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En esta publicacin se ofrece una exposicin sistemtica, aunque de carcter introductorio, sobre las nociones fundamentales concernientes a la ejecucin

procesal civil. La obra ha sido pensada para que pueda servir de manual a los estudiantes de derecho que se inician en el estudio de esta materia. Pero tambin puede ser til a los profesionales del derecho que ocasionalmente se enfrenten con problemas prcticos suscitados en procesos de ejecucin civil, muy frecuentes en los ltimos aos como consecuencia de la actual crisis econmica.

Apuntes de ejecucin procesal civil

Manuel Cachn Cadenas es catedrtico de derecho procesal en la Universitat Autnoma de Barcelona. Ha publicado numerosos trabajos sobre diversos temas correspondientes al mbito de la ejecucin procesal civil. Recientemente ha coordinado, en colaboracin con el profesor Joan Pic i Junoy, la obra colectiva La ejecucin civil: Problemas actuales (ed. Atelier, Barcelona, 2009).

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Apuntes de ejecucin procesal civil

ISBN 978-84-490-2668-3

Manuel Cachn Cadenas

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Apuntes de ejecucin procesal civil


Departament de Dret Privat

Universitat Autnoma de Barcelona Servei de Publicacions Bellaterra, 2011

Primera edicin: enero de 2011 Edicin e impresin: Universitat Autnoma de Barcelona Servei de Publicacions Edifici A. 08193 Bellaterra (Cerdanyola del Valls). Spain Tel. 93 581 10 22. Fax 93 581 32 39 sp@uab.cat http://publicacions.uab.cat Impreso en Espaa. Printed in Spain Depsito legal: B. 5.117-2011 ISBN 978-84-490-2668-3

Apuntes de ejecucin procesal civil

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NDICE

Tema 1. Conceptos generales .............................................................................. 1. Sntesis del temario correspondiente a la ejecucin procesal civil ............. 2. Regulacin de la ejecucin procesal en la Ley de Enjuiciamiento Civil .... 3. Relevancia constitucional de la ejecucin procesal .................................... 4. La accin ejecutiva y el ttulo ejecutivo...................................................... 5. La competencia judicial respecto de la ejecucin ....................................... 6. Legitimacin activa y pasiva en el proceso de ejecucin ........................... 7. La postulacin procesal en el procedimiento de ejecucin ......................... 8. Las costas procesales en la ejecucin ......................................................... 9. Impugnacin de infracciones procesales cometidas en el curso de la ejecucin 10. Suspensin de la ejecucin ......................................................................... Tema 2. Demanda ejecutiva, despacho de la ejecucin y oposicin a la actividad ejecutiva ................................................... 1. Caducidad de la accin ejecutiva ............................................................... 2. La demanda ejecutiva: aspectos formales y contenido .............................. 3. El despacho de la ejecucin ....................................................................... 4. Medidas ejecutivas que ha de adoptar el secretario judicial despus del despacho de la ejecucin ........................................................ 5. Oposicin a la ejecucin ............................................................................ 6. Ampliacin de la ejecucin ......................................................................... 7. Acumulacin de ejecuciones....................................................................... Tema 3. Ejecucin dineraria (i): actos de preparacin del embargo ............ 1. Requerimiento de pago ............................................................................... 2. Manifestacin de bienes del ejecutado........................................................ 3. Informacin sobre el patrimonio del ejecutado proporcionada por terceros ..... 4. Comprobacin de la pertenencia de los bienes al ejecutado ....................... Tema 4. Ejecucin dineraria (ii): el embargo ................................................... 1. Concepto y funcin del embargo ................................................................ 2. Prctica del embargo ................................................................................... 3. Nulidad del embargo indeterminado ........................................................... 4. Embargo de cuentas bancarias .................................................................... 5. Bienes inembargables ................................................................................. 6. Embargo de sueldos, pensiones y otras retribuciones ................................. 7. Suficiencia de los bienes: mejora y reduccin del embargo ....................... 8. Prelacin de bienes a efectos del embargo.................................................. 9. Efectos jurdicos derivados del embargo ................................................... 10. Reembargo y embargo de sobrante .............................................................

7 7 8 9 11 12 13 16 16 17 17 19 19 20 23 24 25 28 28 31 31 33 35 37 41 41 41 44 45 46 48 51 53 54 57

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Tema 5 1. 2. 3. 4. 5. 6.

. Ejecucin dineraria (iii): aseguramiento del embargo .................. Funcin de las medidas de garanta del embargo ....................................... El depsito judicial...................................................................................... Supuestos especiales de depsito judicial ................................................... La anotacin preventiva del embargo ......................................................... La retencin judicial.................................................................................... La administracin judicial...........................................................................

59 59 60 63 65 66 69 71 71 71 72 73 76 78 78 79 79 80 81 81 81 84

Tema 6. Ejecucin dineraria (v): el procedimiento de apremio ..................... 1. Concepto y funcin .................................................................................... 2. Entrega directa al ejecutante de los bienes embargados ............................. 3. Venta en Bolsa o mediante notario.............................................................. 4. La subasta judicial: actos de preparacin de la subasta .............................. 5. Desarrollo de la subasta judicial ................................................................. 6. Pago al ejecutante y destino del sobrante.................................................... 7. Efectos de la adjudicacin respecto de las cargas existentes sobre los bienes adjudicados ....................................................................... 8. Administracin para pago ........................................................................... 9. Convenio de realizacin .............................................................................. 10. Realizacin por persona o entidad especializada ........................................ Tema 7. Ejecucin dineraria (v): las terceras ............................................... 1. Introduccin ................................................................................................ 2. Tercera de dominio .................................................................................... 3. Tercera de mejor derecho ...........................................................................

Tema 8. Procedimiento especial de ejecucin de prenda e hipoteca ............ 87 1. mbito de aplicacin .................................................................................. 87 2. Especialidades procesales del procedimiento de ejecucin de prenda e hipoteca............................................................... 87 Tema 9. Ejecucin no dineraria .......................................................................... 91 1. Introduccin ................................................................................................ 91 2. Ejecucin de sentencias que condenen a la entrega de bienes distintos de una suma de dinero ............................................................................................ 92 3. Ejecucin de condenas de hacer no personalsimo ..................................... 93 4. Ejecucin de condenas de hacer personalsimo .......................................... 94 5. Ejecucin de sentencias que condenan a emitir una declaracin de voluntad .. 95 6. Ejecucin de condenas de no hacer............................................................. 95 Tema 10. La ejecucin provisional ..................................................................... 97 1. Concepto y reglas generales........................................................................ 97 2. Solicitud y despacho de la ejecucin provisional ....................................... 98 3. Oposicin a la ejecucin provisional .......................................................... 100 4. Revocacin de la sentencia ejecutada provisionalmente ............................ 102 Tema 11. Procedimientos dirigidos a la obtencin rpida de un ttulo ejecutivo ......................................................................... 103 1. El proceso monitorio: nociones generales .................................................. 103 2. Esquema general del proceso monitorio ..................................................... 104 3. El proceso monitorio europeo ..................................................................... 106 4. El juicio cambiario ...................................................................................... 108

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TEMA 1 CONCEPTOS GENERALES

1. Sntesis del temario correspondiente a la ejecucin procesal civil


En el tema 1 se exponen los conceptos generales relativos a la ejecucin procesal civil. Se trata de un conjunto de nociones que afectan a cualquier proceso ejecutivo y que, a su vez, tienen relevancia a lo largo de todo el desarrollo del procedimiento ejecutivo. El tema 2 est dedicado al estudio de la primera fase del proceso ejecutivo. El esquema general correspondiente a esa primera fase de la ejecucin es comn a cualquier procedimiento ejecutivo, con independencia de la clase y del contenido del ttulo ejecutivo que se utilice para promover la ejecucin. Por ello, las cuestiones que se analizan en este tema pueden plantearse, de una u otra forma, en cualquier proceso de ejecucin. En los temas 3, 4, 5, 6 y 7 se estudian las actuaciones procesales que son especficas del proceso ordinario de ejecucin dineraria, esto es, del procedimiento previsto con carcter general (ordinario) para llevar a efecto la ejecucin cuando lo que se intenta obtener en dicha ejecucin es una determinada cantidad de dinero procedente del patrimonio de una persona (deudor), con el fin de entregar esa suma dineraria a otro sujeto (acreedor). Hay que tener en cuenta que esta modalidad ejecutiva es, con mucha deferencia, la ms frecuente en la prctica. El esquema general del proceso ordinario de ejecucin dineraria es el siguiente: a) en primer lugar, se llevan a cabo determinados actos dirigidos a preparar el embargo, es decir, a hacer posible la prctica del embargo (tema 3); b) posteriormente, se practica el embargo (tema 4); c) a continuacin, se pueden adoptar diversas medidas de aseguramiento del embargo, esto es, medidas dirigidas a garantizar o preservar la eficacia jurdica del embargo (tema 5); d) despus, se efecta la fase de apremio, que comprende la realizacin forzosa de los bienes embargados y el pago al ejecutante con el dinero que se haya obtenido en esa realizacin forzosa (tema 6); f) a su vez, durante el curso del proceso de ejecucin dineraria, cabe la posibilidad de que un tercero formule una tercera de dominio o una tercera de mejor derecho (tema 7). En el tema 8 se analiza brevemente un procedimiento ejecutivo especial, que est previsto exclusivamente para llevar a cabo la ejecucin de determinados ttulos ejecutivos: prenda e hipoteca. Tambin este procedimiento se aplica actualmente con mucha frecuencia en la prctica, sobre todo para la ejecucin de hipotecas constituidas sobre bienes inmuebles. En realidad, se trata de un proceso especial de ejecucin dineraria, que presenta algunas particularidades respecto del proceso ordinario de ejecucin dineraria (temas 3 a 7). En el tema 9 se examina la ejecucin no dineraria, es decir, los supuestos en que se intenta llevar a cabo a favor de una determinada persona (ejecutante), y a costa de otro sujeto (ejecutado), una concreta prestacin distinta de la entrega de una cantidad de dinero. En el tema 10 se estudia la ejecucin provisional, es decir, la ejecucin de sentencias que han sido recurridas y que, por lo tanto, an no son firmes.

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Finalmente, en el tema 11 se describen brevemente los procedimientos dirigidos a la creacin rpida de un ttulo ejecutivo: el procedimiento monitorio y el juicio cambiario.

2. Regulacin de la ejecucin procesal en la Ley de Enjuiciamiento Civil


Desde el punto de vista terminolgico, se utilizan, indistintamente, las expresiones ejecucin, ejecucin procesal, ejecucin forzosa, proceso de ejecucin, procedimiento de ejecucin, proceso ejecutivo, procedimiento ejecutivo, y otras similares. La Ley de Enjuiciamiento Civil (en adelante, LEC) regula la ejecucin procesal civil en su Libro 3. A diferencia de lo que ocurra en la anterior legislacin procesal, la LEC de 2000 establece una regulacin unitaria del proceso de ejecucin, es decir, se prev formalmente un solo procedimiento ejecutivo, con independencia de la clase de ttulo ejecutivo en que se base la ejecucin. Pero esta afirmacin exige algunas aclaraciones complementarias. En realidad, dentro del conjunto de normas que la LEC dedica al proceso de ejecucin, deben distinguirse dos tipos: a) hay algunos preceptos de carcter general, que se deben aplicar en todo proceso de ejecucin, cualquiera que sea el ttulo ejecutivo en que se base el procedimiento ejecutivo; b) pero, adems, se prevn diversas normas especiales, que sern o no aplicables en funcin del ttulo ejecutivo que se utilice para incoar el proceso de ejecucin. La funcin del proceso ejecutivo es distinta de la que corresponde al proceso declarativo. En este, se pretende determinar si existe o no el derecho que una parte invoca frente a la otra. Por el contrario, mediante el proceso de ejecucin, se intenta hacer efectiva la realizacin de un derecho cuya existencia ya ha sido declarada en sentencia o resolucin judicial, o consta acreditada a travs de algn documento extrajudicial que rene unos determinados requisitos previstos en la Ley. Las resoluciones y los documentos extrajudiciales mencionados constituyen los ttulos ejecutivos. Para promover un proceso ejecutivo, es necesaria la existencia de un ttulo ejecutivo, es decir, de una resolucin judicial o un documento extrajudicial al que la Ley atribuya fuerza ejecutiva (nulla executio sine titulo). La ejecucin procesal tiene carcter subsidiario o supletorio respecto del cumplimiento voluntario de las obligaciones jurdicas. Si la persona que est obligada a efectuar una determinada prestacin o, en general, a realizar un concreto comportamiento en favor de otro sujeto, cumple de forma voluntaria esa obligacin, el proceso de ejecucin carece de razn de ser. El problema se plantea cuando el obligado no cumple voluntariamente. En tal caso, el titular del derecho puede acudir al proceso de ejecucin, con el fin de hacer efectivo ese derecho de forma coactiva y a costa del sujeto que est obligado a satisfacerlo. En este sentido, se intenta obtener, mediante el proceso de ejecucin, un resultado idntico o lo ms similar posible al que se hubiera conseguido si el obligado a hacer o no hacer alguna cosa hubiese cumplido voluntariamente su obligacin. En cuanto sea posible, las resoluciones judiciales han de ser ejecutadas in natura, esto es en sus propios trminos (art. 18.2 de la Ley Orgnica del Poder Judicial en adelante, LOPJ, y jurisprudencia constitucional). Si resulta materialmente imposible llevar a cabo la ejecucin de una resolucin judicial en sus propios trminos, el Tribunal debe adoptar las medidas que sean necesarias para asegurar la mayor efectividad posible de la resolucin de que se trate, fijando en todo caso la indemnizacin dineraria que sea procedente respecto de la parte de la resolucin que no pueda ser objeto de cumplimiento en sus propios trminos (art. 18.2 LOPJ y jurisprudencia constitucional).

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En algunos casos, para lograr la ejecucin de un ttulo ejecutivo, bastar con que el Tribunal lleve a cabo una determinada actividad que sustituya a aquella que hubiera debido efectuar, y no ha realizado, el sujeto sobre el que pesa la obligacin de que se trate; ejemplo: si el deudor no paga la suma de dinero que adeuda al acreedor, el Tribunal podr embargar bienes de aquel, a fin de transmitir esos bienes a cambio de una cantidad de dinero, con la que se podr pagar al acreedor. Pero, en otros supuestos, habr que acudir a medidas coercitivas, dirigidas a compeler a ese sujeto, con el fin de intentar que cumpla su obligacin; ejemplo: la empresa que est obligada a abstenerse de vender un determinado producto viene incumpliendo esa obligacin, por lo que el Tribunal podr imponerle multas coercitivas, con el objetivo de compelerle para que se abstenga en el futuro de seguir vendiendo el producto en cuestin.

3. Relevancia constitucional de la ejecucin procesal


La jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha venido reiterando, desde sus primeras sentencias, que el derecho a obtener la ejecucin de las resoluciones judiciales firmes es un elemento esencial del derecho a la tutela judicial efectiva, proclamado en el art. 24. 1 de la Constitucin (en adelante, CE). As, por ejemplo, la STC 155/1985 declara: En reiteradas Sentencias este Tribunal Constitucional ha declarado que el derecho a la tutela judicial efectiva, consagrado en el art. 24-1 de la Constitucin, comprende, entre otros, el derecho a que se ejecuten las Sentencias de los Tribunales, sin el cual la tutela de los derechos e intereses legtimos de los que obtuviesen una Sentencia favorable no sera precisamente efectiva, sino que podra limitarse a conseguir declaraciones de intenciones y reconocimiento de derechos sin alcance prctico STC nmero 32/1982, de 28 de junio, y otras posteriores. Por otra parte, y por tratarse de la exigencia de tutela judicial, resulta tambin claro que es a los Tribunales a quien corresponde velar por ese cumplimiento, como declara expresamente el artculo 117-3, segn el cual el ejercicio de la potestad jurisdiccional en todo tipo de procesos, juzgando y haciendo ejecutar lo juzgado, corresponde exclusivamente a los Juzgados y Tribunales. En parecidos trminos se pronuncian, entre otras muchas, las SSTC 193/1988, 314/1994, 312/2006 y 20/2010. En consecuencia, las dudas que susciten las normas legales concernientes a la ejecucin procesal se han de resolver, como regla general, optando por aquella interpretacin que resulte ms favorable para la efectividad del derecho a la ejecucin de las resoluciones judiciales firmes. La jurisprudencia constitucional tambin ha insistido en la exigencia de que las resoluciones judiciales se cumplan in natura, es decir, en sus propios trminos, siempre que esto sea posible, sin perjuicio de que la condena pueda ser sustituida por su equivalente pecuniario o por otra prestacin, si hay razones atendibles para excluir el cumplimiento in natura de la sentencia (vid., entre otras, las SSTC 58/1983, 67/1984, 322/1994, 87/2006, 312/2006, 110/2009 y 20/2010). Por lo dems, tambin la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos considera que la ejecucin de una sentencia o resolucin judicial forma parte del derecho al proceso equitativo proclamado en el art. 6 del Convenio Europeo de Derechos Humanos. En este sentido, la Sentencia del TEDH de 19 de marzo de 1997 (Hornsby contra Grecia) declara:

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El Tribunal recuerda su constante jurisprudencia segn la cual el artculo 6.1 garantiza a cada uno el derecho a que un Tribunal conozca toda impugnacin relativa a sus derechos y obligaciones de carcter civil; consagra de este modo el derecho a un Tribunal, en el que el derecho de acceso, a saber, el derecho a apelar a un Tribunal en materia civil, constituye un aspecto esencial (Sentencia Philis contra Grecia [nm. 1] de 27 de agosto de 1991, serie A nm. 209, pg. 20, ap. 59). Sin embargo, este derecho ser ilusorio si el ordenamiento jurdico interno de un Estado contratante permitiera que una sentencia judicial definitiva y obligatoria quedara inoperante en detrimento de una parte. En efecto, no se entendera que el artculo 6.1 describiera en detalle las garantas del procedimiento equidad, publicidad y celeridad otorgadas a las partes y que no protegiera la ejecucin de las decisiones judiciales; si este artculo se refiriera exclusivamente al acceso al juicio y el desarrollo de la instancia, esto correra el riesgo de crear situaciones incompatibles con el principio de la preeminencia del derecho que los Estados contratantes se han comprometido a respetar ratificando el Convenio (ver, mutatis mutandis, la Sentencia Golder contra Reino Unido, de 7 de marzo de 1974, serie A nm. 18, pgs. 16-18, ap. 34-36). La ejecucin de una sentencia, de la jurisdiccin que sea, debe, por tanto, ser considerada como parte integrante del procedimiento en el sentido del artculo 6; el Tribunal as lo ha establecido en asuntos referentes a la duracin del procedimiento (ver, en ltimo lugar, las Sentencias Di Pede contra Italia y Zappia contra Italia, de 26 de septiembre de 1996, Repertorio de Sentencias y Resoluciones 1996-IV, pgs. 1383- 1384, ap. 20-24 y pgs. 1410-1411, ap. 16-20, respectivamente). En sentido similar, vid. las Sentencias del TEDH de 28 de julio de 1999 (Inmobiliaria Saffi contra Italia), 27 de mayo de 2004 (Metaxas contra Grecia), 22 de septiembre de 2005 (Mavroudis contra Grecia), 1 de diciembre de 2009 (Khachatryan contra Armenia 2009) y 12 de mayo de 2010 (Kalogranis y Kalograni contra Grecia 2010), entre otras. Por otra parte, cabe recordar que la potestad jurisdiccional, que el art. 117.3 CE atribuye en exclusiva a los jueces y Tribunales, engloba tanto el poder de juzgar como el de hacer ejecutar lo juzgado. La STC 108/1986, dictada por el Pleno del Tribunal Constitucional, entiende que solo los jueces, individualmente o agrupados en rganos colegiados, pueden ejercer jurisdiccin juzgando y haciendo ejecutar lo juzgado. Pues bien, en el mbito de la ejecucin, lo exclusivamente jurisdiccional, es decir, aquello que viene atribuido de forma exclusiva a los jueces y magistrados, es la potestad de dirigir la ejecucin, que no incluye solo la facultad de despachar la ejecucin, sino que comprende tambin el poder de ordenar que se lleven a efecto las restantes medidas o actuaciones dirigidas a hacer efectiva la resolucin de que se trate. Esta facultad de ordenar la adopcin de medidas ejecutivas, que constitucionalmente corresponde en exclusiva al juez, no excluye la posibilidad de que la prctica de algunas de esas actuaciones pueda ser encomendada a personal colaborador del Tribunal (secretario, auxiliar, etc.), cuando la realizacin de dichos actos deba ser efectuada fuera de la sede del Tribunal, o consista en una actuacin de carcter material. Pero en estos casos el personal colaborador acta por delegacin del juez, y por lo tanto el juez puede controlar de oficio la actuacin de ese personal. Pero, en el mbito de la ejecucin, la Ley 13/2009 otorga a los secretarios judiciales ex lege, no por delegacin del juez, diversas atribuciones que hasta ahora estaban reservadas a los jueces. Algunas de esas funciones forman parte de la facultad de dirigir la ejecucin. Por ello, una parte de la reforma introducida por la Ley 13/2009 es de muy dudosa constitucionalidad.

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4. La accin ejecutiva y el ttulo ejecutivo


Accin ejecutiva es la expresin que se utiliza para referirse al derecho de una determinada persona a obtener una concreta ejecucin procesal contra otro sujeto. Ahora bien, como hemos indicado, para que se pueda promover la ejecucin procesal, es indispensable que esta se solicite al amparo de un ttulo ejecutivo, es decir, de un documento al que la Ley atribuya expresamente fuerza ejecutiva (nulla executio sine titulo). En este sentido, el art. 517.1 LEC establece: La accin ejecutiva deber fundarse en un ttulo que tenga aparejada ejecucin. El precepto citado utiliza una frmula arcaica (tener aparejada ejecucin), para hacer referencia al hecho de que un determinado documento tenga el carcter de ttulo ejecutivo, esto es, tenga eficacia o fuerza ejecutiva. La determinacin de las clases de documentos a los que se ha de atribuir fuerza ejecutiva es una decisin que corresponde adoptar al legislador, y que, en cierta medida, obedece a consideraciones de conveniencia u oportunidad. No obstante, el legislador, aun disponiendo de un amplio margen de discrecionalidad, tambin est sujeto a las exigencias derivadas de la Constitucin, los Tratados internaciones y las restantes normas internacionales aplicables en el pas de que se trate. As, por ejemplo, es obvio que el legislador espaol no podra negar fuerza ejecutiva a una sentencia firme, porque esto resultara inconstitucional (art. 118 CE) y absurdo. Tampoco podra excluir la fuerza ejecutiva de las sentencias dictadas por los Tribunales de un determinado Estado, distinto del Estado espaol, si dichas sentencias tienen reconocida eficacia ejecutiva en territorio espaol en virtud de un Tratado internacional suscrito por Espaa. A diferencia de la LEC anterior, la vigente LEC establece, en su art. 517, una relacin unitaria de los documentos a los que se reconoce el carcter de ttulos ejecutivos. Dicho en otros trminos, la LEC prev un listado nico de ttulos ejecutivos, incluyendo en esa lista tanto los ttulos ejecutivos judiciales (resoluciones judiciales) como los ttulos ejecutivos extrajudiciales (documentos creados extraprocesalmente). Con arreglo al art. 517 de la LEC, solo tendrn aparejada ejecucin los ttulos mencionados en el precepto legal citado. En concreto, son actualmente ttulos ejecutivos los siguientes: a) Ante todo, las sentencias de condena firmes, que constituyen el ttulo ejecutivo por antonomasia. b) Los laudos o resoluciones arbitrales. c) Las resoluciones judiciales que aprueben u homologuen transacciones y acuerdos logrados en el proceso. Es un ttulo ejecutivo cuyo fundamento se halla en la vigencia del principio dispositivo en el proceso civil. d) Las escrituras pblicas, esto es, los documentos autorizados por notario, siempre que cumplan los requisitos mencionados en el art. 517.2.4 LEC. e) Las plizas de contratos mercantiles, si han sido intervenidas por fedatario pblico y renen los dems requisitos formales previstos en el art. 517.2.5 LEC. En este apartado estn comprendidas las plizas bancarias, que, junto a las sentencias y las escrituras pblicas, constituyen los ttulos ejecutivos ms importantes y frecuentes en la prctica. f) Los ttulos al portador o nominativos, que representen obligaciones vencidas, y los cupones vencidos de dichos ttulos, si han sido emitidos en la forma indicada en el art. 517.2.6 LEC. Es un ttulo ejecutivo de escasa trascendencia en la prctica. g) Los certificados correspondientes a valores representados mediante anotaciones en cuenta, si concurren los requisitos mencionados en el art. 517.2.7 LEC. Tambin este ttulo ejecutivo tiene poca relevancia en la prctica.

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h) El auto que establezca la cantidad mxima reclamable en concepto de indemnizacin, dictado en casos de rebelda del acusado o de sentencia absolutoria o sobreseimiento en procesos penales incoados por hechos cubiertos por el seguro obligatorio de responsabilidad civil derivada del uso y la circulacin de vehculos de motor (art. 517.2.8 LEC). i) Las dems resoluciones judiciales y los documentos a los que la LEC u otra Ley atribuyan fuerzan ejecutiva (art. 517.2.9 LEC). Es esta una norma de remisin, en cuyo mbito de aplicacin se incluyen las resoluciones judiciales que, adoptando forma de auto o de providencia, tengan reconocida fuerza ejecutiva por disposicin expresa de la LEC (as, por ejemplo, arts. 21, 34, 35, etc.) o de otra norma con rango de Ley. Tambin se engloban en este apartado las sentencias de condena que an no han adquirido firmeza, pero que, segn la propia LEC, pueden ser ejecutadas provisionalmente. Igualmente la norma comprende las resoluciones del secretario judicial a las que la Ley reconozca fuerza ejecutiva. Cabe aadir que, cuando se trate de escrituras pblicas, plizas de contratos mercantiles o de algunos de los documentos a que se refieren los nmeros 6 y 7 del apartado 2 del art. 517 LEC, el documento en cuestin carecer de fuerza ejecutiva si la deuda que acredita no es superior a 300 euros (art. 520 LEC). Pero ese lmite cuantitativo se podr obtener mediante la adicin de varios documentos, siempre que estos renan los requisitos previstos en el art. 517 LEC.

5. La competencia judicial respecto de la ejecucin


El art. 545 LEC fija distintos criterios de competencia en funcin de la clase de ttulo ejecutivo a cuyo amparo se pida la ejecucin: a) Si es una sentencia u otra resolucin judicial, o si se trata de una resolucin del secretario judicial que tenga fuerza ejecutiva, es competente el Juzgado que hubiera conocido del asunto en primera instancia. Se trata de una norma de competencia funcional que resulta tradicional en nuestro ordenamiento. Pero el art. 545.1 LEC establece una puntualizacin que ha suscitado algunas dudas. En efecto, el precepto citado seala que, en caso de resoluciones judiciales que aprueben u homologuen transacciones y acuerdos de las partes, la competencia para la ejecucin de esas resoluciones corresponde al Tribunal que homolog o aprob la transaccin o acuerdo. Esto no plantea problemas si el acuerdo se obtuvo durante la primera instancia. Pero, incluso en el caso de que el acuerdo se hubiera logrado en segunda instancia o durante la pendencia de un recurso extraordinario, hay que entender, a pesar del tenor literal del art. 545.1 LEC, que la competencia para la ejecucin de la resolucin judicial corresponde al Juzgado que hubiera conocido del asunto en primera instancia. De lo contrario, se rompera todo el sistema de la nueva LEC, basado en la posibilidad de que el ejecutado formule oposicin a la ejecucin, y en la viabilidad de un recurso de apelacin, a resolver por la Audiencia Provincial, contra la resolucin que se dicte en ese incidente de oposicin. b) Si es un laudo arbitral, el Juzgado de Primera Instancia correspondiente al lugar en que se hubiera dictado el laudo. c) Si se trata de un ttulo extrajudicial distinto de los laudos arbitrales, el ejecutante puede optar entre el Juzgado de Primera Instancia del domicilio del ejecutado o de cualquiera de los ejecutados si son varios, o el Juzgado de igual clase correspondiente al lugar de cumplimiento de la obligacin segn el ttulo ejecutivo, o el Juzgado de

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Primera Instancia de cualquier lugar en que se encuentren bienes del ejecutado susceptibles de embargo. Esto ltimo es una novedad, que puede tener cierta utilidad en algunos casos; ejemplo: interesa al ejecutante pedir la ejecucin en un determinado lugar porque los Juzgados de esa poblacin funcionan mejor que los correspondientes al lugar del domicilio del ejecutado. A estos efectos, basta con que se trate de un lugar en el que se encuentre algn bien embargable, aunque no sean todos los bienes del ejecutado, ni la mayor parte de los mismos. El Juzgado ante el que se presente una demanda ejecutiva debe controlar de oficio su competencia antes de despachar la ejecucin (art. 546 LEC). Si se declara competente, y por lo tanto despacha la ejecucin, el ejecutado podr formular la correspondiente declinatoria (art. 547 LEC). Con arreglo al art. 64 LEC, la presentacin de la declinatoria produce la suspensin del procedimiento. Pero se trata de una norma general, que no puede aplicarse literalmente en el proceso de ejecucin. Cuando la declinatoria se formule dentro de un proceso ejecutivo, la suspensin prevista en el citado art. 64 podr impedir que se lleve a efecto la realizacin forzosa de los bienes (el apremio), pero no obsta para que puedan practicarse embargos, o adoptar medidas de garanta de los embargos. As se desprende de la norma especial prevista en el art. 565.2 LEC.

