Direito - Constitucional - Apontamentos

DIREITO CONSTITUCIONAL
II Semestre
18/02/2008 Jurista: - dimenso humana, dimenso cultural e dimenso jurdica aplicar a lei no como tecnocrata 20/02/2008 PARTE I CONSTITUIO Titulo I - A Constituio como Fenmeno Jurdico Capitulo I Sentido da Constituio Estado sociedade politica complexa que aparece situada em determinado territrio, com monoplio da coero e institucionalizao do poder (poder mesmo quando exercido por um grupo s no poder desse grupo, pessoa, mas do Estado enquanto instituio) Sendo o poder do Estado e atribudo a pessoas, necessrio haver regras jurdicas instituicionalizadoras do poder = Constituio No h Estado sem Constituio No h qualquer organizao social sem o mnimo de regras, estatutos Contudo, hoje quando falamos em Constituio falamos numa realidade mais densa e menos genrica, fruto de um grande movimento poltico, social e cultural Constitucionalismo Moderno que surge no final do sculo XVIII nos EUA e Frana
Conceito moderno de Constituio Portugal at 1820 (I Revoluo Liberal) J tnhamos Constituio regras jurdicas sobre sucesso ao trono, religio do Estado, direitos e prerrogativas das classes: Leis Fundamentais do Reino. Todavia assentavam na tradio, no costume e no eram escritas Com Pascoal de Melo Freire, temos a criao do Cdigo de Direito Portugus. At aqui a efectividade destas normas estava dependente da legitimidade tradicional, pois era fruto de sociedades estveis em que a circulao de ideias s passava pelas elites e as massas permaneciam alheadas. Com o sculo XVIII, temos as primeiras revolues, fruto de um conjunto de transformaes culturais, da Revoluo Industrial, do Despotismo iluminado, etc. Compreendidas num contexto de transformaes jusracionalismo, Iluminismo, etc surgem as Constituies com um alcance diferente das Leis Fundamentais Revoluo = Ruptura Onde havia continuidade agora h ruptura. Aps triunfo das revolues tem de haver acto fundador do novo poder, o princpio de uma nova era, o recomeo do ordenamento jurdico Tendo em conta o ambiente cultural e ideolgico e as concepes liberais e de separao do poder, as Constituies no se circunscrevem a pactos genricos e vazios, mas um conjunto que domina e disciplina a estrutura do Estado to pormenorizada quanto as que regulam a vida das pessoas
No s instituio do poder, mas tambm racionalizao da organizao poltica de acordo com a ideologia dominante
1 Cristina Maria Melo Miranda
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Acto fundador que se traduz num conjunto de normas racionalizadoras da estrutura politica do Estado A Constituio moderna no j costume mas lei, obra do poder constituinte e vai plasmar-se num texto chamado Constituio ou Lei Constitucional Elementos distintivos: Acto fundador; Racionalizao jurdica; Constituio como lei constitucional; Ideia de valor jurdico superior das normas constitucionais face s outras normas do ordenamento jurdico (deciso de inconstitucionalidade como nulidade) Direito Constitucional Direito Ordinrio A lei constitucional tem fora jurdica superior por ser a base da ordenao do Estado (norma organizatria prevalece) e por advir do poder constituinte Constituio como auto organizao da comunidade poltica. Povo como poder constituinte Abade de Sys e Hamilton: Poder Constituinte vs. Poder Constitudo A Constituio do sculo XIII e XIX aparece com contedo liberal (garantia das liberdades individuais e separao de poderes). Com o sculo XX o contexto geral do Estado Liberal est em crise por muitos factores econmicos, sociais e polticos e pelo movimento de ideias. Com o fim da I Guerra Mundial, a concepo de Estado Liberal aparece em crise e vo surgir revolues de sentido contrrio. Com a crise do Estado Liberal surge o Estado Sovitico, o Estado Fascista e o Estado Social de Direito (Constituio Mexicana 1917 e Constituio Alem de Weimar 1919)
Estado que procura conjugar as liberdades individuais com os novos Direitos Sociais, mantendo no essencial os princpios do Estado de Direito mas acrescentando Direitos Sociais j no h absteno de interveno pelo Estado, mas a sua interveno unicamente em vista efectivao dos Direitos Sociais. Podemos ainda falar de Constituio como quando associada ao liberalismo? Sim, pois os elementos bsicos ainda so encontrados todos os regimes tm Constituio Noo material de Constituio Para l do que comum a todas as Constituies modernas, h contedos que vo variando consoante o regime poltico. Constituio Material. Conjunto de princpios materiais, jurdicos fundamentais que imprimem identidade a cada Constituio atendendo ao regime politico art.288 CRP Diferente contedo constitucional de pais para pais e de regime para regime Sentido instrumental ou documental: Lei constitucional vertida no texto constitucional (pois tambm a DUDH tratada como lei constitucional mas no est na Constituio) 25/02/2008
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Constituio Instrumental: texto ou documentos em que esto inseridas as normas constitucionais, imperativos que tm de ser formulados em comandos verbais. Vertida na CRP e DUDH. Na perspectiva das fontes de Direito a Constituio fonte/Lei pois instituda por um poder que se institui de cima para baixo. No formado por Costume (excepto UK) Mesmo sem reviso, a pratica vai conformando o sentido das normas = influenciadas por normas de origem consuetudinria ou jurisdicional. Ex: Lisboa como capital de Portugal norma consuetudinria que completa a CRP formal. A Constituio no criada pelo costume ou deixa de vigorar por desuso, mas as normas constitucionais podem cair por desuso. Nos EUA (sistema jurdico de Common Law) embora a Constituio formal (1787) nunca tenha sido alterada (revises adicionadas ao texto original adendamentos), a prtica constitucional moldou muito a Constituio pratica sobretudo dos tribunais. O Supreme Court tem o poder de conformar leis ordinrias com a lei constitucional ex: direito vida privada
Capitulo II As Constituies Portuguesas Em Portugal tivemos uma Monarquia com vrias faces. Em 1807 j havia irradiao de Ideias Liberais mas com pouca expresso. Com as invases as ideias liberais passam a ter mais expresso. Em 1820 d-se uma revoluo tendente Monarquia Constitucional Constitucionalismo Moderno Portugus.
1822 Primeira Constituio moderna portuguesa De 1820 at aos nossos dias h sucesso de regimes e poderes. Assim, ao invs da tradicional distino entre Monarquia e Republica, dever-se- adoptar outra trs fases da histria do Constitucionalismo Portugus: Constitucionalismo Liberal de 1820 a 1926, modelo liberal: ideia de Direitos individuais e separao de poderes. Quatro constituies: 1822, 1826, 1838 (monarquia constitucional) e 1911 (republicana) Constitucionalismo Autoritrio de 1926 a 1974, ditadura militar e salazarismo: regime anti-liberal, fortemente restritivo das liberdades individuais, mas que no cai no totalitarismo e concentrao de poder (formalmente concentrado no Presidente da Republica, mas exercido pelo Presidente do Conselho de Ministros Constituio de 1933 Constitucionalismo Democrtico de 1974 ao presente: s neste momento se insere o sufrgio universal, da ser democrtico Constituio de 1976 Constituio de 1822 D-se a revoluo fruto descontentamento, mas existe o receio de conquistar Portugal e o rei D. Joo VI volta a Portugal em 1821 independncia do Brasil em 1822. Contudo, entretanto j a revoluo tinha eleies para Assembleia Constituinte que viria a criar a Constituio de
a Espanha provoca a convocado 1822, uma
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pura constituio liberal, mas muito avanada (tanto para Portugal como para a Europa). Mantinha a monarquia mas o rei tinha muito pouco poder (veto suspensivo de leis) e institua um sistema de tipo parlamentar. Abre ttulo sobre Direitos Fundamentais e consagra a deciso que D. Joo VI tinha adoptado em 1815 Portugal como Reino Unido de Portugal, Brasil e Algarves: unio real de estados, como federao, e no de nome (tempo filipino) isto no sobreviveria independncia do Brasil A Constituio s vigorou 7 meses (at Maio de 1823) pois a faco absolutista de d. Carlota Joaquina e D. Miguel promove vrias revoltas, entre elas a Vila-Francada. Aqui, o rei domina a revolta mas abole a Constituio 26/02/2008 Aula Pratica Constituio: que Estado e seus elementos (povo, poder, territrio), valores fundamentais 27/02/2008 Constituio Formal: Resultante do Poder Constituinte, que pretende racionalizar e sistematizar a vida poltica. Lei com fora jurdica especfica Carta Constitucional de 1826 D. Joo VI abole a Constituio e voltamos Monarquia Absoluta. Contudo, o rei percebe que no poderia retroceder e, imitando o que Lus XVIII em 1816 fez em Frana, tenta uma soluo de compromisso: afirmao do poder monrquico ao mesmo tempo que mantm instituies liberais Carta Constitucional ( uma constituio outorgada pelo Rei, por oposio constituio stricto sensu votada por uma assembleia) D. Joo VI morre sem Carta Constitucional e gera-se a incerteza no pas, agravada por no se saber quem o sucederia (precedente dos Felipes para monarca portugus estrangeiro ou D. Miguel) D. Joo VI optou por D. Pedro para Rei de Portugal, mas D. Pedro tambm percebeu que esta unio pessoal no era possvel e abdica da coroa portuguesa no sem antes outorgar uma Carta Constitucional decalcada da brasileira (1824) e deixar uma soluo de compromisso: abdica da coroa para D. Maria da Gloria, mas, tentando congregar as ordens absolutistas, deixa D. Miguel como regente de Portugal. A Carta Constitucional de 1826 acentuava o poder do monarca mas respondia a algumas aspiraes liberais. Trao mais importante: reforo do poder do rei. De facto, na ideologia liberal o ponto essencial era a separao dos poderes legislativo, judicial e executivo. Porem, inspirado em Benjamin Constant, D. Pedro aplica o quarto poder, o Poder Moderador, que visa harmonizar os outros trs poderes pelo que necessrio ao funcionamento do Estrado (e vem reforar o poder do Rei) art. 71, chave de toda a organizao poltica Por outro lado, agora existem duas cmaras (Deputados e Pares), sendo os Deputados eleitos por sufrgio indirecto e os Pares membros da Nobreza ( ideia de cmara nica eleita por sufrgio directo) Soluo para o pas. Abre-se para o liberalismo mas no fecha para o absolutismo
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Em 1928, D. Miguel retorna do exlio e auto-proclama-se rei absoluto. Entretanto, a partir de 1830, vm acontecendo pela Europa uma serie de revolues de sentido liberal que se repercutiram em Portugal. Assim, em 1831, D. Pedro IV abdica do trono do Brasil para D. Pedro II e vem para a Europa. Em 1834 restaura a Carta Constitucional e permanece como regente at sua morte no mesmo ano. Constituio de 1838 D. Maria II assume a regncia e, se at aqui o rei existia como chefe de Estado e chefe de Governo, com D. Maria II entende-se que deve haver um Presidente do Conselho de Ministros (chefe de governo) dissociao que permanece at hoje ( excepto ditadura de Sidnio Pais). Contudo, agora os liberais querem voltar Constituio de 1822, que restauram na Revoluo de Setembro. D. Maria reagiu e consegui que esta regncia fosse provisria convocando nova Corte Constituinte Constituio de 1838: compromisso entre 1822 e 1826. Esta uma Constituio Pactcia (resulta do acordo entre o Parlamento e o Monarca, entre o Poder Constituinte Monrquico e o Poder Constituinte Democrtico) e continua a haver 2 cmaras, mas agora no de Pares e sim de Senadores (estes so eleitos indirectamente enquanto os deputados so eleitos directamente). Igualmente, desenvolve muito as liberdades individuais Contudo continuava grande conflitualidade no pas e, em 1842 h um golpe de Estado que restaura a Carta Constitucional que vigora at 1910. Mas isto tambm no resolve os problemas e temos um perodo muito agitado at que, em 1851 temos nova revoluo, a Regenerao, conduzida pelo Duque de Saldanha, que abre caminho a novo compromisso: manter a Carta Constitucional mas com reformas que contentam os liberais Acto Adicional Carta de 1852 Esta tentativa teve xito e trouxe a paz e novo Acto Adicional em 1855. Constituem-se dois partidos: Liberais e Conservadores, que alternavam no poder Rotativismo Constituio de 1912 No final do sculo XIX a situao complica-se: partidos j gastos, dissidentes, rei muito interveniente, crise do Ultimato Ingls e o surgimento do Partido Republicano situao de grande conflitualidade, guerra civil latente, at implantao da Republica em 1910. Com a Republica mantm-se as instituies liberais enquanto os ideais sociais s surgem aps a I Guerra Mundial. A Constituio de 1912 uma constituio muito sculo XIX, apenas se diferenciando no plano institucional: ao invs de um Rei temos agora um Presidente da Republica, mas sem muitos poderes (e similar Constituio de 1822): Restritiva na religio: liberdade de culto mas actividade contra a Igreja Catlica Preocupa-se com a educao. Ensino primrio obrigatrio (j preocupao em 1822) Descentralizao Poder Local Criao do referendo local, a nvel dos municpios Toda esta poca extremamente perturbada: ideia de Republica desadequada situao geral do pas; perseguio Igreja Catlica; sistema politico que permite grande instabilidade (instabilidade dentro do partido principal); militares intervm na vida poltica e, com a I Guerra Mundial, Sidnio Pais sobe ao poder (1917-1918)
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Na Europa temos tambm regimes autoritrios e urna vaga ideolgica contra o liberalismo. Em Espanha Primo de Rivera inicia uma ditadura autoritria em 1923. Em Portugal temos a revoluo de 1926 e o fim do liberalismo o regime liberal encontrava-se gasto e, com o triunfo de movimentos fascistas na Europa, as Foras Armadas tomam o poder. Fruto da crise dentro da revoluo, Salazar sobe ao poder 28/02/2008 Aula Pratica Constituio Material poder de auto-regulao do Estado Constituio Formal intencionalidade especfica de formao Constituio nuclear Constituio complementar Normas fruto do poder constituinte, Constituio material normas recebidas pela constituio Na constituio temos dois tipos de normas: escritas ou no Tipos de recepo s isto d valor superior s normas: Formal DUDH: interpretao no a partir da Constituio mas do tecto de origem, remete para o texto de origem Material al. B: quer aquele texto e no noutro momento
03/03/2008 Constituio de 1933 Em 1926, fim do liberalismo poltico em face das condies internas e externas. Sucede a revoluo militar para restabelecer a ordem e a estabilidade, mas no consegue fruto de grandes dissenses e golpes revolucionrios. Em 1928 Salazar ingressa no governo e aos poucos vai impondo aos militares e a Carmona (legitimado por sufrgio presidencial em 1928). Percebe que no h condies para um regime ditatorial como o italiano: regime fortemente autoritrio, com concentrao no poder executivo e que na aparncia mantivesse algumas liberdades. A Constituio de 1933 dir-se-ia vir na linha das constituies anteriores, mas ao contrrio do que houve em 1821/22, 1837/38 e 1911, no houve Assembleia Constituinte apenas foi submetido a plebiscito mas no democrtico, pois no houve discusso livre e a absteno contou como voto a favor. Tem na aparncia muitas linhas de continuidade das constituies anteriores e continuava a apresentar uma face liberal (ex: art. 8 e 71), mas no o era. Num plano puramente politico, concentrava o poder num rgo, o Presidente da Republica (art. 81), tal como o fazia a Carta Constitucional de 1826 em relao figura do monarca; quanto ao regime de direitos e liberdades existiam normas que os limitavam (pargrafo 2 do art. 8 e art. 20), o que traduz um regime autoritrio No existiam partidos polticos, mas sim a Unio Nacional: rgo criado por Salazar (de cima para baixo), que aprovava as listas concorrentes s eleies e cujo presidente da Comisso Central era Salazar. Quanto ao Presidente da Republica, Salazar manteve Carmona at sua morte. Aqui surgiu um problema: ou assumia a pratica presidencial ou mantinha como estava. Optando pela segunda opo, vai buscar o General Craveiro Lopes (cujo mandato no foi renovado por ter comeado a contrariar Salazar) e depois Amrico Toms at ao fim do regime.
