaron su compromiso con los mecanismos implementados para prevenir y responder frente a situaciones que afecten el desarrollo del proceso poltico institucional democrtico. b. Efectos negativos sobre los derechos humanos del Presidente destituido
En cumplimiento de sus obligaciones de promocin y proteccin de los derechos humanos, los organismos internos e internacionales en forma continua observaron y dieron seguimiento a la situacin de los derechos fundamentales del ex Presidente y de su familia, los cuales denunciaron sobre los hostigamientos y la campaa de desprestigio que el gobierno de facto aplicaba contra ellos. En los informes ociales rendidos por los organismos internos no gubernamentales (ONGs) defensores de los derechos humanos en Honduras qued establecido que si el seor Zelaya cometi los delitos que se le imputaron (Abuso de Autoridad, Traicin a la Patria y otros) debi ser juzgado con las formalidades que establecen la Constitucin, las leyes secundarias nacionales y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el Pacto de San Jos sobre el mismo tema. En cuanto a las normas constitucionales, segn dichas ONGs, no se respetaron en el caso Zelaya Rosales las siguientes disposiciones: El Art. 69 de la Constitucin que establece que la libertad personal es inviolable y slo con arreglo a las leyes podr ser suspendida temporalmente. El Art. 81 que consagra el derecho de libre circulacin. El Art. 89 de la Constitucin que garantiza que toda persona es inocente mientras no se haya deducido responsabilidad por autoridad competente. El Art. 90 constitucional que establece que nadie puede ser juzgado sino por juez competente. El Art. 99 de la Constitucin que establece que el domicilio es inviolable. El Art. 102 constitucional que prohbe la expatriacin.
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En cuanto a las leyes secundarias, aducen, que no se respetaron los artculos los 418 y 419 del Cdigo Procesal Penal, que como norma adjetiva, determina la forma y el procedimiento con los que puede ser juzgado un alto funcionario del Gobierno. Respecto de los compromisos internacionales, agregan, tanto las organizaciones internacionales como las ONGs nacionales citadas, que se le violentaron al ex Presidente Zelaya: el Art. 9 Pacto ONU y el Art. 7 de la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos o Pacto de San Jos que establecen, de forma idntica, que todo individuo tiene derecho a la libertad y a la seguridad personal; que nadie podr ser sometido a detencin o prisin ni podr ser privado de su libertad salvo causas jadas por ley y con arreglo al procedimiento establecido; que toda persona detenida o presa ser llevada sin demora ante un juez o funcionario autorizado por la ley para impartir justicia y tendr derecho a ser juzgado dentro de un plazo razonable o a ser puesta en libertad; que toda persona que sea privada de libertad por detencin o prisin tendr derecho a recurrir ante un tribunal a n de que ste decida sobre la legalidad de su prisin y ordene su libertad si fuese ilegal y que; toda persona ilegalmente detenida o presa tendr derecho efectivo a obtener reparacin. Por su parte el Protocolo de Tegucigalpa a la Carta de la ODECA que establece en su Art. 4-a), dentro de los principios que regirn el SICA, la tutela, promocin y defensa de los derechos humanos tambin, argumentan los Informes Ociales citados, fue violentado. Se informa tambin en los documentos mencionados, acerca de la existencia de una situacin de persecucin contra los miembros del gabinete del ex Presidente Zelaya, las agresiones que sufrieron varios Diputados, ex Diputados y un candidato a la presidencia. c. Efectos negativos sobre los derechos humanos de los grupos opositores al nuevo gobierno
De acuerdo a los informes ociales citados con anterioridad, se observ la existencia de un patrn de uso desproporcionado de la fuerza pblica, detenciones arbitrarias, muertes de personas y hasta torturas, en algunos casos. As, argumentan, a partir de la toma del poder, las autoridades de facto adoptaron medidas que tuvieron un impacto negativo sobre los derechos humanos de los habitantes del pas. Una de sus primeras medidas fue la suspensin de las garantas constitucionales de libertad personal, detencin e incomunicacin, libertad de asociacin y reunin y libertad de circulacin. El estado de excepcin, carente de base legal y anunciado en una rueda de prensa, se aplic en forma arbitraria y desproporcionada, sin que existiese justicacin de su razonabilidad. La falta de legitimidad de origen del gobierno de facto y la ausencia de los requisitos de forma y de fondo para la adopcin de la medida, contravino lo estipulado en el Art. 4 Pacto ONU y en el Art. 27 Pacto San Jos. La utilizacin arbitraria del estado de excepcin se vio acompaada de la militarizacin del territorio nacional, del establecimiento de retenes militares y policiales
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en las principales carreteras del pas y de toques de queda continuos en todo o en partes del territorio, con el objeto de impedir la movilizacin a manifestantes a favor del ex Presidente Zelaya. El uso discrecional de bombas lacrimgenas, tanquetas de agua, balas y golpes propinados con bastones ociales dejaron como saldo cientos de personas lesionadas y algunas heridas de gravedad, 128 muertes y miles de detenidos por violacin del toque de queda. Esto, sumado a las condiciones en las que permanecieron las personas detenidas implic sometimiento de miles de personas a tratos crueles, inhumanos y degradantes. En este contexto, las detenciones tuvieron un impacto diferenciado en las mujeres, quienes en muchos casos fueron objeto de violacin sexual. As mismo, otros grupos minoritarios, como la etnia garfuna, los miembros de la comunidad gay y los extranjeros, fueron objeto de prcticas discriminatorias. Varios medios de comunicacin radiales y televisivos y una empresa privada de telefona celular opositores al gobierno efmero no pudieron transmitir y posteriormente fueron cerrados. Adems periodistas y dirigentes del movimiento de la resistencia fueron fuertemente reprimidos. Por todo ello se provoc un clima de inseguridad e incertidumbre en la poblacin. d. Efectos negativos sobre el principio internacional de Legitimidad Democrtica. Aplicacin de contra-medidas