6. Legitimacin activa y pasiva en el proceso de ejecucin


As como en el proceso declarativo es usual referirse a las partes procesales con las denominaciones de demandante (o actor) y demandado, lo ms habitual, en la ejecucin, es utilizar las expresiones ejecutante (o acreedor o parte ejecutante) y ejecutado (o deudor o parte ejecutada), para aludir, respectivamente, a la persona a favor de la cual se sigue la ejecucin, y a aquella contra la que se tramita esa ejecucin. La vigente LEC establece, en sus arts. 538 y ss., una amplia regulacin de las partes procesales en relacin con el proceso de ejecucin. El art. 538.1 incluye una definicin del concepto de parte referido a la ejecucin: son parte en el proceso de ejecucin la persona o personas que piden y obtienen el despacho de la ejecucin, y la persona o personas frente a las que esta se despacha. La definicin legal es incompleta, porque, como indicaremos posteriormente, en algunos casos puede ocurrir que, despus de iniciarse un determinado proceso ejecucin, adquieran la condicin de parte en ese proceso personas distintas de aquellas a favor o contra de las cuales se despach inicialmente la ejecucin. Ejemplo: se despacha la ejecucin a favor de C, pero, durante el curso del proceso ejecucin, fallece esa persona, siendo sucedida en la ejecucin por su heredero T, que, de esta forma, pasa a adquirir la condicin de parte en la ejecucin, a pesar de que esta no se despach a su favor. La LEC mantiene la norma general tradicional en esta materia, conforme a la cual la legitimacin activa y pasiva, a efectos de la ejecucin, debe determinarse con arreglo al ttulo ejecutivo (art. 538.2.1), es decir, por regla general solo se podr despachar ejecucin a favor de quien aparezca como acreedor en el ttulo ejecutivo (art. 538.2), y nicamente contra quien figure como deudor segn dicho ttulo (art. 538.2.1). Pero, despus, la propia LEC establece diversas excepciones frente a esa regla general: a) La ejecucin puede ser despachada contra una persona que, sin figurar como deudor en el ttulo ejecutivo, responda personalmente de la deuda por disposicin legal o en virtud de afianzamiento acreditado mediante documento pblico (art. 538.2.2). Ejemplo: puede despacharse la ejecucin contra el banco que ha prestado aval en

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favor de la persona que figura como deudor en el ttulo ejecutivo, habiendo sido aceptado ese aval mediante resolucin judicial. b) Tambin se puede despachar la ejecucin contra la persona que, sin figurar como deudor en el ttulo ejecutivo, es propietario de bienes especialmente afectos al pago de la deuda por la que se est procediendo en la ejecucin (art. 538.2.3). Ejemplo: en un proceso declarativo promovido por C contra D, se decreta el embargo preventivo de un inmueble perteneciente a D; despus de anotarse ese embargo, D transmite el inmueble a T; si recae sentencia firme de condena contra D, C podr pedir que se despache ejecucin frente D y frente a T, pero la responsabilidad de este queda limitada al inmueble mencionado, sin que pueda extenderse a otros bienes pertenecientes a T. c) En caso de sucesin mortis causa o inter vivos en la relacin jurdica que consta en el ttulo ejecutivo, podr solicitarse el despacho de la ejecucin a favor o en contra del sucesor, si esa sucesin se acredita con documento fehaciente (art. 540). A falta de un documento de esa clase, hay que dar audiencia a todos los interesados, y el juez deber determinar si ha quedado acreditada o no la sucesin, y, en consecuencia, si procede o no despachar la ejecucin. Pero, si se despacha la ejecucin a favor o en contra del supuesto sucesor, el ejecutado podr oponerse despus en el correspondiente incidente de oposicin a la ejecucin (art. 559.1). Y, en cualquier caso, queda abierta la posibilidad de acudir al oportuno proceso declarativo ordinario. El art. 540 solo se ocupa de aquellos supuestos en que la sucesin se produce antes de iniciarse la ejecucin. Pero, como hemos indicado, tambin puede ocurrir que esa sucesin tenga lugar cuando la ejecucin ya est en curso. En este caso, si la sucesin afecta al ejecutante, el sucesor de este podr incorporarse a la ejecucin en calidad de ejecutante, a travs del mecanismo de la sucesin procesal regulado en los arts. 16 y 17 LEC. A su vez, si la sucesin se refiere al ejecutado, la ejecucin ya iniciada podr proseguir contra los sucesores de dicho ejecutado, si lo solicita el ejecutante en la forma prevista en los arts. 16 y 17 LEC. d) Por lo que se refiere a la ejecucin sobre bienes gananciales, el art. 541 resuelve algunos problemas que se venan planteando bajo la vigencia de la LEC anterior, pero guarda silencio sobre otras cuestiones que se suscitan en esos casos. Sea como fuere, hay que distinguir los dos siguientes supuestos: d1) Si son deudas contradas por un cnyuge, pero de las que deba responder la sociedad de gananciales, basta con dirigir la demanda ejecutiva contra el cnyuge que contrajo la deuda. Pero el embargo de bienes gananciales ha de notificarse tambin al otro cnyuge, dndole asimismo traslado de la demanda ejecutiva y del auto que despache la ejecucin. El cnyuge no deudor podr oponerse a la ejecucin por las mismas causas que el cnyuge deudor y, adems, por el hecho de que los bienes gananciales no deben responder de la deuda en el caso de que el cnyuge no deudor considere que se trata de una deuda privativa del otro. Si el cnyuge no deudor se opone a la ejecucin por esta ltima causa, se produce una importante consecuencia: el ejecutante tendr que acreditar la responsabilidad de los bienes gananciales. Si no lo consigue, el cnyuge no deudor podr pedir la disolucin de la sociedad de gananciales, lo cual nos lleva ya al segundo de los supuestos que tiene en cuenta el art. 541. d2) Si la deuda reclamada es privativa del cnyuge deudor, basta con notificar el embargo de bienes gananciales al otro cnyuge, sin necesidad de darle traslado de la demanda ejecutiva. En este caso, el cnyuge no deudor podr pedir la disolucin de la sociedad de gananciales. Esa peticin no vincula necesariamente al juez. Rigen tambin aqu las prohibiciones de abuso de derecho y fraude de Ley o procesal (art. 11 LOPJ y art. 247 LEC). Atendiendo a la cuanta de la deuda y al valor de los bienes gananciales, o a otros elementos de juicio, el juez podra

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denegar la disolucin de la sociedad de gananciales. Pero, si decreta esa disolucin, se producen dos consecuencias importantes: a) se suspende la realizacin forzosa de los bienes gananciales embargados, aunque se puede mantener el embargo de dichos bienes (arts. 541 y 565); b) habr que proceder a la liquidacin del patrimonio de la sociedad de gananciales, con arreglo al procedimiento previsto en los arts. 806 y ss. de la LEC. No se prev expresamente la posibilidad de que el ejecutante intervenga en esa liquidacin, con el fin de evitar que se defrauden sus derechos. Pero debe considerarse viable dicha intervencin. En efecto, la LEC no deroga el art. 1410 del Cdigo Civil. Conforme a este precepto, resulta aplicable en la liquidacin de la sociedad de gananciales lo previsto para la divisin y liquidacin de la herencia. Pues bien, el art. 782.5 LEC, al regular la divisin de la herencia, permite que los acreedores de uno o ms de los coherederos puedan intervenir en la particin. En consecuencia, tambin los acreedores de cada uno de los cnyuges pueden intervenir en la particin del patrimonio ganancial. Por lo dems, a falta de norma explcita, el rgano judicial debera dar un plazo razonable al cnyuge no deudor para que, si le interesa, pida la disolucin de la sociedad de gananciales cuando la deuda sea privativa del cnyuge deudor. A su vez, en ausencia de norma especfica, esa peticin ha de tramitarse por el cauce de los incidentes (arts. 387 y ss.). e) El art. 542 se refiere a los supuestos de pluralidad de deudores solidarios. Si se trata de ejecutar un laudo arbitral, una sentencia u otro ttulo ejecutivo judicial, no se puede despachar ejecucin contra el deudor solidario que no hubiera sido demandado y condenado en el proceso declarativo (art. 542.1). Si se trata de ttulos ejecutivos extrajudiciales, la condicin de deudor solidario puede resultar acreditada mediante el propio ttulo ejecutivo, o a travs de otro documento que rena los requisitos necesarios para tener fuerza ejecutiva (art. 542.2). f) Conforme al art. 544, si en el ttulo ejecutivo (sentencia o ttulo extrajudicial) figura como deudora una entidad sin personalidad jurdica (sociedad mercantil irregular, comunidad de bienes, etc.), tambin podr despacharse ejecucin contra los socios o gestores que hayan actuado en nombre de la entidad, si el ejecutante acredita estos extremos. La Ley exige nicamente un simple principio de prueba sobre esas circunstancias. Al fin y al cabo, le quedar al ejecutado la posibilidad de oponerse a la ejecucin en el oportuno incidente. Pero el art. 544 no es aplicable a las comunidades de propietarios de inmuebles en rgimen de propiedad horizontal. Aun as, el art. 544 ha suscitado algunas dudas sobre su posible inconstitucionalidad, ya que, en algunos casos, puede provocar la indefensin del ejecutado. Ejemplo: C promueve proceso declarativo contra la sociedad irregular S, exigiendo el pago de una deuda contrada por el socio D en nombre de la sociedad; dictada sentencia de condena contra S, C pide, al amparo del art. 544 LEC, el despacho de la ejecucin contra S, D y T, ya que este ltimo tambin es un socio que ha actuado en el trfico jurdico en nombre de la sociedad, si bien no ha intervenido en absoluto en la relacin jurdica sobre la que versa el proceso, y, adems, desconoce la existencia de la deuda contrada por D. En este caso, T no habr contado con medios de defensa para oponerse a la reclamacin de C, con la circunstancia agravante de que la deuda reclamada podra obedecer a una confabulacin fraudulenta de C y D en perjuicio de T. En general, la falta de legitimacin activa del ejecutante, y la falta de legitimacin pasiva del ejecutado, pueden ser denunciadas por este a travs de los correspondientes motivos de oposicin a la ejecucin previstos en el art. 559.1 LEC (nms. 2 y 1, respectivamente).

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Es til la norma prevista en el art. 538.3 LEC: el tercero frente al que no se despach ejecucin, pero a cuyos bienes se ha extendido la actividad ejecutiva, por considerar el Tribunal que dichos bienes responden de la deuda, puede utilizar los medios de defensa que la Ley concede al ejecutado. Por el contrario, si la actividad ejecutiva alcanza a los bienes del tercero como consecuencia de que el Tribunal ha considerado, errneamente, que tales bienes pertenecen al ejecutado, el tercero tiene a su disposicin la tercera de dominio. Veamos dos ejemplos que permitan distinguir los dos supuestos anteriores: a) Supongamos que, por aplicacin del art. 607.3, el Juzgado embarga y manda retener una parte del sueldo que perciba el cnyuge del ejecutado. En este caso, no hay error en cuanto a la titularidad o pertenencia del bien embargado. Y el cnyuge del ejecutado podr utilizar todos los medios de defensa que la Ley otorga al propio ejecutado. En particular, podr acudir a los recursos y vas de impugnacin que regula el art. 562, con el fin de pedir que se deje sin efecto aquel embargo, si entiende que el rgano judicial ha aplicado indebidamente el art. 607.3. b) Imaginemos ahora que el rgano judicial declara embargado el saldo de una cuenta bancaria por estimar, errneamente, que dicha cuenta se nutre en exclusiva de los ingresos del ejecutado, cuando, en realidad, la cuenta est abierta a nombre del ejecutado y de su cnyuge, casados en rgimen de separacin de bienes, y los ingresos de la cuenta proceden de uno y otro. En este caso, el cnyuge del ejecutado podr acudir a la correspondiente tercera de dominio, para conseguir el alzamiento (total o parcial, segn los casos) del embargo.

7. La postulacin procesal en el procedimiento de ejecucin


Por lo que se refiere a la postulacin procesal en la ejecucin, si se trata de ejecutar una sentencia o resolucin judicial, su intervencin ser preceptiva, salvo que en el proceso declarativo previo dicha intervencin tenga carcter facultativo (juicios verbales con cuanta litigiosa que no supere la cantidad de 900 euros). Si la ejecucin dimana de un proceso monitorio en el que no ha habido oposicin del deudor, ser necesaria la intervencin de abogado y procurador en dicha ejecucin, siempre que la deuda exceda de la cantidad indicada (900 euros) (art. 539.1.1 LEC). Si el ttulo ejecutivo es extrajudicial, ser preceptiva en todo caso la intervencin de abogado y procurador en la ejecucin, con independencia de la cuanta de esta (art. 539.1.2 LEC).

8. Las costas procesales en la ejecucin


El ejecutante deber anticipar los gastos y costas que se vayan produciendo en la ejecucin, salvo los que correspondan a actuaciones que se realicen a instancia del ejecutado o de otros sujetos, que debern ser pagados por quien haya solicitado la actuacin de que se trate (art. 539.2.2 LEC). Pero, posteriormente, si el ejecutado no se opone a la ejecucin o su oposicin es desestimada, el ejecutante tendr derecho a obtener, a costa de lo que se obtenga con la realizacin de los bienes embargados, el reembolso de los gastos y costas que l haya anticipado (art. 539.2.2 LEC). No obstante, cuando se trate de actuaciones del proceso de ejecucin para las que la LEC prevea expresamente pronunciamiento sobre costas, estas corrern a cargo de la parte que haya sido condenada a su pago (art. 539.2.1 LEC).

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9. Impugnacin de infracciones procesales cometidas en el curso de la ejecucin


El art. 562 LEC, en combinacin con otras normas previstas en la LEC, regula el sistema de impugnaciones al que pueden acudir las partes para denunciar las infracciones procesales que se cometan en el curso de la ejecucin. Se trata de un sistema de impugnaciones mucho ms restrictivo que el previsto para los procesos declarativos. En especial, se limita drsticamente la posibilidad de formular recurso de apelacin en el proceso de ejecucin. Durante el proceso de ejecucin, las partes pueden hacer uso de los siguientes medios de impugnacin: a) Por regla general, la infraccin procesal de que se trate podr ser denunciada mediante recurso de reposicin, si dicha infraccin se ha cometido en una resolucin (auto o providencia) dictada por el juez de la ejecucin. Tambin es posible acudir al recurso de reposicin cuando la infraccin ha sido cometida en una resolucin (diligencia de ordenacin o decreto) del secretario judicial. b) Pero diversas normas admiten la posibilidad de interponer directamente recurso de revisin ante el juez contra algunos determinados decretos que dicte el secretario judicial durante la ejecucin. Cuando la infraccin que se pretenda impugnar haya sido cometida mediante uno de esos especficos decretos, se podr formular recurso de revisin ante el juez. c) En el proceso ejecutivo el recurso de apelacin solo puede ser utilizado en los casos en que expresamente lo prevea la Ley. Se trata de una novedad de la vigente LEC, que viene a limitar gravemente el derecho de defensa de las partes, porque, a causa de esa limitacin, la mayor parte de las resoluciones que se dicten a lo largo de la ejecucin no podrn ser recurridas ante la Audiencia Provincial. Por ello, esta limitacin del recurso de apelacin debe ser interpretada restrictivamente, esto es, se debe optar por una interpretacin favorable a la admisin del recurso de apelacin. d) Si la infraccin procesal no se comete en una resolucin, sino en otra actuacin procesal realizada por un funcionario o colaborador del Tribunal (ej.: embargo practicado por un auxiliar judicial, no por el juez, ni por el secretario judicial), cabe presentar escrito dirigido al juez en el que se denuncie la infraccin y se pida que se adopte la actuacin que interese para remediar la infraccin. Contra la resolucin del juez ser posible interponer recurso de reposicin y, si la Ley lo autoriza, recurso de apelacin. e) En general, la interposicin de recursos no suspende la ejecucin, pero el ejecutado puede pedir dicha suspensin, prestando caucin y alegando que la prosecucin de la ejecucin le producir un perjuicio de difcil reparacin (art. 567). La interposicin del recurso, con ofrecimiento de caucin y alegacin de ese perjuicio, debe bastar para que se decrete la suspensin de la ejecucin, hasta que el juez resuelva acerca de si procede o no mantener esa suspensin.

10. Suspensin de la ejecucin


Por lo que se refiere a la suspensin de la ejecucin, la LEC se muestra muy restrictiva. En general, dicha suspensin solo procede cuando lo acuerden ambas partes y en los casos en que la Ley lo prevea expresamente (art. 565.1). Supuestos concretos de suspensin de la actividad ejecutiva se regulan en los arts. 566 (en los casos de peticin de

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rescisin o revisin de sentencias firmes), 568 (por el hecho de que el ejecutado sea declarado en estado de suspensin de pagos, quiebra o concurso de acreedores) y 569 (suspensin por prejudicialidad penal). Por lo dems, la suspensin de la ejecucin no impide que se mantengan los embargos y las medidas de garanta que se hubieran practicado, ni obsta para que se practiquen los embargos y las medidas de garanta que se hubieran acordado (art. 565.2),

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TEMA 2 DEMANDA EJECUTIVA, DESPACHO DE LA EJECUCIN Y OPOSICIN A LA ACTIVIDAD EJECUTIVA

Este tema est dedicado al estudio de la primera fase del proceso ejecutivo. El esquema general correspondiente a esa primera fase de la ejecucin es comn a cualquier procedimiento ejecutivo, con independencia de la clase y del contenido del ttulo ejecutivo que se utilice para promover la ejecucin. Por ello, las cuestiones que se analizan en este tema pueden plantearse, de una u otra forma, en cualquier proceso de ejecucin.

1. Caducidad de la accin ejecutiva


El art. 518 LEC introdujo una importante innovacin. Con anterioridad a la vigente LEC, la jurisprudencia vena entendiendo que la accin ejecutiva dirigida a obtener la ejecucin de sentencias o de otras resoluciones judiciales est sometida a un plazo de prescripcin de 15 aos, o sea, el plazo genrico de las acciones personales (art. 1964 del Cdigo Civil). El art. 518 LEC incorpora una novedad que, probablemente, no era necesaria ni conveniente, y que ha planteado bastantes problemas en la prctica. Con arreglo a la citada norma, la accin ejecutiva basada en sentencia, en resolucin arbitral o en resolucin del Tribunal o del secretario judicial que apruebe una transaccin judicial o un acuerdo alcanzado en el proceso queda sometida a un plazo de caducidad (no de prescripcin) de cinco aos, a contar desde la firmeza de la resolucin de que se trate. En principio, basta con presentar la demanda ejecutiva, esto es, pedir la ejecucin, para excluir la caducidad de la accin ejecutiva prevista en el citado art. 518. No importa, a estos efectos, que despus tenga que paralizarse la ejecucin debido a la insolvencia del ejecutado, o por otras causas. Una vez presentada la demanda ejecutiva, entra en juego el art. 239 de la nueva LEC, conforme al cual no puede producirse la caducidad de la instancia en la ejecucin. En definitiva, lo decisivo es pedir la ejecucin dentro del plazo de cinco aos siguientes a la firmeza de la resolucin que se trata de ejecutar. Hecho esto, aunque la ejecucin quede paralizada, ya no habr caducidad de la accin ejecutiva, pudiendo perdurar el proceso de ejecucin hasta que se obtenga la completa satisfaccin del derecho del ejecutante (art. 570 LEC). Como hemos indicado, el art. 518 LEC fija como dies a quo del plazo de caducidad de la accin ejecutiva la firmeza de la sentencia o resolucin que se trate de ejecutar. Ahora bien, puede ocurrir que la sentencia condene a una prestacin peridica, y el deudor venga cumpliendo correctamente la condena. Si nos atuviramos al tenor literal del art. 518, tambin en este caso habra que presentar la demanda ejecutiva dentro de los cinco aos siguientes a la firmeza de la sentencia, para evitar la caducidad de la accin ejecutiva, a pesar de que el deudor viene cumpliendo puntualmente su obligacin. En efecto, partiendo de una interpretacin puramente literal del art. 518, si no se presenta esa demanda ejecutiva, y el deudor deja de cumplir cuando transcurra aquel plazo de cinco aos, quedara caducada la accin ejecutiva a partir del plazo indicado. Y tambin

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se excluira la posibilidad de un nuevo proceso declarativo dirigido a obtener una condena contra el deudor, porque obstara a esa posibilidad la cosa juzgada derivada de la sentencia anterior. Un problema similar se plantea en los casos en que, en virtud de un pacto de las partes, se hubiera acordado que el condenado llevar a cabo el cumplimiento de la sentencia a lo largo de un plazo que exceda de los cinco aos siguientes a la firmeza de dicha sentencia. Con el fin de evitar situaciones tan absurdas y contrarias al derecho a la tutela judicial efectiva como las mencionadas anteriormente, es necesario introducir una interpretacin restrictiva en el tenor literal del art. 518 LEC. En los casos a que se ha hecho referencia, y en otros similares, se ha de entender que el plazo de caducidad de la accin ejecutiva no se inicia con la firmeza de la sentencia, sino desde que la fecha en que el condenado incurra en incumplimiento de esa sentencia. Y as lo vienen entendiendo las Audiencias Provinciales. Por lo dems, cabe tener en cuenta que el art. 518 afecta a todo tipo de condenas civiles, no solo a las condenas pecuniarias. Pero, al tratarse de una norma restrictiva de un derecho fundamental (derecho a la ejecucin de resoluciones judiciales firmes), ese precepto no puede ser aplicado a resoluciones distintas de las expresamente mencionadas en el propio art. 518. En cualquier caso, es dudosa la constitucionalidad del art. 518, porque, desde el punto de vista de la tutela judicial efectiva, esta norma viene a tratar peor, sin una justificacin razonable, las sentencias firmes que los simples ttulos ejecutivos extrajudiciales. En efecto, por regla general, la ejecucin de estos ttulos quedar sujeta a un plazo de prescripcin (no de caducidad) de quince aos (art. 1964 del Cdigo Civil).

2. La demanda ejecutiva: aspectos formales y contenido


La LEC regula la ejecucin como si fuera un autntico proceso autnomo, distinto del proceso declarativo previo. Por ello, entre otros requisitos, exige que, por regla general, la peticin de ejecucin se efecte en forma de demanda. Es la demanda ejecutiva, a la que se refiere el art. 549 LEC, y que, como tal, ha de estar articulada en la forma genricamente indicada en el art. 399 LEC, incluyendo, por lo tanto, hechos, fundamentos de derecho y peticin. No obstante, el art. 549.2 LEC atena esa exigencia, al sealar que, cuando el ttulo ejecutivo sea una resolucin del secretario judicial o una sentencia o resolucin judicial dictada por el Tribunal competente para conocer de la ejecucin, la demanda ejecutiva podr limitarse a la solicitud de que se despache la ejecucin, identificando la sentencia o resolucin cuya ejecucin se pretenda. En la prctica, lo habitual viene siendo que la peticin de ejecucin adopte la forma de demanda en sentido estricto a que hemos hecho referencia, porque, de esta manera, el ejecutante puede aprovechar la oportunidad de incluir algunas peticiones complementarias mencionadas en el art. 549.1 LEC, que son de indudable utilidad para el desarrollo de la ejecucin. Por lo que se refiere al contenido de la demanda ejecutiva, si se trata de una ejecucin dineraria, el art. 575.1 LEC exige que se especifique en la demanda ejecutiva la cantidad que se reclame en concepto de principal, la suma correspondiente a los intereses ordinarios y moratorios vencidos, y la que proceda fijar provisionalmente para hacer frente a los intereses que puedan devengarse durante la ejecucin y a las costas de la propia ejecucin. En consecuencia, conviene que el ejecutante distinga con claridad en la demanda ejecutiva los tres conceptos o partidas diferentes que prev el art. 575.1 LEC: a) princi-

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pal; b) intereses vencidos hasta la fecha de la demanda ejecutiva; c) costas e intereses de la ejecucin. Adems, cuando se pida la ejecucin de una resolucin judicial, el ejecutante podr reclamar en la misma demanda ejecutiva el pago de las costas que se hubieran originado en el proceso declarativo previo, si dichas costas han sido impuestas al ejecutado. Este ltimo extremo no plantea dificultades cuando, antes de presentarse la demanda ejecutiva, el ejecutante ya ha obtenido la tasacin de las costas causadas en el previo proceso declarativo, porque, en tal caso, ya se conoce el importe de esas costas. Si la tasacin no ha sido efectuada, podr realizarse mientras se est tramitando el proceso ejecutivo, pero, en ese caso, no ser posible fijar en la demanda ejecutiva un importe exacto para las costas del proceso declarativo, sin perjuicio de que, en un momento procesal posterior, es decir, una vez se lleve a efecto la tasacin de las costas, el ejecutante pueda pedir una ampliacin de la ejecucin, para incluir el importe de las costas del proceso declarativo. Por otra parte, el art. 575.1 LEC establece que, por regla general, la cantidad que se fije provisionalmente para intereses y costas de la ejecucin no podr exceder del treinta por ciento de la suma correspondiente al principal ms los intereses ordinarios y moratorios vencidos. Ahora bien, el ejecutante podr pedir que se fije una cantidad superior si acredita que, atendiendo al tipo de inters aplicable y a la duracin previsible de la ejecucin, el porcentaje indicado ser insuficiente. Y, en cualquier momento procesal posterior, el ejecutante podr acreditar que la cantidad prevista inicialmente en concepto de intereses y costas de la ejecucin es insuficiente. En este caso, el ejecutante podr pedir la mejora del embargo (art. 612.2 LEC) y, asimismo, podr solicitar que se haga constar en la anotacin preventiva de embargo el incremento de la cantidad provisionalmente fijada para los dos conceptos mencionados (art. 613.4 LEC). No se indica la forma que debe adoptar ese asiento registral, es decir, si ha de tratarse de una nueva anotacin preventiva de ampliacin de la anterior anotacin de embargo, o basta con extender una nota marginal a esa primera anotacin. Pero, con independencia de este extremo, ese nuevo asiento registral solo puede surtir efectos desde la fecha en que se extienda, y no desde la fecha correspondiente a la anotacin de embargo originaria. Si se reclama el pago de intereses variables, el ejecutante deber expresar en la demanda ejecutiva las operaciones de clculo efectuadas; y otro tanto ocurre cuando la cantidad reclamada provenga de un prstamo o crdito en el que sea necesario ajustar las paridades de distintas monedas y sus respectivos tipos de inters (art. 574 LEC). An dentro del tema correspondiente a los intereses, cabe sealar que se mantiene la regla actual de que la sentencia o resolucin que condene al pago de cantidad lquida devengar, desde que fuere dictada en primera instancia, un inters anual igual al del inters legal del dinero incrementado en dos puntos, o el que hubieran pactado las partes, o el que resulte aplicable en virtud de disposicin legal especial (art. 576 LEC). El ejecutante podr incluir en la demanda ejecutiva, con carcter general, otras indicaciones y peticiones complementarias, dirigidas a anticipar lo ms posible la adopcin de las medidas ejecutivas a las que se har referencia en el epgrafe siguiente: a) Podr designar los bienes del ejecutado de que tenga conocimiento (art. 549.1.3 LEC), con el fin de que, una vez el juez despache la ejecucin, el secretario judicial los declare embargados lo antes posible (arts. 551 LEC). b) Asimismo, podr indicar que los bienes designados son insuficientes para cubrir la cuanta de la ejecucin (art. 549.1.3 LEC); en este caso, y lgicamente tambin en el supuesto de que el ejecutante no conozca bienes del ejecutado, podr instar en la demanda ejecutiva las correspondientes medidas de investigacin del patrimonio del ejecutado (art. 549.1.4 LEC), al objeto de que el secretario judicial las decrete

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lo antes posible, despus de que el juez dicte el auto de despacho de la ejecucin (arts. 551 LEC). c) El ejecutante tambin puede pedir en la demanda ejecutiva la adopcin de medidas de garanta de la traba, tales como la anotacin preventiva de la traba, el depsito judicial, la retencin judicial, etc. (arts. 549.1.2 y 551 LEC), con el fin de que el secretario judicial las acuerde cuanto antes, despus de que el juez dicte el auto de despacho de la ejecucin. Las peticiones e indicaciones complementarias a que se ha hecho referencia pueden ser incluidas en el propio suplico o petitum principal de la demanda ejecutiva, o bien pueden ser formuladas mediante los correspondientes otroses. Esta segunda modalidad resulta ms aconsejable, porque aade claridad a las peticiones formuladas por el ejecutante. Cuando se trate de ejecutar una sentencia de condena no dineraria, la peticin tpica y fundamental de la demanda ejecutiva consistir en solicitar al Tribunal que requiera al ejecutado para que lleve a efecto el cumplimiento de la condena, dentro del plazo que le fije el Tribunal (art. 699 LEC). Pero, adems de esa peticin esencial, el ejecutante tambin puede incluir en su demanda ejecutiva (en el suplico principal o mediante otros) otras peticiones e indicaciones complementarias: a) Es conveniente que el ejecutante proponga, en la propia demanda ejecutiva, un plazo concreto para que el ejecutado cumpla la condena, sin perjuicio de la facultad del Tribunal de aceptar o no el plazo indicado por el ejecutante. b) El ejecutante tambin puede solicitar en la demanda ejecutiva que el Tribunal, al despachar la ejecucin, acuerde apercibir al ejecutado sobre la posible utilizacin de apremios personales o multas pecuniarias, en el caso de que dicho ejecutado se niegue injustificadamente a cumplir la sentencia en sus propios trminos (art. 699.2 LEC). c) Asimismo, el ejecutante puede solicitar, en la demanda ejecutiva, que el secretario judicial adopte medidas de garanta adecuada para asegurar la efectividad de la condena (art. 700.1 LEC), y que embargue al ejecutado bienes suficientes para asegurar el pago de las costas de la ejecucin y de las eventuales indemnizaciones que deba abonar el ejecutado en el caso de que la sentencia no pueda ser ejecutada en sus propios trminos (art. 700.2 LEC). Por lo que se refiere a los documentos que se han de acompaar con la demanda ejecutiva, hay que aludir, en primer lugar, al ttulo ejecutivo, salvo que la ejecucin se funde en sentencia, resolucin o transaccin que ya conste en autos (art. 550.1.1 LEC). Tambin es necesario acompaar el poder del procurador, salvo que la representacin se confiera apud acta, o dicho poder conste ya en las actuaciones cuando se pida la ejecucin de sentencias, transacciones o acuerdos aprobados judicialmente (art. 550.1.2 LEC). En el caso de que se reclame el pago de deudas derivadas de saldos de cuentas bancarias, el ejecutante tambin deber acompaar con la demanda ejecutiva algunos documentos especficos: a) El documento o los documentos en que se exprese el saldo resultante de la liquidacin efectuada por el ejecutante. b) Extracto de las partidas de cargo y abono, y de las correspondientes a la aplicacin de intereses. c) El documento fehaciente que acredite haberse liquidado la deuda en la forma pactada en el ttulo ejecutivo.