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Assim, no plano politico embora persistissem elementos de cariz democrtico, o regime afastava-se para elementos autoritrios e concentrao de poder. Tambm no plano econmico e social, se anteriormente prevalecia o liberalismo econmico, agora, e inspirado pela Doutrina Social da Igreja e pela Constituio Alem de Weinmar, assistimos a mudanas significativas. De facto, o Estado assume um poder de interveno na vida econmica e social (art.29) e vai pela primeira vez prever Direitos Sociais (ex: direito ao trabalho, direito educao), o que constitui um avano significativo face Constituio de 1911. Finalmente esta Constituio tina um projecto global, visava um desiderato: a Republica Corporativa. O Corporativismo era uma actualizao da corporativa da Idade Media e assumia-se como uma terceira via entre o capitalismo liberal e o colectivismo, atravs do reconhecimento de instituies naturais, dos grupos primrios liberdade do indivduo e solidariedade (art.5) Tal significaria, tambm, que ao invs do sistema de eleio directo e individual, surgira um sistema piramidal (dos chefes de famlia para cima). Tal s se viria a realizar em termos parciais. Territrios Ultramarinos: Desde 1815, so considerados constitucionalmente como territrios portugueses. A Republica adoptou o termo colnia e depois provncia ultramarina sempre o mesmo estatuto at 1971 com Angola e Moambique a surgirem como estados independentes. Constituio de 1976 A partir da II Guerra Mundial, o regime anacrnico e ligado s potncias transatlnticas, mas mantm-se, fruto da natureza compromissria de Salazar, da Guerra Fria e da fraqueza das oposies. Em 1958 teve um grande abalo com Humberto Delgado e crise do regime (tambm associada guerra colonial). Em 1974 d-se a revoluo em nome de princpios democrticos. O MFA marca eleies para a Assembleia Constituinte e vai surgir toda uma dinmica social que vai levar a rumos muito diferentes dos anteriormente propostos. Em 1975 eleita a Assembleia Constituinte e em 1976 aprovada a nova Constituio. Este um perodo de tempo com caractersticas muito prprias. Se at aqui tinha havido homogeneidade, agora temos luta pelo poder e o processo revolucionrio que em certos momentos levou radicalizao das posies polticas perodo turbulento em que se passou de uma revoluo democrtica para uma revoluo socialista e foram vrias as tentativas de golpe de Estado, a que se seguiam a radicalizao dos vencedores. Plataforma de Acordo Constitucional: para procurar o equilbrio os partidos acordam manter o Conselho da Revoluo em funes num perodo de transio com um conjunto muito vasto de poderes primeiro rgo de soberania A 2 de Abril de 1976 aprovada a Constituio da Republica Portuguesa que entra em vigor a 26 de Abril. Esta uma constituio surgida no contexto revolucionrio e de grande crise interna a par do esquerdismo na Europa, dai ter normas a apontar para a transio para o socialismo, embora os poderes do Conselho da Revoluo tivessem sido reduzidos. Depois de 1976, d-se um virar Direita e com a Reviso Constitucional de 1982 extingue-se o Conselho da Revoluo, que teve um papel importante na integrao das Foras Armadas na vida poltica. A Reviso Constitucional de 1992 surge como resposta ao tratado de Maastricht. Muito importante, abriu caminho a maior integrao europeia e a futuras transferncias e delegaes de soberania dos estados Membros para rgos da EU.
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Assiste-se assim mudana da concepo de soberania, da estrutura do Estado na vida jurdica internacional. A Reviso Constitucional de 2004 veio acentuar esta possibilidade de cedncia de poderes do Estado 04/03/2008 Aula Pratica Recepo Material: congresso de uma verso recebida e sujeita s regras do ordenamento jurdico que a recebe 05/03/2008 Capitulo III Formao da Constituio Poder Constituinte A Constituio material est pronta a emergir a qualquer momento, mas o seu exerccio raro manifesta-se em pocas de crise. Dois grandes modos de alterao: Por evoluo: Transio Constitucional - caracteriza-se por mudana constitucional material e respeito aparente pela constituio formal. Para tal os limites de reviso so suprimidos e depois faz-se a reviso processo agravado de reviso ou ento por nova legitimidade constitucional, ex: tradio constitucional contrria socializao Este formato implica um desvio ou excesso de poder (pois um rgo criado pela Constituio no a pode desfigurar), e embora o Poder Constituinte parea ser derivado originrio (pois nova constituio material) Desenvolvimento Constitucional: pode corresponder a uma inteno evolutiva, a uma manifestao de costume para alm ou contra a Constituio. A realidade manifesta-se de forma a alterar a Constituio quase sempre no plano extra-jurdico Ruptura: A revoluo corresponde ao triunfo de um Direito diferente, a fora impe um novo Direito. Pode ser de dois tipos: Golpe de Estado quando protagonizado por um titular de rgo constitucional que usurpa o poder constituinte; Insurreio ou revoluo stricto sensu quando protagonizado por um grupo que vem de fora do poder constitudo. Na revoluo temos a sucesso de constituies formais e materiais. Na transio ocorre um dualismo: enquanto preparamos a nova constituio formal subsiste a anterior Constituio formal no altera na maior parte dos casos a constituio material. Formaliza as normas da constituio material, oferece segurana jurdica (no convm ter o estatuto do Estado tratado de forma provisria), cria uma estrutura do Estado assente em rgos definitivos (vs. rgos provisoriamente institudos) Quando se manifesta a constituio material pode surgir simultaneamente ou no a constituio formal se tal acontecer muito bem, mas normalmente institui-se nova constituio material e inicio de um processo mais ou menos longo de elaborao da
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constituio formal. Enquanto isso, temos uma constituio provisria ou prconstituio: entre 74 e 75 as 35 leis constitucionais definiram no s o modo de funcionamento do Estado mas tambm o modo de elaborao de nova constituio formal. O Prof. Jorge Miranda entende que isto no uma verdadeira constituio pois no elaborada segundo as regras que define para elaborar nova constituio assim, apenas lei ordinria com valor reforado: as suas normas s podem ser alteradas ou revogadas por normas posteriores a que seja conferida uma funo idntica (contudo se a Assembleia Constituinte quiser alterar as regras da pr-constituio pode pois estas regras so apenas instrumentais ao funcionamento da Assembleia Constituinte que pode assumir a funo legislativa) Tipos de actos constituintes (como surge a Constituio em termos de quem a faz): Acto constituinte unilateral singular por um nico rgo ou sujeito (ex: Carta de 1826) Acto constituinte unilateral plural soma ou resultado de actos parcelares provenientes de dois ou mais rgos da mesma entidade detentora do poder constituinte (Constituio de 1933 se o plebiscito tivesse sido democrtico) Acto constituinte bilateral resultado do acordo de vontades entre dois ou mais sujeitos e entidades (ex: Constituio de 1938, qualquer ratificada por um Estado de uma federao ou ainda aprovada em Assembleia Representativa O procedimento de elaborao permite classificar: fazer corresponder s democracias as emanadas em condies mnimas de liberdade (tal tambm no garantia de contedo democrtico) O exerccio do poder constituinte afigura-se ilimitado partida, contudo tem limites ao seu exerccio: os limites reviso so prprios limites ao poder constituinte originrio Limite Transcendente: existem valoraes ticas bsicas que devem ser respeitadas, fruto de uma conscincia jurdica colectiva, Direito natural, valores ticos superiores, que so ligados pela dignidade da pessoa humana Limite Imanente: ligado configurao, identidade e soberania do territrio Limites Heternimos: provem da conjuno com outros ordenamentos jurdicos Direito Internacional ius cogens, direito geralmente aceite por toda a comunidade internacional Regras de Direito interno ligado aos casos de pases com sobreposio de Direitos (Estados Federados) A aferio destes limites depende do concreto momento histrico e do exerccio do poder constituinte Quando normas criadas constitucionalmente mas que contrariam estes limites estamos perante normas ilegtimas ( inconstitucionais) e devem ser vigiladas pelos tribunais pois no h mais ningum 06/03/2008 Aula Pratica
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Carta Constitucional de 1826: tem normas de 1 e de 2 (art.144) artigo inovador na Europa: atribuio de valor jurdico superior s normas constitucionais Constituio de 1911 deixa de haver voto censitrio mas mantm-se o capacitrio. O art. 63 garante a constitucionalidade difusa da constituio Constituio de 1933: submete directamente regulao das liberdades pelo legislador ordinrio, logo esta parte do Direito no pode ser fiscalizada (art.123 sistema limitado de constitucionalidade Tipos de Inconstitucionalidade: formalismos exigidos pela CRP) material, orgnica, formal (diz respeito a
10/03/2008 Constituio de 76 Tal como constituies anteriores (salvo Carta Constitucional de 1826) teve por origem a revoluo constituies ps-revolucionarias, enquanto as transies revolucionarias foram raras at pouco tempo, da que a constituio vai traduzir no seu articulado o essencial da ideia de Direito trazida pela revoluo de 1974, aquilo que se l no programa do MFA: democracia representativa e contedo liberal. Vicissitudes complexas entre 74 e 76 que se viriam a projectar na constituio transio para o socialismo uma constituio compromissria: constituio em que h compromisso poltico subjacente, desde logo por ser baseada na democracia representativa (traduz ideia de consenso), mas tambm por ser fruto do Acordo entre o MFA e partidos, e porque na Assembleia Constituinte nenhum partido tinha maioria, da a necessidade de acordo entre dois partidos no mnimo varivel em varias matrias, o que torna difcil interpretar o texto individualmente mas antes segundo uma base de contedo. Texto de 1976 bastante complexo, longo mas aperfeioado tecnicamente corresponde extenso de matrias que as constituies do sculo XX pretenderam ter: aqui ligado ao Estado Social e novos problemas relativamente extensos constituio mais extensa da Europa (mas artigos relativamente curtos) Antes do articulado h um preambulo texto discursivo cerrado em que se enuncia a base histrica e linhas de fora, certido de nascimento Natureza jurdica prembulo apenas certido, da no ter sido alterado embora as formulas no correspondam. Contudo para o Prof. tem valor jurdico: no propriamente em termos de regras, mas princpios abrir caminho para o socialismo corresponder ao art.2 Cada artigo tem a sua epgrafe (tal como o CC e principais leis) roteiro para leitura do texto constitucional s tem valor jurdico no contedo do articulado. Sistematizao: a CRP compreende uma ampla parte de princpios fundamentais (at 11 artigos) e disposies finais. Corpo quatro partes: direitos fundamentais, organizao econmica; organizao poltica; garantia e reviso constitucional. A sistematizao no arbitrria nem apenas mera tcnica legislativa, envolve sempre opes substantivas fundamentais. Princpios Fundamentais estabelece como estado o Estado Portugus e em face dos demais estados (arts.1, 4, 5, 8, 11), estabelece o regime (art.2) e a forma (art.6) do Estado, e estabelece a forma de governo (arts.2 e 10) art.2: Define o regime do estado Estado limitado pelo Direito e voltado para a lei, para alem da lei positiva e democracia representativa
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Define os fundamentos desse Estado de Direito Democrtico soberania popular, pluralismo de expresso e organizao polticas democrticas, respeito e garantia de efectivao dos direitos e liberdades fundamentais, e separao e interdependncia de poderes Define os objectivos que esse mesmo estado visa atingir visa-se um estado de liberdade e um estado social, mas admite diferentes concretizaes deste Estado Social; assim como uma democracia em que se d a participao dos cidados mesmo fora das eleies art.6: regionalizao parcial, pois as regies administrativas no continente ainda no foram criadas, existindo apenas autarquias locais e no regies autnomas art.10: governantes escolhidos por governados Direito Constitucional Substantivo objecto das opes constituintes (partes I, II, III) Direito Constitucional Objectivo s vale ao servio das normas fundamentais, defende as trs partes anteriores (parte IV) Parte I corresponde a trs ttulos: Princpios Gerais; Direitos, liberdades e garantias; e Direitos e deveres econmicos, sociais e culturais. Correspondem diviso dos direitos fundamentais a que procede a constituio e apresenta o primado dos direitos fundamentais Parte II corresponde organizao econmica e aquela parte em que mais alteraes foram introduzidas, ligadas passagem de situao ps-revolucionaria normalizao, integrao comunitria e ao sistema de economia aberta. Parte III versando sobre a organizao poltica, aqui se enunciam os princpios gerais e os rgos de soberania (com autonomizao do Tribunal Constitucional). O regime poltico o Estado de Direito Democrtico (concepo bsica e fundamental do Estado), estado unitrio, e democracia representativa como forma de governo (rgos electivos) Sistema de governo: em toda a Europa o regime poltico a democracia representativa (como se relaciona a comunidade politica e o poder), mas o sistema de governo (organizao interna do poder politico, como os rgos de governo se relacionam entre si) diferente. Em Portugal temos o semi-presidencialismo. Parlamentarismo aqui temos dois rgos polticos activos: o parlamento e o governo. Quem ganha as eleies e detm a maioria parlamentar determina o governo. Assim, o governo no pode ter o voto desfavorvel do parlamento o governo depende da conexo ao parlamento, e em casos de crise a soluo apenas novas eleies Presidencialismo aqui temos dois rgos polticos activos: parlamento e presidente ( rgo colegial chamado governo). Eleies distintas e partidos podem ter maiorias diferentes que o sistema ainda funciona (constante negociao). Nenhum pode ser demitido pelo outro Sistema Directorial sai da revoluo francesa e est na sua. Aproximase do presidencialismo, mas o directrio, Conselho Federal, eleito pelo parlamento, que detm as funes do presidente no regime anterior e ambos no se podem demitir. Semi-presidencialismo trs rgos polticos activos (parlamento, governo e presidente): o governo forma-se e subiste em tudo semelhante ao sistema ao sistema parlamentar. Por seu turno o presidente tem poderes muito importantes dos quais depende o funcionamento do sistema:
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Poderes institucionais respeitantes a outros rgos de poder (art.133) Poderes materiais veto das leis, fiscalizao preventiva (art.134)
Fontes de normas constitucionais Correspondem s fontes de Direito que j conhecemos: lei, costume e jurisprudncia. No Direito Constitucional a lei tem quase total prevalncia e posio hierrquica superior normas de origem basicamente legal. A constituio tem enorme importncia, mas no tanta como j teve. Tribunais constituio legal jurisprudencial Embora tenhamos lei constitucional, h matrias em que prevalece o costume. Jurisprudncia entre ns tem um papel crescente fruto do trabalho do Tribunal Constitucional. 11/03/2008 Aula Pratica Caso Pratico n1: Remeter para limites; Que limite e explicar o que so limites transcendentes; Tambm se tribunal tem ou no competncia para julgar. 12/03/2008 Captulo IV - Modificao e subsistncia Vicissitudes Constitucionais So eventos, acontecimentos, factos que se verificam na vigncia de certa constituio e podem provocar alteraes parciais ou totais que determinam a sua substituio por outra constituio todos os eventos que se projectam numa constituio so vicissitudes constitucionais, ex: costume (toda a constituio pressupe momento do poder constituinte, mas costume uma vicissitude, alguma coisa que afecta a constituio. Outra, e a mais importante vicissitude, a reviso constitucional: os circunstancialismos podem provocar necessidade de alterar a constituio. Todas as constituies portuguesas com excepo de 22 e 38 tiveram revises. Determinadas circunstncias determinam a alterao da constituio como corpo vivo, naturalmente sofre embates dos tempos e no s no contexto nacional, como tambm no contexto global. Distingue-se por ser prevista pela prpria constituio: por um lado para garantir a prpria constituio (para que no seja feita de qualquer maneira e subverta os princpios constitucionais) e tambm por uma questo de previsibilidade (saber como se do as mudanas constitucionais) Mudam-se os tempos, mudam-se as normas constitucionais forma de garantir a sobrevivncia da constituio. preciso que alguma coisa mude para que o essencial sobreviva, da a CRP tratar a questo da reviso ao lado da fiscalizao da constitucionalidade. Vicissitudes totais determinam a cessao de vigncia da constituio:
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Revoluo Transio constitucional Vicissitudes parciais: Tcitas: Costume vai-se fazendo, no h momento, substrato constitucional manifestado por comportamentos Reviso constitucional indirecta altera-se determinado artigo, mas este est ligado a outro artigo que, assim, tambm alterado Interpretao evolutiva da constituio obra dos tribunais, tambm fruto da evoluo dos tempos, tem como objectivo no criar contradies e anacronismos Expressas aquelas em que h vontade manifesta de alterar a constituio: Reviso Constitucional: mudana da constituio dentro de regras que a prpria constituio estabelece exerccio do poder constitudo. Mas tambm pode acontecer que se dem revises constitucionais margem dessas revises: Rupturas no revolucionrias vicissitudes com desrespeito das normas constitucionais, mas no alteram toda a constituio, ex: Carta Constitucional de 1826 aps 1856 tem Acto Adicional segundo a Carta Constitucional a reviso tinha de ser por Cortes que decidem se h ou no necessidade de reviso, determinam as matrias a rever e marcavam eleies das quais o partido vencedor procederia reviso. Em 1952, tal no acontece e a rainha d por decreto s cortes a eleger o poder de alterar a constituio Derrogao constitucional ou reviso imperfeita consiste numa regra geral que define um princpio enquanto uma regra excepcional vem permitir o princpio oposto. Assim, quando se fez reviso e se introduz uma regra contrria, o princpio geral sofreu uma derrogao. Ex: em 1997, fixou-se o mandato dos juzes do Tribunal Constitucional em 9 anos, mas excepcionalmente este mandato passou para 4 anos e meio Em certos pases fala-se em reviso total da constituio (Sua e Argentina). Verdadeiramente, assim trata-se de reviso do texto constitucional sem alterao do texto: apenas nova redaco e sistematizao do texto, pelo que uma vicissitude parcial. uma vicissitude apenas ao nvel da constituio instrumental e no formal ou material. Reviso constitucional Modificao da constituio em termos formais e no respeito dos princpios dessa mesma constituio. As formas de reviso variam muito e grande contraposio clssica entre constituies: Flexveis modificao nos termos do processo legislativo ordinrio, como feitura das leis ordinrias Rgidas formas especficas, prprias, logo mais difcil proceder reviso constitucional Procura-se o equilbrio entre interesse e adaptar a constituio a novas exigncias da sociedade, mas tambm estabilidade garantida pela rigidez e certo consenso face s mudanas e no apenas a maioria politica do momento Modelos de reviso (do menos rgido para o mais rgido):
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Reviso feita a todo o tempo, sem maioria especial, mas dependente de certas condies: iniciativa, tempo, etc. Reviso com maioria agravada (modelo mais comum) a qualquer momento, mas tem de haver maioria Reviso com eleies intermdias a reviso depende de um processo complicado em que h primeiro deliberao de reviso do parlamento, eleio, e reviso Conveno reviso feita por assembleia especial de reviso (paralelismo de forma Assembleia Constituinte) Reviso feita pelo parlamento mas submetida a referendo Referendo necessrio a toda e qualquer reviso Estados federais votao por maioria de dois teros nas duas cmaras e ratificado pelos estados federados Em Portugal, as constituies monrquicas (at 1838) adoptavam o sistema de reviso com eleio. As constituies de 1911 e 1933 previam apenas especialidade quanto ao tempo. Com a constituio de 1976, art.284: Possvel sobre 5 anos aps ordinria ( necessrio) reviso ordinria A qualquer tempo desde que maioria de 4/5 deputados reviso extraordinria Contudo, todas as alteraes tm de ser aprovadas por 2/3 dos deputados (art.286) e a sua iniciativa restrita aos deputados (art.286) art.115, n4 exclui reviso por referendo art.284, n2 garante estabilidade O Presidente da Republica pode pedir a fiscalizao preventiva ou veto poltico, mas no se pode opor totalmente (n3, art.286). A sua funo de verificar se as regras de qualificao do acto como acto de reviso foram cumpridas se tal no acontece, temos inexistncia jurdica do acto. Alem de respeitar o processo, tem de respeitar tambm os princpios limites matrias que no podem ser postergados por via de reviso. No necessrio que a constituio os enuncie, pois o art.288 no tem tudo. Em contrapartida, possvel encontrar limites que no so verdadeiramente princpios, apenas resultado da deciso poltica. Temos assim limites de 1 grau e limites de 2 grau mesmo em relao aos direitos, liberdades e garantias se pode fazer esta distino, logo pode haver reviso dos limites de 2 grau. Funo meramente declarativa dos limites materiais Na Espanha, a passagem do regime franquista para a monarquia constitucional deu-se por sucessivas revises constitucionais, assim como na polnia, Hungria e frica do Sul usa-se a reviso para chegar a uma nova constituio Prazo para promulgao de lei de reviso constitucional: por analogia entende-se que so 8 dias Mesmo no sendo principio de 1 Grau enquanto no art.288 no pode ser tocado da necessidade de dupla reviso 26/03/2008 Titulo II Normas Constitucionais Capitulo I Princpios e normas constitucionais
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As normas constitucionais so normas jurdicas. Houve tempos em que se dizia que estvamos apenas perante proclamaes polticas, votos constituintes ou ento normas jurdicas de natureza diversa (no realmente pois dependentes de concretizao) Desde finais da II Guerra Mundial e 1976 que se passou a olhar para as normas constitucionais como normas jurdicas, mas que comportam questes, complexidades a si imanentes Distino com especialssima incidncia nas normas constitucionais: hoje entende-se que normas jurdicas se dividem em regras e princpios (distino estudada por Workin e Robert Alexy) Regras comando que regula determinada situao e s pode ser cumprido (todos tm direito de liberdade de expresso; o Presidente da Republica eleito por cinco anos) Dotadas de grande generalidade e certa indeterminabilidade, admitem varias formas de concretizao adequadas ao momento e adaptabilidade ao tempo Interpretao sistemtica, mas tm de ser cumpridas Princpios sendo vrios podem entrar em choque o que determina a necessidade de adequao do seu contedo, harmonizao de princpios ex: art. 282, pluralismo e maioria Classificao dos Princpios: Axiolgicos fundamentais correspondem aos limites transcendentes, limites decorrentes da sua legitimidade Poltico-constitucionais correspondem aos limites imanentes e de reviso constitucional; grandes orientaes polticas, art. 282 e 2 Constitucionais instrumentais adjectivos, complementares do sistema constitucional, funcionais, instrumentais, ex: princpios de competncias, publicidade dos actos, tipicidade formas da lei. No do substncia constitucional, mas contribuem para o funcionamento do sistema constitucional. Tambm podemos encontrar princpios fundamentais no prembulo e dispersos pelo articulado Socialismo no pode ser identificado com um momento histrico pois no foi aprovado por um partido socialista e cada partido com noo de socialismo diferente Como no h no articulado qualquer remisso para uma viso, remete para art.2 Regras segunda classificao importante: Preceptivas Exequveis por si mesmas no necessrio mais do que isso No exequveis por si mesmas carecem de complementao legislativa (ex: aco popular, direito de voto) Programticas/ directivas no exigem s complemento legislativo, mas tambm fctico, ex. direito ao ensino tem de haver sistema bolsas de estudo, etc. Apontam para determinada meta que depende de condies econmicofinanceiras
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27/03/2008 Aula Pratica Costume constitucional vrias posies: Prof. Jorge Miranda: costume como constituio formal, com valor jurdico superior. Aceita costume secundum legem, praeter legem e contra legem, se: No conduzir ao desuso da constituio Quando existam preceitos que se prestem a mais do que um entendimento Quando no funciona um sistema de fiscalizao constitucional Como sistema de fiscalizao no abrange todas as reas (apenas as leis) aceita-o nestas outras reas Prof. Gomes Canotilho: recusa aceitar o costume como fonte constitucional A Constituio a expresso do poder constituinte soberano e como o costume o no , no tem valor O costume no se pode impor constituio formal pois esta tem valor jurdico superior no ordenamento jurdico Prof. Marcelo Rebelo Sousa: costume fonte de Direito Constitucional material e no formal, logo est apenas no mbito da constituio material e no tem valor jurdico superior Prof. Rui Medeiros: aceita todos os tipos de costume como Direito Constitucional formal Orientao seguida pelo Tribunal Constitucional (aceita na generalidade o costume constitucional formal)
31/03/2008 Faltei 01/04/2008 Aula Pratica Casos Prticos: reviso constitucional Ali. l) art. 288 - por aco, limite de 1 Grau (eficcia declarativa) Por omisso, limite de 2 Grau (eficcia constitutiva) Dupla reviso tem a ver com a preterio de limites de 2 Grau Duplo processo de reviso tem a ver com a preterio de limites de 1 grau pelo que consubstancia no uma reviso mas sim uma inovao, transio constitucional A eliminao do limite de 1 Grau no tem como efeito a retirada da proibio
02/04/2008 Capitulo II Interpretao, integrao e aplicao
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Interpretao Constitucional Interpretao de acordo com regras gerais de interpretao, pois so normas jurdicas Princpio bsico: no deve a constituio ser interpretada de acordo com a legislao ordinria, mas a legislao ordinria de acordo com a constituio Em muitas matrias a CRP exaustiva: organizao do poder poltico e quase no carece de complementao, embora Regimento da Assembleia da Repblica J no assim no domnio dos direitos fundamentais: CRP declara e define-os mas a legislao ordinria complementa em alguns casos no necessrio mas noutros sim, ex: os direitos sociais sem legislao ordinria ficariam no papel, pois opo politica Interpretao conforme com a constituio: leis interpretadas em conformidade com a CRP Mas pode acontecer, devido natureza aberta das normas constitucionais, perante certo e determinado preceito duas ou mais possibilidades de interpretao e em que certo sentido contrrio CRP e outro no Havendo um preceito com possibilidade de suas interpretaes, devemos preferir o sentido constitucional segurana jurdica, economia jurdica, para a CRP ter eficcia sobre as outras leis Evidentemente, esta tcnica s pode ser til dentro de certos limites: se tal for distorcido, desrazovel logo inconstitucional regras de interpretao e do razovel Integrao Constitucional O Direito, as normas jurdicas no pretendem regular todos os aspectos da vida humana, embora tendncia de invaso da lei nas esferas privadas = aqui no h lacuna: situaes que no so sujeitas a qualquer norma ou que no respeitem a outras normas situaes que no so juridicamente relevantes Lacuna: situao jurdica, que merece tratamento jurdico mas no regulada por qualquer norma jurdica Art.10 CC recorre-se analogia ou norma que o intrprete criaria Quanto CRP, durante algum tempo houve ideia de que ela no continha lacunas: se aqui no estavam caberia ao poder poltico dentro da sua discricionariedade encontrar as solues CRP insusceptvel de lacunas Hoje, concepo ultrapassada pois contraria o Estado de Direito pois tais situaes estariam a ser tratadas apenas politicamente e no juridicamente Ex: reviso constitucional de promulgao obrigatrio, mas que prazo? Por analogia n2 do art.136 Ex: governo em situao diminuda programa rejeitado e que poderes? Situao resolvida em 77 com o n5 do art. 186 Diferena das lacunas sobre as omisses legislativas A lacuna resolve-se no interior da CRP, mas omisses so a exigncia de uma lei que complemente a CRP que no existe - art. 283 Omisso das mediadas legislativas necessrias para tornar exequveis as normas constitucionais Aplicao das normas constitucionais no tempo Princpios gerais de aplicao de normas jurdicas, mas difcil: Uma constituio nova como que recria ou refunde a ordem jurdica
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Porque as normas constitucionais se situavam num plano hierarquicamente superior a sua modificao no diz respeito apenas s suas, mas tambm s outras leis Em 1976 com a aprovao da nova constituio deu-se uma transformao da ordem jurdica portuguesa. Assim, quando entra a nova CRP, leis anteriores que contrariam princpios cessam a sua vigncia, os que o no fazem continuam em vigncia art.290 (assim em qualquer parte) em virtude da segurana jurdica Deve permanecer no com base no ttulo anterior, mas nova constituio fenmeno de novao Mas, podia acontecer que havia leis constitucionais feitas no perodo revolucionrio que se entendam devam continuar art.292. as restantes permaneceriam como leis ordinrias Norma ordinria em conformidade com norma constitucional, mas surge norma com significao diferente e contradio entre ordinrias e constitucional, logo no pode continuar a vigorar Inconstitucionalidade superveniente (Como com nova constituio) Efeitos: Inconstitucionalidade originria ex tunc, n1 art.282 (tambm repristinao) Inconstitucionalidade superveniente ex nunc, n2 art.282 (aqui no h repristinao pois durante algum tempo foi valida) Outra situao: 1 Momento contradio entre norma legal e norma constitucional 2 Momento norma constitucional revogada Prof. Rui Medeiros e o Tribunal Constitucional entendem que a norma convalidada economia jurdica Prof. Jorge Miranda entende que a norma insanvel pois ferida originalmente Isto admitir a possibilidade de a Assembleia da Republica produzir leis ilegais que sanaria com reviso, contrrio ao ideal de CRP como sistema de garantia e validade jurdica, logo no pode ter discricionariedade de fazer leis espera de reviso Princpio constitucional da subordinao hierrquica das leis e Estado Democrtico art.3 03/04/2008 Aula Pratica 07/04/2008 Aplicao das normas constitucionais no espao Tambm aqui vamos encontrar conceitos gerais acerca das leis jurdicas: Leis jurdicas estatuais aplicam-se em todo o espao e s dentro do Estado. Todavia h situaes excepcionais em que se aplicam foram do Estado: Ex: normas de direito civil respeitantes ao estatuto pessoal das pessoas quer em relao capacidade civil e casamento, por oposio ao regime a aplicar sobre determinado bem que se encontra em territrio estrangeiro (mas, nesta
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situao, se a regulao do bem a da lei estrangeira, a referente capacidade do proprietrio na formao de contratos a do seu pais de origem) Ex: em Direito Constitucional, o art. 14, muito particularmente os Direitos Fundamentais, da o Estado Portugus estar na obrigatoriedade de defender os direitos dos seus cidados se os mesmos estiverem em risco. O mesmo se aplica aos direitos polticos de portugueses no estrangeiro e de estrangeiros em Portugal (melhor exemplo o dos crculos eleitorais portugueses na Europa e fora da Europa), assim como s imunidades afectas aos titulares de cargos polticos quando no estrangeiro Dentro do territrio do Estado, as normas aplicam-se em todo o Estado; se for estado unitrio com regies autnomas tambm assim. Se estivermos perante um estado federal, a constituio federal aplica-se a todos os estados federados, mas as constituies federadas apenas se aplicam no estado correspondente. Em sntese, a norma constitucional aplica-se s no Estado (embora com excepes), e em todo o territrio do Estado PARTE II ACTIVIDADE CONSTITUCIONAL DO ESTADO Titulo I Funes, rgos e actos em geral Capitulo I Funes do Estado Os termos funes e rgos so termos que vieram para a cincia jurdica por influncia das concepes organicistas que tiveram grande impacto na segunda metade do sculo XIX. Com o desenvolvimento das cincias, pretendeu-se que tanto as sociedades animais como as humanas podiam ser reconduzidas a leis da cincia da natureza, contudo hoje estas concepes esto plenamente afastadas, em face a uma diferena radical entre as sociedades humanas e os organismos biolgico. De facto, se nos organismos biolgicos encontramos leis da natureza como relao de necessidade entre dois fenmenos, uma relao de causalidade, no domnio da vida humana encontramos o domnio da liberdade e da responsabilidade, o domnio normativo com mnimo de efectividade, encontramos um quadro normativo. Assim, ao fazer esta transposio necessrio adaptar os conceitos aos quadros normativos da Cincia do Direito. Mas estes termos so teis. Funes do Estado: Num sentido muito geral, correspondem s grandes tarefas, finalidades que o Estado tem de prosseguir Estado como realidade, quer quando assume funes mais complexas (que vem a acumular e apaga a margem de liberdade da sociedade civil), quer quando se passou a adoptar politicas de privatizao e o Estado surge como entidade reguladora. Outra funo cada vez mais importante a funo ambiental. Esta realidade isto: o Estado tem funes que so grandes incumbncias (art.9) Mas outro conceito que nos interessa. Qualquer pessoa tem a funo circulatria, respiratria, etc. ., no Estado falamos da funo legislativa, politica, administrativa, etc. Para o ser vivo a funo uma condio de vida e depende dos rgos em boas condies Para o Estado o cumprimento dos seus objectivos depende do exerccio dessas funes (quando no as est a exercer fica paralisado ou ento, so exercidas por outro Estado ou pela Comunidade Internacional).