La comunidad internacional rechaz unnimemente el golpe de Estado en Honduras. Las autoridades de facto no fueron reconocidas ni por los Estados individualmente ni por las Organizaciones Internacionales que agrupan el conjunto de los Estados, por haber violado el principio que se conoce como de Legitimidad Democrtica y que implica el respeto del Jus Cogens imprescindible para mantener la paz y la seguridad internacionales (libre determinacin de los pueblos, renuncia a la amenaza o al uso de la fuerza, respeto a los derechos humanos). En consecuencia a Honduras se le aplicaron contra-medidas, tanto de parte de los Estados individualmente, como de los Organismos Internacionales de los cuales es Estado Miembro. Las contra - medidas individuales
El rechazo de los otros Estados pertenecientes a la comunidad internacional, por cuanto no reconocieron a las autoridades de facto, fue maniesto al aplicar como sancin al nuevo gobierno el no - reconocimiento; llamaron a sus representantes diplomticos y consulares, suspendiendo as, toda relacin diplomtica y consular con Honduras. En efecto, como consecuencia de la descentralizacin de la comunidad internacional, cuyos miembros (los Estados), individualmente poseen igual soberana y el poder de crear el derecho comn e interpretar su esencia, es lgico que el derecho de hacerse justicia a s mismo sea reconocido a todos cuando ellos consideran que han sido vctimas de un dao material o de un perjuicio jurdico al negarse su autor a darle reparacin. Tradicionalmente el ejercicio por un Estado de las contra-medidas de retorsin y represalia han sido aceptadas por el DIP como un derecho que puede ejercer el
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Estado cuando considera que algn ilcito cometido por otro Estado lo afecta. Se les llama as, contra-medidas, porque ellas surgen en respuestas o rplica a la violacin inicial del Derecho cometido por otro Estado. En el lenguaje corriente hay tendencia a confundir estos trminos. Ciertamente ambas tienen puntos en comn: son medidas tomadas como reaccin al hecho ilcito cometido por otro Estado afectando los derechos subjetivos del Estado reactor; ambas pretenden ejercer presin sobre un Estado determinado, a n de que este ltimo respete los derechos del Estado que ha sufrido el perjuicio y ambas son medidas de ejecucin forzadas en el contexto de reciprocidad. Como ejemplo de medida de retorsin citemos el caso de la suspensin o ruptura de relaciones diplomticas y como ejemplo de medida de represalia la interrupcin de los acuerdos comerciales. Pero la diferencia entre retorsin y represalia aparece en cuanto a su contenido y su naturaleza jurdica: la retorsin es una medida intrnsecamente lcita, que se inscribe en el cuadro de las competencias reconocidas al Estado por el DIP. El llamado de sus embajadores acreditados por los terceros Estados para protestar por las actuaciones del receptor se inscribe en este cuadro y, en consecuencia, es lcito. La represalia, al contrario, es un acto intrnsecamente ilcito, tomada por un Estado lesionado en reaccin a un acto ilcito inicial de otro Estado. Aunque es un acto ilcito, los Estados la han ejercido, desde siempre, libremente, porque ella no es constitutiva de responsabilidad. La denicin adoptada por el Instituto de Derecho Internacional en 1934 es hoy vlida: las medidas de constreimiento, derogatorias de las reglas ordinarias del derecho de gentes, decididas y tomadas por un Estado, en respuesta a actos ilcitos cometidos en su prejuicio por otro Estado, y que tiene por n imponer a ste, por el ejercicio de presin, a manera de dao, el retorno a la legalidad 23. Un ejemplo de represalia contempornea es ofrecido por la decisin de Estados Unidos de Amrica de tomar, a ttulo de depsito, los haberes pblicos iranes en bancos norteamericanos en reaccin al mantenimiento de diplomticos americanos como rehenes.24 La represalia, para ser aceptada por el DIP, debe constar de tres elementos : debe ser no-militar (Art. 2 prrafo 4 Carta ONU); debe poseer un carcter excepcional, aplicada slo cuando el regreso a la normalidad no puede ser obtenido por procedimientos paccos y; debe existir proporcionalidad entre la infraccin a la cual se reacciona y la reaccin misma. Las contra-medidas colectivas (ONU, OEA, FMI, BCIE)
Las Organizaciones Internacionales en las cuales Honduras es Estado miembro, tambin le impusieron contra-medidas. La ONU, la OEA, el SICA, el FMI, el Banco Centroamericano de Integracin Econmica (BCIE). Igualmente la Unin Europea suspendi su ayuda nanciera a Honduras.
23 24
Anuario del Instituto de Derecho Internacional, 1934, Pars, Pedone, p. 162 166. Ver Julliar, P., Chroniques de droit internactional conomique, Annuaire Franais de Droit International, 1979, p. 615 - 629 citado por Dupuy, Pierre-Marie, Droit internacional public, op. cit. p. 466.
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Desde inicios de los aos ochenta las organizaciones internacionales han tomado una serie de contra-medidas con el n explcito de responder a la violacin de obligaciones internacionales de importancia fundamental para la comunidad internacional. Debemos hacer notar que han tomado contra-medidas aunque dichas Organizaciones no hayan sufrido personalmente ningn dao directo del hecho de acciones ilcitas, pero que, por la importancia y la naturaleza de las obligaciones violadas, constituyen un atentado a una obligacin erga omnes, considerando as a todo Estado como deudor frente a todos los otros. Se trata de obligaciones que se derivan de una norma imperativa del DIP o Jus Cogens. Fue el caso, por ejemplo, de las medidas tomadas contra Argentina en 1982 por el hecho de la ocupacin por ella de las Islas Malvinas o en el caso del Golfo Prsico donde, por decisin 687 y 706 del Consejo de Seguridad se organiz bajo el control directo de la ONU una responsabilidad por agresin contra Irak. Es usual que los Organismos Internacionales tambin apliquen contra-medidas cuyas formas pueden variar. Pueden ser de tipo poltico, suspendiendo la participacin activa del Estado sancionado en las actividades de dicha Organizacin, o pueden ser econmicas, suspendiendo directamente la Organizacin la ayuda nanciera al Estado violador, o solicitndole a los otros Estados Miembros el bloqueo econmico que implica la suspensin de intercambios comerciales o el llamado bloqueo pacco que implica la prohibicin de entrada al puerto a los buques de la bandera del Estado culpable o el embargo o retencin de esos buques cuando se encuentran dentro de la jurisdiccin del Estado lesionado.
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IV. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES