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d) Y el documento que acredite haberse notificado al deudor y al fiador la cantidad exigible (art. 573.1 LEC). Asimismo, si el ejecutante lo considera oportuno, puede acompaar, en estos casos, los justificantes de las diversas partidas de cargo y abono efectuadas en la cuenta bancaria (art. 573.2 LEC). Pero, a diferencia de los documentos anteriores, esto ltimo es una opcin que el ejecutante puede o no utilizar. Sea cual sea la clase de ttulo ejecutivo en el que se base la demanda ejecutiva, el ejecutante tambin puede acompaar a esta, con carcter facultativo, otros documentos que puedan ser tiles para el despacho y desarrollo de la ejecucin (art. 550.2 LEC). Ejemplos: a) notas informativas registrales y, en general, documentos que justifiquen la titularidad del ejecutado sobre los bienes designados por el ejecutante para el embargo; b) documentos que acrediten relaciones econmicas del ejecutado con terceros (personas fsicas o jurdicas), a efectos de solicitar que se oficie a esos terceros para que faciliten datos acerca del patrimonio del ejecutado (arts. 549, 553, 554, 590 y 591 LEC).

3. El despacho de la ejecucin
Despachar la ejecucin significa acordar que prosiga el proceso ejecutivo promovido por el ejecutante, connel fin de que este obtenga, a costa del ejecutado, la satisfaccin del derecho que figura en el ttulo ejecutivo. La expresin despacho de la ejecucin hace referencia a la resolucin judicial mediante la que se acuerda esa prosecucin del proceso ejecutivo. Por el contrario, al denegar el despacho de la ejecucin, el juez acuerda que no se puede llevar a efecto la ejecucin solicitada por el ejecutante. Resta indicar que la Ley 13/2009, que ha dado nueva redaccin al art. 551 LEC, utiliza indistintamente los trminos despacho de la ejecucin y orden general de ejecucin. Con arreglo al criterio que es tradicional en el sistema procesal espaol, una vez presentada la demanda ejecutiva, el juez ha de despachar la ejecucin o denegar ese despacho inaudita altera parte, es decir, sin audiencia previa del ejecutado, pero sin perjuicio de que este pueda oponerse posteriormente si el juez acuerda el despacho de la ejecucin (arts. 551 y 552 LEC). En todo caso, la resolucin mediante la que se despache o deniegue la ejecucin ha de adoptar forma de auto, esto es, debe tratarse de una resolucin motivada. El art. 548 LEC establece un plazo de espera para despachar ejecucin. Este requisito no afecta a todos los ttulos ejecutivos, sino nicamente a los siguientes: a) resoluciones judiciales; b) resoluciones del secretario judicial; c) resoluciones arbitrales. Conforme al citado precepto legal, no se podr despachar la ejecucin, en esos casos, hasta que transcurran veinte das desde que haya sido notificada al ejecutado la resolucin que se trata de ejecutar. Al tratarse de una norma restrictiva de derechos (el derecho constitucional a obtener la ejecucin de las resoluciones judiciales), el art. 548 no puede ser objeto de una interpretacin extensiva. En consecuencia, nada obsta para que se pueda pedir la ejecucin de forma inmediata, es decir, sin esperar a que transcurra el plazo de veinte das mencionado en aquel precepto. Lo que prohbe el art. 548 es despachar la ejecucin dentro de ese plazo, pero no impide que se pueda presentar la correspondiente demanda ejecutiva. Por otra parte, el plazo de espera legal previsto en el art. 548 LEC no ser de aplicacin en la ejecucin de resoluciones de condena de desahucio por falta de pago de rentas o cantidades debidas, o por expiracin legal o contractual del plazo (art. 549.4 LEC). A la hora de decidir entre despachar la ejecucin o, por el contrario, denegar ese despacho, el juez no puede entrar a pronunciarse sobre la existencia o no del derecho invocado por el ejecutante. El juez debe limitarse a comprobar:

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a) Si concurren todos los requisitos procesales de carcter general (competencia, capacidad para ser parte y capacidad procesal, postulacin, legitimacin activa y pasiva, etc.). b) Si el documento esgrimido por el ejecutante como ttulo ejecutivo rene los requisitos necesarios para que tenga fuerza ejecutiva. c) Y si los actos de ejecucin solicitados en la demanda ejecutiva guardan correspondencia con el contenido del ttulo ejecutivo. A este tema se refiere el art. 551.1 LEC. Con arreglo al art. 551 LEC, el auto de despacho de la ejecucin expresar: a) la personas o las personas a cuyo favor se despacha la ejecucin; b) la persona o las personas contra las que se despacha la ejecucin; c) si la ejecucin se despacha en forma mancomunada o solidaria; d) la cantidad por la que se despacha la ejecucin; e) las precisiones que resulte necesario realizar respecto de las partes o del contenido de la ejecucin. Si el juez deniega el despacho de la ejecucin, el ejecutante puede formular directamente recurso de apelacin, que se ha de sustanciar solo con el propio ejecutante, es decir, sin intervencin del ejecutado. Ahora bien, el ejecutante, antes de acudir al recurso de apelacin, tambin puede interponer recurso de reposicin (art. 552 LEC). En el caso de que el juez acuerde despachar la ejecucin, no cabe recurso contra esa resolucin, pero el ejecutado podr oponerse posteriormente a la ejecucin, segn hemos indicado (art. 551.2 LEC).

4. Medidas ejecutivas que ha de adoptar el secretario judicial despus del despacho de la ejecucin
Antes de la reforma que la Ley 13/2009 ha introducido en la LEC, se prevea la posibilidad de que el juez adoptara, en el propio auto de despacho de la ejecucin, determinadas medidas ejecutivas concretas, dirigidas a acelerar y a facilitar el desarrollo eficaz de la ejecucin. Pues bien, lo que ha hecho la Ley 13/2009 es atribuir al secretario judicial, y no ya al juez, la competencia para decretar, inmediatamente despus de que el juez despache la ejecucin, la adopcin de esas medidas ejecutivas concretas. As pues, lo que hasta ahora apareca incluido en una sola resolucin (el despacho u orden general de ejecucin y la adopcin de medidas ejecutivas concretas) en el futuro se escindir en dos resoluciones: a) despacho de la ejecucin (a cargo del juez); b) y posterior adopcin de medidas ejecutivas concretas (a cargo del secretario judicial). En concreto, tras la modificacin mencionada, el art. 551 LEC establece que el secretario judicial adoptar las medidas ejecutivas a que se ha hecho referencia en el mismo da o en el siguiente da hbil a aquel en el que hubiera sido dictado el auto de despacho de la ejecucin. La experiencia mostrar si las medidas ejecutivas en cuestin sern o no adoptadas por el secretario judicial con la rapidez que pretende la Ley. Resta indicar cules son las medidas ejecutivas concretas que ha de acordar el secretario judicial una vez el juez despache la ejecucin. Si se trata de una ejecucin dineraria, el secretario judicial ha de decretar las siguientes medidas ejecutivas: a) El embargo de bienes concretos que hubiera designado el ejecutante en la demanda ejecutiva. Pero hay que entender que eso solo ser posible en los casos en que el embargo pueda ser efectuado sin necesidad de requerir previamente de pago al ejecutado. En el siguiente tema, aludiremos a esos supuestos.

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b) Medidas de aseguramiento del embargo, tales como la anotacin preventiva de la traba, el depsito judicial y la retencin judicial. Estas medidas sern analizadas posteriormente al ocuparnos de la ejecucin dineraria. Por ahora, basta con tener en cuenta que, al igual que hemos indicado en relacin con el embargo, las medidas de aseguramiento mencionadas solo pueden ser acordadas en este momento inicial de la ejecucin en los supuestos en que el embargo pueda ser practicado sin requerir previamente de pago al ejecutado. c) Si el ejecutante no hubiera designado en la demanda ejecutiva bienes suficientes para cubrir la cuanta de la ejecucin, el secretario judicial debe ordenar que se requiera al ejecutado para que manifieste sus bienes (art. 553 LEC). Asimismo, si los bienes designados por el ejecutante en la demanda ejecutiva no son suficientes, el secretario judicial debe ordenar que se expidan los correspondientes oficios y requerimientos, con el fin de que los terceros que el ejecutante hubiera indicado en su demanda ejecutiva proporcionen los datos que tengan acerca del patrimonio del ejecutado (art. 553 LEC). En los casos en que el embargo pueda ser practicado sin previo requerimiento de pago, esas medidas se han de llevar a efecto de inmediato, esto es, sin esperar a que sea notificada al ejecutado la resolucin del secretario mediante la que se han acordado tales medidas (art. 554.1 LEC). Pero incluso en los casos en que sea necesario requerir previamente de pago al ejecutado, las medidas mencionadas podrn ser practicadas de inmediato cuando as lo pida el ejecutante, justificando, a juicio del secretario judicial, que cualquier demora en la localizacin e investigacin de bienes del ejecutado podr frustrar el buen fin de la ejecucin (art. 554.2 LEC). d) En los casos en que la Ley exija que el ejecutado sea requerido de pago antes de efectuarse el embargo, el secretario judicial acordar que se lleve a cabo ese requerimiento (art. 553 LEC). Si se trata de una ejecucin no dineraria, el secretario judicial ha de adoptar en este momento inicial de la ejecucin las siguientes medidas: a) Las medidas de garanta adecuada para asegurar la efectividad de la condena (art. 700.1 LEC). b) El embargo de bienes pertenecientes al ejecutado que sean suficientes para asegurar el pago de las costas de la ejecucin y de las eventuales indemnizaciones que deba abonar el ejecutado en el caso de que la sentencia no pueda ser ejecutada en sus propios trminos (art. 700.2 LEC).

5. Oposicin a la ejecucin
Como hemos indicado, el auto de despacho de la ejecucin debe dictarse sin or previamente al ejecutado. Pero, una vez despachada la ejecucin, el auto de despacho de la misma ha de ser notificado al ejecutado, con el fin de que pueda personarse y, en su caso, oponerse a la ejecucin (art. 553 LEC). Al mismo tiempo, debe notificarse al ejecutado la resolucin del secretario judicial mediante la que se hubieran acordado las medidas ejecutivas concretas que hemos mencionado en el epgrafe anterior. A su vez, en el mismo acto se ha de entregar al ejecutado una copia de la demanda ejecutiva y de los documentos acompaados con dicha demanda. La notificacin del auto de despacho de la ejecucin no debe plantear dificultades cuando se trata de ejecutar una sentencia y el ejecutado ha estado representado por procurador en el previo proceso declarativo. En estos supuestos, el mencionado auto puede

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ser notificado al procurador del ejecutado (art. 553 LEC). En los restantes casos, la notificacin debe ser efectuada al propio ejecutado, siendo aplicables las normas generales previstas para los actos de comunicacin. Si el ejecutado decide oponerse a la ejecucin, se abre un incidente declarativo dentro del proceso de ejecucin: es el incidente de oposicin a la ejecucin. Dentro de este incidente, se produce una transformacin de las posturas procesales de ambas partes: el ejecutante, que es la parte actora en el proceso de ejecucin, pasa a ser parte demandada en el incidente de oposicin a la ejecucin, y, a su vez, el ejecutado, que es la parte demandada en el proceso de ejecucin, pasa a ser la parte actora en el incidente de oposicin a la ejecucin. Cabe indicar que, en la prctica, los supuestos en que el ejecutado formula oposicin a la ejecucin suponen un porcentaje relativamente pequeo de todos los procesos ejecutivos incoados. El ejecutado puede oponerse a la ejecucin dentro de los diez das siguientes a la notificacin del auto de despacho de la ejecucin (art. 556 LEC). La oposicin a la ejecucin debe formularse por escrito. La oposicin del ejecutado puede basarse en motivos procesales (art. 559 LEC), en motivos de fondo (arts. 556 a 558), o bien en motivos de una y otra clase. Tanto si el ttulo ejecutivo es judicial como si es extrajudicial, el ejecutado puede oponerse a la ejecucin alegando alguno de los motivos de carcter procesal previstos en el art. 559 LEC: a) Carecer el ejecutado del carcter o representacin con que se le demanda; a travs de este motivo, el ejecutado puede denunciar, adems de otros defectos procesales, su propia falta de legitimacin pasiva. b) La falta de capacidad o de representacin del ejecutante, o no acreditar este el carcter o representacin con demanda. El ejecutado puede utilizar este motivo de oposicin para denunciar, entre otros posibles defectos, la falta de legitimacin activa del ejecutante. c) La nulidad radical del despacho de la ejecucin por no contener la sentencia o el laudo arbitral pronunciamientos de condena, o por no cumplir el documento presentado los requisitos legales exigidos para que tenga fuerza ejecutiva. Por lo que se refiere a los motivos de fondo, estos varan en funcin de la clase de ttulo ejecutivo en que se base la ejecucin: a) Si el ttulo ejecutivo es una sentencia, una resolucin judicial de otra clase, una resolucin del secretario judicial o un laudo arbitral, el ejecutado solo puede oponer el motivo previsto en el art. 556 LEC: el pago o cumplimiento de lo ordenado en el ttulo ejecutivo. Adems, en estos casos la oposicin del ejecutado no da lugar a la suspensin la ejecucin. Como consecuencia de la reforma introducida por la Ley 13/2009 en el art. 556 LEC, se han suprimido, incomprensiblemente y sin que el legislador haya dado ninguna explicacin, otros dos motivos de oposicin que se prevean en la redaccin anterior del art. 556 LEC: a) la caducidad de la accin ejecutiva, y b) la existencia de pactos y transacciones que las partes hubieran convenido para evitar la ejecucin, siempre que dichos pactos y transacciones consten en documento pblico. Inicialmente, caba pensar que esa omisin era un error del legislador, que se subsanara en la correspondiente correccin de errores. Pero esto no ha ocurrido, por lo que el legislador, al guardar silencio sobre los dos motivos de oposicin a la ejecucin que han sido mencionados, ha provocado otro problema procesal innecesario,

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consistente en determinar si el ejecutado puede o no hacer valer esos dos motivos para oponerse a la ejecucin. Aunque hay posibles argumentos a favor de una y otra solucin, una cosa debe quedar clara: si no se admite la posibilidad de que el ejecutado se oponga a la ejecucin al amparo de aquellos motivos, el ejecutado podr hacerlos valer en el correspondiente proceso declarativo. De lo contrario, se causara indefensin al ejecutado, ya que este no podra invocar ni en la ejecucin ni fuera de ella la caducidad de la accin ejecutiva y la existencia de los pactos y las transacciones a que se refera el art. 556 LEC en su anterior redaccin. b) Excepcionalmente, cuando el ttulo ejecutivo consista en el auto de cuanta mxima a que se refiere el art. 517.2.8 LEC, el ejecutado podr basar su oposicin no solo en el motivo indicado sub a), sino tambin en los siguientes motivos: 1) culpa exclusiva de la vctima; 2) fuerza mayor extraa a la conduccin o al funcionamiento del vehculo; 3) concurrencia de culpas. Adems, en estos casos la oposicin del ejecutado suspender la ejecucin. c) Si el ttulo ejecutivo es distinto de los mencionados anteriormente, el ejecutado podr oponerse por los motivos mencionados en los arts. 557 y 558: c1) Pago que se pueda acreditar documentalmente. c2) Compensacin de crdito lquido que resulte de documento que tenga fuerza ejecutiva. c3) Pluspeticin o exceso en la computacin a metlico de las deudas en especie; c4) Prescripcin y caducidad. c5) Quita, espera o pacto o promesa de no pedir, que conste documentalmente. c6) Transaccin, siempre que conste en documento pblico. En estos casos la oposicin del ejecutado da lugar a la suspensin de la ejecucin, pero con las especialidades que se indican a continuacin respecto de la pluspeticin. La LEC otorga un tratamiento procesal especfico a la oposicin del ejecutado basada en pluspeticin (art. 558). Si el ejecutado hace pago de la cantidad que reconoce como debida, se suspende la ejecucin. Si no hace efectiva esa cantidad, la ejecucin contina, pero, efectuada la realizacin de los bienes embargados, solo se podr entregar al ejecutante la cantidad que el ejecutado reconoce como debida, mientras no se resuelva la oposicin a la ejecucin. Por otra parte, si el ejecutado alega pluspeticin en los casos en que la deuda reclamada derive de saldos de cuentas o se exija el pago de intereses variables, dicho ejecutado podr pedir que se designe un perito judicial, con el fin de que este determine si el importe de la deuda coincide o no con la cantidad reclamada por el ejecutante (art. 558.2 LEC). Si el ejecutado pretende oponerse a la demanda del ejecutante basndose en un motivo distinto de los mencionados anteriormente, deber promover el correspondiente proceso declarativo, pero no podr hacer valer ese motivo dentro del proceso de ejecucin (art. 564 LEC). Por lo que se refiere a la tramitacin de la oposicin a la ejecucin, se ha de dar traslado al ejecutante del escrito de oposicin formulado por el ejecutado, con el fin de que dicho ejecutante pueda, a su vez, formular el correspondiente escrito de impugnacin de la oposicin. En funcin del contenido de la oposicin formulada por el ejecutado, cabe distinguir los siguientes supuestos: a) En el caso de que el ejecutado hubiera aducido la existencia de defectos procesales, el ejecutante podr hacer alegaciones sobre estos extremos en el plazo de cinco das (art. 559.2 LEC), para que se resuelvan con carcter previo. Cuando el defecto pro-

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b)

c)

d)

e)

cesal sea insubsanable, o no sea subsanado por el ejecutante en el plazo previsto al efecto (diez das), se ha de dictar auto dejando sin efecto la ejecucin despachada, imponiendo las costas al ejecutante. Si el juez no aprecia la existencia de los defectos procesales alegados por el ejecutado, o estos han sido subsanados por el ejecutante, o el ejecutado no ha alegado defectos de carcter procesal en su escrito de oposicin a la ejecucin, el ejecutante dispone de cinco das para impugnar, por escrito, los motivos de fondo que haya alegado el ejecutado (art. 560 LEC). En sus respectivos escritos de oposicin a la ejecucin y de impugnacin de la oposicin, las partes podrn pedir la celebracin de vista, pero el juez solo la ha de acordar si considera que los documentos aportados por las partes no son suficientes para resolver el incidente de oposicin a la ejecucin. La vista debe celebrarse con arreglo a lo previsto para el juicio verbal. El incidente de oposicin a la ejecucin se resuelve mediante auto. Contra dicha resolucin cabe interponer recurso de apelacin, que no suspende la ejecucin si el juez ha desestimado la oposicin formulada por el ejecutado. Si el juez ha estimado esa oposicin, mandar alzar los embargos practicados, pero el ejecutante, al apelar el auto del Juzgado, puede pedir que se mantengan esos embargos si presta caucin suficiente para responder de los daos que se puedan ocasionar al ejecutado en el caso de que el auto apelado sea confirmado por la Audiencia. Si la oposicin es estimada, se han de imponer al ejecutante las costas correspondientes al incidente de oposicin (art. 561.2). En el caso de que la oposicin sea rechazada, las costas originadas en ese incidente se han de imponer al ejecutado (art. 561.1.1).

6. Ampliacin de la ejecucin
El art. 578 de la LEC establece una regulacin bastante detallada en relacin con la posibilidad de ampliar la ejecucin a nuevos plazos de la deuda reclamada en la demanda ejecutiva. En efecto, si, tras despacharse la ejecucin, se produce el vencimiento de otros plazos de la misma obligacin, o de la obligacin en su totalidad, se entiende ampliada la ejecucin por el importe correspondiente a los nuevos vencimientos de principal e intereses, si lo pide as el ejecutante y sin necesidad de retrotraer el procedimiento. El ejecutante puede formular esa peticin en la demanda ejecutiva, o a medida que vayan venciendo los sucesivos plazos. Pero, en el caso de que solicite la ampliacin de la ejecucin en la demanda ejecutiva, se ha de advertir al ejecutado, al notificarle el auto de despacho de la ejecucin, que esta se entender ampliada automticamente si, en las fechas de vencimiento, no se hubieran consignado a disposicin del Juzgado las cantidades correspondientes. Con arreglo al art. 578.3 LEC, la ampliacin de la ejecucin podr hacerse constar en la anotacin preventiva de embargo y, asimismo, ser razn suficiente para la mejora del embargo. Esta ltima previsin es dudosa, porque puede ocurrir que los bienes embargados previamente sean suficientes para cubrir toda la cuanta de la ejecucin, incluido el incremento originado por la ampliacin, en cuyo caso no habr necesidad de decretar la mejora del embargo.

7. Acumulacin de ejecuciones
El art. 555 prev la posibilidad de acumular las diversas ejecuciones seguidas contra el mismo deudor. El precepto citado distingue dos supuestos: a) que las diversas ejecuciones

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se sigan a instancia del mismo acreedor: en este caso la acumulacin de ejecuciones ser acordada por el secretario judicial de oficio o a peticin de cualquiera de las partes; b) que las distintas ejecuciones se sigan a instancia de diferentes acreedores: en este supuesto, cualquiera de los ejecutantes podr pedir la acumulacin, la cual ser acordada por el secretario judicial competente en el proceso mas antiguo, si lo considera ms conveniente para la satisfaccin de todos los acreedores ejecutantes. Pero son muchos los problemas que el art. 555 deja sin resolver, como, por ejemplo, los siguientes: a) No se especifican los momentos procesales inicial y final para pedir la acumulacin de ejecuciones. b) No se indican los efectos que producir la acumulacin en cuanto al orden de preferencia de los crditos de los respectivos ejecutantes. A falta de norma especfica sobre este punto, se han de aplicar las reglas generales previstas en el art. 613 LEC, lo que significa: b1) El ejecutante que, antes de la acumulacin, hubiera obtenido el embargo en primer lugar sobre unos concretos bienes del ejecutado mantiene su preferencia sobre los restantes acreedores para obtener la satisfaccin de su crdito con la cantidad que se consiga en la realizacin forzosa de aquellos bienes. b2) La suma que se obtenga con la realizacin forzosa de bienes embargados despus de la acumulacin se ha de repartir entre todos los acreedores en proporcin al importe de sus respectivos crditos, si estos no son preferentes entre s. b3) Aunque se haya decretado la acumulacin de ejecuciones, si algn ejecutante es titular de un crdito preferente a los crditos de los restantes ejecutantes, puede interponer la correspondiente tercera de mejor derecho, con el fin de cobrar su crdito en primer lugar.