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Para tal precisa de ter rgos rgos definidos juridicamente, por normas jurdicas, por oposio quilo que vemos: o titular do rgo em dado momento ou o edifcio. O Estado uma instituio pois perdura para alem da vida das pessoas que o constituem rgo enquanto instituio titular do rgo (pessoa fsica) Definio das funes e rgos do Estado na Constituio funes e rgos constitucionais Tambm existem leis ordinrias que explicitam e criam novos rgos ( rgos de soberania, apenas os indicados pela CRP), desde que no ponham em causa aqueles definidos na CRP Neste sentido, funes surge como sinonimo de actividades: funes jurdicas ou legais de que depende a subsistncia do Estado Assim, funo como actividade instrumental no desenvolvimento de funo como tarefa (art. 9 e desenvolvimento noutras partes) Actividade conjunto de actos, sucesso de actos no tempo indefinidamente Ex: a funo legislativa manifesta-se na produo de leis; a funo jurisdicional manifesta-se nas decises dos tribunais Actos que tm uma certa homogeneidade, sujeitos s mesmas regras e condicionalismos caractersticas comuns A matria das funes do Estado aparece historicamente ligada matria do poder do Estado: Montesquieu ao distinguir trs poderes diferentes e ao atribui-los a rgos diferentes est a afirmar que a cada poder corresponde uma funo. Os tericos da separao de poderes no falam em funes do Estado, mas subjacente ao poder do Estado est a funo do Estado Mas s no sculo XIX a doutrina em Direito Constitucional fala em funo em constituies mais recentes j se fala no em poderes mas em funes (em Portugal desde 1911) para exerccio das funes Poderes Funo actividade do estado Distino entre funes e poderes: As funes so desempenhadas pelos rgos do Estado. Em relao a cada rgo a funo aparece na veste de competncias, poderes para exerccio das funes. Na CRP a definio das funes do Governo e da Assembleia da Republica vem em seguimento das competncias destes rgos a referncia a funes s aparece nos tribunais Funo que o Estado atribui a cada rgo que as exerce atravs de poderes ou competncias atribudas pela Constituio Mas que funo? Grande diviso doutrinal Apesar de todas as divergncias doutrinrias h trs pontos bsicos que todos aceitam: As funes so sempre funes jurdicas, sujeitas a normas jurdicas, que se traduzem antes de mais nada em actos jurdicos (ex: deciso de construir uma ponte) e em operaes materiais (ex: construo fsica da ponte)
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As funes do Estado tm de estar todas equilibradas, harmonizadas dentro do Estado. Mas no Estado pode acontecer por razoes politicas haver conflitos entre os rgos no desempenho das funes do Estado ou interdependncias (ex: o Presidente da Repblica solicita a fiscalizao preventiva ao Tribunal Constitucional) Independentemente das vrias classificaes, estas reduzem-se a 3 grandes categorias: Funo poltica Funo legislativa Funo poltica stricto sensu ou governativa Funo administrativa Funo jurisdicional Distinguem-se: Funo poltica funo de deciso poltica do Estado. A deciso poltica fundamental do Estado num determinado momento a Constituio direco poltica do Estado, orientao do Estado em cada momento: assume fins e meios para os conseguir Se mediante actos normativos funo legislativa Se mediante actos no normativos funo politica stricto sensu A funo legislativa tambm poltica pois a deciso de legislar uma opo poltica assim como o contedo desses actos: uma maioria parlamentar atribui um sentido diferente de outra maioria parlamentar o poder de fazer leis sempre um poder de deciso poltica Funo Administrativa a que encontramos no quotidiano, necessidade de satisfao quotidiana das necessidades colectivas. A regulamentao econmica tambm funo administrativa. Funo Jurisdicional funo de dizer o Direito: necessrio que quando haja conflitos ou duvidas na aplicao da norma aos casos concretos, algum tem de vir dizer o que o Direito quando se pede deciso de constitucionalidade Os rgos polticos decidem segundo critrios polticos, o bem comum Na funo administrativa j est mais presente a lei, mas ainda grande liberdade ateno aos princpios, competncias. Aqui sempre poder de iniciativa Na funo jurisdicional a subordinao total lei. Aqui no h poder de iniciativas, algum tem sempre de propor uma aco funo estritamente baseada no Direito Contudo existe ainda alguma liberdade para a interpretao da lei, que varia.
Critrios materiais de distino das funes do Estado atendendo ao contedo, ao sentido das funes do Estado Mas, por causa destes critrios, funes tm tambm distines em razo de critrios formais e orgnicos
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Ex: tribunais para que possam agir convenientemente, possa exercer convenientemente a sua funo indispensvel que sejam independentes e imparciais ou no cumprem a sua funo Independente pois s sujeito lei 08/04/2008 Aula Pratica A inconstitucionalidade, luz da constituio antiga, s releva quando implica a inexistncia do acto aqui no admite que a inconstitucionalidade seja sanada porque a inexistncia no se sana Fiscalizao concreta s vinculativa para o caso concreto Veto: poltico ou jurdico (aqui atravs do Tribunal Constitucional) 09/04/2008 Caractersticas orgnicas e formais: A existncia das funes exige determinados rgos e formalidades. Se a funo poltica de conformao do Estado depende da natureza poltica do Estado (se democracia monarquia) estrutura definida em linha directa pela natureza poltica do Estado 8orgaos da funo poltica variam extraordinariamente ao longo do tempo) A funo jurdica, pelo contrrio, tambm ao longo dos tempos tem-se verificado que exige rgos com caractersticas de independncia tribunais: determinados de certa maneira, com independncia e como titulares juristas, pessoas qualificadas academicamente (embora com diferenas nos vrios sistemas jurdicos). Se na funo politica no h rgos tpicos, aqui sim tribunais Na funo administrativa, encontramos uma grande variedade de formas organizativas. Aqui se manifesta a crescente complexificao da estrutura organizatria do Estado No sculo XVIII, d-se uma evoluo da administrao pblica com complexificao, e a funo administrativa divide-se em vrias formas: Administrao directa: ministrios e servios fortemente hierarquizados e dependentes do ministro Administrao indirecta: institutos pblicos aqui superintende Administrao autnoma: goza de maior autonomia em relao aos ministros aqui mera tutela Administrao independente: conjunto de rgos que no dependem da tutela do governo, no lhe esto subordinados ex: autoridades reguladoras, Conselho Superior da Magistratura Caractersticas: estrutura hierarquizada hierarquia descendente ( tribunais, em que se assiste a uma hierarquia ascendente Plano formal: Funo Politica enorme diversidade de procedimentos e actos: processo legislativo; concluso de tratados; fiscalizao poltica da Assembleia da Repblica sobre o Governo Porque se trata da conformao do Estado, a funo poltica aquela em que os rgos gozam de maior liberdade discricionariedade J na funo administrativa no assim sujeito lei, princpio da legalidade
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Mas ainda goza de certa liberdade, pois a satisfao das necessidades depende do momento e das condies financeiras Funo Jurisdicional j no h margem de liberdade, pois a funo de cumprimento do Direito (declara-se o Direito para o executar) aqui o critrio a execuo do Direito. Contudo, porque as normas jurdicas no so nunca unvocas e h sempre maior ou menor interpretao, apesar de tudo, juzes ainda tm alguma margem de manobra (art. 203/205) Diferena entre funo administrativa e jurisdicional: Na funo jurisdicional ao lado da independncia h outra caracterstica fundamental: a imparcialidade. Na funo administrativa no h imparcialidade, mas parcialidade pois existe para prosseguir o interesse pblico activamente, mas tambm iniciativa quanto mais iniciativa mais adequado ao seu fim. J nos tribunais a caracterstica a passividade: espera que os litgios apaream perante ele principio do pedido e s aquilo que lhe pedido Funo poltica Diferena entre lei (de vigncia indeterminada) e um acto poltico (como nomeao de ministro ou celebrao de um tratado) Mirade de actos do Governo Funo legislativa essencialmente funo poltica com natureza normativa: as leis (art.112) e, efectivamente se lei acto normativo, no o nico, tambm os encontramos na funo administrativa (regulamentos): Regulamento de execuo imediata ou de carcter autnomo ex: posturas municipais, regulamentos disciplinares Instruo: nos regulamentos temos basicamente eficcia externa, enquanto na instruo temos eficcia interna Tambm tivemos durante muito tempo actos normativos de natureza jurisdicional assentos mas ainda existem acrdos de uniformizao jurisprudencial (apenas no interior dos tribunais) As leis tradicionalmente aparecem como actos normativos (que envolve generalidade norma dirigida a pluralidade indefinida de indivduos) leis medida (gerais e concretas); lei de amnistia Leis individuais e concretas: se apesar de tudo assentam em princpios gerais so legtimas, se pelo contrrio so em razo de certa pessoa ou circunstancia no so legtimas
Capitulo II rgos do Estado Ligados umbilicalmente matria das funes O Estado uma instituio, perdura para alem das pessoas que o constituem, e para agir precisa de rgos. No constitucionalismo moderno h uma diversidade de rgos atravs dos rgos que o Estado age, questo de racionalizao. Mas no significa que estes centros institucionais abstractos no se concretizem atravs dos seus titulares rgo instituio ao servio do Estado Diferena entre fenmeno orgnico e fenmeno representativo: Fenmeno representativo ao lado da representao legal h a representao voluntaria (constituio de procurador). Assim, no acto jurdico interfere o
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representante mas os efeitos traduzem-se na esfera do representado aqui, h sempre uma medicao, algum pratica para outra pessoa Mas o rgo representante do Estado? No, elemento do Estado No fenmeno orgnico no h nenhuma mediao, apenas age atravs de um seu elemento Importao: fenmeno jurdico que permite que o que o rgo pratica seja considerado actos do Estado Identificao distino O rgo aprece atravs de pessoas fsicas, concretas, e, como o Estrado aparece atravs dos rgos, estes aprecem atravs das pessoas. Como que o acto praticado pelo indivduo A acto do ministro ou da sua vida privada? Sabemos atravs das normas jurdicas que atribuem competncias ao cargo cada rgo tem de receber da Constituio ou da lei um conjunto de poderes, de competncias Se o acto se reconduz a uma competncia acto do Estado Se o no faz, estamos perante um, acto privado Muitas vezes difcil distinguir fenmeno de responsabilidade criminal e civil Ex: ministro em veculo do Estado atropela algum: Se estava em servio do Estado, logicamente o Estado o responsvel Se ao servio pessoal, responsvel o indivduo pessoal rgo centro institucional atravs do qual o Estado age, forma uma vontade, intervm num processo poltico Instituio algo que perdura para alem dos tempos Titular pessoas fsicas Competncias conjunto de poderes com vista a determinado resultado Cargo ligao funcional do titular instituio Actos Administrativos aplicao do acto normativo ao caso concreto Regulamento actos normativos, mas no legislativos 09/04/2008 A vontade que o rgo forma importada do Estado rgo agente Forma, exprime a vontade do Estado. O agente ou est a montante ou jusante: prepara a vontade do rgo ou existe para executar a vontade do rgo (deciso vs. operaes materiais) Nos rgos ateno competncia: tem de ser entendida sempre em conexo com a norma jurdica s tem a competncia que a norma preveja. O mesmo se aplica ao Estado: princpio da competncia ( principio da liberdade) Varia de acordo com pocas, regime poltico e circunstncias A competncia definida pela norma jurdica Poder ou conjunto de poderes Elemento funcional: existe ao servio dos fins do rgo, logo do Estado e no dos titulares do rgo quando exerce poder inerente competncia, exerce poderes funcionais, no interesse do colectivo e no do prprio
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Na competncia usual distinguir trs modalidades: Competncias explcitas vs. Implcitas Explicitas que constam directamente da norma jurdica Implcitas a partir de interpretao enunciativa. O rgo recebe certos poderes e por deduo possvel extrair que decorrem certos poderes dos enunciados: ex: Presidente da Republica definido no art. 120 como comandante supremo das Foras Armadas aquando da invaso do Iraque recorreu a esta prescrio para impedir envio de um contingente para l Consiste em que os poderes implcitos no poderem contundir com poderes explcitos de outros rgos. Assim criam-se mecanismos de interdependncia Checks and balances, contrapeso Competncias originrias vs. Derivadas Originarias aqueles que a constituio ou a lei directamente atribuem ao rgo, mas tanto a constituio com a lei podem prever que estes rgos deleguem competncias a outros rgos (ex: administrao publica) contudo esta uma delegao parcial, temporria e sujeita a avocao
Tambm nos rgos podemos fazer distines: rgo singular vs. rgo colegial (comisso ou assembleia) rgos simples vs. Compostos ou complexos O rgo singular necessariamente simples, mas nos colegiais pode acontecer existir uma certa diviso de tarefas ex: Governo (funciona atravs de certos rgos interdependentes Primeiro-ministro e/ou Ministros, Conselho de Ministros em plenrio ou restrito), Assembleia da Repblica (em plenrio ou em comisses, presidente e Mesa da Assembleia); tribunais a partir da Relao (funcionam em plenrio ou seco/cmara); Tribunal Constitucional (se fiscalizao abstracta em plenrio, se concreta em seco) rgo Complexo: rgos que formam a vontade em termos variveis consoante as necessidades rgos constitucionais vs. No constitucionais Estando designados em normas constitucionais s podem ser modificados por normas de reviso rgos de soberania correspondem s funes clssicas do Estado mas no so os nicos rgos constitucionais rgo com eficcia reforada, dos quais depende a estrutura do Estado rgo deliberativo vs. Consultivo Em geral so rgos deliberativos, formam actos de vontade, mas determinados rgos tm apenas competncia para emitir pareceres. Ex: Conselho de Estado deve emitir pareceres quando o Presidente da Republica toma as decises mais importantes, mas no vinculativo Conselho Econmico e Social papel muito importante aquando da preparao dos planos de desenvolvimento econmico e social Conselho Superior da Defesa nacional funo administrativa, mas essencialmente consultivo
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rgos primrios vs. Vicrios Surge em face de determinadas vicissitudes Ex: Presidente da Republica incapacitado e substitudo interinamente pelo Presidente da Assembleia Comisso Permanente no rgo vicrio, apenas quando substitui a Assembleia da Republica na deciso de estado de emergncia ou de stio Como so designados os titulares dos cargos? Designao por efeito de lei ou norma jurdica ex: sucesso hereditria, rgos vicrios, Conselho de Estado (titulares por inerncia), sorteio na Antiguidade Clssica Designao por efeito da lei e da vontade prevalecem no mundo moderno Eleio povo escolhe Presidente da Republica e Deputados Eleio no interior do rgo ex: Tribunal Constitucional (10 os 13 juzes so eleitos pela Assembleia da Republica), Provedor de Justia Cooptao ex. tribunal Constitucional (os restantes 3 juzes so cooptados, escolhidos pelos outros 10 juzes) Cooptao simultnea titular de um cargo escolhe titular do mesmo cargo Cooptao sucessiva designao de um sucessor (frequentssima na actividade politica e ate vida acadmica) Nomeao distingue-se da votao Se rgo singular nomeao Se rgo complexo se h eleio h pluralidade de votos e conhecem-se os votos
Como devemos entender o Povo dentro do Estado? O eleitorado activo ou colgio eleitoral Prof. Miranda tambm aqui estamos perante um rgo do Estado vontade do Estado ter aquela pessoa como titular de um rgo
Titulo II Actos legislativos Capitulo I As leis em geral Acto legislativo - Principal acto do Estado Lei termo polissmico Lei como Direito, como fonte de Direito, Lei como acto da funo legislativa, acto normativo da funo poltica A Constituio identifica o que lei (art.122) Lei em sentido material vs. Lei em sentido formal Lei que tenha os elementos especficos do Apenas forma do acto normativo geral e abstracta ou independentemente do acto apenas geral Razovel coincidncia de sentidos (embora muitas vezes no acontea)
acto
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A histria da lei confunde-se com a histria do Estado: At ao sculo XVIII, a lei enquanto acto legislativo tinha um papel relativamente estrito. a partir do sculo XVIII com o absolutismo e o racionalismo que a lei vai substituir o costume e o Direito Romano triunfo da lei fruto dos movimentos do racionalismo, revolucionrios, codificao e positivismo No sculo XX assiste-se crise de tudo isto novas ideologias, rebelio das massas e transformaes tecnolgicas contudo, assiste-se inflao legislativa 10/10/2008 Aula Pratica N2, art.18 - entende-se que apenas o Ttulo II se aplica Contudo existem alguns direitos mal classificados e que se aplicam ex: art. 62, Direito Propriedade Privada direito anlogo aos direitos, liberdades e garantias Caso Prtico N1: Normas perceptivas directamente aplicveis (art.18, n1) Normas programticas carecem de condies institucionais e de facto para se realizarem Concretizao depende tambm das condies econmicas concretizao com reserva do possvel Complemento apenas devem definir as condies de exerccio e nunca para definir o direito Ateno: mesmo normas programticas tm um contedo mnimo inderrogvel Inconstitucionalidade por omisso dever de aco pela Constituio que incumprido Contudo s se limita a aconselhar em virtude do princpio de separao de poderes.