Como hemos podido analizar a lo largo de esta investigacin, el Derecho Internacional de los Derechos Humanos ha inuenciado grandemente las legislaciones internas de los Estados del mundo. Honduras tambin ha beneciado de estas normas internacionales y posee hoy da un coordinado cuerpo de normas sobre la materia, el cual permite, en principio, que los habitantes del pas, ciudadanos y extranjeros, tengan el goce y el ejercicio de dichos derechos. Asimismo, notamos que la tradicional inestabilidad poltica y jurdica del pas tiene la peligrosa tendencia a que la excepcin se transforme en la regla. En efecto, el Golpe de Estado perpetrado contra el ex Presidente Seor Manuel Zelaya Rosales y la violacin que conllev a la normativa jurdica nacional e internacional sobre los derechos humanos parece inscribirse perversamente en el destino histrico de la nacin. A pesar de las protestas internas de la poblacin y de las sanciones impuestas individualmente por los otros Estados y por las organizaciones internacionales que conforman la comunidad internacional, contra las autoridades de facto, hemos observado que fueron insucientes e inefectivas para el caso concreto, por cuanto el Golpe de Estado no fue revertido. Esto nos lleva a reexionar sobre los retos que enfrenta, tanto la legislacin interna del pas como la internacional para lograr una mayor efectividad en la proteccin de los derechos humanos. Es evidente, en el plano internacional, la necesidad de conjugar mecanismos jurdicos, polticos y hasta econmicos, para asegurar que en el interior de los Estados se cumplan las obligaciones que han contrado de respetar y garantizar los derechos humanos en sus respectivas jurisdicciones. Es responsabilidad de los rganos de proteccin internacionales, con el apoyo de la sociedad civil comprometida, innovar respecto de la aplicacin de los controles previstos y velar por el fortalecimiento de la supervisin del cumplimiento de las recomendaciones y decisiones que se generan dentro de sus competencias. Es notorio que si el estado de excepcin decretado por las autoridades efmeras tuvo tal impacto negativo sobre los derechos humanos es porque no se respetaron las normas que lo regulan. Los rganos de supervisin deben mantenerse vigilantes de las actuaciones de las autoridades hondureas, y responder de forma inmediata ante cualquier intento de stas de reprimir y acallar la crtica, o restringir arbitrariamente los derechos de quienes piensan diferente. El Golpe de Estado, o ms precisamente, el Golpe de Gobierno, que se produjo en Honduras signic un gran retroceso en la vida democrtica del pas. La reconstruccin del Estado de Derecho no es tarea fcil, y todava no existen las condiciones para armar que las autoridades hondureas tienen la posibilidad de cumplir con ese objetivo. Fcilmente lo ocurrido en este pas puede reproducirse en otros pases de la regin, o incluso, nuevamente aqu. As las cosas, la vigilancia permanente, el acompaamiento con condiciones y la condena rme, son aspectos que deben caracterizar la labor de los organismos internacionales, en especial de la Comisin Interamericana de derechos humanos.
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En el plano nacional es de hacer notar que la crisis del 28 de junio de 2009 puso de maniesto la fragilidad del sistema poltico y jurdico hondureo y que la Cuarta Urna slo fue el detonante. Las instituciones pblicas no han cumplido el papel de articuladoras de un pacto social que otorgue legitimidad a la accin estatal. Convendra sealar algunos desafos que enfrenta Honduras : a) repensar y reconstruir el sistema de justicia y Estado de Derecho, a n de desarraigar la partidocracia, la impunidad y el doble estndar con que suele moverse la accin institucional; b) asegurar el papel adecuado de las fuerzas armadas y la polica, en especial en los momentos de conictos; c) reforzar los mecanismos de control interno de los derechos humanos para garantizar una adecuada aplicacin de las normas que lo regulan; d) juzgar a los responsables de la violacin sistemtica de derechos humanos y reparar satisfactoriamente a las vctimas, cuando sea el caso; e) reconocimiento y garantas para que se aseguren los derechos de libre expresin, asociacin y movilizacin del nuevo actor surgido durante la crisis: la Resistencia, a n de propiciar su inclusin y potencialidad democrtica; f) propiciar un verdadero proceso incluyente que ponga freno a la concentracin de la riqueza y active las oportunidades de movilidad social. Una Asamblea Nacional Constituyente es necesaria para incorporar a los actores histricamente excluidos; g) los medios de comunicacin deben ser garantes del pluralismo y la aceptacin, en lugar de voceros de los grupos de poder que pretender controlar al Estado; h) ajustar el diseo de la institucionalidad internacional, para que ella cuenta con instrumentos ecaces para mediar en conictos. Si bien el rgimen de facto se sostuvo hasta el 27 de enero de 2010, esa victoria puede calicarse de prrica, pues produjo el quiebre de la economa del pas; se empobreci an ms, si posible, la clase pobre, agrandndose la brecha entre ricos y pobres, y se agriet la hegemona de la clase dominante, llevando al pas a una situacin de mayor vulnerabilidad. Aunque la crisis hondurea haya sido calicada como de baja intensidad, si no se resuelven los motivos que la originaron, sin querer ser proftica, ella tiene probabilidades de continuar.
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V. LISTA DE REFERENCIAS
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Cynthia Sulema Fernndez Roca Autora