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TEMA 3 EJECUCIN DINERARIA (I): ACTOS DE PREPARACIN DEL EMBARGO

1. Requerimiento de pago
Como hemos indicado, la ejecucin dineraria es, con gran diferencia, la modalidad ejecutiva ms frecuente y relevante en la prctica. Es tambin el tipo de ejecucin al que la LEC dedica mayor nmero de preceptos. De ah que debamos prestarle una atencin especial. A lo largo de este tema y de los cuatro siguientes, se expondrn las actuaciones ms importantes del proceso ordinario de ejecucin dineraria. En el tema precedente, hemos analizado las posibilidades defensivas de que dispone el ejecutado despus de que se decrete el despacho de la ejecucin. Pues bien, la Ley establece una garanta complementaria en favor del ejecutado, si bien esta garanta solo resulta aplicable en algunos supuestos de ejecucin dineraria. En efecto, en algunos casos es necesario que, tras producirse el despacho de la ejecucin, se requiera de pago al ejecutado como requisito previo para que se pueda practicar el embargo. A estos efectos, la LEC tiene en cuenta la clase de ttulo ejecutivo en virtud del cual se ha despachado la ejecucin: a) No ser necesario ese requerimiento previo de pago cuando se trata de ejecutar resoluciones judiciales, resoluciones del secretario judicial, laudos arbitrales o transacciones o convenios aprobados dentro del proceso (art. 580). Hay que tener en cuenta que, en esos casos, el ejecutado ya ha contado con un plazo de veinte das para efectuar el pago, despus de serle notificada la resolucin que se intenta ejecutar (art. 548 LEC). b) Por el contrario, ser necesario requerir de pago al ejecutado como requisito previo para que se pueda practicar el embargo cuando concurran conjuntamente las dos siguientes circunstancias: 1) que la ejecucin se hubiera despachado al amparo de un ttulo ejecutivo distinto de los indicados sub a); 2) y que ese ttulo ejecutivo obligue a la entrega de una cantidad de dinero (art. 581.1). La razn de ser de esta exigencia radica en que, en estos supuestos, no consta fehacientemente que el ejecutante haya ofrecido al ejecutado la posibilidad de pagar la deuda antes de presentar contra este la demanda ejecutiva. c) Excepcionalmente, aunque el ttulo ejecutivo sea distinto de los indicados sub a) y dicho ttulo obligue a la entrega de una cantidad de dinero, se excluye la necesidad del requerimiento judicial de pago si el ejecutante hubiera acompaado a la demanda ejecutiva acta notarial que acredite haberse requerido de pago al ejecutado con al menos diez das de antelacin (art. 581.2). En este caso, ya consta de forma fehaciente que, antes de la interposicin de la demanda ejecutiva, el ejecutado ha contado con un plazo razonable para pagar la deuda. De ah que resulte innecesario un nuevo requerimiento judicial. La realizacin del requerimiento notarial de pago antes de la interposicin de la demanda ejecutiva puede llevar consigo otras ventajas procesales para el ejecutante, como, por ejemplo, la posibilidad de que el secretario

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judicial trabe embargo inmediatamente despus de dictarse el auto de despacho de la ejecucin sobre los bienes del ejecutado que el ejecutante hubiera designado en la demanda ejecutiva (arts. 549 y 553). En los casos indicados sub b), en que la Ley exige que el ejecutado sea requerido judicialmente de pago, ese requerimiento ha de ser decretado por el secretario judicial, y se debe efectuar en el lugar que figure en el ttulo ejecutivo como domicilio del ejecutado, pero, a peticin del ejecutante, tambin puede hacerse en cualquier otro lugar en que el ejecutado, incluso de forma accidental, pueda ser hallado (art. 582.1 LEC), como, por ejemplo, el lugar de trabajo del ejecutado. Normalmente, el requerimiento de pago se llevar a efecto de forma conjunta con la notificacin del despacho de la ejecucin, es decir, en la misma diligencia. Puede ocurrir que no resulte posible llevar a cabo el requerimiento de pago ni la notificacin del auto de despacho de la ejecucin, por no encontrarse el ejecutado en el domicilio que conste en el ttulo ejecutivo. Con arreglo al art. 582.2 LEC, en ese caso podr practicarse el embargo de forma inmediata si el ejecutante lo solicita, sin perjuicio de intentar de nuevo el requerimiento de pago en un momento posterior. Aunque el art. 582.2 LEC solo alude al requerimiento de pago, parece claro que, en el supuesto mencionado, no solo se deber intentar de nuevo la prctica de dicho requerimiento, sino que tambin se tendr que notificar al ejecutado el auto de despacho de la ejecucin. De lo contrario, se vulneraran el art. 553.2 LEC y el fundamental principio de audiencia, de manera que el ejecutado quedara privado de las posibilidades defensivas que le ofrece la LEC. En concreto, la Ley prev que el ejecutado se pueda oponer a la ejecucin dentro de los diez das siguientes a la notificacin del auto en que se despache ejecucin (art. 557.1 en relacin con el art. 556.1 LEC). Y, en el supuesto al que se est haciendo referencia, puede suceder que la prctica de esa notificacin, intentada sin xito en un primer momento, solo sufra un breve retraso, pero tambin es posible que se demore durante un largo periodo de tiempo. Por ello, si no se suspende el curso de las actuaciones ejecutivas antes de que se notifique el auto de despacho de la ejecucin al ejecutado y, por tanto, antes de que este se pueda oponer a la ejecucin, podra ocurrir que, cuando el ejecutado llegue a formular esa oposicin, la ejecucin ya hubiera concluido con el pago en favor del ejecutante. Esta posibilidad resulta especialmente evidente en aquellos casos en que la propia naturaleza de los bienes trabados permitira que el embargo fuera seguido del pago inmediato al ejecutante, sin necesidad de llevar a cabo actuaciones dirigidas a la realizacin forzosa de los bienes embargados. Basta con pensar, a estos efectos, en los supuestos previstos en el art. 634.1 LEC. Adems, en el supuesto mencionado, el desarrollo ntegro de las actuaciones ejecutivas podra privar al ejecutado de las ventajas que le otorga la Ley para el caso de que pague en el acto del requerimiento (arts. 581.1 y 583.2 LEC), y asimismo el ejecutado podra verse impedido para obtener el alzamiento del embargo mediante la consignacin de la cantidad por la que se hubiera despachado la ejecucin. El problema radica en que el art. 557.2 LEC supedita la suspensin de las actuaciones ejecutivas al hecho de que el ejecutado haya formulado la correspondiente oposicin a la ejecucin. A pesar de ello, en los supuestos mencionados se ha de suspender la realizacin forzosa de los bienes embargados y el pago al ejecutante, esto es, no se puede llevar a cabo de forma inmediata la fase o actividad de apremio sobre los bienes trabados, para evitar la indefensin del ejecutado y permitir a este que utilice las posibilidades de actuacin procesal que le confiere la Ley. Ahora bien, la suspensin mencionada no impide que se mantengan los embargos y las medidas de garanta de la traba que se hubieran adoptado, ni excluye la posibilidad de practicar embargos, y las correspondien-

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tes medidas de garanta de la traba, sobre los bienes que sean necesarios para cubrir la cuanta de la ejecucin. En los casos a los que se est haciendo referencia, una vez se notifique al ejecutado el auto de despacho de la ejecucin, si aquel no formula oposicin dentro del plazo previsto para ello, se ha de alzar la suspensin de la actividad ejecutiva, es decir, podr efectuarse la realizacin forzosa de los bienes embargados y el pago al ejecutante. Por el contrario, si el ejecutado se opone a la ejecucin, se ha de mantener la suspensin de las actuaciones ejecutivas hasta que el juez se pronuncie sobre la procedencia o improcedencia de dicha oposicin, siendo aplicable, entonces, lo dispuesto en el art. 561 LEC. Si el Juzgado no decretara la suspensin de la actividad ejecutiva en los supuestos indicados, el ejecutado, una vez tuviese conocimiento de esa infraccin, podra denunciarla a travs de los medios de impugnacin previstos en el art. 562 LEC.

2. Manifestacin de bienes del ejecutado


La localizacin de bienes del ejecutado sobre los que se pueda practicar el embargo es uno de los problemas ms graves de cuantos afectan a esta institucin y, en definitiva, a la eficacia del proceso de ejecucin dineraria. Obviamente, si no se encuentran bienes del ejecutado sobre los que se pueda practicar el embargo, no ser posible llevar a cabo la realizacin forzosa, ni, por lo tanto, se podr hacer efectivo el derecho del ejecutante. Los arts. 589, 590 y 591 LEC, y otros preceptos legales concordantes, establecen diversas medidas encaminadas a que el Tribunal intervenga en la investigacin del patrimonio del ejecutado, y pueda exigir, a tal fin, la colaboracin del ejecutado y de terceros. Se trata de mecanismos procesales que la doctrina procesal haba venido propugnando reiteradamente desde hace mucho tiempo, y que cuentan con explcita cobertura constitucional en el principio de colaboracin con los Tribunales (art. 118 CE). La primera de las dos modalidades de investigacin judicial del patrimonio del ejecutado que prev la LEC es la manifestacin de bienes del ejecutado. Se trata de una institucin inspirada en otros sistemas procesales, que la vigente LEC ha incorporado al ordenamiento procesal espaol. En sntesis, consiste en lo siguiente: el secretario judicial (hasta la reforma introducida por la LEC 13/2009, era el juez, y no el secretario judicial) acuerda que se requiera al ejecutado para que este manifieste sus bienes y derechos embargables, con el fin de que se pueda practicar el embargo sobre esos bienes y derechos declarados por el ejecutado. Hechas estas observaciones generales, analizaremos brevemente los presupuestos, el contenido y la dinmica procesal de la manifestacin de bienes del ejecutado, tal y como la regulan el art. 589 y los restantes preceptos que la LEC dedica a este tema, advirtiendo, desde ahora, que esa regulacin legal es insuficiente y muy defectuosa, lo que ha contribuido a la escasa eficacia prctica de esta institucin. El art. 589.1 deja claro que no es necesaria la previa peticin del ejecutante para que el secretario judicial deba ordenar la manifestacin de bienes del ejecutado. Por supuesto, nada obsta para que el ejecutante pueda formular esa solicitud, y, adems, esto es lo habitual en la prctica. Pero, a diferencia de lo que ocurre con las medidas previstas en los arts. 590 y 591, el secretario judicial ha de decretar de oficio la manifestacin de bienes del ejecutado. Siendo el ejecutado la persona sobre la que pesa la obligacin de satisfacer el derecho del ejecutante, es razonable que la Ley haga recaer sobre aquel, con ms rigor que respecto de otros sujetos, el deber de colaborar con el Tribunal en la ejecucin. La manifestacin de bienes del ejecutado y las medidas de averiguacin de bienes reguladas en los arts. 590 y 591 pueden ser pedidas y decretadas de forma conjunta o simultnea.

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La manifestacin de bienes del ejecutado puede ser pedida por el ejecutante en la propia demanda ejecutiva. Aunque el art. 549 no mencione explcitamente este punto, tampoco prohbe que el ejecutante inserte aquella solicitud en la demanda ejecutiva, que es lo ms frecuente en la prctica. Por otra parte, el secretario judicial debe decretar la manifestacin de bienes del ejecutado inmediatamente despus del auto de despacho de la ejecucin (art. 551). Sin perjuicio de las indicaciones anteriores, la manifestacin de bienes del ejecutado tambin puede ser ordenada por el secretario judicial en cualquier momento procesal posterior, si concurren los requisitos previstos en el art. 589.1; ejemplo: a peticin del ejecutante, el secretario acuerda la mejora del embargo, es decir, que el embargo se extienda a otros bienes del ejecutado distintos de los ya embargados, pero no se conocen bienes del ejecutado sobre los que se pueda practicar esa mejora del embargo. Asimismo, nada impide que los requerimientos a que se refiere el precepto citado se puedan reiterar cuantas veces sean necesarios a lo largo de la ejecucin. En cuanto a la forma de efectuar el requerimiento para la manifestacin de bienes, el ejecutado ha de ser requerido personalmente, incluso en los casos en que el ejecutado ya est personado y representado en la ejecucin mediante procurador, y tambin en los supuestos en que se trata de ejecutar una sentencia dictada en un proceso en que el ejecutado ha actuado representado por procurador. Se trata, por lo tanto, de uno de los supuestos excepcionales a que se refiere el art. 28.4 de la LEC, en que se excluye que el acto de comunicacin se lleve a efecto a travs del procurador. Hay que tener en cuenta que el art. 589.1 exige que el requerimiento se haga al ejecutado. No puede considerarse un requisito desproporcionado, atendiendo a la gravedad de las consecuencias que pueden derivarse para el ejecutado si incumple aquel requerimiento. De todas formas, no parece que haya inconveniente para que el ejecutado, al tiempo de efectuar la manifestacin de bienes, pueda contar con la asistencia de su letrado. Nada dice el art. 589 acerca de la forma, tiempo y lugar en que el ejecutado ha de realizar la manifestacin de sus bienes. Corresponde al secretario concretar tales extremos en la resolucin por la que se decrete aquella medida, atendiendo a las circunstancias concurrentes en cada supuesto. Ahora bien, dada la posible complejidad de los datos que se reclamen, por regla general la solucin ms adecuada consiste en conceder al ejecutado un plazo razonable, en todo caso breve, para que acuda a la sede del Juzgado a efectuar la manifestacin de sus bienes. Si no se le exige al ejecutado que manifieste sus bienes inmediatamente, es decir, en el mismo momento en que se lleva a cabo el requerimiento, no podr despus justificar su negativa a realizar aquella declaracin, ni las inexactitudes en que incurra, aduciendo que careci de tiempo suficiente para efectuar una manifestacin de bienes correcta y completa, o que no pudo prepararla adecuadamente. En cualquier caso, lo relevante es que el ejecutado d cuenta de sus bienes o derechos con la debida precisin, con el fin de que queden debidamente identificados. La manifestacin del ejecutado no tiene por qu comprender, necesariamente, todos los bienes y derechos que componen su patrimonio. Basta con que el ejecutado declare bienes o derechos que sean suficientes para cubrir la cuanta de la ejecucin. La puntualizacin que efecta, en este sentido, el art. 589.1 es acertada. Y resulta especialmente relevante en aquellos casos en que se trata de hacer efectiva una deuda de pequea cuanta. No obstante, corresponde al secretario judicial determinar la suficiencia o insuficiencia de los bienes manifestados por el ejecutado. Si la averiguacin de bienes del ejecutado sobre los que se pueda trabar embargo resulta indispensable para el xito de la ejecucin, tambin es importante conocer las cargas que, en su caso, recaigan sobre tales bienes, ya que pueden impedir o mermar la efectividad del embargo. Despus de todo, se trata de averiguar bienes que sean suficientes para cubrir la cuanta de la ejecucin, y la existencia de cargas sobre los bienes

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va a reducir el valor de los mismos. Por ello, es acertado exigir al ejecutado, como lo hace el art. 589.1, que indique expresamente las cargas y los gravmenes que pesen sobre sus bienes, as como, en el caso de inmuebles, si estn ocupados, por qu personas y con qu ttulo. El art. 589.2 LEC prev la posibilidad de que el ejecutado quede sujeto a responsabilidad penal si se niega a cumplir el requerimiento que le ha dirigido el rgano judicial para que manifieste sus bienes, o presenta una declaracin incorrecta, sea por exceso (incluye bienes pertenecientes a terceros), sea por defecto (excluye bienes embargables o no indica la existencia de las cargas y gravmenes que pesen sobre el bien). En la prctica, son absolutamente excepcionales las condenas penales por esta causa. El art. 589.3 prev la posibilidad de que el secretario judicial imponga multas coercitivas peridicas al ejecutado si este no cumple debidamente el requerimiento de manifestacin de bienes. Hasta la reforma introducida por la Ley 13/2009, era el juez quien poda imponer los apremios pecuniarios mencionados. Por lo dems, la imposicin de estas multas resulta excepcional en la prctica. La imposicin de las multas peridicas a las que se ha hecho referencia puede tener lugar tanto en el caso de que el ejecutado se niegue a cumplir el requerimiento de manifestacin de bienes como en el supuesto de que efecte una declaracin incompleta o inexacta, en los trminos que indica el apdo. 2 del art. 589. De todas formas, los criterios para establecer la cuanta de la multa, que aparecen indicados en el art. 589.3 LEC, son demasiado imprecisos. Habra resultado preferible fijar, al menos, los lmites mnimo y mximo de aquellas multas coercitivas, con el fin de evitar que se produzcan excesivas divergencias en la prctica. El art. 589 no indica la forma de hacer efectivas esas multas. Ahora bien, teniendo en cuenta que se trata de obligaciones pecuniarias impuestas en un proceso de ejecucin dineraria, se puede proceder a la exaccin de las mismas en el propio proceso ejecutivo en que han sido impuestas. El art. 589 tampoco dice cul debe ser el destino de las multas que se impongan al ejecutado. Pero hay una cosa que debe quedar clara, para evitar resultados incoherentes y contrarios a la propia finalidad de aquellas multas. En todo caso, el cobro de tales multas coercitivas debe ser pospuesto a la previa y completa satisfaccin del crdito del ejecutante, as como al pago de los intereses y las costas de la ejecucin. No sera lgico que las multas impuestas al ejecutado para conseguir al ejecutante la tutela efectiva de su derecho redundaran en perjuicio del propio ejecutante. Cabe recurso directo de revisin contra las resoluciones que dicte el secretario judicial en relacin con la manifestacin de bienes del ejecutado.

3. Informacin sobre el patrimonio del ejecutado proporcionada por terceros


Los arts. 590 y 591 LEC, en combinacin con otros preceptos de la propia LEC y de otras Leyes, regulan la segunda de las dos modalidades de investigacin judicial del patrimonio del ejecutado. En resumen, consiste en que, a instancia del ejecutante, el secretario judicial (hasta la reforma introducida por la Ley 13/2009, era el juez, no el secretario judicial) ordene que las entidades financieras, los organismos y registros pblicos y las personas fsicas y jurdicas que el ejecutante indique faciliten la relacin de bienes o derechos del ejecutado de los que tengan constancia. As pues, la informacin sobre el patrimonio del ejecutado podr ser recabada de cualesquiera personas fsicas o jurdicas, y, dentro de estas ltimas, tanto de las entidades pblicas como de las privadas. Es una medida que refleja una concepcin amplia

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del principio constitucional de colaboracin con los Jueces y Tribunales (art. 118 CE), y dirigida a que el ejecutante obtenga la tutela judicial efectiva de sus derechos. A partir de estas indicaciones generales, puede ser conveniente efectuar algunas observaciones sobre los aspectos especficos de la regulacin prevista en los arts. 590 y 591 LEC. A diferencia de lo que ocurre con la manifestacin de bienes del ejecutado, que puede ser decretada de oficio por el secretario judicial, la medida de investigacin del patrimonio del ejecutado regulada en el art. 590 solo puede ser acordada a peticin del ejecutante. El art. 590 exige al ejecutante que indique las personas, entidades u organismos a los que el secretario judicial se ha de dirigir para reclamar informacin sobre el patrimonio del ejecutado. Adems, el ejecutante debe expresar las razones que tenga para considerar que aquellas personas o entidades pueden proporcionar datos tiles a efectos del embargo. Este ltimo requisito debe ser interpretado con flexibilidad. No es necesario que el ejecutante aporte pruebas o acreditamientos especficos acerca de la posibilidad de que los terceros en cuestin dispongan de informacin til sobre le patrimonio del ejecutado. Basta con que indique los datos o circunstancias a partir de los que se pueda inferir, razonablemente, la posibilidad de que las medidas que se acuerden van a tener utilidad. Por regla general, las medidas de investigacin de bienes del ejecutado establecidas en el art. 590 sern solicitadas por el ejecutante en la propia demanda ejecutiva (art. 549), con el fin de que sean decretadas por el secretario judicial inmediatamente despus del auto de despacho de la ejecucin (art. 551). Al igual que sucede con la manifestacin de bienes, si no es necesario requerir de pago al ejecutado antes del embargo, las actuaciones previstas en el art. 590 se han de llevar a efecto inmediatamente despus de dictarse el auto de despacho de la ejecucin, sin esperar a que se notifique al ejecutado ese auto (art. 554). Incluso en el caso de que sea necesario requerir de pago al ejecutado, el ejecutante puede pedir que se proceda a la inmediata investigacin de bienes de aquel, sin esperar a la notificacin del auto de despacho de la ejecucin, si acredita que dicha posposicin puede provocar la imposibilidad de encontrar bienes suficientes en el patrimonio del ejecutado sobre los que trabar embargo (art. 554). Por lo dems, aparte del momento procesal indicado, las medidas de investigacin de bienes previstas en el art. 590 pueden ser decretadas a lo largo del proceso de ejecucin cuantas veces lo solicite el ejecutante, mientras no se conozca la existencia de bienes suficientes para cubrir la cuanta de la ejecucin. El nico lmite infranqueable, en este mbito, es que el ejecutante no incurra en abuso de derecho (art. 247 LEC). Cuando lo pida el ejecutante, el procurador de este puede intervenir en la ejecucin de los oficios emitidos para recabar informacin sobre el patrimonio del ejecutado, y, asimismo, dicho procurador podr recibir directamente esa informacin (art. 590). El secretario judicial no puede reclamar informacin sobre el patrimonio del ejecutado a aquellos organismos y registros de los que el propio ejecutante o su procurador puede obtener directamente esa informacin (art. 590); ejemplo: Registro de la Propiedad. En lo que se refiere a la colaboracin con el rgano judicial durante la ejecucin, el art. 591 plasma con nitidez el siguiente esquema: a) La regla general es que todas las personas (fsicas y jurdicas, pblicas y privadas) estn obligadas a poner a disposicin del secretario judicial, o del procurador del ejecutante si as se ha pedido, los datos y documentos de que dispongan referidos al patrimonio del ejecutado. b) Frente a esa regla general, solo son admisibles aquellas excepciones que vengan impuestas por el respeto a los derechos fundamentales o por limitaciones especficamente establecidas en normas legales.

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c) Cuando dichas personas o entidades aleguen razones legales o de respecto a los derechos fundamentales para no realizar la entrega de datos o de documentos, el secretario judicial ha de informar de este extremo al juez, para que este acuerde lo procedente. El art. 591.2 admite la posibilidad de que el juez (no el secretario judicial) imponga multas coercitivas peridicas a las personas y entidades que no presten la colaboracin requerida, previa audiencia de esos terceros. No hay inconveniente para que las multas previstas en el art. 591.2 puedan hacerse efectivas en el propio proceso de ejecucin, mediante la incoacin de la correspondiente pieza separada. Ante el silencio legal sobre el destino de tales multas, se ha de admitir la posibilidad de que su importe, una vez hecho efectivo, pudiera ser utilizado para satisfacer el crdito del ejecutante, con adjudicacin del remanente, si lo hubiere, en favor del Tesoro pblico. El criterio propugnado viene avalado por una interpretacin favorable al derecho a la tutela judicial efectiva del ejecutante, y por la propia finalidad de aquellas multas coercitivas peridicas, que consiste en conseguir la plena satisfaccin del crdito del ejecutante. Adems, no parece que existan inconvenientes para aplicar analgicamente a dichas multas un criterio similar al que establece la propia LEC en relacin con el destino que debe darse a los depsitos consignados por los rematantes que hayan provocado la quiebra de la subasta (art. 653.2).

4. Comprobacin de la pertenencia de los bienes al ejecutado


El rgano judicial debe embargar bienes pertenecientes al ejecutado, pero esa pertenencia no se puede determinar con total certeza a la hora de llevar a cabo el embargo. Por ello, en la prctica no queda ms remedio que aceptar el riesgo de que el rgano judicial invada, involuntariamente, la esfera jurdica de terceros, embargando bienes de estos, por considerarlos pertenecientes al ejecutado. Lo que la Ley s puede hacer es poner a disposicin del rgano judicial algn cauce para tratar de cerciorarse, hasta donde sea posible, de que el bien pertenece al ejecutado en los casos en que este extremo resulte especialmente dudoso. Esta es la finalidad del incidente regulado en los apdos. 2 y 3 del art. 593 de la nueva LEC. De todas formas, incluso contando con la posible utilizacin de ese mecanismo procesal, no se puede descartar el riesgo de que se embarguen bienes o derechos de terceros. La Ley prev diversas vas procesales que permiten decretar el alzamiento del embargo, una vez comprobado el error padecido por el rgano judicial. La ms importante de esas vas es la tercera de dominio, que ser estudiada en el tema 7. Con arreglo al art. 593.1, el rgano judicial, a la hora de efectuar el embargo, ha de determinar si los bienes pertenecen o no al ejecutado basndose en indicios o signos externos de los que razonablemente se pueda inferir que el ejecutado es el titular de los bienes. Es imposible hacer una relacin exhaustiva de tales indicios, pero los ms relevantes estn expresamente previstos por la Ley: a) la posesin si se trata de bienes muebles (arts. 448 y 464.1 del Cdigo Civil); b) la inscripcin en el Registro de la Propiedad si son bienes inmuebles o derechos reales que recaigan sobre bienes de esa clase (art. 38.1 de la Ley Hipotecaria); c) asimismo, el hecho de que los muebles y otros objetos se encuentren dentro de un inmueble posedo por una determinada persona (art. 449 del Cdigo Civil). Ahora bien, esto no significa que el rgano judicial solo pueda tener en cuenta esos criterios. Se trata solo de indicios o signos externos prioritarios, pero el rgano judicial,

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para resolver la cuestin relativa a la pertenencia de los bienes, ha de atender a la totalidad de hechos y circunstancias relevantes que consten en el proceso. En todo caso, el rgano judicial debe desplegar la diligencia mnimamente imprescindible para asegurarse de la pertenencia del bien al ejecutado. Desde luego, no basta con que el ejecutado niegue que un determinado bien le pertenezca para que el rgano judicial deba abstenerse de embargar ese bien. Tampoco es suficiente que el ejecutante designe como de la propiedad del ejecutado unos concretos bienes para que el ejecutor pueda, sin ms datos, embargarlos. A su vez, las manifestaciones que efecten los terceros no pueden servir, por s solas, para dirimir esa cuestin, aunque en algunos casos pueden resultar decisivas; ejemplo: el titular registral de la finca reconoce que esta pertenece al ejecutado. El nico lmite que fija, en este punto, el art. 593.1 es que no se lleven a efecto investigaciones ni otras actuaciones dirigidas especficamente a dilucidar si los bienes pertenecen o no al ejecutado. Pero esta norma no pasa de ser una regla general. La mejor prueba de ello es que el propio art. 593, en los apdos. 2 y 3, regula una serie de actuaciones encaminadas a determinar si los bienes pertenecen al ejecutado o a un tercero. El precepto en cuestin ha de entenderse en el sentido de que las actuaciones previstas en el art. 593 son las nicas que puede llevar a cabo el rgano judicial para resolver la cuestin relativa a la pertenencia de los bienes. Lo que el art. 593.1 excluye es realizar investigaciones distintas de las indicadas con el exclusivo propsito de averiguar si los bienes pertenecen al ejecutado. A la hora de procederse al embargo de un determinado bien o derecho, pueden producirse, en sntesis, las siguientes situaciones: a) Que el secretario judicial o el auxiliar judicial encargado de la prctica del embargo estimen que el bien o derecho en cuestin pertenece al ejecutado, sin que existan dudas razonables al respecto. b) Que, a partir de los datos e indicios existentes, el secretario judicial o el auxiliar judicial encargado de la prctica del embargo lleguen a la conclusin de que el titular del bien o derecho es un tercero. c) Que los datos e indicios de que dispone el secretario judicial o el auxiliar judicial encargado de la prctica del embargo no permitan dilucidar, con claridad, si el bien o derecho pertenece el ejecutado o a un tercero. El ltimo de los tres supuestos mencionados, caracterizado por la incertidumbre acerca de la pertenencia del bien o derecho, es el que tienen en cuenta los apdos. 2 y 3 del art. 593. En los otros dos supuestos, el rgano judicial embargar los bienes o se abstendr de trabarlos, respectivamente, sin necesidad de acudir al incidente regulado en el art. 593. Para el caso de que existan dudas razonables acerca de si la titularidad de un bien o derecho corresponde al ejecutado o a un tercero, los apdos. 2 y 3 del art. 593 prevn la tramitacin de incidente previo para tratar de determinar quin es el titular de los bienes. Exponemos a continuacin los trmites fundamentales de ese incidente: 1) Si se suscitan las dudas indicadas, el rgano judicial ha de abstenerse de trabar los bienes, esto es, tiene que suspender el embargo sobre esos bienes, sin perjuicio de trabar otros cuya pertenencia al ejecutado no ofrezca dudas. El art. 593.2 prev que sea el secretario judicial quien acuerde que se haga saber al tercero la inminencia de la traba. En este punto, el legislador no ha estado acertado, porque el secretario judicial no va a estar presente en la diligencia de embargo normalmente, de manera que, por regla general, ser el auxiliar judicial encargado de practicar la diligencia de embargo el que tenga dudas acerca de la pertenencia de los bienes. Por ello, el art. 593.2 obliga a distinguir dos supuestos:

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2)

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5) 6) 7)

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1a) La decisin de suspender provisionalmente el embargo y comunicar al tercero la inminencia de la traba puede tomarla el secretario judicial cuando se trate de un embargo que puede ser decretado directamente por el propio secretario judicial, como ocurre, por ejemplo, en el caso previsto en el art. 551 LEC. 1b) Si es el auxiliar judicial encargado de practicar el embargo el que tiene dudas razonables acerca de la pertenencia de los bienes, la decisin de suspender la traba puede ser adoptada, en principio, por dicho auxiliar. Pero debe informar al secretario judicial, lo antes posible, de esa decisin, incluso recurriendo a una comunicacin telefnica, y, a la vez, ha de indicarle los concretos motivos que tenga el auxiliar judicial para dudar sobre la pertenencia de los bienes. En funcin de la valoracin de esos datos, y tambin con la mayor rapidez posible, el secretario judicial tendr que, o bien ratificar la decisin del auxiliar judicial, ordenando que se haga saber al tercero de que se trate la inminencia de la traba, o bien ordenar al auxiliar judicial que lleve a efecto el embargo. Si se decreta la suspensin del embargo, el ejecutante puede pedir al rgano judicial que requiera al ejecutado y al tercero para que, mientras se decide la procedencia o no de la traba, se abstengan de llevar a efecto actos que impidan o dificulten el embargo, bajo apercibimiento de incurrir en responsabilidad penal. A su vez, en el caso de que se acuerde la suspensin del embargo, se ha de hacer saber al tercero que, existiendo dudas sobre la pertenencia de los bienes, se le dan cinco das para que, si lo considera oportuno, pueda comparecer en el Juzgado a efectos de hacer las alegaciones y aportar los documentos que estime convenientes para justificar sus posibles derechos sobre los bienes. El art. 593 no indica la forma en que el tercero ha de exponer las alegaciones para justificar su derecho sobre los bienes. Pero nada obsta para que el tercero pueda realizarlas por escrito, acompaando los documentos que acrediten el derecho que ostente sobre los bienes en cuestin. Tambin puede limitarse a comparecer ante el Juzgado y formular aquellas alegaciones de forma oral, para que sean consignadas en acta, aportando al mismo tiempo los documentos pertinentes. Si el tercero no comparece, o no formula alegaciones ni aporta documentos acerca de sus posibles derechos sobre los bienes, se ha de llevar a efecto el embargo de los mismos. Si el tercero reconoce que los bienes no le pertenecen, se ha de efectuar el embargo de esos bienes. En el caso de que el tercero se oponga al embargo, efectuando alegaciones o aportando documentos dirigidos a acreditar su titularidad sobre el bien de que se trate, ha de darse traslado de todo ello a las partes, concedindoles un plazo de cinco das para que hagan las alegaciones que consideren convenientes. Si ambas partes estn de acuerdo en que no se lleve a efecto el embargo, el rgano judicial se abstendr de trabar los bienes de que se trate. Si el tercero se opone al embargo, y el ejecutante o las dos partes piden el embargo de los bienes, el juez tendr que decidir si resulta o no procedente embargar el bien, basndose en las alegaciones y documentos presentados por el tercero y en los que hayan aportado las partes. Si el juez decide llevar a efecto el embargo, el tercero podr acudir a la correspondiente tercera de dominio. En el caso de que el juez acuerde que no procede embargar el bien, el ejecutante podra promover, por va subrogatoria, proceso declarativo contra el tercero, con el fin de obtener la declaracin judicial de que los bienes o derechos de que se trate pertenecen al ejecutado.