14/04/2007 A lei Um dos actos jurdico-pblicos do Estado para exerccio das suas funes. O Estado desenvolve um conjunto de actos que corresponde s suas funes. Regidas pelas normas constitucionais quando se entenda que tm relevncia constitucional principais funes administrativas e jurisdicionais na CRP, mas a maior parte nos cdigos ordinrios Ao invs, os actos da funo poltica e funo legislativa tm o seu fundamento na CRP, que os regula exaustivamente Em Direito, lei tem muitos sentidos lei como acto da funo legislativa, como acto de deciso poltica com contedo operativo mas nem todos os actos normativos se reconduzem lei At ao sculo XVIII, os actos legislativos desempenhavam um papel relativamente pequeno prevalecia o costume e o Direito Romano. Com o despotismo esclarecido, assistimos ao triunfo da lei. Ao longo do estado liberal, a lei apresenta duas caractersticas fundamentais expresso de razo e racionalidade, e expresso da
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vontade geral fundada na razo e, enquanto associada ao principio de separao de poderes, como atributo do parlamento (acto tpico de um parlamento) Em conexo, ainda outro aspecto: peso relativamente pequeno da lei, em virtude da reduzida interveno do Estado na vida social Lei como acto do poder legislativo reconhecendo que o Estado deveria agir atravs de determinados poderes, esta interveno deveria vir do rgo representativo por excelncia, como base da sua racionalidade e como acto da vontade geral Na prtica, contudo, foram-se verificando alguns desvios: entendia-se que no procedimento de feitura das leis no deveria ser apenas a conexo necessria com o parlamento Concepo americana de separao de poderes: Interdependncia No procedimento legislativo viriam a intervir outros rgos e pelo menos um: o chefe de Estado (funo promulgativa) Conhecimento qualificado que o Chefe de Estado tinha da lei e declarao qualificada desse conhecimento viso minimalista Funo de fiscalizao, de controlo, podendo vir a vetar a lei viso ampliativa J no sculo XIX assiste-se ao fenmeno de diviso de trabalho entre o parlamento e o governo: a generalidade das iniciativas legislativas vem de fora do parlamento (ex: mensagens do Presidente dos EUA ao Senado) Compreende-se pela natureza do acto de deciso poltica da lei, cujo impulso vem do Executivo, do Presidente e no da Assembleia Em alguns pases, assiste-se a outro desvio: os governos arrogam-se o direito de emitir decretos com fora de lei Carta Constitucional Portuguesa (situao entre legislaturas) Costume constitucional: no sculo XIX a nova legislatura convalidava os decretos com fora de lei do governo anterior Legislatura tempo de funcionamento de um Parlamento entre duas eleies gerais. Em Portugal de 4 anos. Sesso Legislativa cada um dos nos em que se divide a legislatura, ou perodo de funcionamento efectivo do parlamento No sculo XX questiona-se a lei como representao da racionalidade e da separao absoluta de poderes, com monoplio legislativo pelo Parlamento. As crises, conflitos e o consequente aumento da interveno do Estado do origem multiplicao e inflao legislativa: agora j no tem uma funo prospectiva, mas de aco directa, no presente Crise do poder legislativo do Parlamento: no consegue dar vazo s necessidades legislativas e a colaborao com o governo estende-se a montante e a jusante intervenes do Executivo multiplicam-se Contudo, se num Estado Democrtico, se o monoplio legislativo j se no pode sustentar, o primado essencial Esta crise acentuada igualmente pela multiplicao de normas de Direito Internacional e de Direito da Unio Europeia, vindo reduzir a esfera da funo legislativa se a lei pode ser discutida na especialidade, o tratado j no
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Quebra do poder legislativo dos Parlamentos Outro fenmeno: negociao, concertao legislativa (fruto de uma democracia que se quer participativa) Numa perspectiva jurdico-poltica apensas o Estado tem capacidade legislativa, contudo em Portugal, desde 1976, quando h leis que se reportam a grupos organizados ou se dialoga numa democracia participativa, o Estado enfraquecido vai procurar a converso com os grupos organizados. Muitas vezes os resultados no so satisfatrios: cedncia do interesse geral perante interesses organizados sectoriais ou adiamento de problemas violao do princpio de igualdade, com custos para o interesse geral Contudo, ganha-se mais em legitimidade, j no apenas puramente formal, mas tambm sociolgica e maior efectividade das normas Colaborao do rgo Executivo na feitura da lei. Pode fazer-se de diferentes formas: Os parlamentos conferem delegaes ou autorizaes legislativas ao Governo (verificadas determinadas condies fenmeno da delegao ou autorizao legislativa: parlamento com poder originrio para chamar o poder executivo e tambm esta legislar (poder derivado) O parlamento sobre determinada matria define os princpios e deixa ao Governo o poder de desenvolver essas bases: estabelece o quadro geral enquanto o governo vem preencher esse quadro sistema de leis de Base e leis de desenvolvimento separao material de tarefas Continua a firmar-se que o poder legislativo do Parlamento, mas em situaes excepcionais, de necessidade o governo passa a legislar (contudo, acto sujeito a confirmao parlamentar) Competncia concorrencial do parlamento e do Governo: acto do Parlamento pode revogar acto legislativo do Governo e vice-versa Num Estado de Direito se inelutvel esta colaborao, no menos necessria a ideia do primado de competncia legislativa do Parlamento, particularmente o que tem que ver com Direitos e Liberdades fundamentais. Porque: completamente diversa a forma como feita a lei no Parlamento e no Governo: se no Parlamento feita com publicidade, discutida publicamente, no Governo feita em Conselho de Ministros, que rene porta fechada e no se sabe quem que fez a lei. Vantagem da publicidade, debate, transparncia Pluralismo a lei do Parlamento reflecte o pluralismo que deve caracterizar um Parlamento em Democracia Representativa, interveno dos partidos minoritrios e no apenas do partido do Governo Nota: A democracia representativa surge dentro da ideia de que o poder pertence ao povo, contudo este no pode governar, tm de ser rgos representativos, com titulares eleitos delegao de poderes do povo. Assim sendo, o Parlamento ou o Executivo que faz as leis. Mas j no final do sculo XVIII houve propostas diferentes, nomeadamente na linha de Rousseau: o referente legislativo, a vontade popular no pode ser representada. Contudo, a democracia directa no possvel, ento idealizaram outro sistema legislativo: um Corpo Legislativo fazia projectos de lei que eram enviados para as assembleias primrias, comunas, e se um dcimo o solicitasse seriam referendados em toda a Frana.
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Mas, no sculo XIX, sobretudo na Sua, surge a ideia do referendo no como substituto, mas como complemento da Democracia Representativa: em matrias mais controversas o povo a decidir. Ao longo do sculo XX, aparecem intenes referendarias democracia semidirecta
Portugal Evoluo: No sculo XIX, se nas constituies se proclamava a separao de poderes, na prtica existem decretos com fora de lei. A Constituio de 1911 rege contra este regime e reafirma o primado do Parlamento, contudo, admite autorizaes legislativas e o controlo constitucional das leis Entre 1926 e 1974, o poder legislativo est atribudo ao Executivo (titular militar), e aps 1933, consagra-se formalmente o poder prprio de legislar do Governo: e, se bem que existisse reserva de matrias Assembleia, na prtica a maior parte da produo legislativa era do Governo Entre 1974 e 1976, no perodo revolucionrio, so os rgos revolucionrios que legislam: Junta de Salvao Nacional e Conselho da Revoluo, e mais tarde o Governo Provisrio a Assembleia Constituinte no tem poder legislativo Aps 1976, procura-se ir de encontro s principais democracias de tipo ocidental: Reconhecimento de que o Parlamento no pode fazer sozinho todas as leis; Procura do primado de competncia legislativa do Parlamento; Esta ainda se d a existncia de Regies Autnomas com poder politico delegado, faz com que uma parte fundamental do poder legislativo devolvido aos rgos regionais rgos com poder legislativo: Assembleia da Repblica Governo Assembleias Legislativas Regionais Entre 1976 e 1982, subsistiu o Conselho da Revoluo em domnios militares e com competncia legislativa A estes rgos correspondem leis com forma diferente Assembleia da Repblica Lei Governo Decreto-Lei Assembleias Legislativas Regionais Decretos Legislativos Regionais No h qualquer funo de poder executivo na feitura das leis devido muito pouca extenso que a produo legislativa tem na prtica Art.112 - nomeia os nicos actos legislativos propriamente ditos Referendo no se traduz na aprovao da lei, mas deciso se parlamento deve ou no reprovar
15/04/2008 Aula Prtica Caso Pratico N3: Princpio do no Retrocesso Social 1984 Garantia institucional
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2002 Substituio, mais liberdade ao legislador; s se os existentes no forem considerados suficientes Aplicao das normas constitucionais no tempo - Inconstitucionalidade pretrita Prof. Miguel Galvo Telles: Em princpio a inconstitucionalidade no sanvel Excepo inteno convalitria especifica Tribunal Constitucional: Segue a posio de Rui Medeiros, mas recusa a sanao se inconstitucionalidade orgnica Inconstitucionalidade pretrita inconstitucionalidade material 17/04/2008 Aula Prtica 21/04/2008 Matria da Lei: luz da CRP temos trs formas de lei que se diferenciam pelo rgo emanador. Competncia da Assembleia da Republica: Competncia Reservada Art. 161 - Reserva Absolutssima: competncias originarias do parlamento que lhe deu origem (ex: oramento de Estado) Art. 164 - Reserva Absoluta: s a Assembleia pode legislar No se distinguem em termos de regime, apenas a Assembleia e mais nenhum rgo Art. 165 - Reserva Relativa: nesta matria em princpio legisla a Assembleia, mas pode partilhar com o Governo mediante autorizao de uma concesso legislativa Em todos estes artigos encontramos diferentes reservas - trs tipos de reserva: Reserva de matria total Assembleia tem competncia para toda a matria Reserva de bases no tem exclusividade a tratar a matria toda, apenas os princpios gerais Reserva de regime geral significa a definio de regras comuns ou normas gerias sobre determinada matrias. Nestes casos o Governo pode tratar de tudo o que no regime geral regimes especiais Competncia Concorrencial A Assembleia pode fazer leis sobre qualquer matria desde que no haja reserva quanto a outros rgos legislativos A Assembleia da Repblica , no exerccio da funo legislativa, o rgo mais importante: Competncia legislativa genrica (salvo reservas do Governo e Assembleias Legislativas Regionais); Vastssimo nmero de matrias nas reservas; Autorizao legislativa vinculativa para o Governo (no pode fugir); pr-constitucional irrelevante, excepto se
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Mesmo fora da reserva de competncia legislativa, quando a Assembleia estabelece as bases gerais est a vincular o Governo ao seu desenvolvimento (competncia de desenvolvimento do Governo); Todos os Decreto-Lei tm de passar pela Assembleia salvo matria de reserva do Governo (sujeitas aa apreciao parlamentar, que pode determinar a revogao do diploma); Diferena entre prazos de promulgao: preferncia dada promulgao das leis (20 dias) face ao decreto-lei (40 dias); O veto nunca absoluto em relao s leis, o que no acontece quanto ao decreto-lei (termina com o processo legislativo); Resulta da cortesia constitucional que, sempre que em matria concorrencial a Assembleia est a tratar, o Governo ano pode tratar ao mesmo tempo. O primado da Assembleia da Republica tem vindo a ser reduzido pela integrao europeia, pois estas normas vigoram directamente na ordem interna sem necessidade de aprovao pela Assembleia e sobrepe-se legislao ordinria Assim, beneficia o Governo, que quem tem verdadeira representao na Unio Europeia Competncia do Governo Art. 198 - quatro tipos: N2 Competncia Reservada: no pode definir ministros, se tem viceprimeiro-ministro; Al. a Competncia Concorrencial: o Governo pode legislar em tudo o que no esteja reservado a outros rgos de soberania; Al. b Competncia Derivada ou Autorizada: autorizao que pode ser dada pela Assembleia em matria de reserva legislativa Al. c Competncia Complementar: Assembleia quando faz as leis base no pode fazer mais nada Regimes gerais vs. Especiais matria concorrencial Lei de Bases no concorrencial porque est impedido do resto Competncia das Assembleias Legislativas das Regies Autnomas Quatro tipos de competencias: Art. 227, al. A Competncia Primaria: estatutos de interesse especfico Art. 227, al. B Competncia Derivada ou Autorizada Art. 227, al. c Competncia Complementar: apenas para mbito regional Art. 227, al. i, L, e P Competncia Condicionada: exerccio de alguns poderes legislativos s podem ser exercidos no termo da lei Competncia primaria, condicionada e completar so competncias primarias Art. 231, n6 Governo Regional no tem poder legislativo, apenas administrativo (pode ser feito por regulamento) Vamos encontrar tambm na CRP o estabelecimento do princpio de participao de grupos e organizaes da sociedade civil chamados ao processo legislativo, contudo tambm no tm poder legislativo mera funo de consulta Muitas vezes sob pena de inconstitucionalidade formal do diploma
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Reserva de Constituio Reserva de Lei Anterior reserva de lei, diz respeito S alterveis por meio de Reviso definio de quem tem competncia, que Reserva de tratamento por acto formas de lei, e qual a fora reconhecida normativo legislativo Tratamento prvio de algumas Ex: criao de impostos matrias, excludas do tratamento legislativo contedo essencial das liberdades e garantias, formas de exerccio da soberania, pressupostos do estado de sitio, soberania Reserva de Lei Reserva de Competncia Legislativa Nem sempre consta da reserva de Pressupe reserva de lei competncia legislativa Ex: matria concorrencial Fixao de competncia legislativa pela Constituio: S so rgos legislativos aqueles que a Constituio indica; Faculdades legislativas de cada rgo apenas as que a constituio estabelece; Se competncia concorrencial tanto da Assembleia da Repblica como do Governo, podem fazer interpretao s quem tem competncia pode interpretar; No pode definir bases e regras vagas, sob pena de subverter o regime, assim, como as autorizaes tm de ser muito especficas (deve ser densificada); Se h alterao de competncia, tempus regit actum; A autorizao pedida pelo rgo que vai exercer o poder; O Governo no pode ceder competncia legislativa; A transposio de directivas comunitria d-se pelo rgo que tem competncia sobre tal matria; Nenhum rgo pode intervir no processo legislativo salvo as situaes previstas na Constituio. Conclui-se que (art. 112): S so actos legislativos aqueles indicados como tal na constituio (n1, art. 112); Principio de Regulamentos Delegados a lei no pode remeter para um regulamento para efeitos de interpretao, modificao, suspenso e/ou revogao dos seus preceitos (n5, art. 112); Exceptua-se a interpretao com eficcia interna Deslegalizao no impedida pela Constituio, desde que no haja reserva de lei (n7, art. 112) 22/04/2008 Aula Pratica