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I. LIMITACIONES A LOS DERECHOS HUMANOS*

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Cundo surge el estado de excepcin y cmo puede denirse?

Cmo termina un estado de excepcin?

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II. ANLISIS COMPARATIVO DE RESULTADOS

Concepto, historia y aplicabilidad de los derechos humanos Guatemala Concepto

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Senz Jurez, Luis Felipe. Op. cit. Pgs. 15 y 16.

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Gutirrez de Ramos, Zoila. Op. cit., Pg. 50.

Gutirrez de Ramos, Zoila. Op. cit., Pg. 52.

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Honduras establece un tiempo mximo de declaratoria mayor que Guatemala.

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Honduras Los golpes de estado en el siglo XX

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Gutirrez de Ramos, Zoila. Op. cit., Pg. 73.

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III. LISTA DE REFERENCIAS

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ASIES-Proyecto Investigacin Regional en Derechos Humanos Relacionado con la consultora.

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Corte de Constitucionalidad, Gaceta No. 73, 2004, Expediente nmero 2266-2003.

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Vase reproduccin de la sentencia en El Peridico, publicacin de 31 de marzo de 2009.

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Crisis de mayo de 1993 y su consecuencia mayor: la reforma de la Constitucin.

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IV. LA CRISIS POLITICA DE MAYO DE 2009

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