Las normas incluidas en el apdo. 2 del art. 593 proporcionan los criterios generales que ha de seguir el rgano judicial en caso de que existan dudas razonables acerca de la

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pertenencia de los bienes. Pero el apdo. 3 del art. 593 completa aquella regulacin general con otras disposiciones especficas, aplicables a los casos en que se trate de embargar bienes cuyo dominio sea susceptible de inscripcin registral. En este mbito cabe distinguir los siguientes supuestos: 1) Puede suceder, en primer lugar, que los bienes cuyo dominio sea susceptible de inscripcin registral estn efectivamente inscritos a nombre del ejecutado, y as se haya acreditado en la propia ejecucin. En tal caso, nada obsta para que se adopte la solucin prevista con carcter general en el art. 593.3, es decir, se ha de proceder al embargo sobre tales bienes, sin perjuicio de que los eventuales titulares no inscritos puedan hacer valer sus derechos, normalmente a travs de la correspondiente tercera de dominio. 2) Tampoco se plantean excesivos problemas cuando el bien de que se trate figura inscrito a nombre de un tercero y este presenta la correspondiente certificacin registral. En este caso, el rgano judicial se ha de abstener de embargar el bien, como indica el art. 593.3. 3) El art. 593.3 establece una regla especfica para el caso de que se trate de embargar un inmueble que constituya la vivienda familiar del tercero. En este supuesto, si el tercero presenta el correspondiente documento privado que acredite su adquisicin, y las partes estn de acuerdo en que no se embargue el inmueble, el rgano judicial debe abstenerse de llevar a cabo la traba. Es necesaria, a estos efectos, la conformidad de ambas partes. Si la misma falta, hay que resolver la cuestin atendiendo a la titularidad registral del bien. Y, si el bien no est inmatriculado, la procedencia o no del embargo debe ser dilucidada basndose en la fuerza acreditativa que, en relacin con las restantes circunstancias concurrentes, pueda tener el documento privado presentado por el tercero.

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TEMA 4 EJECUCIN DINERARIA (II): EL EMBARGO

1. Concepto y funcin del embargo


En sentido estricto, el embargo es un acto procesal que consiste en una declaracin del rgano judicial mediante la cual determinados bienes, que se consideran pertenecientes al ejecutado, se afectan o adscriben a la actividad de apremio que ha de realizarse en el mismo proceso de ejecucin del que forma parte el embargo. Al declarar embargado un bien determinado, el rgano judicial manifiesta que los siguientes actos del proceso de ejecucin (el procedimiento de apremio) han de recaer, precisamente, sobre ese bien. De ah que la funcin esencial del embargo consista en concretar o individualizar los bienes sobre los que ha de recaer la subsiguiente actividad ejecutiva, esto es, el procedimiento de apremio, que constituye la ltima fase del proceso ordinario de ejecucin dineraria. Cabe aadir que, en la Ley y en la prctica, se utilizan, como trminos sinnimos, las expresiones embargo y traba, para designar la mencionada declaracin de afectacin de bienes. A su vez, para referirse al acto de embargo, se utilizan, indistintamente, trminos como los siguientes: hacer el embargo, practicar el embargo, trabar embargo, efectuar el embargo, realizar el embargo, y otros similares. Hemos indicado que el embargo es una declaracin del rgano judicial. En el siguiente apartado especificaremos cules son, en concreto, los integrantes del rgano judicial que pueden efectuar esa declaracin en que consiste el embargo.

2. Prctica del embargo


En el tema anterior, se han mencionado los supuestos en los que se puede hacer el embargo sin requerir previamente de pago al ejecutado. En esos casos, inmediatamente despus de que el juez dicte el auto de despacho de la ejecucin, el secretario judicial ha de embargar los bienes del ejecutado que el ejecutante haya designado en su demanda ejecutiva. Ya se ha hecho referencia a esta cuestin en el tema 2. Si el ejecutante no ha designado bienes del ejecutado en la demanda ejecutiva (porque no conoce la existencia de tales bienes), o en el caso de que los bienes designados por el ejecutante sean insuficientes, el secretario judicial ha de acordar las medidas de investigacin del patrimonio del ejecutado analizadas en el tema 3. A partir de ah, podrn ser embargados los bienes del ejecutado que, eventualmente, sean localizados en esa investigacin. Asimismo, si, en un momento posterior a la demanda ejecutiva, el ejecutante descubre, por sus propios medios, la existencia de bienes pertenecientes al ejecutado, podr pedir al secretario judicial que embargue esos bienes. En los supuestos (estudiados en el tema 3) en que sea necesario requerir previamente de pago al ejecutado, este tiene las siguientes opciones:

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a) El ejecutado puede pagar en el mismo acto del requerimiento, en cuyo caso evitar la prctica del embargo, pero, al mismo tiempo, el ejecutado estar renunciando de esta forma a oponerse a la ejecucin. El ejecutado ha de abonar toda la cantidad por la que se haya despachado la ejecucin. Si solo hace efectivo el pago de una parte de ese importe, se le han de embargar bienes que cubran el resto. En la prctica es muy excepcional que el ejecutado pague al ser realizado el requerimiento. b) Otra opcin de la que dispone el ejecutado es consignar en la Cuenta de Depsitos y Consignaciones del Juzgado la cantidad por la que se ha despachado la ejecucin. De esta manera, el ejecutado, a diferencia de lo que ocurre en el supuesto anterior, conserva la facultad de oponerse a la ejecucin. A su vez, si el ejecutado efecta esa consignacin antes de que se practique el embargo, evitar que este se lleve a efecto (art. 585.1 LEC). Si el ejecutado realiza la consignacin mencionada despus de que se practique el embargo, ha de ser alzado dicho embargo (art. 585.2 LEC), pero, para que pueda decretarse ese alzamiento de la traba, ser necesario or previamente al ejecutante. Una vez efectuada la consignacin, la cantidad consignada no podr ser entregada al ejecutante mientras no se resuelva la oposicin a la ejecucin formulada por el ejecutado, o en tanto no precluya el plazo previsto por la Ley sin que el ejecutado formule dicha oposicin. Si el ejecutado se opone a la ejecucin, y el juez estima dicha oposicin, la cantidad consignada deber ser devuelta al ejecutado. Por el contrario, en el caso de que el ejecutado no formule oposicin a la ejecucin, y en el supuesto de que esta oposicin sea desestimada, el ejecutante tendr derecho a que, con la cantidad consignada por el ejecutado, se le abone el importe de la deuda principal, los intereses y las costas. En principio, nada obsta para que la consignacin a que se ha hecho referencia pueda ser hecha tambin por un tercero que tenga inters legtimo en evitar el embargo o conseguir el alzamiento del embargo ya practicado. c) Si el ejecutado no paga ni consigna la cantidad por la que se ha despachado la ejecucin, el rgano judicial ha de proceder a embargar bienes del ejecutado. Por lo que se refiere a la forma de efectuar el embargo, la Ley no exige que la declaracin de afectacin de bienes en que consiste el embargo se efecte de una forma determinada. Lo esencial, en este punto, radica en que el rgano judicial, al efectuar el embargo, haga una descripcin o resea de los bienes embargados que sea lo ms exacta y completa posible. Los bienes sobre los que recae el embargo han de quedar individualizados atendiendo a sus caractersticas singulares, de forma que, en el futuro puedan ser identificados con facilidad. Hacen hincapi sobre este aspecto los arts. 587.1, 588.1 y 624.1 LEC. En la prctica, lo ms habitual es que el embargo se efecte realizando una declaracin como las que se indican a continuacin u otra similar: declaro embargados los siguientes bienes y derechos pertenecientes al ejecutado X: (y sigue la descripcin de los bienes que se embargan); o trabo embargo sobre los siguientes bienes y derechos del ejecutado X: (y sigue la descripcin de los bienes que se embargan). Efectuada esa declaracin, el embargo ya est hecho (art. 587 LEC), y surgen los efectos jurdicos derivados del embargo, que se analizarn en un epgrafe posterior. Hemos indicado que el embargo lo practica el rgano judicial. Ahora toca concretar qu integrantes del rgano judicial pueden efectuar el embargo. Tras la reforma introducida por la Ley 13/2009, caben las siguientes posibilidades: 1) En primer lugar, el embargo puede ser efectuado por el secretario judicial, mediante una resolucin dictada por ese funcionario judicial. Esta es la primera de las dos

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modalidades de prctica del embargo que prev el art. 587.1 LEC. Por regla general, cuando sea el secretario judicial quien tenga conocimiento de la existencia de bienes pertenecientes al ejecutado, ser el propio secretario judicial quien embargue esos bienes. No importa, a estos efectos, que ese conocimiento le sea proporcionado al secretario judicial por el ejecutante, por el ejecutado (manifestacin de bienes) o por un tercero. 2) En algunos casos el embargo puede ser hecho, excepcionalmente, por el juez, mediante la correspondiente resolucin judicial. Se trata, en esencia, de aquellos supuestos en los que, ante la negativa del secretario judicial o del auxiliar judicial a practicar un determinado embargo, el ejecutante impugna esa denegacin, y el juez considera que el ejecutante tiene razn, es decir, el juez entiende que el embargo es procedente. 3) A su vez, cuando la prctica del embargo exija llevar a cabo un desplazamiento fuera de la sede del Jugado, a fin de averiguar la existencia de bienes pertenecientes al ejecutado, o para asegurarse de la existencia de esos bienes, el embargo ser hecho por un auxiliar judicial (antiguo agente judicial). En la Ley y en la prctica se utiliza la expresin diligencia de embargo para referirse al embargo practicado por un auxiliar judicial (no por el secretario judicial, ni por el juez). Esta es la segunda modalidad de prctica del embargo prevista en el art. 587.1 LEC. La diligencia de embargo, es decir, el embargo practicado por un auxiliar judicial, se ha de hacer constar por escrito en la correspondiente acta (acta de la diligencia de embargo), que debe ser redactada por un funcionario judicial denominado gestor procesal (es el antiguo oficial judicial), aunque, si el secretario judicial considera conveniente acompaar al auxiliar judicial a la diligencia de embargo, ser el propio secretario judicial quien redacte el acta de de la diligencia de embargo. En consecuencia, en esos casos deben estar presentes en la prctica de la diligencia de embargo dos funcionarios judiciales: a) el auxiliar judicial encargado de hacer el embargo; b) y el gestor procesal (o, en vez de este, el secretario judicial), que ha de documentar la diligencia de embargo extendiendo la correspondiente acta. En la prctica, resulta ms habitual que sea el gestor judicial, y no el secretario judicial, quien acompae al auxiliar en la diligencia de embargo. Ambos funcionarios judiciales (el auxiliar y el gestor o, excepcionalmente, el secretario en vez del gestor) integran la denominada Comisin judicial o Comisin ejecutiva. Resta indicar que esos funcionarios judiciales pueden estar adscritos al mismo Juzgado que ha despachado la ejecucin, o, por el contrario, puede tratarse de funcionarios integrados en el Servicio Comn de Ejecuciones que existe en las poblaciones ms importantes. Pero, aparte del auxiliar judicial y del gestor procesal (o del secretario judicial), la LEC no especifica los sujetos que pueden intervenir en la diligencia de embargo. Lo que s hace la LEC, en diversos preceptos, es dar por presupuesta implcitamente la posible presencia del ejecutante y del ejecutado durante la diligencia de embargo (as sucede, por ejemplo, en los arts. 592.1, 593.2 y 624.2). En lo que concierne al ejecutante, no hay duda de que este puede asistir a la prctica de la diligencia de embargo, e igualmente pueden intervenir en dicha actuacin procesal el procurador y el abogado del ejecutante. Asimismo, la Comisin judicial debe procurar que, a ser posible, el ejecutado tambin est presente durante la prctica del embargo. No obstante, esa presencia del ejecutado en la diligencia de embargo no constituye un requisito de validez de dicha diligencia. El embargo puede llevarse a efecto aunque el ejecutado no se halle presente o no intervenga en ese acto. Incluso en los casos en que la realizacin del embargo deba posponerse hasta que se haga el requerimiento de pago al ejecutado, puede pro-

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cederse a efectuar el embargo, a peticin del ejecutante, si no se encontrase el ejecutado en el domicilio que conste en el ttulo ejecutivo (art. 582). Si esta es la solucin que prev la Ley para los supuestos en que resulta exigible, en principio, el previo requerimiento de pago, con mayor razn podr aplicarse el mismo criterio en los casos en que el embargo ni siquiera necesite ir precedido por el requerimiento de pago al ejecutado. En cuanto al lugar en que ha de llevarse a efecto el embargo, la cuestin no plantea problemas cuando la traba es decretada directamente por el secretario judicial o por el juez: en esos casos el embargo se efecta en la sede del Juzgado mediante la correspondiente resolucin del secretario judicial o del juez. Si el embargo se realiza en forma de diligencia, esto es, fuera de la sede del Juzgado, lo normal ser practicar ese acto en el domicilio del ejecutado, sobre todo si la traba ha de ir precedida por el requerimiento de pago (art. 582 LEC). Pero nada obsta para que el embargo tambin se pueda efectuar en cualquier otro lugar en que se encuentren los bienes del ejecutado sobre los que va a recaer la traba. Naturalmente, en los supuestos indicados, y en otros, puede plantearse el problema concerniente a la entrada de la Comisin judicial en el domicilio del ejecutado, o en el edificio o lugar cerrado de que se trate, cuando esa entrada sea necesaria para practicar la diligencia de embargo, o alguna medida de garanta de la traba, u otras actuaciones referidas al embargo. Puede ocurrir, en efecto, que no se encuentre el ejecutado, ni ninguna otra persona, en el domicilio de aquel o en el lugar donde vaya a procederse al embargo. Cabe tambin que el ejecutado u otras personas se hallen en el domicilio o sitio en cuestin, pero que se opongan a la entrada de la Comisin judicial. Se produce, entonces, un conflicto entre el derecho del ejecutado a la inviolabilidad de su domicilio y el derecho del ejecutante a obtener la tutela judicial efectiva de su derecho. En tales supuestos, la Comisin judicial no puede acceder al domicilio o lugar cerrado del ejecutado sin previa resolucin del juez de la ejecucin por la que se autorice expresamente aquella entrada. El art. 624.2 manda dar copia a las partes de la diligencia de embargo de bienes muebles. Esa misma exigencia tambin resulta aplicable cuando la diligencia de embargo incluya o afecte a bienes inmuebles o a derechos en general. A su vez, si el embargo se realiza mediante resolucin del secretario judicial o del juez, esa resolucin ha de ser notificada al ejecutado.

3. Nulidad del embargo indeterminado


El art. 588.1 LEC proclama la nulidad del embargo practicado sobre bienes o derechos cuya existencia efectiva no conste. El citado precepto pretende salir al paso de un uso forense que se haba generalizado durante la vigencia de la LEC anterior, y que consista en declarar embargados genricamente, a voleo, bienes o derechos que pudiera tener el ejecutado, sin efectuar la resea o descripcin individualizada de los mismos, y sin que constara su existencia efectiva. As, por ejemplo, era frecuente que, ante la imposibilidad de la Comisin judicial de acceder a un local del ejecutado, el agente judicial declarara embargados todos los bienes muebles que, en su caso, se encuentren en el local X perteneciente al ejecutado; otro ejemplo: se traba embargo sobre todos los crditos y derechos que el ejecutado tenga contra terceros. Siendo funcin esencial del embargo concretar o especificar los bienes sobre los que ha de recaer la subsiguiente actividad de apremio, el embargo no puede conseguir plenamente dicha finalidad si la existencia de los bienes embargados es puramente hipottica y no quedan determinados los bienes que resultan embargados.

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No obstante, la alusin a la efectiva existencia de los bienes y derechos, que efecta el art. 588.1 LEC, ha dado pie a que, en la prctica, muchos Tribunales nieguen, injustificadamente, la embargabilidad de aquellas expectativas jurdicas o derechos expectantes de que sea titular el ejecutado y que pueden tener un efectivo valor econmico. Se trata de situaciones jurdicas subjetivas caracterizadas por incluir la posibilidad jurdica de que el ejecutado llegue a adquirir un derecho concreto, o ingresen en su patrimonio unos determinados bienes, o pase a ser titular cierto de algn derecho que actualmente est sometido a controversia. Ejemplos: los derechos que puedan corresponder al ejecutado sobre un patrimonio sometido a liquidacin, o la propiedad que puede adquirir el ejecutado sobre el bien que ha comprado con pacto de reserva de dominio en favor del vendedor, o los derechos que el ejecutado est reclamando en un proceso pendiente, etc. Esta interpretacin del art. 588.1 LEC que estn haciendo numerosos Tribunales resulta contraria al derecho a la tutela judicial efectiva del ejecutante.

4. Embargo de cuentas bancarias


La nueva LEC menciona expresamente el embargo de saldos y depsitos bancarios en los arts. 588.2, 592.2 y 621.2. A estos efectos, la LEC presupone que se pueden producir dos situaciones diferentes: a) Que, al practicarse el embargo, se conozca ya la efectiva existencia de una o unas determinadas cuentas bancarias abiertas a nombre del ejecutado que arrojan un saldo favorable a dicho ejecutado, y que ya en ese momento se sepa el importe de tales saldos y, por lo tanto, la cantidad concreta que queda embargada y que va a ser objeto de retencin judicial (art. 621.2 LEC). b) Que, por el contrario, se ignoren aquellos datos, o algunos de ellos, al llevarse a cabo el embargo (arts. 588.2 y 621. 2 LEC). Naturalmente, el primer supuesto no plantea demasiadas dificultades. Es el segundo de los supuestos mencionados, por otra parte el ms habitual en la prctica, el que provoca ms problemas. A estos ltimos casos se har referencia a continuacin. El legislador ha considerado que la especialidad fundamental del embargo de cuentas bancarias deba consistir en fijar una excepcin frente a la regla general proclamada en el apdo. 1 del art. 588, permitiendo, en este supuesto concreto, el embargo de unos bienes cuya efectiva existencia no consta, es decir, los saldos y depsitos correspondientes a cuentas bancarias de las que, hipotticamente, pueda ser titular el ejecutado (art. 588.2). A partir de esa premisa, la LEC autoriza tambin la expedicin de la correspondiente orden dirigida a la entidad bancaria de que se trate, con el fin de que retenga a disposicin del rgano judicial el importe de aquellos saldos y depsitos que, eventualmente, puedan existir a favor del ejecutado, hasta el lmite correspondiente a la cantidad por la que se ha despachado la ejecucin (arts. 588.2 y 621.2). De todas formas, por mucho que se autorice al rgano judicial a efectuar una declaracin genrica de embargo de saldos bancarios, esa declaracin no puede desplegar todos y cada uno de los efectos jurdicos propios del embargo, mientras no conste la existencia efectiva de la cuenta bancaria y se concrete la cantidad que queda afectada a la ejecucin. El embargo genrico de cuentas bancarias que admiten los arts. 588.1 y 621.2 LEC solo puede producir efectos jurdicos limitados y condicionales, esto es, supeditados a que posteriormente se compruebe la existencia de depsitos o saldos bancarios favorables al ejecutado.

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5. Bienes inembargables
De conformidad con el principio de responsabilidad patrimonial universal (art. 1911 del Cdigo Civil), el embargo puede recaer, por regla general, sobre cualesquiera bienes o derechos pertenecientes al ejecutado que tengan carcter econmico. La jurisprudencia constitucional entiende que el derecho a la tutela judicial efectiva exige que, por regla general, puedan ser embargados los bienes y derechos econmicos del ejecutado que resulten necesarios para satisfacer el derecho del ejecutante, sin perjuicio de que el legislador imponga, con carcter excepcional, la inembargabilidad de determinados bienes o derechos, con el fin de proteger otros derechos, valores o intereses de carcter constitucional. Pero la jurisprudencia constitucional exige que, al establecer normas de inembargabilidad, el legislador respete el principio de proporcionalidad. A partir de la regla general enunciada, los arts. 605, 606 y 607 LEC contienen una relacin de bienes inembargables, que se ha de completar con otras numerosas declaraciones de inembargabilidad previstas en textos legales distintos de la LEC. Dado que las normas que establecen la inembargabilidad de determinados bienes y derechos son excepciones frente a la regla general que proclama la embargabilidad de cualesquiera bienes y derechos econmicos del ejecutado, es necesario que aquellas normas tengan rango de Ley. Haremos una breve referencia a algunos supuestos de inembargabilidad, que no agotan, ni muchos menos, los establecidos en nuestro ordenamiento jurdico: 1) Son inembargables los bienes que hayan sido declarados inalienables (art. 605.1). Como hemos indicado, la inalienabilidad debe venir establecida en una norma con rango de Ley. 2) Los derechos accesorios que no sean alienables con independencia del derecho principal solo son embargables junto al derecho principal (art. 605.2). Se trata de supuestos de inembargabilidad relativa: cabe el embargo, pero solo si este recae, simultneamente, sobre dos derechos: el principal y el accesorio. Ejemplos: a) el derecho de hipoteca solo se puede enajenar junto al derecho de crdito al que sirve de garanta, y por lo tanto el derecho de hipoteca no puede ser embargado de forma independiente, sino que nicamente puede ser embargado junto con el derecho de crdito garantizado con la hipoteca; b) el derecho de retracto de un copropietario solo puede ser embargado junto al derecho de propiedad al que est ligado. 3) Tambin son inembargables los bienes y derechos que carezcan, por s solos, de contenido patrimonial (art. 605.3). Pero es necesario hacer alguna matizacin. As, por ejemplo, carecen de carcter patrimonial, y por lo tanto son inembargables, el derecho a la vida, el derecho a la integridad fsica, el derecho al honor o el derecho a la intimidad. Ahora bien, nada obsta para que se pueda embargar la indemnizacin que deba percibir el ejecutado como consecuencia de la lesin de uno de aquellos derechos de carcter fundamental (ejemplo: la indemnizacin que la aseguradora ha de abonar al ejecutado por las lesiones sufridas por este en un accidente de trfico). Y, por supuesto, cabe el embargo de las cantidades que el ejecutado tenga derecho a percibir en virtud del ejercicio de alguno de esos derechos fundamentales (ejemplo: es embargable la cantidad que la cadena de televisin X debe abonar al ejecutado por la venta de una exclusiva sobre ciertos pormenores relativos a su azarosa vida ntima). 4) Con arreglo al art. 606.1, son inembargables el mobiliario y el menaje de la casa, as como las ropas del ejecutado y de su familia, en lo que no puede considerarse superfluo, y, en general, aquellos bienes como alimentos, combustibles y otros que, a juicio del Tribunal, resulten imprescindibles para que el ejecutado y las personas de l dependientes puedan atender con razonable dignidad a su subsistencia. La finalidad de

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la exencin de embargo establecida en el art. 606.1 radica en asegurar la subsistencia digna del ejecutado y de su familia, como indica expresamente el propio precepto mencionado. El derecho a la tutela judicial del ejecutante, que lleva consigo, en principio, el derecho a obtener el embargo de cuantos bienes pertenezcan al ejecutado y sean necesarios para satisfacer la pretensin de dicho ejecutante, queda restringido por la necesidad de dar proteccin a otros derechos fundamentales del ejecutado. 5) Por su parte, el art. 606.2 proclama la inembargabilidad de los libros e instrumentos necesarios para el ejercicio de la profesin, arte u oficio a que se dedique el ejecutado, cuando su valor no guarde proporcin con la cuanta de la deuda reclamada. Hay que tener en cuenta que la finalidad perseguida por esta excepcin de inembargabilidad es idntica a la del supuesto examinado anteriormente. Tambin aqu se pretende asegurar la subsistencia digna del ejecutado, evitando que el mismo quede privado de medios indispensables para conseguir aquel resultado. Conforme a la nueva LEC, para que los bienes puedan considerarse inembargables, no basta con que sean necesarios para el ejercicio de la profesin del ejecutado. Solo son inembargables si, adems de ello, el valor de tales bienes no guarda proporcin con la cuanta de la deuda reclamada. Esta ltima restriccin puede originar situaciones de muy dudosa constitucionalidad. 6) Hay otro supuesto concreto de inembargabilidad al que conviene hacer alusin, por la importancia creciente que est adquiriendo en la prctica. En efecto, con arreglo al art. 8.8 de la Ley 8/1987, de 8 de junio, de Planes y Fondos de Pensiones, los derechos consolidados no podrn ser objeto de embargo, traba judicial o administrativa, hasta el momento en que se cause la prestacin o en que se hagan efectivas en los supuestos de enfermedad grave o desempleo de larga duracin. En lo que se refiere al tratamiento procesal del embargo trabado sobre bienes inembargables, cabe sealar que, una vez conste en autos esa circunstancia, el juez debe declarar de oficio la nulidad de ese embargo (art. 609), aunque con audiencia previa de las partes. Pero el ejecutado tambin podr denunciar la nulidad a travs de alguna de las siguientes vas: 1) Si el ejecutado no se hubiera personado en la ejecucin, ni quiere llevar a efecto esa personacin, puede, a pesar de ello, comparecer ante el secretario judicial y denunciar la nulidad del embargo, en cuyo caso el secretario judicial lo ha de comunicar al juez, para que este decida si procede o no declarar la nulidad del embargo. El art. 609 indica que la denuncia de la nulidad ha de efectuarse por comparecencia ante el secretario judicial. Pero tambin cabe la posibilidad de que el ejecutado denuncie la nulidad del embargo durante la prctica de la diligencia de embargo. En cualquier caso, aunque el ejecutado se limite a poner de manifiesto la nulidad del embargo, sin personarse formalmente en la ejecucin, esto no obsta para que posteriormente pueda llevar a cabo dicha personacin. Ejemplo: denunciada la nulidad por parte del ejecutado, el juez dicta resolucin denegando esa nulidad; ante ello, el ejecutado se persona e interpone recurso contra la resolucin mencionada. Por lo dems, la denuncia de la nulidad por parte del ejecutado puede tener lugar tanto respecto del embargo practicado mediante diligencia, como en relacin con el embargo decretado por el secretario judicial o por el juez. 2) Si el ejecutado est personado en la ejecucin, o comparece al objeto de denunciar la nulidad del embargo, hay que distinguir los supuestos siguientes: 2a) En el caso de que el embargo hubiera sido practicado por el auxiliar judicial (la Comisin judicial), el ejecutado podr presentar escrito ante el Juzgado en el que ponga de manifiesto la nulidad de la traba (art. 562.1.3). Tras esto, el

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juez dictar resolucin declarando o no la nulidad del embargo, contra la que el ejecutante o el ejecutado, respectivamente, podrn interponer recurso de reposicin (art. 562.1.1). Atendiendo a lo dispuesto en el art. 562.1.2, es dudoso que se pueda formular recurso de apelacin contra la resolucin denegatoria de la reposicin, al no venir expresamente prevista la posibilidad de utilizar dicho recurso de apelacin. Pero, dada la trascendencia de esta cuestin, se debera admitir la apelacin mencionada. 2b) Si el embargo ha sido acordado por el secretario judicial, el ejecutado podr interponer recurso de revisin ante el juez (art. 551.5), siendo aplicables a partir de aqu las observaciones hechas sub 2a). 2c) Si el embargo ha sido decretado por el juez, cabe recurso de reposicin, aplicndose despus las restantes indicaciones efectuadas respecto del supuesto sub 2a). En fin, en los casos en que la norma de inembargabilidad que hubiera sido vulnerada venga establecida con la finalidad de proteger algn derecho cuya lesin puede dar lugar al recurso de amparo, el ejecutado, agotada la va judicial a que se ha hecho referencia, podr acudir al amparo ante el Tribunal Constitucional.