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Caso Pratico I: A Lei de Bases da Contabilidade Publica prev que a definio da autonomia administrativa e funcional seja fixada por lei ou decreto-lei, mas prev revogao por portaria. R: art.112, n5 probe que atribua eficcia de lei portaria Caso Pratico II: Lei de 1981 previa que disposto na mesma poderia ser suspenso por meio de acto regulamentar. Sabendo que em 1982 foi introduzida a proibio da segunda parte do n5 do artigo 112, esta lei pode depois disso ser objecto de juzo de inconstitucionalidade superveniente ou ficar escudada pela aplicao do principio tempus regit actum? R: art. 112, n5, inconstitucionalidade material, logo fiscalizao superveniente possvel Caso Pratico III: o Governo aprova um decreto-lei sobre taxas. Neste decreto-lei procede: a) Revogao do decreto-lei anterior sobre taxas. R: tudo bem, isto permite a deslegalizao, seno aplicava-se o n5 do 112 b) Determina que esta matria passar a constar de portaria do Ministro das Finanas. R: deslegalizao como no reserva de lei, pode faze-lo pelo n5 art. 112 a contrario 28/04/2008 Artigo 112 O legislador ordinrio est subordinado Constituio em duplo titulo: na medida em que no pode contrariar as normas constitucionais, mas tambm no plano orgnico e formal s so rgos legislativos aqueles que a constituio define como tal, Principio Geral de Competncia Se a Constituio expressamente diz quais so os actos legislativos, nenhum outro acto jurdico pode ter natureza de acto legislativo e no pode haver mais nenhum no pode um destes rgos criar outra categoria de acto legislativo matria de reserva da Constituio Art. 112, n5: no pode qualquer destes actos conferir a acto de outra natureza poder de o interpretar, revogar, etc. poder de fazer leis no s primrio, mas tambm, de interpretao, revogao, Isto significa que no Direito portugus h actos normativos infra-legislativos e compreende-se que a administrao tenha necessidade de efectuar actos normativos a prpria necessidade de execuo adequada das leis que origina os regulamentos art. 199: regulamentos necessrios boa aplicao das leis Regul. para execuo de certa lei Regul. para execuo do sistema legislativo no seu conjunto Assentos do ST Justia entende-se que assim o STJ recebia um poder prprio de interpretar a lei Desregulao figura mais ampla: Estado entrega parte da regulamentao social dinmica social Deslegalizao: determinada matria tratada por lei deixa de ser tratada por lei
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Delegao fenmeno contrrio: enquanto a delegao chama ao seu nvel hierrquico outro acto inferior, aqui desce de nvel hierrquico nvel infra-legal, j no tem de te ter forma de acto legislativo Reserva de Lei A prpria constituio vai definir que certas matrias tm de ser definidas por lei. Ex: art. 26, n2 e 3; art. 28; art. 103, n2; art. 77; art. 276) Qualquer dos actos legislativos do art. 112 Contudo existem reserva de competncia da Assembleia da Repblica expresso mais importante de competncia legislativa da Assembleia da Repblica Reserva de Lei Reserva de Competncia Legislativa S pode haver deslegalizao em matrias que no sejam de reserva de lei Reserva de Lei: Absoluta s a lei pode tratar, no necessita de regulamentos de execuo, ex: matria penal e fiscal Relativa apenas o essencial definido por lei, concretiza-se, densifica-se atravs de regulamentos
Matria penal reserva de lei absoluta, mas reserva de competncia relativa
Fora de Lei ou Eficcia Jurdica de Lei: A Constituio em sentido formal superior a todas as normas do sistema jurdico art. 3, n3: Constituio com fora jurdica superior a todos os outros actos dentro do ordenamento estatal, logo no pode haver actos contrrios Constituio A lei tem tambm uma fora jurdica prpria maior fora abaixo da Constituio: Activa/Positiva: lei, no respeito da Constituio, pode regular quaisquer matrias e prevalece sobre todos os outros actos ex novo, poder discricionrio Passiva/Negativa: lei pode deixar de regular qualquer matria e/ou dispor, reagir contra qualquer acto que a tenha regulado anteriormente Fora de lei Formal Activa lei prevalece sobre qualquer acto Passiva no pode nenhum acto dispor supervenientemente contra a lei Fora de Lei Material Activa lei pode regular qualquer matria Passiva lei pode deixar de regular qualquer matria
Fora de lei Geral Fora de Lei Especifica
Ex: Ex: Ex:
Lei Oramental na vigncia do Oramento de Estado no pode qualquer outra lei dispor contra ela Estatuto Regional Autonmico para garantia da autonomia, no pode ser contrariados por qualquer lei art. 112, n2 decreto-lei autorizado no pode contrariar a lei de autorizao
Leis com fora especfica, leis de valor reforado
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Procedimento Legislativo na Assembleia da Republica: A Assembleia da Repblica o rgo legislativo principal: mesmo quando haja maioria no Parlamento, esta tem de discutir com a minoria em pblico Democracia Deliberativa Procedimento: Qualquer acto do estado para se produzido exige sub-actos, o procedimento: conjunto de actos tendentes produo de determinado acto jurdico pblico Iniciativa, discusso parlamentar em plenrio e comisso, votao, promulgao, fiscalizao (se pedida) e publicao Exige determinado percurso temporal Abrange toda a tramitao necessria formao e produo de determinado acto jurdico pblico (embora alguns sejam instantneos) Processo procedimento judicial Procedimento em relao ao processo administrativo e legislativo
No No
processo judicial h uma regulamentao exaustiva a liberdade est circunscrita por normas jurdicas, muitas vezes ritualizadas
processo administrativo e legislativo h mais liberdade por parte do Estado ex: Constituio e Regimento da Assembleia da Repblica; Cdigo de Procedimento Administrativo e Tributrio Todos os actos para o serem exigem actos preparatrios e envolvem a colaborao entre vrios rgos de soberania interdependncia
Quanto mais complexo o acto, mais complexa a interveno
28/04/2008 Aula Pratica Repartio competncia legislativa Assembleia da Repblica 161 164 165 Matria Concorrencial Governo 199
Art. 112, n3: Valor reforado tambm manifestao do primado: Leis de Valor reforado Pelo Procedimento (aquelas que tm procedimento reforado, especialmente na aprovao) 2/3 para aprovao art. 168, n6 Leis orgnicas art. 166, n2; art. 168, n5 Paramtricas (pela relao especial que estabelecem com outra) Sejam pressuposto normativo de outras normas: Leis de Base e leis de Autorizao Legislativa Por outras devam ser respeitadas: Leis Quadro para aprovao do Oramento de Estado, das Regies Administrativas Por fora da Constituio: s tem valor reforado pela parenticidade aquilo a que a Constituio confere este valor
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Maioria absoluta metade mais um dos deputados em exerccio de funes = 116 deputados Maioria simples metade dos deputados presentes na votao Leis de Base Desenvolvimento pelo governo em virtude de economia processual, agilizao do processo e subsidiariedade da funo executiva Na prtica ateno ao artigo 165 e desenvolvimento de competncia concorrencial, pois artigo 198 no indica uma reserva expressa Duas posies: S o governo pode desenvolver Leis de Base al.c, art. 192 O artigo 198 no est na reserva e Assembleia da Repblica tem competncia genrica (art. 161) assim como o primado de competncia, logo tambm pode desenvolver as suas bases 29/04/2008 Aula Pratica Lei em sentido material tem caractersticas de lei: generalidade e abstraco
Tem de ser lei em sentido formal obrigatoriamente porque seno no tem fora
de lei. Contudo, pode haver leis em sentido formal (com fora jurdica de lei) que o no sejam em sentido material Tribunal Constitucional qualquer lei-medida no inconstitucional, pois a Constituio no diz nada contra leis-medida Poder legislativo Poder Executivo Constituio Actos Legislativos Lei, Decreto-lei, Decretos Legislativos Regionais
Actos Normativos regulamentos da Administrao Publica Actos Administrativos individuais e concretos ex: licena de construo Art. 268 - forma de garantia do direito do particular Ningum pode impugnar um acto geral e abstracto, porque tal o no afecta directamente j o acto administrativo vai definir um caso concreto Verifica-se assim, que este artigo vem admitir constitucionalmente a existncia de leis-medida
30/04/2008 Procedimento Legislativo Em geral, os actos do Estado podem ser instantneos (praticados por um s rgo e que produzem efeitos no momento, e no precisam de preparao especifica, a exemplo das decises de condecorar, ou aprovao de moo de censura ao Governo pela Assembleia), mas a maior parte dos actos so de produo sucessiva: necessidade de determinados actos preparatrios ou de avaliao entre eles, actos produzidos ao longo de um determinado lapso de tempo, com interferncia de outros rgos ex: feitura das leis, mesmo no procedimento legislativo do Governo (um acto do governo, seguido da promulgao do Presidente da Repblica ou fiscalizao) Em matria de actos internacionais, tambm h uma sucesso de actos no tempo, e assim nos actos administrativos, em que preciso ou sucesso mais ou menos complexa de actos at se produzir qualquer efeito na esfera jurdica das pessoas
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Assim, no Estado Contemporneo em que se pretende garantir Direitos Fundamentais e valores objectivos da ordem jurdica, a tendncia para os actos terem natureza procedimental, o que acarreta, todavia, morosidade dos mesmos Procedimento Legislativo no mbito da Assembleia da Republica Verifica-se uma dilao temporal desde a apresentao da iniciativa legislativa, promulgao e at publicao e entrada em vigor considerao temporal indispensvel Procedimento, conjugao de uma serie de actos mediante uma considerao temporal, tem quatro grandes fases, com diferentes actos jurdicos e diferentes rgos ou entidades: Iniciativa momento desencadeador do procedimento legislativo, abertura do procedimento, algum apresenta Assembleia um determinado texto Apreciao a Assembleia vai ponderar o texto, solicitando muitas vezes a participao da sociedade civil como outro rgo dentro do Estado Discusso e Votao Promulgao rgo externo Assembleia, o Presidente da Repblica, chamado a intervir, promulgando (acto essencial que traduz o conhecimento qualificado do texto, verifincado que esto reunidos os pressupostos constitucionais e legitimao do texto). Nesta etapa h a possibilidade de um pedido de fiscalizao ao Tribunal Constitucional ou um veto poltico do Presidente Preo de um Estado Constitucional em que se pretende a mxima racionalidade: furto de uma tradio, da questo de interdependncia de rgos do poder e razo de legitimidade poltica
Fases Procedimento Legislativo Iniciativa Desencadeamento do procedimento legislativo; Ou por mera deciso de quem tem poder de iniciativa, ou ento no seguimento de determinados fenmenos que ocorrem no plano politico e jurdico impulsos legiferantes: pr-iniciativas de entidades ou rgos estranhos Assembler, que no do origem iniciativa, mas podem fazer com que o rgo com competncia a exera, ex: direito de petio (artigo 52 CRP), directivas da UE, mensagem do Presidente da Republica Assembleia (artigo 133 CRP), inconstitucionalidade por omisso, recomendao do Provedor de Justia. Quem tem poder de iniciativa (art. 167): Iniciativa Interna deveria ser sempre interna: Deputados ou grupo parlamentar Iniciativa Externa Governo (em quaisquer matrias), Assembleias Legislativas Regionais (em matrias do regime autonmico) e grupos de cidados (iniciativa legislativa popular, exigindo no mnimo 35 000 cidados) Projecto de Lei se iniciativa interna ou popular Proposta de Lei se iniciativa externa Iniciativa Originaria corresponde ao momento em que se desencadeia o procedimento
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Iniciativa Superveniente desencadeado o processo, algum apresenta uma proposta de alterao, pretende-se uma qualquer alterao Pode desencadear-se em duas formas: Forma normal um dos rgos com poder de iniciativa apresenta proposta de alterao Forma qualificada na fase de ponderao, feita em comisso, pode esta propor um texto de substituio que (por aqui se obtm consenso e cada comisso representar a assembleia), vem a ser aprovado; quando aparecem varias iniciativas sobre o mesmo assunto, estas so sintetizadas pela comisso Iniciativa Concorrencial aquela que pode ser exercida por qualquer dos sujeitos. Regra geral: pelo menos qualquer deputado, grupo parlamentar e governo em qualquer matria (embora Assembleias Legislativas Regionais apenas em matria de interesse regional e a iniciativa popular esteja muito limitada) Iniciativa Reservada a CRP delimita a reserva de iniciativa ou ainda atribua reserva de competncia legislativa a um rgo enquanto a reserva de iniciativa atribuda a outro rgo (geralmente a nvel originrio apenas) ex: Lei Oramental, Estatuto das Regies Autnomas, Autorizaes legislativas, Iniciativa genrica Governo, deputados e grupos parlamentares Iniciativa Especifica Assembleias Legislativas Regionais e Grupos de Cidados 05/05/2008 Apreciao Texto recebido pelo Presidente da Assembleia da Repblica e enviado comisso competente Em determinadas matrias e numa Democracia Participativa, d-se uma apreciao externa: entidades externas Assembleia so chamadas a pronunciar-se, embora no em termos vinculativos, mas de legitimidade pelo procedimento Discusso e Votao Compreende trs sub-fases art. 168: Votao na generalidade Procura saber se necessrio legislar ou no deciso de legislar; Qual o sentido bsico que se pretende que a nova legislao venha a ter orientao politica; A estrutura interna da lei, a sistematizao. Faz-se em plenrio (Regimento da Assembleia da Republica): debate curto em que intervm representantes de cada partido se resultado negativo tudo acaba, se positivo votao na especialidade Votao na Especialidade Se a CRP afirma que esta tambm dever ser em plenrio, o costume constitucional conduziu exclusividade da comisso (vantajoso em termos de eficincia) Votao final global Votao conclusiva, mas tem razo de ser: podem no se reconhecer no texto que resulta da votao na especialidade
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Maiorias necessrias Qualquer acto da Assembleia precisa de maioria relativa ou simples (art. 116) Em alguns casos exige maioria qualificada: absoluta, por dois teros (dos presentes ou daqueles em efectividade de furaes), e 4/5 (em efectividade de funes) Quando h empate no h nova votao no h aprovao Art. 168 e 139 - so normas exemplificativas, poder qualquer rgo criar outras maiorias qualificadas para determinado acto? No, pois h numerus clausus das matrias em que h maioria agravada: reserva de constituio (violao do princpio de boa f constitucional) Art. 116 - rgo colegial tem de funcionar com maioria dos elementos (qurum) Aprovao Aqui se manifesta a competncia do rgo
Promulgao No etapa essencial do procedimento legislativo (de facto, as resolues so publicadas em Dirio da Repblica por ordem do Presidente da Assembleia), mas na feitura das leis exige-se a interveno de um outro rgo Entende-se que deve haver esta interveno posterior por se entender necessrio um controlo de regularidade formal dos actos legislativos, razoes de certeza e segurana jurdica, e, ainda, para conferirem maior legitimidade ao acto (os textos apresentados Assembleia, depois de aprovados, passam a designar-se de Decretos da Assembleia da Repblica) Com a promulgao, est-se perante uma declarao solene em que o Presidente da Republica afirma que a Assembleia aprovou determinado acto reforo da legitimidade poltica e qualificativo jurdico Funo de controlo poltico Razoes de Interesse Publico Relevante ento aqui exerccio de veto poltico O veto presidencial exerce-se mediante menagem dirigida Assembleia pedindo a reapreciao Veto suspensivo e no absoluto (aqui para o Governo): a Assembleia pode aprovar novamente por maioria absoluta ou de dois teros (art. 136) e aqui o Presidente obrigado a promulgar Mas pode acontecer que por razoes jurdicas o Presente tenha oposio lei considerado o decreto inconstitucional, ento o Presidente pode exercer outro veto, o veto jurdico, traduzido no pedido de fiscalizao preventiva da constitucionalidade do Tribunal Constitucional (art. 278 e 279) A CRP ao definir o Presidente da Repblica como rgo de garantia da Constituio (art. 112) obriga-o a estar atento a todas as questes de inconstitucionalidade Relacionamento especfico entre Assembleia, Presidente e Tribunal Constitucional Prof. Miranda tem prioridade o veto jurdico sobre o veto politico, aps certos formalismo (verificao de requisitos formais)
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Aps o veto poltico preclude-se o poder de pedir a fiscalizao (s possvel at 8 dias aps a recepo) art. 136, 278 e 279 Se um artigo considerado inconstitucional, todo o decreto fica inquinado, inconstitucional, e aqui volta Assembleia: Pode resignar-se; Indo de encontro deciso do tribunal, a Assembleia expurga do diploma os artigos considerados inconstitucionais; A Assembleia aproveita para reformular o diploma - aqui como novo diploma, o Presidente pode exercer de novo a fiscalizao Pode a Assembleia por maioria de dois teros confirmar o diploma (art. 279) mas aqui o presidente no obrigado a promulgar por violao do princpio da constitucionalidade
Prof. Miranda no soluo errada: Faz sentido pois o Estado Portugus um Estado de Direito Democrtico, logo pretende-se conjugar os princpios jurdicos com os princpios democrticos assim, se a Assembleia reiteradamente insiste no diploma, tem de se encontra a conjugao destes princpios no Presidente da Repblica, pois este o nico rgo que tem legitimidade idntica Assembleia e o nico que jura cumprir a Constituio; Para mais, est-se aqui perante uma fiscalizao preventiva, durante o processo interlocutrio, enquanto a fiscalizao sucessiva no tem prazo, h mais tempo para decidir e o tribunal no est vinculado nas suas decises (pode sempre no aplicar o diploma ou at rever a sua posio sobre ele) Nesta situao o prazo de promulgao de 20 dias, contudo, ao contrrio da promulgao normal, aqui, findo este prazo, no pode o Presidente mais promulgar
05/05/2008 Aula Prtica Reserva Administrativa Poder legislativo reserva de lei Poder executivo reserva de regulamento? Tribunal Constitucional: Para haver reserva teria esta de estar definida na CRP Prof. Miranda: mau conhecimento da situao e questo da responsabilidade pelo acto, assume-se que se deva aceitar a existncia de uma reserva, cujo critrio definidor saber qual o rgo mais apto naquele caso concreto no h critrio genrico
07/05/2008 Referenda Ministerial Formalmente uma simples assinatura, acto de referendar, confirmar; Na Monarquia Absoluta, o acto pelo qual qualquer pessoa com alto cargo atestava a legitimidade da assinatura do monarca reconhecimento da assinatura. Quando se passa monarquia de tipo parlamentar no sculo XVIII no Reino unido, passa a ter um sentido j poltico: como o rei perde poder para o Parlamento, se
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formalmente um acto do monarca, politicamente quem assume a responsabilidade o governo Assim, na generalidade dos sistemas parlamentares, a referenda afirma a responsabilidade poltica dos ministros. Em sistemas presidencialistas no h referenda pois o poder Executivo detido pelo presidente Nos sistemas semi-presidencialistas tem um papel ambivalente: se em determinadas situaes uma forma de controlo dos actos do Presidente (ex: declarao de estado de sitio ou emergncia), noutras tem um papel muito diminuto e semelhante a um reconhecimento notarial (ex: leis) Sem refenda o acto juridicamente inexistente art. 140 CRP O que se referenda no o diploma, mas sim a promulgao Publicao Acto material de que est dependente a eficcia jurdica da lei Processo Referendrio O referendo remonta pelo menos ao Direito Romano (plebiscita votao numa assembleia da plebe). No Estado Absoluto eram assembleias formadas a partir de determinados grupos aqui os representantes no tinham liberdade de deciso e algumas vezes, ao serem chamados a votar sobre matrias em que no tinham instrues, procedia-se a uma votao ad referedum (sob condio de confirmao de quem representavam). No Constitucionalismo moderno, a ideia de uma votao popular directamente sobre qualquer assunto 2 concepes: Concepo rousseauniana de democracia defendia que no devia haver representao poltica enquanto o povo que deve decidir directamente. Contudo, como tal s era exequvel em estados pequenos, cria-se uma fico: uma Assembleia, que s votava projectos de lei, enviava-os depois s assembleias das comunas, e, se 10% das assembleias no requeresse votao nacional, ento o projecto era tacitamente aprovado Concepo representativa da democracia numa primeira fase grande a resistncia ao refendo pois o plebiscito foi utilizado por ditadores para aumentar o seu poder. No entanto, j no final do sculo XVIII, os referendos passam a ser utilizados na Sua: no como substituto da democracia representativa, mas como complemento em questes mais delicadas A experincia mostra-nos que o referendo s vinga em democracias representativas estveis risco manipulao. Nos EUA o referendo s existe em alguns estados e ainda existe um referendo para destituir um governante Em Portugal o referendo surge primeiro a nvel local (Constituio de 1911) a nvel do municio, mas nunca se veio a realizar nenhum. Com a CRP de 1976 ningum props a consagrao do referendo a nvel nacional, sendo que em 1980 se defendia um referendo para a reviso da CRP, mas a ideia foi afastada. Contudo, em 1986, o referendo a nvel local viria a ser consagrado (art. 240 - aprovado pela Assembleia Local e o presidente da Junta de Freguesia ou de Cmara que obrigado a convocar), e, em 1989 apareceria a figura do refendo a nvel nacional (art. 115) Figura muito restritiva: O refendo nunca obrigatrio, mas pode ser desencadeado nos termos do art. 115;
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Se se afirma que ao referendo apenas cabem questes de maior relevo interno, a maior parte destas questes so afastadas pelo prprio texto constitucional; No acto de aprovao pelo povo, mas dois momentos: num primeiro momento o povo diz se aprova ou no, num segundo momento a Assembleia aprova ou no; Referendo tem de ser proposto pela Assembleia ou Governo, mas quem convoca o Presidente da Repblica assim, se o Presidente no quiser no h referendo; O referendo s vinculativo se nele participar mais de metade dos eleitores s sentido poltico e no jurdico imperativo. Imperativo Constitucional Referendo sobre a regionalizao: A CRP consagra as autarquias locais (freguesias, municpios e conselhos) e criou as regies administrativas, mas estas no foram efectivamente criadas. Na reviso constitucional de 1997, as regies ficaram na CRP, mas para serem criadas efectivamente era agora necessrio um referendo favorvel Aqui h duplo apuramento: a nvel nacional e em cada rea de futura regio se o resultado nacional positivo ento cria-se as regies com excepo daquelas em que houve voto negativo; se a nvel regional positivo, mas a nvel nacional negativo, ento no h regionalizao Para Prof. Miranda, aqui o Presidente obrigado a convocar o referendo pois a realizao de uma norma constitucional O referendo est sujeito a fiscalizao preventiva obrigatrio pelo Tribunal Constitucional, cuja deciso obrigatria necessidade de juzo de no inconstitucionalidade e no ilegalidade Autorizaes Legislativas A Assembleia da Repblica tem reserva de competncia relativa em relao a certas matrias. Aqui a Assembleia se quiser pode autorizar o Governo a legislar sobre essa matria e, em algumas matrias, pode ceder esta autorizao s Assembleias Legislativas Regionais figura da autorizao ou delegao legislativa (no transferncia de poderes) A autorizao est sujeita a regras expostas no artigo 165: define com rigor o objecto, durao, extenso e sentido, logo se o Governo no respeitar isto, o decretolei no valido Execuo parcelada: em vez de tratar globalmente trata vez (ex: regime liberdade associativa regime das associaes culturais, das associaes de estudantes, etc.) Art. 165, n5 a durao desta autorizao a de um ano econmico 12/05/2008 Tanto as ratificaes como as autorizaes tm de comum que atravs delas a Assembleia participa no exerccio da funo administrativa, mas no directamente, ou seja, no faz leis. Nas ratificaes legislativas Governo ou as Assembleias Legislativas Regionais j fizeram a lei, j definiram o regime de certa matria e a Assembleia a posteriori que vai deliberar se mantm ou no esse acto legislativo Competncia Legislativa Indirecta da Assembleia
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Autorizaes colocadas no mbito da competncia relativa, pois s aqui podem existir (art. 165) se versa sobre outro artigo so organicamente inconstitucionais: competncia como poderes funcionais e no direitos subjectivos Como o Tribunal Constitucional tem entendido, quando a Assembleia atribui autorizaes tem de fixar, definir a autorizao sob pena de inconstitucionalidade Autorizaes esto definidas temporalmente: no as h por tempo ilimitado (limitado e razovel) quando que se entende que o governo ainda respeitou o prazo? Governo aprova o diploma e envia ao Presidente da Republica: o Governo deve legislar de modo a que o PR possa exercer convenientemente o seu poder Ratificaes legislativas Ratificar pode significar varias coisas, mas sentido comum como confirmar. Em Direito internacional, no simples confirmao, mas vinculao internacional do Estado. No caso das ratificaes legislativas, em Portugal temos uma evoluo que demonstra que no seja exactamente confirmar surgem sobre trs modelos: Carta Constitucional os Governos sucediam-se no poder segundo o rotativismo, mas no dependiam s do parlamento, tambm dependiam do rei. Entre governos legislava-se mas sem poder para tal. Ento, quando reuniam novas cortes, o rei pedia uma carta de imunidade e retroactivamente sanava, convalidava os textos inconstitucionais. Constituio 1933, fase inicial numa Constituio de carcter compromissrio, quando o Governo legislava por urgncia ou necessidade pblica, a Assembleia Nacional deveria confirmar: condio suspensiva da Assembleia Nacional (assim ratificao como aval poltico) Fase final Constituio 1933 e Constituio 1976 ratificao como fiscalizao Aps 1945, admitia-se que o Governo pudesse originalmente legislar sobre todas as matrias, mas a Assembleia Nacional poderia verificar a conformidade e avaliar todos os Decretos-Lei Decretos Lei publicados sob condio resolutiva Em 1976, a Assembleia Constituinte reconheceu que no era possvel regressar ao monoplio do poder legislativo da Assembleia. Como tal, na linha da Constituio de 1933, estabeleceu que os Decretos-lei estariam sujeitos a apreciao parlamentar nos moldes de 1945. Aps 1989 Apreciao Parlamentar (art. 162 e 169) A Assembleia pode portanto fazer cessar a vigncia de um decreto-lei, mas no equivale a revogao: a revogao postula a no repristinao (art. 7 CC) salvo meno em contrrio do legislador; a revogao de uma lei pela Assembleia toma a forma de lei, logo j exerccio do poder legislativo e sujeito a interveno do Presidente da Republica. Aqui a cessao da vigncia produzida pela simples publicao da resoluo em Dirio da Repblica, esgota-se na Assembleia e deixa de vigorar imediatamente aps a publicao Na prtica tambm no tm sido muitos os resultados deste instituto porque desde 1985 tm havido governos maioritrios ou quase maioritrios, mas, contudo, tm existido muitos casos de modificao Instituto essencialmente dirigido oposio Pode dizer-se que quando a Assembleia chamada a pronunciar-se e no delibera, que uma eventual inconstitucionalidade originria fica convalidada? No: Temos um rgo especfico de avaliao da constitucionalidade Tribunal Constitucional;
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Se se aceitasse esta doutrina seria permitido ao Governo que fizesse decretos-lei inconstitucionais, pois saberia que a Assembleia nada faria subverso da distribuio constitucional de competncias. Leis Reforadas Definidas no art. 112, n3 CRP Na ordem interna a lei o acto que mais eficcia jurdica tem aps a Constituio. Contudo, h depois um outro fenmeno: devido complexidade das matrias a legislar e s relaes entre rgos, temos leis reforadas com fora especfica no confronto com outras leis (apenas no mesmo nvel hierrquico), ex: Lei Oramental, em termos econmicos e financeiros no pode ser contrariada, mas, por sua vez, est dependente da Lei de Enquadramento (fora jurdica de conformao); Estatuto das Regies Autnomas no pode ser contrariado pela lei ordinria (art. 280 e 281). Contudo, no podem versar sobre qualquer matria: se extravasar art. 227 no beneficiam de tratamento jurdico prprio ( isto que acontece com a Lei das Finanas Locais) privilgio da superioridade A prevalncia de uma lei reforada pode ser sobre qualquer lei ou ento prevalncia refere-se apenas a outra lei Art. 112 - refere leis orgnicas (art. 166, n2) e aprovadas por maioria de 2/3 No so verdadeiras leis reforadas, apenas pelo procedimento Leis Orgnicas em matria que o legislador acha muito importante, vo tratar em busca de um maior consenso. Aprovadas por maioria absoluta e confirmadas por maioria de 2/3 Se aprovada por maioria de 2/3 sempre Lei Orgnica Prof. Jorge Miranda aqui o que conta o procedimento, logo no verdadeira lei reforada, ex: Lei do Tribunal Constitucional, Lei das Foras Armadas, etc.
12/05/2008 Aula Prtica Lei de bases elaborada por decreto-lei. Desenvolvimento por lei da Assembleia: para Rui Medeiros no h problema, Jorge Miranda apresenta uma nuance 13/05/2008 Aula Prtica Audies externas no Procedimento legislativo: Assembleia legislativa regional (art. 229) e Associaes Sindicais obrigatrias sob pena de inconstitucionalidade formal, mas no vinculativas (seno competncia legislativa diluda e isto inaceitvel) Caso Pratico B: Tribunal Constitucional: o que conta a aprovao em Conselho de ministros Prof. Jorge Miranda: princpio da boa-f a tarefa do Governo no se extingue no Conselho de Ministros 14/05/2008
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Leis Reforadas tm em relao a outras leis uma fora jurdica superior que deriva da sua funo no ordenamento jurdico: Leis Reforadas de vinculao genrica Lei oramental, Estatutos das Regies Autnomas Leis Reforadas de vinculao especfica leis de autorizao, lei de enquadramento em relao ao oramento Relativamente ao seu valor reforado, este tem de ser visto em relao ao que o define: s tem valor reforado a norma oramental em sentido prprio. Se lei ordinria que contrarie em matria que no prpria no h problema Leis orgnicas no so leis reforadas Referendo Entre ns exige dois momentos: atravs do refendo o eleitorado decide se deve ou no ser feita uma lei, mas s vinculativo quando nele participam mais de metade do eleitorado Se o referendo vinculativo e a Assembleia delibera em sentido contrrio? Deve entender-se que o referendo prevalece face ao princpio do estado de direito democrtico Contudo, tambm se pode entender que a vinculao no pode ser perptua critrio de razoabilidade: o referendo vinculativo at que se manifeste nova vontade popular quer em referendo, quer em eleies gerais Qual a forma de garantia da vontade referendaria? A CRP nada diz nem a Lei Orgnica do Referendo: omisso e possvel inconstitucionalidade por omisso (art. 283, reporta-se s normas constitucionais que para serem efectivas carecem de uma lei) No h qualquer garantia jurdica nesta hiptese Mas se o rgo contraria o referendo, o Prof. Jorge Miranda entende que o tribunal se pode recusar a aplicar a norma garantia da eficcia referendria poltica e no jurdica Relao entre leis do estado e leis regionais Diferenas de base entre Regio Autnoma e estado federado: Uma Regio Autnoma uma entidade territorial que tem uma autonomia poltico-administrativa ( Autarquias Locais), mas que deriva do poder do estado o estado que atribui autonomia pessoa territorial. O Estado federado tem preponderncia na ordem interna, apenas no na ordem externa, ex: Finlndia e Amndia; Dinamarca e Gronelndia; china e Macau; Itlia; Espanha; frica do Sul estado federado como o Quebeque Na prtica os poderes efectivos de uma regio autnoma podem ser iguais ou superiores a um estado federado. O poder legislativo que as regies autnomas tm um poder descentralizado ou delegado pelo Estado. No estado federado tudo o que no seja atribudo ao estado federal susceptvel de avaliao nas regies autnomas ao contrrio. Num estado federado h aplicao e execuo de leis atravs de poder executivo e judicial prprio, enquanto as regies autnomas no tm poder executivo prprio Caso portugus
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No caso portugus as regies autnomas so dois arquiplagos de extenso territorial muito pequena e no h diferena de qualquer ordem entre a sua populao e a do continente essencialmente, a autonomia justificada pela insularidade e pela distncia ao continente Porque Portugal um estado unitrio (art. 6) deve entender-se que quem tem poder legislativo genrico o Estado e no a regio autnoma, mas, em principio, as matrias de mbito apenas regional devem ser objecto de lei por parte de rgos da regio autnoma contudo, mesmo matrias de mbito regional podem ser reservadas a rgos de soberania por razoes politicas (art. 164, al. j) A Constituio regula esta matria nos artigos 112, 227 e 228 Decreto Legislativo Regional n4, art. 112: principio que se define pelo mbito territorial e matria no reservada a rgos de soberania. Os poderes das regies autnomas esto definidos nos estatutos, mas no podem tocar em reservas de rgos de soberania Art. 227 - alarga um pouco mais os poderes legislativos das regies autnomas que so exercidos apenas pelas Assembleias Legislativas Regionais, pois pressupe-se que as presses legiferantes no muito menores nas regies autnomas. Principio de que a lei do Estado prevalece sobre a lei regional, no entanto, aps a reviso de 2004, este princpio no est plenamente assegurado pois o n2, art. 228, d a entender uma derrogao a esse princpio geral. Embora os poderes legislativos regionais sejam muitos, as leis regionais so muito poucas e tm carcter organizatrio ( material).