6. Embargo de sueldos, pensiones y otras retribuciones


De acuerdo con el criterio que se ha seguido tradicionalmente en nuestro sistema procesal, el art. 607 LEC establece la embargabilidad parcial de los sueldos y pensiones, lo que significa, por lo tanto, que estos elementos patrimoniales son parcialmente inembargables. A estos efectos, el art. 607 LEC toma como parmetro de referencia el importe del salario mnimo interprofesional. En principio, es inembargable el sueldo o la pensin que no exceda de la cuanta sealada para el salario mnimo interprofesional. Los salarios, sueldos, jornales, retribuciones o pensiones que sean superiores al salario mnimo interprofesional se embargarn conforme a esta escala: 1. Para la primera cuanta adicional hasta la que suponga el importe del doble del salario mnimo interprofesional, el 30 %. 2. Para la cuanta adicional hasta el importe equivalente a un tercer salario mnimo interprofesional, el 50 %. 3. Para la cuanta adicional hasta el importe equivalente a un cuarto salario mnimo interprofesional, el 60 %. 4. Para la cuanta adicional hasta el importe equivalente a un quinto salario mnimo interprofesional, el 75 %. 5. Para cualquier cantidad que exceda de la anterior cuanta, el 90 %. Adems, el art. 607.6 extiende a los ingresos del ejecutado procedentes de actividades profesionales y mercantiles autnomas el rgimen de embargabilidad parcial previsto para los sueldos y pensiones. Es esta una innovacin introducida por la vigente LEC. Pero la inembargabilidad proclamada en el art. 607.6 no alcanza a los ingresos que el ejecutado obtenga por el solo hecho de ser titular de una empresa o establecimiento mercantil. Es necesario que los ingresos se perciban en concepto de remuneracin del trabajo realizado por el ejecutado. Cuando se trate de ingresos del ejecutado que procedan de actividades profesionales y mercantiles autnomas (art. 607.6), el clculo de la parte embargable puede plantear problemas prcticos de difcil resolucin. Desde luego, el solo hecho de que no se

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conozca con exactitud el importe de esos ingresos no puede servir para que se posponga el embargo y la retencin consiguiente. A partir de aqu, habr que intentar efectuar un clculo lo ms aproximado posible de aquellos ingresos, para aplicar a la cantidad resultante la escala del art. 607. A tal fin, podrn utilizarse los datos ya disponibles, en su caso, en el momento del embargo, y los que se vayan consiguiendo despus. En funcin de las informaciones que se obtengan con posterioridad al embargo, se podrn introducir modificaciones en el clculo inicial de la cantidad embargable. No hay inconveniente en variar la cantidad retenida cuantas veces sean necesarias. A estos efectos, aparte de la informacin que puedan proporcionar el ejecutado y otros terceros, tienen especial relevancia los datos que remita la Administracin tributaria. A efectos de calcular la parte embargable del sueldo, pensin o retribucin de que se trate, solo se ha de computar la retribucin neta que corresponda percibir al ejecutado, como seala el art. 607.5. En consecuencia, para el clculo de la base a la que se ha de aplicar la escala legal, se deben deducir de la retribucin bruta las cantidades que se le retengan al ejecutado para el pago de cuotas de la Seguridad Social, Montepos, Mutualidades o equivalentes. Y se han de detraer tambin las retenciones correspondientes al Impuesto sobre la Renta de las Personas Fsicas, u otras cargas fiscales. Por el contrario, no se pueden deducir de la retribucin del ejecutado las cantidades que este tenga que abonar en concepto de devolucin de anticipos concedidos por la entidad o empresa para la que trabaja. El art. 607.4 prev que, en atencin a las cargas familiares del ejecutado, el secretario judicial pueda rebajar, de un diez a un quince por ciento, los porcentajes de embargabilidad establecidos con carcter general en el apdo. 2 del citado art. 607. Cabe que el ejecutado perciba varias retribuciones de las previstas en el art. 607. El art. 607 de la nueva LEC se refiere explcitamente a este supuesto en su apdo. 3. Con arreglo a dicho precepto, se han de acumular todas aquellas percepciones econmicas, de manera que la suma resultante ser la base sobre la que se tendrn que aplicar los porcentajes de embargabilidad previstos en el propio art. 607. Puede ocurrir que tanto el ejecutado como su cnyuge perciban ingresos que sean de los indicados en el art. 607. En esos supuestos, si el rgimen econmico matrimonial no es el de separacin de bienes y rentas de toda clase, se pueden acumular las retribuciones del ejecutado y de su cnyuge, con el fin de obtener la cantidad que resulta embargable. Esta acumulacin solo cabe en el rgimen econmico matrimonial de gananciales y en otros regmenes de comunidad de bienes. La idea en la que se basa esa norma es que, en estos regmenes econmicos matrimoniales de comunidad, las percepciones econmicas de uno y otro cnyuge pertenecen a ambos, de manera que el embargo y la retencin pueden afectar a las retribuciones del ejecutado y de su cnyuge. Cabe sealar que el art. 607.3 no se limita a disponer que las retribuciones de los dos cnyuges pueden sumarse para determinar la cantidad embargable, con el fin de que se retenga al ejecutado toda esa cantidad, pero sin que aquella acumulacin de ingresos pueda dar lugar a la retencin de una parte de los ingresos que perciba el cnyuge del ejecutado. Por el contrario, con arreglo al art. 607.3, la acumulacin de las retribuciones de los dos cnyuges puede dar lugar a las consiguientes retenciones en los ingresos del ejecutado y en la retribucin de su cnyuge. En ocasiones, tras producirse el embargo parcial de los ingresos del ejecutado, se decretan en otros procesos sucesivos embargos sobre dichos ingresos. En tal caso, lo ms habitual, con diferencia, es que el primer embargo haya alcanzado a toda la parte del sueldo que resulte embargable segn la escala legal. A partir de aqu se pueden suscitar diversas dudas, que la LEC de 1881 no resolva, y sobre las que la vigente LEC tampoco se pronuncia expresamente. Ante ese silencio legal, han surgido dos orientaciones contrapuestas entre los Juzgados y Audiencias Provinciales:

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a) El criterio jurisprudencial predominante consiste en posponer totalmente los embargos ulteriores, de manera que, mientras no se extinga el primer embargo (lo que, normalmente, no ocurrir mientras el ejecutante no cobre todo su crdito), no se retiene cantidad alguna por esos embargos posteriores. Con arreglo a este criterio, la nica cantidad que puede ser objeto de retencin es la correspondiente al primer embargo. Se trata de una aplicacin estricta del principio de prioridad: el primero que embarga cobra, y los dems acreedores se esperan. Todo ello sin perjuicio de la posibilidad de que los acreedores posteriores interpongan tercera de mejor derecho. b) No obstante, en algunos supuestos los Tribunales han aplicado un criterio distinto: consiste en decretar que la escala legal de embargabilidad se aplique de nuevo, a resultas de los embargos ulteriores, a la parte del sueldo que ha quedado libre del primer embargo, pero dejando siempre libre de embargo la cuanta correspondiente al salario mnimo interprofesional. Hay otra cuestin relativa al embargo de sueldos y pensiones que la LEC no regula. Sabemos que la forma normal de cobro de estas percepciones consiste en el ingreso de las mismas en una cuenta bancaria abierta a nombre del perceptor. Puede ocurrir que, en el momento del embargo, el ejecutado an no hubiera retirado de esa cuenta el importe del sueldo, o solo haya extrado una parte del mismo. Se plantea, entonces, el problema de determinar si el importe del sueldo ingresado en la cuenta debe calificarse, a efectos del embargo, como sueldo o, por el contrario, como otro saldo cualquiera que el ejecutado tiene contra la entidad bancaria. Si se opta por la primera solucin, esa cantidad solo es embargable parcialmente, con arreglo a la escala del art. 607. Si se prefiere la segunda opcin, la suma en cuestin ser embargable en su totalidad, como otro saldo bancario. A diferencia de la LEC, la Ley General Tributaria s regula esos supuestos. Con arreglo al art. 171.4 de dicha Ley, cuando en la cuenta afectada por el embargo se efecte el cobro de sueldos, salarios o pensiones, debern respetarse las limitaciones a que se refiere la Ley de Enjuiciamiento Civil respecto del importe de dicha cuenta correspondiente al sueldo, salario o pensin de que se trate. A estos efectos se considerar sueldo, salario o pensin el importe ingresado en dicha cuenta por ese concepto en el mes en que se practique el embargo o, en su defecto, en el mes anterior. Las normas que establecen prohibiciones de embargo, como excepciones que son frente a la regla general que establece la embargabilidad de todos los bienes, han de ser interpretadas, en principio, en sentido restrictivo. Por la misma razn, es dudoso que lo dispuesto en el citado art. 171.4 de la Ley General Tributaria se pueda aplicar analgicamente en la ejecucin procesal civil. No obstante, se debe evitar, al menos, que la cantidad que haya sido embargada en origen, es decir, en concepto de sueldo (o de cualquier otro de los ingresos a que se refiere el art. 607), vuelva a ser embargada como saldo bancario. Por otra parte, cabe tener en cuenta que los lmites de embargabilidad de sueldos, pensiones y otras retribuciones que establece el art. 607 LEC no rigen cuando el embargo se practique para hacer efectiva una obligacin legal de pago de alimentos (art. 608 LEC). En estos supuestos el juez fijar la cantidad que puede ser embargada, sin atender a aquellas limitaciones. Otro supuesto especial de embargo de sueldos es el que contempla el art. 15 del Real Decreto-Ley 6/2010, de 9 de abril, de medidas para el impulso de la recuperacin econmica y el empleo. Esa norma se refiere a aquellos casos en los que se procede a embargar al ejecutado el sueldo, la pensin o alguna de las retribuciones previstas en el art. 607 LEC como consecuencia de que el precio obtenido en la ejecucin de la hipoteca que recaa sobre la vivienda habitual del ejecutado no ha sido suficiente para cubrir el

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crdito garantizado con dicha hipoteca. Lo que hace el citado art. 15 del Real DecretoLey 6/2010 es ampliar, en esos supuestos, la parte que resulta inembargable del sueldo, pensin o retribucin del ejecutado. En el tema 8 se analiza con mayor detenimiento el alcance del art. 15 del Real Decreto-Ley 6/2010.

7. Suficiencia de los bienes: mejora y reduccin del embargo


El art. 584 LEC regula los lmites cuantitativos del embargo o, si se prefiere, el requisito relativo a la suficiencia de los bienes sobre los que ha de recaer el embargo. La traba debe recaer sobre bienes suficientes para cubrir la cuanta por la que se ha despachado la ejecucin. Entendida en este sentido, la suficiencia de los bienes va referida al valor global de los bienes embargados. Significa que el valor total del conjunto de bienes afectados a la ejecucin no debe ser inferior a la cantidad por la que se haya decretado la ejecucin. En este aspecto, la exigencia de que los bienes embargados sean suficientes viene establecida en favor del ejecutante. Pero los lmites cuantitativos del embargo tambin deben atender, al mismo tiempo, a la proteccin de los intereses del ejecutado. Sera injusto que este sufriera mayor quebranto econmico del que resulte estrictamente necesario para satisfacer el derecho del ejecutante. De ah que la suficiencia de los bienes embargados tambin significa que el valor total de dichos bienes debe ajustarse lo ms posible a la suma por la que se ha despachado la ejecucin. Bienes suficientes son, por lo tanto, aquellos que resulten indispensables para cubrir la cuanta total de la ejecucin. Desde este punto de vista, la exigencia a la que se refiere el art. 584 no carece de relevancia constitucional, ya que entronca directamente con el derecho a la tutela judicial efectiva y con el principio de proporcionalidad. Aunque resulta relativamente sencillo formular el principio o la regla general concerniente a los lmites cuantitativos de la traba, la especificacin de su contenido en relacin con los singulares supuestos concretos presenta una dificultad extrema. El art. 584 LEC trata de concretar el contenido de esta exigencia, haciendo hincapi en la relacin que media entre la idea de suficiencia de los bienes a embargar y el valor que, previsiblemente, pueden alcanzar esos bienes al efectuar su realizacin forzosa. Desde el punto de vista de la dinmica procesal de la ejecucin, determinar la suficiencia o insuficiencia de los bienes a efectos del embargo supone efectuar un juicio de futuro. Se trata de dilucidar si la suma de dinero que, previsiblemente, se va a obtener en la realizacin forzosa de aquellos bienes bastar o no para cubrir la cuanta de la ejecucin. A partir de aqu, la primera cuestin que se plantea es la concerniente a la delimitacin de los criterios o parmetros que se han de utilizar para determinar la suficiencia o insuficiencia de los bienes que procede embargar o que ya estn trabados. Para resolver esa cuestin, no resulta adecuado atenerse, sin ms, al precio de mercado de los bienes, esto es, al precio aproximado que, probablemente, podra obtenerse por esos bienes en una venta o enajenacin privada efectuada en condiciones normales. Hay que tener en cuenta que la forma ordinaria de llevar a cabo la realizacin forzosa de los bienes embargados es la subasta judicial. Por ello, a la hora de determinar la suficiencia o insuficiencia de los bienes a efecto del embargo, se ha de introducir un factor corrector, que forma parte de la comn experiencia. Nos referimos a la grave depreciacin que, normalmente, sufren los bienes embargados cuando son sometidos a realizacin forzosa mediante subasta judicial. Aunque tener en cuenta ese hecho supone aadir un elemento de incertidumbre, siempre conducir a resultados menos inexactos, esto es, ms acordes con la realidad, tomar en

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consideracin el dato mencionado, en vez de prescindir del mismo y basarse exclusivamente en el precio de mercado de los bienes. Un segundo elemento corrector a la baja, que se ha de tomar en consideracin a efectos del embargo, es la situacin jurdica en que se encuentran realmente los diversos bienes, esto es, las cargas y los gravmenes que pesan sobre aquellos, y, en suma, los derechos que otros sujetos puedan ostentar sobre dichos bienes. Precisamente, esta es la finalidad fundamental que persigue el art. 589 LEC. Con arreglo a este precepto, el ejecutado, al efectuar la manifestacin de sus bienes, debe expresar tambin las cargas y gravmenes que pesan sobre esos bienes, y, tratndose de inmuebles, si estn ocupados, por qu personas y con qu ttulo. Hechas estas indicaciones generales, cabe aadir que el art. 612 LEC regula la mejora y la reduccin del embargo. En realidad, las normas incluidas en el art. 612 en relacin con la mejora y la reduccin del embargo vienen a ser un complemento del art. 584, que se ocupa del tema relativo a los lmites cuantitativos de la traba. La mejora del embargo consiste en trabar bienes distintos de los previamente embargados en la misma ejecucin. Para que pueda tener lugar la mejora del embargo, el art. 612.1 exige expresamente que la insuficiencia de los bienes inicialmente embargados se deba a un cambio de circunstancias. Adems, la LEC prev algunos supuestos especficos, en que se ha de decretar la mejora del embargo por resultar insuficientes los bienes inicialmente trabados, como consecuencia de circunstancias sobrevenidas. Es lo que ocurre en los siguientes casos: a) se produce una ampliacin de la cuanta de la ejecucin a causa del vencimiento de nuevos plazos de la obligacin, o de esta en su totalidad (art. 578.3); b) se ha admitido a trmite una demanda de tercera de dominio (art. 598.3); c) se ha dictado auto mediante el que se estima la demanda de tercera de dominio (art. 612.1 en relacin con el art. 604); d) el art. 612.2 tambin admite la posibilidad de decretar la mejora del embargo si se ha producido un incremento de la cantidad prevista provisionalmente para intereses y costas de la ejecucin (art. 613.3). No obstante, los supuestos a que se ha hecho referencia no son los nicos casos en que se puede decretar la mejora del embargo. Como hemos indicado, tambin resulta procedente la ampliacin de la traba si, por causas sobrevenidas, los bienes inicialmente embargados resultan insuficientes para cubrir la cuanta de la ejecucin, o se pueda dudar de su suficiencia. La figura procesal opuesta a la mejora de la traba es la reduccin del embargo, que consiste en desembargar algunos (solo algunos) de los bienes trabados en la ejecucin. La reduccin del embargo constituye un supuesto de alzamiento parcial del embargo. Debe decretarse la reduccin del embargo cuando los bienes embargados resulten manifiestamente excesivos para cubrir la cuanta de la ejecucin. Cabe advertir que el art. 612 admite la reduccin del embargo, tanto si el exceso notorio del valor de los bienes embargados en relacin con la cuanta de la ejecucin es originario, como si es sobrevenido. En este sentido, el precepto citado no exige que se produzca el cambio de circunstancias al que alude en relacin con la mejora del embargo. En este mbito, la LEC incurre en un claro error. Tras la reforma introducida por la Ley 13/2009, el art. 612.2 LEC establece que corresponde al secretario judicial resolver las peticiones de mejora, reduccin o modificacin del embargo mediante decreto, contra el que cabe recurso de revisin ante el juez (art. 612.2 LEC). Pero, a su vez, el art. 612.1 LEC sigue diciendo lo que deca antes de la reforma efectuada por la Ley 13/2009, esto es, que corresponde al Tribunal resolver mediante providencia las peticiones de mejora, reduccin o modificacin del embargo. Parece ser que el legislador ha querido atribuir la facultad de decretar esas medidas al secretario judicial, pero se le ha olvidado suprimir la norma que atribuye esa misma facultad al juez. Se trata de una

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flagrante contradiccin, que debe ser resuelta a favor de la competencia del secretario judicial, porque el precepto que la Ley 13/2009 insert en el apartado 2 del art. 612.2 LEC, que adjudica esta competencia al secretario, es una norma posterior a la prevista en el art. 612.1 LEC, que establece la competencia del juez.

8. Prelacin de bienes a efectos del embargo


Para determinar los concretos bienes sobre los que ha de recaer el embargo, la LEC asigna expresamente un papel prioritario a los pactos que adopten el ejecutante y el ejecutado sobre esta cuestin. En este sentido, el art. 592.1 establece que el rgano judicial ha de trabar los bienes que designen, a tal efecto, ambas partes. Este era tambin el criterio que vena sosteniendo la jurisprudencia anterior a la LEC. A falta de pacto entre las partes sobre este punto, la eleccin de los bienes sobre los que ha de recaer el embargo debe efectuarse teniendo en cuenta la mayor facilidad de su enajenacin y la menor onerosidad de esta para el ejecutado (art. 592.1). Para determinar si la realizacin forzosa de los bienes es ms o menos fcil, se debe atender a las posibilidades efectivas de llevar a cabo dicha realizacin. Pero tambin hay que tomar en consideracin el hecho de que las actuaciones ejecutivas que la Ley establece para efectuar la realizacin de los bienes sean ms o menos sencillas, lo cual estar en funcin de la naturaleza de los bienes de que se trate. El criterio relativo a la facilidad de realizacin de los bienes favorecer, normalmente, el inters legtimo del ejecutante en obtener la tutela de su derecho con mayor rapidez y seguridad. Y, por regla general, cuanto ms fcil sea la realizacin de los bienes menos quebranto econmico se va a irrogar al ejecutado, aunque solo sea por el hecho de que se originarn menos costas procesales. Pero esto solo vale como criterio general. En ocasiones, puede ser ms lesivo para el ejecutado embargar determinados bienes cuya enajenacin resulte sumamente fcil, que, por el contrario, trabar otros bienes de ms costosa e incierta realizacin. Ejemplo: el ejecutado se ha opuesto a la ejecucin, y espera que dicha oposicin sea acogida; mientras tanto, y a fin de evitar una situacin de falta de liquidez, prefiere que queden libres de embargo los saldos de las cuentas bancarias abiertas a su nombre, y que se embargue un inmueble de su propiedad, cuyo valor es harto suficiente para cubrir la cuanta de la ejecucin. Por ello, el art. 592.1 exige que el rgano judicial tambin tenga en cuenta la menor onerosidad de la enajenacin forzosa de los bienes para el ejecutado. Se trata de una manifestacin especfica del favor debitoris, esto es, de la exigencia de que la ejecucin cause el menor quebranto econmico posible al ejecutado. En los casos en que, no existiendo pacto entre las partes, resulte imposible o muy difcil conciliar los criterios de mayor facilidad y menor onerosidad de la realizacin de los bienes, el embargo ha de efectuarse de acuerdo con el orden de prelacin de bienes que establece el art. 592.2. As pues, ese orden de preferencia tiene un carcter meramente supletorio o subsidiario respecto de los criterios previstos en el apdo. 1 del citado art. 592. En concreto, el orden de prelacin de bienes que prev el art. 592.2 es el siguiente: 1. Dinero o cuentas corrientes de cualquier clase. 2. Crditos y derechos realizables en el acto o a corto plazo, y ttulos, valores u otros instrumentos financieros admitidos a negociacin en un mercado secundario oficial de valores. 3. Joyas y objetos de arte. 4. Rentas en dinero, cualquiera que sea su origen y la razn de su devengo.

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5. Intereses, rentas y frutos de toda especie. 6. Bienes muebles o semovientes, acciones, ttulos o valores no admitidos a cotizacin oficial y participaciones sociales. 7. Bienes inmuebles. 8. Sueldos, salarios, pensiones e ingresos procedentes de actividades profesionales y mercantiles autnomas. 9. Crditos, derechos y valores realizables a medio y largo plazo. Pero en la prctica la relevancia de este orden de prelacin de bienes es escasa, porque en la mayor parte de los casos resulta necesario embargar todos los bienes conocidos del ejecutado para cubrir el valor de la cuanta de la ejecucin. Asimismo, el art. 592.3 admite expresamente la posibilidad de que el embargo recaiga sobre una empresa, cuando resulte ms conveniente embargar unitariamente el conjunto de elementos patrimoniales adscritos a una empresa que trabarlos de forma separada o independiente. Cabe sealar que, en los diversos supuestos mencionados en el art. 592.2, el embargo recae sobre determinados bienes o derechos considerados individualmente. Por el contrario, cuando se embarga una empresa, el objeto de la traba comprende el conjunto de elementos patrimoniales adscritos a la empresa embargada, de manera que esos bienes o derechos ya no vienen considerados a ttulo individual, sino como meros elementos integrantes de la empresa.

9. Efectos jurdicos derivados del embargo


El embargo produce diversos e importantes efectos jurdicos, que, en sntesis, son los que se exponen a continuacin. Por lo que se refiere al ejecutado, cabe afirmar que el embargo no priva a aquel de su titularidad sobre los bienes y derechos embargados, es decir, los bienes y derechos embargados siguen perteneciendo al ejecutado a pesar del embargo. Ms an: el embargo no priva al ejecutado de la facultad de disposicin que este tiene sobre los bienes y derechos trabados. Por ello, el ejecutado puede transmitir a un tercero los bienes embargados. Pero la idea anterior debe ser objeto de algunas matizaciones. En efecto, si el ejecutado tiene conocimiento del embargo trabado sobre sus bienes, no puede disponer de estos como si estuvieran libres de embargo, es decir, el ejecutado, al disponer de los bienes, debe indicar que estn embargados. De lo contrario, esto es, si el ejecutado dispone de sus bienes ocultando u omitiendo la existencia del embargo, puede incurrir en responsabilidad penal por estafa (art. 251 del Cdigo Penal) o por alzamiento de bienes (art. 257 del Cdigo Penal). No obstante, puede ocurrir que el ejecutado, al disponer de los bienes embargados, no tenga an conocimiento de la existencia del embargo; ejemplo: inmediatamente despus de dictarse el auto de despacho de la ejecucin, el secretario judicial embarga los bienes del ejecutado que el ejecutante ha designado en la demanda ejecutiva (art. 551); en ese caso, el embargo se habr practicado sin audiencia previa del ejecutado Hemos mencionado los efectos que origina el embargo frente al ejecutado. Por su parte, el art. 613 LEC se ocupa de los efectos que produce el embargo en favor del ejecutante. Ante todo, el embargo otorga al ejecutante el derecho a que se lleve a efecto la realizacin forzosa de los bienes embargados y, a su vez, el derecho a obtener el cobro de su crdito con el dinero que se obtenga en esa realizacin forzosa. A ese efecto jurdico esencial del embargo se refiere el art. 613.1 LEC, que establece: El embargo concede al acreedor ejecutante el derecho a percibir el producto de lo que

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se obtenga de la realizacin de los bienes embargados con el fin de satisfacer el importe de la deuda que conste en el ttulo, los intereses que procedan y las costas de la ejecucin. Por lo dems conviene tener en cuenta que esos derechos del ejecutante a que se efecte la realizacin forzosa de los bienes embargados y a que se le pague con el dinero que se obtenga en la realizacin forzosa nacen desde el momento en que el rgano judicial declara afectados unos concretos bienes a la ejecucin (art. 587.1 LEC). Adems, el embargo otorga al ejecutante un derecho de preferencia o ius prioritatis sobre los bienes embargados. A este efecto jurdico del embargo alude el art. 613.2, que dispone: Sin estar completamente reintegrado el ejecutante del capital e intereses de su crdito y de todas las costas de la ejecucin, no podrn aplicarse las sumas realizadas a ningn otro objeto que no haya sido declarado preferente por sentencia dictada en tercera de mejor derecho. As pues, el dinero que se obtenga en la realizacin forzosa de los bienes embargados se ha de destinar prioritariamente, es decir, en primer lugar, a pagar al ejecutante el importe de la deuda principal, los intereses y las costas de la ejecucin. En esa prioridad radica el derecho de preferencia o ius prioritatis que el embargo atribuye al ejecutante. El derecho de preferencia que el art. 613.2 LEC concede al ejecutante nace desde el momento en que el rgano judicial declara embargados unos concretos bienes (art. 587.1 LEC). Pero el derecho de preferencia que el art. 613.2 LEC otorga al ejecutante sobre los bienes embargados est sometido a algunas limitaciones: a) En primer lugar, hay que tener en cuenta que ese derecho de preferencia tiene carcter provisional o condicional, porque puede ser excluido por otro acreedor del mismo ejecutado si dicho acreedor interpone una tercera de mejor derecho y acredita que, con arreglo a una determinada norma de derecho sustantivo, su crdito es preferente al del ejecutante. Dicho en otros trminos: el derecho de preferencia del ejecutante sobre los bienes embargados subsiste mientras no aparezca otro acreedor del ejecutado que interponga con xito una tercera de mejor derecho (en el tema 7 estudiaremos con mayor detenimiento la tercera de mejor derecho). b) A su vez, el art. 613.3 establece otra importante excepcin frente a la regla general prevista en el apdo. 2 del propio art. 613: cuando los bienes sean de las clases que permiten la anotacin preventiva del embargo, la responsabilidad de los terceros poseedores que hubieran adquirido dichos bienes en otra ejecucin tendr como lmite las cantidades que, para la satisfaccin del principal, intereses y costas, aparecieran consignadas en la anotacin en la fecha en que aquellos hubieran inscrito su adquisicin. Ejemplo de la limitacin prevista en el art. 613.2: se ha despachado la ejecucin por la cantidad de 100.000 euros de principal, ms otros 30.000 euros previstos para intereses y costas, y se ha embargado un inmueble del ejecutado, anotndose el embargo en el Registro de la Propiedad, y hacindose constar en esa anotacin las cantidades indicadas. Pues bien, si despus del embargo y antes de la subasta del inmueble, este es adquirido por un tercero en otra ejecucin, y ese tercero inscribe en el Registro su adquisicin, el adquirente solo responde con el inmueble embargado hasta los importes indicados en el Registro; por lo tanto, si al final resulta que la suma de los intereses y las costas asciende a 50.000 euros (en vez de los 30.000 euros inicialmente previstos), el tercero adquirente nicamente tiene que responder con el inmueble por 30.000 euros por esos conceptos, y no por 50.000 euros. Para evitar el perjuicio que el ejecutante puede sufrir en virtud de lo dispuesto en el art. 613.3, el apdo. 4 de este artculo concede a dicho ejecutante la facultad de pedir

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que se mande hacer constar en la anotacin preventiva de embargo el aumento de la cantidad prevista en concepto de intereses y costas de la ejecucin, acreditando que unos y otras han superado la cantidad que, por tales conceptos, constara en la anotacin anterior. Dado que el ejecutado mantiene su facultad de disposicin sobre los bienes embargados, los actos dispositivos que el ejecutado efecte a favor de terceros sobre esos bienes son vlidos y eficaces, pero sern inoponibles frente al ejecutante, salvo que concurran los requisitos necesarios para que puedan aplicarse las reglas legales de proteccin de la buena fe de los terceros (art. 587.2 LEC); ejemplo: si el ejecutado vende a un tercero la casa que el rgano judicial le ha embargado, esa venta es vlida y eficaz, pero, en principio, resultar inoponible frente al ejecutante, excepto en los supuestos que mencionaremos posteriormente. Que el acto dispositivo realizado por el ejecutado sobre los bienes embargados sea inoponible frente al ejecutante significa que ese acto no podr perjudicar al ejecutante, es decir, subsistir el embargo y los bienes embargados podrn ser objeto de realizacin forzosa, con el fin de obtener una cantidad de dinero con la que se pueda pagar al ejecutante. Pero, a partir de esas indicaciones generales, es necesario distinguir los dos siguientes supuestos: a) Si el embargo ha recado sobre bienes muebles o derechos de carcter personal, el criterio esencial radica en la buena o mala fe del tercero en cuyo favor se haga el acto dispositivo (art. 587 LEC y art. 464 del Cdigo Civil). Hay buena fe del tercero si este ignora la existencia del embargo. Por el contrario, el tercero es de mala fe, a estos efectos, si conoce la existencia del embargo. Si el tercero es de buena fe, el acto dispositivo ser oponible frente al ejecutante, lo que implicar que el embargo se extinguir, y el bien que haba sido embargado no podr ser objeto de realizacin forzosa. Por el contrario, si el tercero conoca la existencia del embargo, el acto dispositivo ser inoponible frente al ejecutante, en el sentido ya expuesto: el embargo se mantendr y el bien podr ser objeto de realizacin forzosa. Veamos dos ejemplos sencillos de cuanto se acaba decir: 1) C promueve una ejecucin contra D, y se embarga un bien mueble perteneciente al ejecutado, quien posteriormente lo vende a T, ocultndole a este la existencia del embargo, y adems T no ha conocido por otras vas la existencia del embargo: T quedar protegido frente al embargo, esto es, el embargo se extinguir y, por lo tanto, ya no podr tener lugar la realizacin forzosa del bien en favor de C; 2) C promueve una ejecucin contra D, y se embarga un bien mueble perteneciente al ejecutado, quien posteriormente lo vende a T, pero D informa a T acerca de la existencia del embargo: en este caso, el embargo se mantiene y el bien podr ser objeto de realizacin forzosa. b) Si el embargo recae sobre bienes inmuebles o derechos reales que tengan por objeto esa clase de bienes, la proteccin del tercero en cuyo favor el ejecutado ha otorgado el acto dispositivo sobre el bien o derecho embargado est sometida a requisitos ms rigurosos. En este caso, no basta con la buena fe del tercero. Para que el acto dispositivo sea oponible frente el ejecutante, y por tanto, para que el tercero quede protegido frente al embargo, es necesario que ese tercero sea un tercero hipotecario en el sentido previsto en los arts. 32 y 34 de la Ley Hipotecaria, o sea, deben concurrir los siguientes requisitos: 1) el tercero debe ser de buena fe, es decir, es necesario que el tercero no conozca el embargo ni haya tenido la posibilidad de conocerlo desplegando una mnima diligencia, aunque se ha de tener en cuenta que la buena fe se presume ius tantum; 2) asimismo, es necesario que el tercero haya adquirido el bien o derecho a ttulo oneroso; 3) por otra parte,

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tambin es necesario que el acto dispositivo a favor del tercero lo haya otorgado la persona que en el Registro figura como titular del bien o derecho en cuestin; 4) y, en fin, es preciso que el tercero inscriba su adquisicin en el Registro de la Propiedad antes de que se practique la anotacin preventiva de embargo sobre el bien de que se trate. Ejemplo de lo dicho anteriormente: C promueve una ejecucin contra D, y se embarga un bien inmueble que figura inscrito en el Registro de la Propiedad a nombre del ejecutado; despus del embargo, pero antes de que se anote este en el Registro, D vende el bien a T en concepto de libre de cargas, es decir, ocultndole a T la existencia del embargo; si T inscribe el bien a su nombre en el Registro antes de que se anote el embargo, quedar protegido en virtud de lo dispuesto en los arts. 32 y 34 de la Ley Hipotecaria, lo que significa que se extinguir el embargo y, en consecuencia, ya no podr efectuarse en favor de C la realizacin forzosa del bien.

10. Reembargo y embargo de sobrante


El art. 610 de la LEC regula el reembargo, subsanando as una importante laguna de la que adoleca la LEC de 1881. El reembargo consiste en embargar bienes o derechos que ya han sido embargados en otro u otros procesos. Ejemplo: en una ejecucin promovida por C contra D, se embarga a este un piso; posteriormente, en otra ejecucin promovida por T contra D, se embarga ese mismo piso; llamamos reembargo a ese segundo embargo. La viabilidad del reembargo obedece al hecho de que el embargo consiste en una declaracin del rgano judicial mediante la que este afecta unos determinados bienes a la ejecucin. Tratndose de una declaracin, no hay obstculos para que puedan recaer ulteriores embargos sobre los mismos bienes. Por lo que se refiere a los efectos del reembargo, cabe sealar que esa traba posterior en que consiste el reembargo queda subordinada al primer embargo (art. 610, 1 y 2). Rige aqu el principio de prioridad, del que deriva la preferencia del primer embargo sobre los sucesivos. Pero, si el primer embargo se extingue antes de que se lleve a efecto la transmisin forzosa del bien en ese primer proceso, el reembargo se convierte en un embargo ordinario, de manera que el acreedor reembargante pasa a tener, en relacin con los bienes de que se trate, los derechos procesales que correspondan al primer embargante (art. 610.2). Por otra parte, la LEC regula en su art. 611 el embargo de sobrante, lo que no ocurra en la LEC anterior. Conviene distinguir ambas figuras: reembargo y embargo. El reembargo implica que hay dos o ms embargos sucesivos que recaen sobre el mismo bien o derecho. Por el contrario, el embargo de sobrante tiene por objeto una simple expectativa jurdica o derecho expectante, ya que recae sobre la suma de dinero que, eventualmente, pueda quedar como remanente en otra ejecucin, despus de efectuarse la realizacin forzosa de los bienes embargados en dicha ejecucin y una vez efectuado el pago al ejecutante que haba promovido este proceso. Ejemplo de embargo de sobrante: C promueve una ejecucin contra D, en la que se embargan varios bienes del ejecutado; posteriormente, T promueve otra ejecucin contra D; antes de que los bienes embargados en la primera ejecucin sean subastados en dicha ejecucin, se decreta, en la segunda ejecucin, el embargo de la cantidad que, eventual o hipotticamente, pueda quedar como remanente en aquella primera ejecucin despus de efectuarse el pago a C; ese embargo de cantidad futura e hipottica es un embargo de sobrante.

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Los efectos del embargo de sobrante y del reembargo tambin difieren entre s. Si el embargo trabado en primer lugar sobre el mismo bien se extingue sin llegarse a la realizacin forzosa del bien trabado, no se produce la extincin del reembargo, pasando este a convertirse en un embargo ordinario o normal (art. 610.2). Por el contrario, si se haba embargado nicamente el sobrante, y en la primera ejecucin no se llega a producir un remanente, desaparecen tambin los efectos del embargo de sobrante. Al frustrarse la expectativa de que quede una cantidad remanente en el primer proceso, el embargo de sobrante se extingue.

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TEMA 5 EJECUCIN DINERARIA (III): ASEGURAMIENTO DEL EMBARGO

1. Funcin de las medidas de garanta del embargo


Con arreglo al art. 587.1 LEC, no es necesario que se adopten medidas de garanta o publicidad del embargo para que este tenga existencia jurdica. El embargo produce efectos jurdicos desde que el rgano judicial declara afectados a la ejecucin unos determinados bienes. Entre esos efectos jurdicos, figuran los derechos que el embargo produce a favor del ejecutante. La finalidad ltima de esos derechos, que han sido mencionados en el tema precedente, consiste en hacer posible que el ejecutante obtenga la satisfaccin ntegra de su crdito, esto es, una tutela judicial efectiva. Pero este objetivo podra frustrarse si desaparecieran los efectos jurdicos producidos por el embargo. Por ello, la Ley prev la posibilidad de adoptar una serie de medidas encaminadas a evitar la extincin de los efectos jurdicos derivados del embargo: son las medidas de garanta o de aseguramiento del embargo (o de la traba). Los diversos trminos mencionados se utilizan en la prctica con significado equivalente. Para comprender la funcin de esas medidas, es necesario tener en cuenta que la mera realizacin del embargo no excluye el riesgo de extincin de los efectos jurdicos que surgen de ese acto procesal. Por lo pronto, el ejecutado y los terceros pueden llevar a cabo actos materiales que ocasionen la prdida fsica del bien embargado. Basta pensar, por ejemplo, en el peligro de destruccin u ocultacin de los bienes muebles sometidos a embargo. Asimismo, la extincin de la eficacia del embargo puede obedecer a actos de carcter jurdico. Segn hemos indicado en el tema anterior, cabe, por ejemplo, que un tercero adquiera de buena fe el bien mueble embargado, o que el bien inmueble sobre el que recae la traba se transmita a un tercero protegido por la fe pblica registral (arts. 32 y 43 de la Ley Hipotecaria), o que el tercero deudor abone al ejecutado el importe del crdito embargado por desconocer la existencia de la traba. A estos supuestos se refiere, genricamente, el art. 587.2 LEC. En otras ocasiones, sin llegarse a la prdida del bien afectado, este puede sufrir graves deterioros materiales que supongan una disminucin de su valor. Es posible, en fin, que sobre los bienes trabados se constituyan cargas o derechos reales que den lugar a una reduccin de la suma dineraria que se hubiera podido obtener en la realizacin forzosa de dichos bienes. En estos casos, no hay una extincin total de los efectos jurdicos producidos por el embargo, pero se menoscaba la efectividad de la traba. Los riesgos apuntados pueden ser excluidos o, al menos, reducidos si, despus de practicarse el embargo, se llevan a cabo las modificaciones jurdicas o materiales que resulten adecuadas para conseguir aquella finalidad. Por esta razn, el ordenamiento jurdico prev la posibilidad de adoptar diversas medidas que, contempladas en conjunto, cumplen la funcin de asegurar que el embargo mantenga su eficacia jurdica y material,

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hasta que se efecten todos los actos procesales necesarios para proporcionar al ejecutante aquello a lo que tiene derecho: una determinada suma pecuniaria. La Ley 1372009 ha insertado en el apartado 1 del art. 587 LEC un nuevo precepto, con arreglo al cual el secretario judicial adoptar inmediatamente las medidas de garanta y publicidad del embargo, expidiendo de oficio los despachos precisos, de los que, en su caso, se har entrega al procurador del ejecutante que as lo hubiera solicitado. Si lo que quiere decir esa nueva norma es que el secretario judicial ha de acordar de oficio la adopcin de las medidas de aseguramiento del embargo, entonces cabe afirmar que se trata de un precepto tan bienintencionado como intil. En efecto, la adopcin de las medidas de aseguramiento del embargo origina gastos. Pues bien, si el ejecutante no est dispuesto a anticipar ese coste porque entiende que es superior al beneficio que puede obtener con la adopcin de la medida de que se trate, la medida en cuestin no se podr llevar a efecto. Si, por el contrario, el ejecutante considera beneficioso para l que se lleve a cabo la medida de aseguramiento del embargo aun contando con el coste de la misma, no es necesario que el secretario decrete de oficio su adopcin, porque ya se cuidar el ejecutante de pedir que se adopte la medida. Por lo dems, las concretas medidas de garanta del embargo que pueden adoptarse en cada caso estn en funcin de la propia naturaleza de los bienes embargados. Dedicaremos los siguientes apartados de este tema a examinar las distintas medidas de aseguramiento del embargo previstas en nuestro ordenamiento.

2. El depsito judicial
Mediante el depsito judicial, los bienes muebles materiales que han sido embargados se dejan en posesin de una persona fsica o jurdica (el depositario judicial), que puede ser el propio ejecutado, el ejecutante o un tercero, para que los guarde y conserve a disposicin del Tribunal. La LEC regula medida de garanta del embargo en los arts. 626, 627 y 628. Como cualquier otra medida de aseguramiento del embargo, el depsito judicial no se puede constituir mientras no hayan sido embargados los bienes sobre los que va a recaer dicha medida. Por otra parte, hay que distinguir entre la constitucin del depsito judicial y la solicitud de esa medida. A estos efectos, son posibles diversas opciones: a) No hay inconveniente para que el ejecutante solicite en la propia demanda ejecutiva el depsito judicial de los bienes que designe para el embargo en dicha demanda. En este caso, si el secretario judicial, tras dictarse el auto de despacho de la ejecucin, declara embargados los bienes designados por el ejecutante, puede efectuar en la misma resolucin el nombramiento de depositario y ordenar que se lleve a efecto la constitucin del depsito. b) Asimismo, el ejecutante puede formular la peticin dirigida a que se constituya el depsito judicial en la diligencia de embargo. En este supuesto, el nombramiento del depositario judicial puede ser efectuado, en el mismo acto, por el auxiliar judicial que realice la diligencia de embargo. c) Igualmente, cabe la posibilidad de que el ejecutante pida la constitucin de depsito judicial en un momento procesal posterior a la realizacin de la diligencia de embargo o a la resolucin del secretario judicial mediante la que se ha efectuado el embargo. En tal caso, el nombramiento del depositario judicial ha de ser realizado por el secretario judicial.

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Con arreglo al art. 626.3 LEC, debe ser designado depositario judicial el ejecutado cuando este viniera destinando los bienes embargados a una actividad productiva, y en los casos en que el transporte o el almacenamiento de los bienes trabados resulten difciles o costosos. En el caso de que el secretario judicial, basndose en los datos que consten en el proceso, incluidos los consignados en el acta de la diligencia de embargo, considere que no concurren las circunstancias contempladas en el art. 626.3, puede designar para el cargo de depositario al ejecutante o a un tercero. Pero el nombramiento de un tercero o del ejecutante no es algo a lo que venga obligado el secretario judicial. Conforme a la regulacin prevista en la LEC, la designacin del depositario queda confiada, por regla general, a la facultad discrecional del secretario judicial (art. 626.4). Por ello, aunque no se den las condiciones mencionadas en el art. 626.3, el secretario judicial puede estimar conveniente que el nombramiento para el cargo de depositario judicial recaiga en el ejecutado. Para que el depsito judicial quede constituido, no basta con la solicitud del ejecutante, ni es suficiente que el rgano judicial decrete dicha medida. Tambin resulta necesario que la persona designada como depositario judicial acepte expresamente ese cargo y asuma las obligaciones y responsabilidades legales que corresponden al depositario judicial. La LEC regula con bastante detalle esas obligaciones y las responsabilidades: a) El depositario judicial ha de indicar, en el momento de constitucin del depsito, el lugar en que van a ser custodiados los bienes embargados (art. 624.1.3). b) El art. 627.1 impone al depositario judicial la obligacin de exhibir los bienes embargados en las condiciones que el rgano judicial le indique. Se trata, ante todo, de hacer posible que los bienes depositados puedan ser examinados por las personas interesadas en adquirir esos bienes en la ejecucin. Esa posibilidad topa en la prctica con graves obstculos, que deben ser removidos en bien de la eficacia de la ejecucin. Pero tampoco se le pueden exigir al depositario cargas desproporcionadas. En este sentido, sera conveniente que, al amparo del art. 627.1, el rgano judicial fijara expresamente lugar, das y horas en que pudiera efectuarse aquel examen de los bienes por parte de los posibles licitadores. De todas formas, la obligacin del depositario de exhibir los bienes no queda reducida al supuesto indicado. Hay otros casos en que ser necesario permitir que los bienes sean examinados por otras personas; ejemplo: el perito tasador necesita ver los bienes para efectuar la valoracin de los mismos. En general, siempre que existan indicios de que los bienes no se hallan en el lugar fijado para el depsito, o que el depositario no est cumpliendo debidamente sus obligaciones, el secretario judicial puede ordenar al depositario, de oficio o a instancia de parte, que exhiba los bienes. c) Con arreglo al art. 627.2 LEC, hasta que se lleve a efecto la constitucin del depsito judicial, las obligaciones y responsabilidades derivadas del depsito se extienden al ejecutado y, si conocieran el embargo, a los administradores, representantes o encargados, o al tercero en cuyo poder se encontraron los bienes. En el rtulo del art. 627 se alude a esas personas con la denominacin de depositarios interinos. El propsito perseguido con la norma a que se ha hecho referencia resulta, sin duda, loable, pero su utilidad prctica es escasa. El precepto en cuestin est pensando en situaciones como las siguientes: a) los bienes muebles de que se trate ya han sido embargados, pero, por la razn que sea, an no se ha podido constituir el depsito (ejemplo: la persona designada no ha aceptado el cargo); b) se haba constituido el depsito judicial, pero este ha quedado sin efecto, a pesar de que los bienes siguen embargados.

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Adems de las obligaciones y responsabilidades civiles mencionadas anteriormente, el depositario judicial puede incurrir en responsabilidad penal por el delito de malversacin (impropia) de caudales pblicos. Es el denominado quebrantamiento de depsito. En lo concerniente a la extincin del depsito judicial, el supuesto que plantea mayores dificultades es el relativo a la remocin o cambio de depositario. La LEC solo regula expresamente un nico supuesto de remocin del depositario judicial. Es el previsto en el art. 627.1. Se trata del caso ms obvio de cambio de depositario, es decir, el que se produce cuando la persona designada para ese cargo incumple sus obligaciones. En este caso, el secretario judicial, de oficio o a peticin de parte, puede decretar la remocin del depositario. Pero la remocin del depositario tambin puede ser decretada de oficio y, sobre todo, a peticin de parte en supuestos distintos a los previstos en el art. 627.1, tales como los siguientes: a) Si ha sido nombrado depositario un tercero, y los gastos provocados por el depsito son excesivos, o llevan camino de convertirse en desmesurados, cualquiera de las partes puede pedir que se nombre depositario al propio solicitante de la remocin o a la parte contraria. Para determinar si los gastos del depsito son desproporcionados, se ha de atender a la relacin entre el importe de esos gastos y la cantidad que previsiblemente se pueda obtener con la realizacin de los bienes. b) En el caso de que el nombramiento de depositario hubiera recado en el ejecutado por venir destinando los bienes a una actividad productiva, el ejecutante puede pedir la remocin del depsito si el ejecutado ha dejado de utilizar los bienes para aquella finalidad. Por otra parte, la LEC regula con bastante amplitud el tema relativo a los gastos del depsito judicial. A estos efectos, el art. 628 distingue entre: a) los gastos propiamente dichos que origine el depsito, as como los daos y perjuicios que el depositario sufra a causa del depsito, y b) la remuneracin que, en algunos casos, puede percibir el depositario judicial. Pero el precepto citado tambin tiene en cuenta el hecho de que el cargo de depositario hubiera recado en el ejecutante, el ejecutado o el tercero en que se hallan los bienes, o que, por el contrario, sea nombrado depositario judicial un sujeto diferente a los mencionados. Si el nombramiento de depositario judicial recae en un tercero, este tiene derecho a que se le reintegren los gastos del depsito y los daos y perjuicios que le haya ocasionado el propio depsito. Estamos aqu ante una aplicacin especial del principio general que prohbe el enriquecimiento injusto a expensas de otro patrimonio. En principio, el rgano judicial puede exigir al ejecutante que anticipe al depositario alguna cantidad para hacer frente a los gastos del depsito, con arreglo al art. 628.1. Por otra parte, el depositario puede exigir una provisin de fondos para hacer frente a los gastos del depsito. E incluso puede condicionar expresamente su aceptacin del nombramiento a que se efecte dicha provisin, que habr de ser anticipada por el ejecutante, si le interesa que se lleve a cabo la constitucin del depsito. Es razonable que deba ser el ejecutante quien anticipe los gastos del depsito, porque la medida se adopta en inters de aquel. Pero el ejecutante tiene derecho a que posteriormente le sean reintegrados esos gastos a costa del ejecutado (art. 539 LEC). Y, desde luego, si el ejecutante considera que la provisin de fondos que se le exige no compensa los beneficios que puede obtener con el depsito, puede renunciar a esa medida. En lo que atae a la retribucin del depositario judicial, cabe sealar que la nueva LEC no establece una norma de carcter general sobre esa cuestin. El art. 628.2 solo se refiere a los supuestos en que se depositen en un establecimiento pblico o privado los ttulos valores embargados, o los objetos especialmente valiosos o necesitados de especial

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conservacin sobre los que hubiera recado la traba. En este caso, el secretario judicial ha de fijar una retribucin en favor del depositario, ajustada a los precios y las tarifas usuales. Al igual que ocurre con los gastos del depsito, el ejecutante tendr que anticipar la remuneracin del depositario, pero con derecho a que le sea reintegrada a cargo de las costas. Si el ejecutante no est dispuesto a anticipar aquella remuneracin, no le puede ser exigida por el rgano judicial, aunque esto lleve consigo la exclusin del depsito. Para los restantes supuestos, se puede acudir, por va analgica, a la regla general prevista en el art. 1760 del Cdigo Civil, que proclama el carcter gratuito del depsito con relacin al extrajudicial. Ahora bien, el propio art. 1760 del Cdigo Civil admite la posibilidad de que se establezca pacto en contrario. Esta salvedad tambin puede ser aplicada analgicamente al depsito judicial. El depositario puede exigir que se le fije una retribucin como condicin para aceptar el cargo. Pero, en este caso, el acuerdo de voluntades a que alude el art. 1760 del Cdigo Civil hay que entenderlo referido al depositario, al ejecutante y al ejecutado. Si el ejecutado no est de acuerdo con que se retribuya al depositario, el ejecutante deber, no ya solo anticipar aquella remuneracin, sino tambin soportarla en definitiva, aunque el pago de las costas corra a cargo del ejecutado.

3. Supuestos especiales de depsito judicial


En el epgrafe anterior hemos analizado el rgimen jurdico comn u ordinario del depsito judicial, esto es, el rgimen jurdico que resulta aplicable con carcter general a esta medida de aseguramiento del embargo. En el presente epgrafe se mencionan diversos supuestos especiales de depsito judicial, caracterizados por el hecho de que el rgimen jurdico aplicable en cada uno de estos supuestos presenta algunas diferencias respecto de aquel rgimen jurdico ordinario. Un supuesto de depsito judicial sometido a una regulacin especial es el que se produce cuando el embargo recae sobre una determinada cantidad de dinero en efectivo (no se trata de un embargo del saldo o depsito de una cuenta bancaria, sino del embargo de una suma de dinero en efectivo; ejemplo: embargo de la recaudacin o taquilla que obtenga el club de ftbol X en el partido que hoy disputa contra el club Z). Con arreglo al art. 621.1 LEC, cuando el embargo recae sobre una suma de dinero, la medida de garanta de la traba que se ha de adoptar es el ingreso de la cantidad embargada en la Cuenta de Depsitos y Consignaciones del Juzgado. Se trata del mismo criterio que ya estableca el Real Decreto 34/1988, de 21 enero, regulador de los pagos, depsitos y consignaciones judiciales. En este caso, estamos ante un supuesto de depsito judicial institucional, que excluye la aplicacin de las normas que prev el art. 626 LEC en relacin con el nombramiento del depositario. Los intereses que se liquiden por la entidad de crdito, correspondientes a la suma embargada e ingresada en la Cuenta de Depsitos y Consignaciones del Juzgado, se abonarn al Tesoro Pblico (art. 8 del RD 34/1988, de 21 de enero). Asimismo, se ha de acudir al depsito institucional previsto en el art. 621.1 en los casos en que, habiendo recado el embargo sobre un bien o derecho distinto del dinero, se produce posteriormente una transformacin o sustitucin del objeto de la traba, de suerte que esta pasa a recaer sobre dinero. Por otra parte, hay que tener en cuenta que las indicaciones expuestas en el epgrafe anterior acerca del nombramiento de depositario judicial son aplicables a aquellos supuestos, que son los ms normales en la prctica, en que los bienes muebles embargados estn en poder del ejecutado. Pero puede ocurrir que los bienes embargados, a pesar de

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pertenecer al ejecutado, se hallen en poder de un tercero; ejemplo: se embarga un bien que es propiedad del ejecutado, pero que este ha dado en arrendamiento a un tercero, que lo tiene en su poder. Se trata de otro supuesto especial de depsito judicial, mencionado en el art. 626.2 LEC. En estos casos, la medida de garanta del embargo que resulta adecuada es la retencin judicial, y as lo prev el art. 626.2, al disponer que el tercero ha de ser requerido para que conserve a disposicin del Tribunal los bienes embargados (en el epgrafe 5 se har referencia a la medida de aseguramiento del embargo consistente en la retencin judicial). Lo que ocurre es que la Ley considera insuficiente esa medida. Por ello, el propio art. 626.2 aade que el tercero ser nombrado depositario judicial, salvo que el secretario judicial motivadamente resuelva otra cosa. A partir de aqu, es necesario hacer algunas aclaraciones: a) Por lo pronto, han de quedar fuera del mbito de aplicacin de la norma citada aquellos supuestos patolgicos que sean ms propios del derecho penal que del proceso civil, o sea, los casos en que los bienes se hallen en poder de un tercero por haber sido sustrados al ejecutado. Tambin quedan excluidos del art. 626.2 los supuestos en que, aun sin mediar una sustraccin, el tercero carezca de derechos en relacin con los bienes del ejecutado, de manera que sea un mero detentador de hecho de tales bienes; ejemplo: el tercero es un empleado del ejecutado, y tiene los bienes en su poder nicamente por razn del trabajo que desempea por cuenta del ejecutado. En estos casos, el nombramiento de depositario judicial puede ajustarse a las normas generales ya examinadas. b) Dejando aparte los supuestos excepcionales a que se ha hecho referencia, hay que tener en cuenta que, en los casos mencionados en el art. 626.2, el embargo se lleva a efecto sobre unos bienes que estn en poder de un tercero en virtud de una situacin jurdica previa al embargo. Dicho en otras palabras: el tercero es poseedor de los bienes porque tiene un derecho, cualquiera que este sea, que incluye la facultad de poseer tales bienes. Ms an: puede ocurrir que el derecho del tercero englobe tambin la facultad de hacer uso de los bienes en cuestin. El rgano judicial no puede privar al tercero, contra la voluntad de este, de los bienes que tiene legtimamente en su poder, ni puede restringir el ejercicio de los derechos que el tercero tenga sobre los bienes. De lo contrario, la ejecucin recaera sobre alguien que no tiene por qu sufrirla. c) Pero, desde el momento en que se traba embargo sobre los bienes que estn en poder del tercero, tambin hay que proteger los derechos del ejecutante, esto es, se han de adoptar medidas adecuadas para evitar que el embargo quede privado de eficacia. El tercero tiene derecho a mantener la posesin y, en su caso, el uso de los bienes embargados hasta que cese la situacin jurdica de la que deriva aquel derecho. Pero el ejecutante puede exigir legtimamente a ese tercero que conserve los bienes a disposicin del rgano judicial, con el fin de que la traba pueda subsistir. El objetivo es conseguir que, una vez se extinga el derecho del tercero sobre los bienes, estos puedan ser objeto de realizacin forzosa. Resta aludir a otro supuesto especial de depsito judicial: es el que puede tener lugar cuando el embargo recae sobre ttulos valores. El art. 623 se ocupa del aseguramiento del embargo trabado sobre valores o activos financieros. A la hora de asegurar la efectividad del embargo trabado sobre valores mobiliarios o activos financieros, una distincin importante que se ha de tener en cuenta es la prevista en el art. 5 de la Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores, que diferencia entre, por un lado, los valores negociables representados mediante ttulos,

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y, por otra parte, los valores negociables representados por medio de anotaciones en cuenta. Tambin la LEC toma en consideracin esa distincin en el art. 626, apdos. 1 y 5. Pues bien, si el embargo recae sobre valores representados por medio de ttulos, o sea, sobre ttulos valores, la medida de aseguramiento del embargo que resulta procedente es el depsito judicial de los ttulos valores trabados (art. 626.1). Lo normal es que los ttulos se hallen depositados en una entidad de crdito, sociedad o agencia de valores. En este caso, el nombramiento de depositario judicial puede recaer en la propia entidad que tenga los ttulos en su poder (art. 626.1). Pero, atendiendo a las circunstancias que concurran, el secretario judicial puede considerar preferible designar para el cargo de depositario judicial a una entidad distinta, o a otra persona (art. 626. apdos. 1 y 4). Otro tanto sucede si los ttulos estn en poder del ejecutado. Puede ocurrir que los ttulos valores embargados produzcan rendimientos econmicos. En tal caso, el depositario, que en realidad sera un depositario-administrador, no solo est obligado a conservar el bien a disposicin del Tribunal, sino que tambin tiene el deber de llevar a cabo los actos necesarios para obtener los rendimientos econmicos indicados.