PARTE III INCONSTITUCIONALIDADE Garantia da Constitucionalidade Se a Constituio um conjunto de normas jurdicas que tem de ser cumprida, e se infringida, tem de se haver formas de garantir o seu cumprimento Quem a pode infringir principalmente os rgos do poder, pois tem essencialmente como funo limitar o poder que tem tendncia a expandir-se, Como estabelecer formas de garantir a Constituio contra os rgos de poder? Consegue-se pois Contra o poder s o poder (Montesquieu): limitao do poder atravs da separao do poder. Assim, ao lado de rgos que desenvolvem o Estado tem de se verificar rgos com competncia para verificar, fiscalizar estes actos (que podem ser contrrios Constituio) tem essencialmente como objecto as leis Questo da garantia da constituio essencialmente face s leis Constitucionalidade das leis Vrios Sistemas Sistema Controlo Judicial Difuso Sistema nascido nos EUA, j vinha da poca colonial, todo e qualquer tribunal tem o dever de verificar se as leis esto em conformidade com a Constituio e se no estiverem, devem recusar-se a aplicar Surge face ao sistema de Common Law, em que a jurisprudncia a principal fonte de direito e consequente enorme poder social. Tambm surge pela natureza do estado federal em que havia tendncias centrfugas muito fortes: mecanismo que permite o funcionamento federal sem abafar os estados federados I grande deciso de inconstitucionalidade: em 1803 Marbury vs. Madison
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Hamilton: Tribunal s pode aplicar lei em vigor e valida. Se lei inconstitucional no valido, logo no a pode aplicar Sistema difuso, mas como h sempre recurso para o Supremo, a sua orientao jurisprudencial que marca o sistema. Este sistema passaria por imitao para grande parte da Amrica Latina e tambm para os pases da Commonwealth, com mais ou menos variao (Reino unido no tem Constituio e como tal no tem sistema de fiscalizao) Sistema de controlo por rgos polticos Criado na Frana napolenica e revolucionrio e pases com regimes autoritrios (Portugal do Estado Novo e Marxismo) Na Frana devido concepo muito rgida e mecanicista da separao de poderes, assim atribui a rgos polticos o poder de fiscalizao (poder de legislar negativamente) mas no funciona pois reflecte os outros rgos polticos. Sistema de Tribunal Constitucional Sistema de fiscalizao jurisdicional, no por todos os tribunais, mas apenas por um tribunal com caractersticas muito prprias. Nasceu na ustria com a Constituio de 1920, inspirado por Hans Kelsen Este sistema vai desenvolver-se na Europa do sculo XX porque h grandes transformaes: concepo francesa da separao de poderes entra em crise, dilao da matria legislativa, conscincia de que os rgos polticos no so capazes de controlar a constitucionalidade das leis mas no se aceita o sistema americano, pois os tribunais europeus tm podres diferentes. Assim, cria-se um tribunal ex novo: membros so juzes com garantia de independncia, deve decidir apenas face a critrios jurdicos, mas no formado por juzes de carreira. Tem um poder formidvel: declara com fora obrigatrio geral a inconstitucionalidade para que a sua autoridade se possa impor necessrio que os seus juzes tenham tambm uma legitimidade parecida dos rgos legislativos, e para no politizar o Tribunal Constitucional, so designados por rgos baseados no sufrgio universal: Presidente da Repblica e Assembleia Uma vez designados so totalmente independentes, tm um mandato longo (9 anos) e no podem ser reeleitos logo procura-se evitar a politizao e partidarizao Noutros pases, estes juzes so designados apenas pelo Presidente, mas com o acordo da Assembleia
19/05/2008 Fiscalizao da Constitucionalidade em Portugal De 1911 a 1933 a fiscalizao difusa quase no funciona, em virtude da instabilidade da I Republica e do carcter autoritrio do regime que se lhe seguiu Aps 1974, a Assembleia Constituinte reafirma a competncia de todo o tribunal (art. 204 - poder funcional), mas tambm um sistema de concentrao: num primeiro momento o Conselho da Revoluo assistido por uma Comisso, aps 1982 pelo Tribunal Constitucional
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Distino entre fiscalizao concreta e fiscalizao abstracta: Fiscalizao nos casos concretos e para o caso concreto, logo a deciso tambm s para o caso concreto competncia dos tribunais Fiscalizao que se d independentemente de qualquer questo submetida a tribunal, apenas importa saber se norma ou no conforme constituio fiscalizao em tese, s pelo art. 3 se exerce a fiscalizao abstracta competncia do Tribunal Constitucional Fiscalizao concreta (art. 204, recurso ao Tribunal Constitucional art. 280) Pode ser avaliada mesmo sem ser colocada em questo, contudo, como existem vrios graus de jurisdio h sempre possibilidade de recurso No sistema dos EUA tudo se esgota na ordem dos tribunais comuns, pois o Supremo um tribunal comum. No sistema portugus, o supremo tribunal de recursos no domnio constitucional o Tribunal Constitucional Fiscalizao modalidades: Fiscalizao Fiscalizao Fiscalizao abstracta exclusiva do Tribunal Constitucional, tem trs
preventiva art. 278 e 279 da inconstitucionalidade por aco art. 281 e 282 da inconstitucionalidade por omisso art. 283
Fiscalizao concreta Na maior parte dos pases em que h Tribunal Constitucional, a questo tanto pode surgir por via abstracta ou concreta, mas se surgir por via concreta apenas decidida por este. Em Portugal e em alguns pases de Lngua Portuguesa no assim, o tribunal da causa tem de decidir: se a questo de inconstitucionalidade nada tiver que ver com a causa, o tribunal no a considera, mas se verifica que sem a deciso de inconstitucionalidade no pode decidir, ento o tribunal suspende o processo e envia pedido ao Tribunal Constitucional sistema de incidente Se o tribunal da causa decide pela inconstitucionalidade, possvel recurso directo para o tribunal Constitucional. Contudo, se esta norma constar de actos jurdicos mais importantes do sistema jurdico, ento o Ministrio Publico obrigado a recorrer incerteza sobre o valor desta norma pode ter consequncias danosas para a vida jurdica (art. 280, n1, al. a) Por outro lado, se o tribunal julga no inconstitucional, tambm possvel recurso, mas apenas se a questo de inconstitucionalidade tiver sido suscitada durante o processo e antes da deciso judicial aqui tem de passar por todas as instncias de recurso (art. 280, n1, al. b) H recurso para o tribunal Constitucional. Aqui a deciso sempre para o caso concreto, mas, tambm aqui, no fica obrigado a decidir sempre no mesmo sentido. Se o tribunal Constitucional e o tribunal da causa concordam, este confirma a sentena e no h problema. Se o Tribunal Constitucional decidir em sentido diferente, ento o tribunal recorrido tem de reformular a sua sentena de acordo com a deciso do Tribunal Constitucional (o Tribunal Constitucional no decide a causa, apenas decide se a norma ou no inconstitucional)
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Num determinado caso o Tribunal Constitucional afirma a inconstitucionalidade, mas pode acontecer que outro tribunal venha depois, num caso diferente, decidir que essa norma no inconstitucional. Neste caso tambm h recurso para o Tribunal Constitucional, pois se h criado incerteza volta de certa norma deve ser o Tribunal Constitucional a ter a ultima palavra recurso obrigatrio para o Ministrio Publico (art. 280, n5) Em fiscalizao concreta a primeira palavra cabe a qualquer tribunal, a ltima ao Tribunal Constitucional Todavia o Tribunal Constitucional, tambm um tribunal para outras questes que no a inconstitucionalidade art. 223: aqui se uma questo de inconstitucionalidade que verse estas matrias o Tribunal Constitucional decide no mbito do artigo 204 Fiscalizao Abstracta - Fiscalizao que se verifica independentemente do caso concreto e tem trs modalidades: Fiscalizao preventiva No mbito do processo legislativo Fiscalizao Sucessiva Abstracta Parte entre a fiscalizao concreta e a fiscalizao abstracta. O Tribunal Constitucional quando decide casos concretos apenas decide par ao caso concreto. Mas, se uma norma reiteradamente declarada inconstitucional, ento o art. 281, n3 permite ao Procurador do Ministrio publico junto ao Tribunal Constitucional ou a um juiz deste tribunal que venha pedir a fiscalizao abstracta no nunca uma passagem imediata ou obrigatria, preciso iniciativa Fiscalizao sucessiva por omisso A constituio refere-se a normas no exequveis por si mesmas, cuja exequibilidade exige legislao que a complemente. S pode ser pedida pelo presidente da Republica, Provedor de justia e Presidentes das Assembleias Legislativas Regionais Se o Tribunal Constitucional decidir pela inconstitucionalidade limita-se a comunicar ao orgao legislativo, pois no tem competncia legislativa impulso legiferante O Provedor de Justia (art. 23) tem iniciativa atribuio extremamente importante pois um rgo no jurisdicional de defesa dos direitos das pessoas. Nos ltimos anos, as questes de fiscalizao abstracta tm iniciativa do Provedor de Justia, face (boa) autoconteno dos rgos polticos Constituio do Tribunal Constitucional Formado por 13 juzes: 10 eleitos por 2/3 dos deputados da Assembleia e 3 cooptados pelos anteriores S um rgo com legitimidade democrtica pode declara a inconstitucionalidade com fora obrigatria geral ( EUA, aqui no julga com fora obrigatria geral, apenas sistema de precedente) Na lgica desta ideia, os membros do Tribunal Constitucional deveriam ser designados pelos dois rgos eleitos por sufrgio ideia primitiva em 1982, mas que se no concretizou: juzes designados por indicao partidria Mas o sistema no totalmente disforme:
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A maioria de 2/3 obriga a que nenhum parido sozinho os eleja, sendo necessrio o acordo dos dois maiores partidos, logo este juzes so mais ou menos consensuais entre os dois; Uma vez eleitos no respondem perante a Assembleia; Mandato longo (9 anos) que permite a distanciao; No podem ser reconduzidos para o mandato seguinte. Na enorme maioria dos casos decidem independentemente da origem poltica dos juzes e por unanimidade. apenas na fiscalizao preventiva que se nota a origem dos juzes Ponto criticvel: como a Assembleia pode escolher juzes de carreira, isto faz com que o juiz se esteja a identificar com um destes partidos e viole a sua independncia
19/05/2008 Aula Prtica Art. 165, n2 extenso corresponde aos limites da interveno legislativa Limite mnimo se ir beneficiar Limite mximo se prejudicial Art. 165, n5 prescinde-se do requisito temporal Apreciao parlamentar no significa que o diploma esteja isento de vcio, no um controlo jurisdicional Ateno distino entre diplomas no uso de autorizao legislativa e sem autorizao Competncia Legislativa Regional reviso de 2004: Substituio do Ministro por um Represente da Republica; Abertura do art. 165 s Assembleias Legislativas Regionais ate aqui a autorizao s assembleias era apenas para legislar em relao s leis gerais da Repblica; Abertura do art. 227, n1, al. a Limite: Estado Unitrio 20/05/2008 Aula Prtica Concreta Fiscalizao Sucessiva Abstracta Efeitos da Inconstitucionalidade: Fiscalizao preventiva veto jurdico Fiscalizao concreta no vigora no caso concreto Concentrada - em caso de recurso para TC (art. 280) Difusa - art. 204 Concentrada - art. 281
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Fiscalizao abstracta inconstitucionalidade com fora geral obrigatria art. 282: N1 eficcia retroactiva e repristinao N 3 e 4 protege efeitos do passado N4 s aplica para o futuro Prof. Rui Medeiros decidir a entrada da deciso de inconstitucionalidade s no futuro A fixao dos efeitos tem de ser expressa, seno aplica-se n1 limitao no tpica Desaplicao normativa pela administrao duas posies: Prof. Rui Medeiros e Teresa Salgueiro Marques possvel: princpio da constitucionalidade Prof. Jorge Miranda no possvel: separao poderes, caos e art. 204 Art. 281 Contedo de norma para o Tribunal Constitucional acto com contedo normativo (geral e abstracto) Regulamentos das entidades privadas (salvo aquelas que prestam servio publico e com contedo normativo, ex: RTP) Lei medida Jorge Miranda no entende que caiba aqui, Gonalo Matias, como no perde fora de lei, aceita que aqui caiba 21/05/2008 Fiscalizao Preventiva Antes de concludo o processo legislativo ou da vinculao do Estado legislao internacional Diz respeito a pr-normas, necessariamente abstracta e objectiva Desencadeada relativamente a leis e decretos-lei pelo presidente da Republica antes da promulgao, a convenes internacionais antes da ratificao ou assinatura, e pelos Representantes da Republica relativamente a decretos legislativos regionais. Quanto s Leis Orgnicas pode haver fiscalizao preventiva por iniciativa do Presidente da Repblica ou de 1/5 dos Deputados Apreciao constitucionalidade > vcio substancial de tal forma grave que submete ao Tribunal Constitucional (Prof. Jorge Miranda acredita que deveria ser obrigado, mas no assim) Passados os 8 dias preclude-se o poder do Presidente da Repblica Inconstitucionalidade orgnica e formal todo o diploma est em causa Inconstitucionalidade material apenas est em causa certas normas Princpio do Pedido o Tribunal Constitucional apenas pronuncia-se sobre as normas sobre as quais se pede a fiscalizao Se o tribunal decide a inconstitucionalidade o diploma devolvido Assembleia, que pode: Nada fazer e finda o processo; Expurgar a norma e volta ao Presidente; Reformular o diploma e, como se entende estar perante um novo diploma, h lugar a nova fiscalizao Confirmar o diploma, por maioria de 2/3 e com obrigao de promulgar para o Presidente
II Semestre
Para alguns isto nem deveria ser admitido. Contudo a constituio f-lo, salvaguardando que o Presidente no obrigado a promulgar (mas, findos os 20 dias, j o no pode fazer) Fiscalizao preventiva interlocutria, no obriga nenhum tribunal depois Fiscalizao Sucessiva Abstracta da inconstitucionalidade por Aco Na continuidade da fiscalizao concreta, a norma julgada inconstitucional trs vezes pode ser pedida a sua declarao de inconstitucionalidade razo de economia jurdica Violao do princpio do Pedido? No, pois o juiz do Tribunal Constitucional funciona autonomamente e no intervm no julgamento Art. 281, n1 Quando so rgos polticos a ter iniciativa esta sempre segundo critrios polticos. Quando so rgos jurisdicionais (alnea d e e) devem recorrer a critrios jurdicos. O Provedor de Justia pede a fiscalizao sucessiva por sua iniciativa ou a pedido de qualquer cidado no exerccio do seu direito de petio ( Direito de Amparo) Aqui no h prazos para decidir Deciso de Inconstitucionalidade art. 282: Efeitos gerais obrigatrios nem o Tribunal Constitucional pode revogar a sua deciso, s se pode alterar a deciso mediante reviso constitucional e ento nova lei com mesmo contedo Efeitos da deciso de inconstitucionalidade Cessao vigncia da norma se inconstitucionalidade originaria nem isto; Inconstitucionalidade originria efeitos retroactivos com repristinao (n1) Inconstitucionalidade superveniente efeitos apenas a partir do momento de contradio entre norma legal e norma constitucional, mas no h repristinao N4 actos administrativos constitutivos de direitos tambm esto aqui protegidos Fiscalizao Sucessiva Abstracta da inconstitucionalidade por Omisso Normas constitucionais no exequveis por si mesmas; Regime tnue, limitado: Tribunal Constitucional apenas solicita a Assembleia a legislar
Decises do Tribunal Constitucional: Fiscalizao Concreta TC julga inconstitucional ou no Fiscalizao Preventiva TC pronuncia-se pela inconstitucionalidade ou no Fiscalizao por Aco TC declara a inconstitucionalidade ou no Fiscalizao por Omisso TC verifica a inconstitucionalidade ou no

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Matria penal reserva de lei absoluta, mas reserva de competncia relativa

Fora de lei Geral Fora de Lei Especifica

Ex: Ex: Ex:

Leis com fora especfica, leis de valor reforado

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Quanto mais complexo o acto, mais complexa a interveno

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