4. La anotacin preventiva del embargo


El art. 629 LEC se ocupa de la anotacin preventiva del embargo. Esta es la medida de garanta de la traba que resulta adecuada cuando el embargo recae sobre bienes inmuebles o derechos reales que tengan por objeto bienes de esa clase. Adems, cuando el embargo recaiga sobre bienes muebles susceptibles de inscripcin en un Registro Pblico, la efectividad de ese embargo tambin puede ser asegurada mediante la anotacin preventiva del mismo en el Registro Pblico de que se trate. Pero, en estos casos, la anotacin preventiva del embargo puede ir acompaada de la medida de depsito judicial del bien embargado. Ejemplo: el embargo de un automvil puede ser garantizado mediante: a) solo la medida de depsito judicial de ese automvil; b) nicamente la anotacin preventiva del embargo en el Registro de Bienes Muebles; c) o el depsito judicial del automvil conjuntamente con la anotacin preventiva del embargo en el Registro de Bienes Muebles. No es infrecuente que, entre la fecha en que se dicte resolucin ordenando la expedicin del mandamiento de anotacin de embargo, y la fecha en que tenga lugar la presentacin del mandamiento en el Registro, transcurra un periodo de tiempo ms o menos largo, con el consiguiente riesgo de que los derechos del ejecutante queden perjudicados. Ejemplos: 1) durante ese periodo de tiempo, un tercero ha adquirido el bien y lo ha inscrito a su nombre en el Registro; 2) en el intervalo indicado, otro acreedor del ejecutado, que haba obtenido un embargo posterior, logra anotarlo antes que el primer ejecutante. Para evitar estos riesgos, es conveniente que el mandamiento de anotacin del embargo llegue al Registro lo antes posible. Por ello, resulta acertada la indicacin incluida en el art. 629 LEC, conforme a la cual el mismo da de su expedicin se remitir el mandamiento por fax al Registro de la Propiedad, con el fin de que se extienda asiento de presentacin, suspendindose la anotacin del embargo hasta que se presente el mandamiento en la forma prevista por la legislacin hipotecaria. Lgicamente, esa anticipacin del asiento de presentacin supone que, si el mandamiento de anotacin se presenta despus en debida forma y dentro del periodo de vigencia de aquel asiento, la anotacin preventiva de embargo surtir efectos desde la fecha en que se hubiera practicado el asiento de presentacin.

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Aunque el art. 629.1 solo se refiere al Registro de la Propiedad, al admitir la posibilidad de remitir el mandamiento por fax, esa norma resulta aplicable igualmente, por obvias razones de analoga, a los restantes supuestos en que la efectividad de la traba pueda ser asegurada mediante la correspondiente anotacin del embargo en algn Registro Pblico. Hasta la reforma introducida por la Ley 13/2009, era el juez el competente para acordar la expedicin del mandamiento dirigido al registrador, con el fin de que este practicara la correspondiente anotacin preventiva de embargo. A partir de esa reforma, corresponde al secretario judicial ordenar la expedicin de ese mandamiento. Por exigencias derivadas del principio registral de tracto sucesivo, cuando el bien embargado figure inscrito a nombre de una persona distinta del ejecutado, el registrador ha de denegar, por regla general, la anotacin preventiva del embargo. Adems, en ese supuesto el rgano judicial decretar de oficio, previa audiencia de las partes, el alzamiento del embargo (art. 38 de la Ley Hipotecaria y art. 658 LEC); es la llamada tercera registral. Ahora bien, excepcionalmente, si el bien figura inscrito a nombre de una persona de la que traiga causa el ejecutado, podr practicarse una anotacin preventiva de suspensin de la anotacin del embargo (art. 629.2 LEC). Esta anotacin preventiva de suspensin puede resultar til en supuestos como el siguiente: el titular registral manifiesta, en el incidente regulado en el art. 593 LEC, que no es ya propietario del inmueble, por habrselo transmitido al ejecutado. Asimismo, con independencia de la norma incluida en el art. 629.2 LEC, hay que tener en cuenta la posibilidad de que se practique la anotacin preventiva del embargo si el proceso se dirige contra el ejecutado en concepto de heredero del titular registral, o en los casos en que se hubiera decretado el embargo del bien teniendo en cuenta que concurre en el ejecutado aquella condicin de heredero del titular registral (art. 658 LEC). Un supuesto especial de anotacin es el que tiene lugar cuando el embargo recae sobre valores mobiliarios representados mediante anotaciones en cuenta. En esos casos el bien embargado tiene naturaleza incorporal o inmaterial, es decir, el embargo afecta, en tales supuestos, a los derechos englobados en el valor de que se trate. La medida de garanta del embargo que se ha de adoptar en esos supuestos es la prevista en el art. 626.5 LEC: se ha de comunicar el embargo al rgano o entidad que lleve el correspondiente registro contable, a fin de que proceda a inscribir el embargo en ese registro. Practicada la inscripcin, el embargo ser oponible frente a terceros, con arreglo a lo dispuesto en el art. 10 de la Ley del Mercado de Valores.

5. La retencin judicial
Se analizan en este epgrafe diversos supuestos en los que la medida de garanta del embargo que resulta adecuada es la retencin judicial. En sntesis, la retencin judicial consiste en una orden que el rgano judicial dirige al ejecutado o, ms frecuentemente, a un tercero, con el fin de que conserven a disposicin del Tribunal determinados bienes que estn en poder de la persona destinataria de la orden o que, eventualmente, podrn llegar a estar en posesin de esa persona en el futuro. Es importante tener en cuenta que, en muchos supuestos, la retencin judicial va acompaada de otra u otras medidas complementarias de garanta del embargo. Cuando el embargo recae sobre saldos favorables al ejecutado correspondientes a cuentas bancarias de cualquier clase abiertas en entidades de crdito, ahorro o financiacin, la medida de garanta de la traba que resulta adecuada es la retencin judicial, mediante la que el secretario judicial ha de ordenar a la entidad bancaria de que se trate

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que conserve a disposicin del Tribunal las sumas embargadas, hasta el lmite previsto en el art. 588.2 LEC, esto es, hasta el importe al que ascienda la cuanta de la ejecucin (art. 621.2 LEC). Esta orden de retencin puede ser tramitada por el procurador del ejecutante. La entidad bancaria requerida deber cumplimentar la orden de retencin en el mismo momento de su presentacin, expidiendo recibo acreditativo de la recepcin de la orden en el que har constar las cantidades que el ejecutado, en ese instante, dispusiere en tal entidad. Dicho recibo se entregar en ese acto al procurador del ejecutante que haya asumido su diligenciamiento; de no ser as, es decir, en el caso de que la orden de retencin no haya sido tramitada por el procurador del ejecutante, la entidad bancaria remitir aquel recibo directamente al rgano judicial de la ejecucin por el medio ms rpido posible (art. 621.2 LEC). Por otra parte, una vez que la entidad bancaria reciba la orden de retencin de los saldos o depsitos de que se trate, se producen diversos efectos, que han de ser concretados atendiendo a la LEC y a otros textos legales: a) Si la entidad bancaria entrega al ejecutado la cantidad retenida, ese reintegro no ser eficaz frente al ejecutante (art. 1165 del Cdigo Civil). Esto significa que, a efectos de la ejecucin, el crdito del ejecutado frente a la entidad bancaria sigue existiendo por el importe retenido judicialmente. Cuestin distinta, a la que posteriormente aludiremos, es la forma o va procesal para hacer efectivo el crdito del ejecutado frente al banco. b) Aunque el art. 1165 del Cdigo Civil menciona nicamente el pago que el tercero deudor pueda realizar en favor del ejecutado, la consecuencia jurdica prevista en el citado precepto resulta aplicable, por analoga, a los restantes actos de disposicin que la entidad bancaria pueda llevar a efecto sobre los saldos y depsitos bancarios retenidos judicialmente, con independencia de que tales actos se efecten en favor del ejecutado o de un tercero. Estos actos no son oponibles frente al ejecutante, de manera que subsiste el embargo por el importe que hubiera sido objeto de retencin. Hay que tener en cuenta que, cuando se lleva a cabo la retencin judicial, el embargo ya existe (arts. 587.1 y 588.2 LEC). Por ello, el embargo solo podra ser ineficaz o inoponible frente a la entidad bancaria si esta acta de buena fe (art. 587.2 LEC). Y ya no cabe hablar de buena fe desde el momento en que la entidad de que se trate conozca la existencia del embargo. c) Por las mismas razones indicadas, no son oponibles frente al ejecutante los actos de renuncia a sus derechos que el ejecutado realice en favor de la entidad bancaria (art. 587 LEC y art. 6.2 del Cdigo Civil). d) Tras ser comunicada a la entidad bancaria la orden de retencin, los crditos que el banco tenga frente al ejecutado ya no podrn ser objeto de compensacin (art. 1196 del Cdigo Civil). e) A diferencia de lo dispuesto para el embargo de sueldos y pensiones (art.621.3), la Ley no prev la posibilidad de que, adems de la retencin del saldo, se ordene a la entidad bancaria que proceda a transferir a la Cuenta de Depsitos y Consignaciones del Juzgado el importe de dicho saldo. Desde luego, esa transferencia inmediata no puede ser decretada si el embargo recae sobre saldos o depsitos con vencimiento diferido, ya que, en este caso, habr que esperar a que se produzca dicho vencimiento. Pero tambin en los otros casos puede tener relevancia posponer el ingreso del saldo en la Cuenta de Depsitos y Consignaciones del Juzgado, ya que los intereses devengados por esa cuenta se habran de aplicar al Tesoro pblico. f) A partir del tenor literal del art. 621.2 LEC, no es posible determinar con seguridad si la retencin judicial se ha de limitar, necesariamente, a los depsitos y saldos que

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puedan existir a favor del ejecutado en el momento en que la orden de retencin llegue a la entidad bancaria, esto es, a los depsitos y saldos ya existentes en ese momento. No obstante, es compatible con la interpretacin gramatical del art. 621.2, y resulta ms adecuado desde el punto de vista de la efectividad de la tutela judicial del ejecutante, admitir la posibilidad de que la retencin se extienda, tanto a los saldos y depsitos que existan en el momento en que se comunique la retencin judicial a la entidad bancaria, como a aquellos que puedan existir en el futuro, hasta el lmite que representa la cuanta de la ejecucin. g) La LEC no especifica la responsabilidad en que pueden incurrir la entidad bancaria y sus administradores o directivos en el caso de que, vulnerando la orden de retencin, intervengan en la desaparicin u ocultacin de los saldos existentes a favor del ejecutado. Es necesario efectuar algunas distinciones en esta materia: g1) Desde luego, el ejecutante podr promover, por va subrogatoria (art. 1111 del Cdigo Civil), el correspondiente proceso ordinario contra la entidad bancaria, ejercitando la accin de condena dirigida a reintegrar al proceso ejecutivo el importe de los saldos o depsitos bancarios sustrados a la ejecucin. g2) Pero el ejecutante tambin puede acudir a una accin de responsabilidad civil extracontractual contra la entidad bancaria y contra el administrador o directivo de la misma que haya quebrantado la orden de retencin (arts. 1902 y ss. del Cdigo Civil). g3) A su vez, el administrador, directivo o, en general, representante de la entidad bancaria, que hubiera llevado a cabo o intervenido en la desaparicin u ocultacin de los saldos o depsitos bancarios puede incurrir en responsabilidad penal. El art. 621.3 se ocupa del aseguramiento del embargo de sueldos, pensiones y otras prestaciones dinerarias peridicas. Lgicamente, tambin en estos casos la medida de garanta aplicable es la retencin judicial, o sea, una orden emitida por el secretario judicial, con el fin de que la empresa, persona o entidad que deba abonar el sueldo o la pensin al ejecutado mantenga a disposicin del Juzgado la parte embargable de las percepciones econmicas correspondientes a dicho ejecutado. En general, son aplicables a este supuesto las consideraciones expuestas anteriormente en relacin con la retencin de saldos y depsitos bancarios. Pero, en estos casos, la retencin judicial puede ir acompaada de otras medidas de aseguramiento complementarias: a) Si el ejecutado no se ha opuesto a la ejecucin, o su oposicin ha sido desestimada, el secretario judicial, adems de mandar que se retengan a disposicin del Tribunal las cantidades embargadas, tambin puede ordenar a la empresa, persona o entidad pagadora que ingrese esas cantidades en la cuenta bancaria que el ejecutante haya designado a tal efecto; contra la resolucin del secretario judicial acordando tal entrega directa cabr recurso directo de revisin ante el juez (art. 607.7 LEC). En este caso, tanto la persona o entidad que practique la retencin y su posterior ingreso en esa cuenta como el ejecutante debern informar trimestralmente al secretario judicial sobre las sumas remitidas y recibidas, respectivamente, quedando a salvo en todo caso las alegaciones que el ejecutado pueda formular, ya sea porque considere que la deuda se halla abonada totalmente y en consecuencia debe dejarse sin efecto la traba, o porque las retenciones o entregas no se estuvieran realizando conforme a lo acordado por el secretario judicial. b) En los restantes supuestos de sueldos, pensiones y otras prestaciones dinerarias peridicas, el secretario judicial, adems de decretar la retencin, ha de ordenar a la empresa, persona o entidad pagadora que transfiera a la Cuenta de Depsitos y Consignaciones las cantidades embargadas (art. 621.3).

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Los arts. 621, 622 y 623 aluden a diversas clases de crditos pecuniarios que el ejecutado pueda tener frente a terceros, entendiendo el concepto de crdito pecuniario en sentido amplio. Pero la LEC guarda silencio acerca de la medida de garanta de la traba que se ha de adoptar cuando se embarguen otros crditos pecuniarios que ostente el ejecutado contra terceros, y que sean distintos de los mencionados en los preceptos legales a que se ha hecho referencia. A pesar de ello, en estos casos la medida de garanta que resulta adecuada para asegurar la efectividad del embargo consiste, una vez ms, en ordenar al tercero deudor que retenga a disposicin del Tribunal el importe del crdito embargado. El art. 622 regula el aseguramiento del embargo cuando este recae en rendimientos econmicos que perciba el ejecutado y que sean distintos tanto de los mencionados en el art. 621, como de los intereses o dividendos que produzcan valores o activos financieros, ya que estos rendimientos son objeto de regulacin en el art. 623. En concreto, el art. 622 se refiere al embargo de intereses y rentas o frutos distintos de los previstos en el art. 623; ejemplo: embargo de las rentas derivadas de un contrato de arrendamiento. Dos son las medidas de garanta de la traba que prev el art. 622 para esos casos: 1) con carcter prioritario o preferente, se ha de acudir a la retencin judicial de los rendimientos embargados; 2) subsidiaria y excepcionalmente, se puede constituir una administracin judicial.

6. La administracin judicial
De entre las diversas medidas de garanta del embargo que pueden adoptarse, la administracin judicial es la ms lesiva para los derechos del ejecutado. De ah que la LEC restrinja el mbito de aplicacin de dicha medida. El art. 630 enumera los diversos supuestos que pueden dar lugar a la constitucin de una administracin judicial: a) En primer lugar, puede ocurrir que el embargo recaiga sobre una empresa o grupo de empresas. En este caso, la administracin judicial que pueda constituirse para garantizar la efectividad del embargo recae sobre el mismo objeto trabado. Dicho en otras palabras, en este supuesto la administracin judicial se adopta como medida de aseguramiento del embargo previsto en el art. 592.3, o sea, el embargo de una empresa. Se trata de casos en que la empresa o el grupo de empresas embargadas pertenecen al propio ejecutado. En estos supuestos el nombramiento de administrador judicial se completa con la designacin de un interventor por parte del ejecutado, con el fin de que controle la actuacin del administrador judicial. b) Pero tambin es posible que el ejecutado, sin ser el titular exclusivo de la empresa, tenga el control efectivo de la misma, por pertenecerle acciones o participaciones sociales que representen la mayora del capital social, del patrimonio comn o de los bienes o derechos adscritos a la explotacin de la empresa. Si se embargan esas acciones o participaciones sociales del ejecutado, el art. 630 permite que se pueda constituir una administracin judicial, para asegurar el embargo. En estos casos el nombramiento de administrador judicial va acompaado de la designacin de dos interventores, cuya funcin es controlar la gestin del administrador judicial: un interventor es nombrado por el ejecutado, y el otro es designado por los socios o accionistas minoritarios, esto es, los titulares de las acciones o participaciones que no han sido embargadas. c) Tambin se prev la posibilidad de constituir una administracin judicial para asegurar el embargo de frutos o rentas, esto es, el embargo que recae sobre los rendimien-

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tos econmicos que puedan producir en favor del ejecutado determinados bienes o derechos. Por otra parte, la constitucin de la administracin judicial no impide que se puedan adoptar, a la vez, aquellas medidas de garanta del embargo que resulten compatibles con dicha administracin. Es lo que ocurre, por ejemplo, si forman parte de la empresa embargada y sometida a administracin judicial uno o varios bienes inmuebles; en este caso, cabe practicar anotacin preventiva de embargo en relacin con esos inmuebles. Y lo mismo vale para el caso de que estn adscritos a la explotacin de la empresa derechos susceptibles de inscripcin en el Registro de la Propiedad, o bienes muebles cuyo embargo se pueda anotar o inscribir en un Registro pblico. El art. 632 regula el rgimen de actuacin del administrador judicial, estableciendo un orden de prioridad o prelacin en cuanto a la determinacin de los criterios que deben presidir el desarrollo de la administracin judicial: a) La constitucin de la administracin judicial corresponde al secretario judicial si hay acuerdo de todos los afectados por la administracin, pero, en relacin con los aspectos relativos a la administracin judicial sobre los que no haya acuerdo de los interesados, es el juez quien debe decidir. Ejemplos: si todos los afectados por la administracin se ponen de acuerdo en que el nombramiento de administrador recaiga en X y que este perciba la retribucin Z, el secretario se limitar a dictar una resolucin acorde con lo convenido por los interesados; pero si estos no se ponen de acuerdo en la persona que ha de ser nombrada, o en la retribucin que debe percibir, ser el juez quien decida sobre estos puntos. b) El administrador debe atenerse a los acuerdos que los interesados hubieran adoptado sobre el desarrollo de la administracin, o, a falta de esa conformidad, a la decisin que hubiese adoptado el juez. Ese criterio tambin es aplicable en los casos en que se haya acordado que continen los administradores anteriores, pero en calidad de administradores judiciales. c) En relacin con aquellos extremos respecto de los que no hubiera mediado acuerdo explcito, ni hubiesen sido objeto de la correspondiente decisin judicial, la regla general es que el administrador judicial tendr los mismos derechos, facultades, obligaciones y responsabilidades que los administradores anteriores. Pero el administrador judicial necesitar contar con autorizacin del secretario judicial para llevar a cabo los actos de transmisin de bienes y constitucin de gravmenes a que se refiere el art. 632.1. Nada obsta para que, por acuerdo de los interesados o decisin del juez, tambin se exija al administrador aquella autorizacin para llevar a efecto otros actos. Ejemplos: a) contratacin de nuevo personal laboral; b) extincin de los contratos de trabajo existentes; c) realizacin de nuevas inversiones, o de aquellas que sobrepasen determinado importe. d) Cuando el administrador se proponga llevar a cabo alguno de los actos a que se ha hecho referencia, debe convocar a los interventores a una comparecencia, en la que estos podrn expresar su conformidad u oposicin. Pero, en caso de que existan discrepancias, corresponde al secretario judicial adoptar la correspondiente decisin. e) Aunque el art. 632 LEC seala que el administrador judicial queda sujeto a las mismas responsabilidades que los administradores anteriores, hay que tener en cuenta que el administrador judicial puede incurrir en responsabilidad penal por el delito de malversacin impropia de caudales pblicos previsto en el art. 435.3 del Cdigo Penal.

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TEMA 6 EJECUCIN DINERARIA (V): EL PROCEDIMIENTO DE APREMIO

1. Concepto y funcin
Para proporcionar al ejecutante la tutela judicial que este tiene derecho a obtener en la ejecucin dineraria, es necesario embargar unos determinados bienes del ejecutado, salvo en los casos en que ya existan bienes sujetos al pago del crdito por recaer sobre los mismos una modalidad de afectacin distinta del embargo (ejemplo: se ha constituido una hipoteca para garantizar el pago del crdito en cuestin). Ahora bien, el embargo, aun siendo necesario, no resulta suficiente. La consecucin de la tutela judicial ejecutiva exige entregar al ejecutante una concreta suma pecuniaria extrada del patrimonio del ejecutado. Para lograr ese resultado, es necesario que, despus de la prctica del embargo, se lleven a cabo otros actos ejecutivos sobre los bienes embargados. Esas actuaciones integran el apremio. De cuanto va dicho se desprende que el apremio es la ltima fase del proceso de ejecucin dineraria. El apremio incluye, por regla general, dos tipos de actuaciones procesales sucesivas: la realizacin forzosa de los bienes embargados y el pago al ejecutante con el dinero que se obtenga en esa realizacin forzosa. Pero en algunos casos no es necesaria la realizacin forzosa de dichos bienes, es decir, se puede llevar a cabo directamente el pago al ejecutante con los bienes embargados. Para que se pueda incoar el apremio sobre los bienes embargados, es necesario que concurra uno de los dos siguientes supuestos: a) que el ejecutado no se haya opuesto a la ejecucin dentro del plazo previsto legalmente para formular dicha oposicin (este es, con diferencia, el caso ms frecuente en la prctica); b) o bien que el Tribunal haya desestimado la oposicin que el ejecutado hubiera formulado. Por el contrario, si la oposicin formulada por el ejecutado ha sido acogida por el Tribunal, este ha de decretar el sobreseimiento de la ejecucin, por lo que no se podr entrar en la va de apremio. Concluimos este apartado con algunas indicaciones de carcter terminolgico. Cabe tener en cuenta que habitualmente se utilizan de forma indistinta las expresiones apremio, fase de apremio, procedimiento de apremio y va de apremio para hacer referencia a esa ltima fase o etapa del proceso de ejecucin dineraria. Pero, a veces, esas mismas expresiones se usan tambin en un sentido ms amplio, para aludir a todo el proceso de ejecucin dineraria, globalmente considerado.

2. Entrega directa al ejecutante de los bienes embargados


En funcin de la naturaleza de los bienes embargados, el procedimiento de apremio puede ser ms o menos complejo. En algunos casos, la actividad de apremio reviste una extrema sencillez. Esto es lo que ocurre en los supuestos previstos en el art. 634 LEC, que mencionaremos a continuacin:

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a) Puede suceder que el embargo recaiga sobre una suma de dinero en efectivo. En este caso, el objeto del embargo coincide con el bien que el ejecutante tiene derecho a obtener en la ejecucin dineraria. Por ello, el apremio se reduce a pagar al ejecutante la cantidad que el ejecutado le adeude en concepto de principal, intereses y costas. El secretario judicial acordar que ese pago se efecte con la suma pecuniaria embargada, que se halla depositada en la Cuenta de Depsitos y Consignaciones del propio Tribunal (art. 634.1.1 LEC). b) Algo similar ocurre cuando el embargo recae sobre saldos de cuentas corrientes y de otras cuentas bancarias de inmediata disposicin (art. 634.1.2 LEC). En este caso, si las sumas embargadas han sido transferidas, despus del embargo, a la Cuenta de Depsitos y Consignaciones del Juzgado, el secretario judicial se limitar a ordenar que sean entregadas al ejecutante en la cuanta necesaria para cubrir el principal, los intereses y las costas. En el caso de que, despus de emitirse la correspondiente orden de retencin, los saldos embargados continen en poder de la entidad bancaria, el secretario judicial deber acordar que las sumas mencionadas sean entregadas al ejecutante, hasta cubrir la cuanta a que se ha hecho referencia. c) Si se han embargado divisas convertibles, el secretario judicial deber acordar la conversin de las divisas a la moneda en que estuviera fijada la deuda (art. 634.1.3 LEC); ejemplo: se ha despachado la ejecucin en euros, porque la deuda vena establecida en esa moneda, pero se ha embargado una determinada cantidad de francos suizos pertenecientes al ejecutado. En estos casos, efectuada la conversin indicada, el secretario judicial ordenar que se entregue al ejecutante la suma necesaria para cubrir la cuanta correspondiente al principal, las costas y los intereses. d) Tambin puede ocurrir que el embargo recaiga sobre activos financieros cuyo valor nominal coincida con su valor de mercado; en este caso, el apremio se reducir a entregar al ejecutante esos activos por su valor nominal (y de mercado) (art. 634.1.4 LEC). Si el valor nominal de los activos financieros embargados es inferior al valor de mercado de esos activos, el ejecutante tiene dos opciones: a) aceptar la entrega de los activos financieros por su valor nominal (art. 634.1.4 LEC); b) o bien pedir que se proceda a la transmisin de esos activos, a fin de obtener una determinada cantidad de dinero, con la cual se le pueda pagar su crdito. e) Cuando el embargo recaiga sobre depsitos o saldos bancarios con vencimiento diferido (ejemplo: imposicin a plazo en una cuenta bancaria), el secretario judicial deber ordenar a la entidad bancaria que entregue al ejecutante aquellas sumas, pero esta entrega no se podr efectuar de forma inmediata, sino que habr que esperar a que se produzca el vencimiento mencionado (art. 634.2 LEC).

3. Venta en Bolsa o mediante notario


Si el embargo recae sobre acciones, obligaciones o, en general, valores mobiliarios admitidos a negociacin en Bolsa, el apremio consistir en vender esos valores en Bolsa, con el fin de obtener a cambio una cantidad de dinero, con la cual se pueda pagar al ejecutante (art. 635.1 LEC). En estos supuestos, se prescinde de la subasta judicial, y el secretario judicial ha de encargar la venta de los bienes embargados a una agencia autorizada para operar en Bolsa, la cual pondr a disposicin del Tribunal la cantidad que obtenga en la venta, con el descuento correspondiente a sus honorarios y gastos. En el caso de que el embargo recaiga sobre valores mobiliarios (acciones, participaciones de una sociedad de responsabilidad limitada, etc.) que no coticen en Bolsa, el rgano judicial proceder a transmitir esos valores de acuerdo con la normativa que

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establezcan los estatutos de la sociedad y las disposiciones legales especficamente referidas a los valores mobiliarios de que se trate. No obstante, a falta de normas legales especficas y de disposiciones estatutarias que regulen la transmisin de los valores mobiliarios embargados, el rgano judicial ha de encargar a un notario la venta de dichos valores (art. 635.2 LEC). Tambin en estos casos se procura evitar la realizacin de los bienes mediante subasta judicial. Al igual que ocurre en el supuesto mencionado anteriormente, el notario pondr a disposicin del Tribunal la cantidad que obtenga en la venta, con el descuento correspondiente a sus honorarios y gastos.

4. La subasta judicial: actos de preparacin de la subasta


Si el embargo recae sobre bienes distintos de los mencionados en los epgrafes precedentes, la va normal u ordinaria de apremio es la subasta judicial. Por otra parte, la subasta judicial es la modalidad de apremio ms frecuente en la prctica, y a la que la LEC dedica una regulacin ms amplia. En sntesis, el objetivo perseguido consiste en efectuar la realizacin forzosa de los bienes mediante su transmisin a cambio de una cantidad de dinero, con la cual se pueda pagar al ejecutante. Pero, por desgracia, la efectividad de esta va de apremio es muy insatisfactoria. Como consecuencia de diversos factores jurdicos, econmicos y sociolgicos, ha venido siendo frecuente que los bienes sean transmitidos en la subasta judicial por un precio notablemente inferior a su valor de mercado. Por otra parte, la actual crisis econmica, que ha provocado el desmoronamiento de los precios de los bienes inmuebles, tambin ha desalentado la concurrencia de postores a las subastas judiciales, de manera que lo ms habitual es que el ejecutante deba adjudicarse los bienes embargados, con el fin de cobrar de esta manera su crdito o, al menos, una parte del mismo. A continuacin, haremos referencia a los actos procesales dirigidos a preparar la celebracin de la subasta judicial. El primer acto preparatorio de la subasta es el avalo de los bienes embargados (arts. 637 a 639 LEC). Se trata de efectuar una valoracin de los bienes que servir como parmetro de referencia a lo largo de la ejecucin, a fin de calcular: a) el importe de los depsitos que han de consignar las personas que pretendan participar como licitadores en la subasta; b) las posturas u ofertas admisibles en la subasta. El avalo de los bienes ha de realizarse tomando en consideracin su valor de mercado, es decir, sin tener en cuenta las cargas y gravmenes que pesen sobre esos bienes (hipotecas, embargos, arrendatarios, etc.). El avalo es realizado por un perito nombrado por el secretario judicial. De la tasacin realizada por el perito se ha de dar traslado a las partes y a otros posibles interesados, con el fin de que puedan formular objeciones o presentar otras valoraciones alternativas emitidas por peritos designados extraprocesalmente. No obstante, si, dentro de la ejecucin o fuera de ella, el ejecutante y el ejecutado se ponen de acuerdo en cuanto al valor que se ha de asignar a los bienes embargados, no ser necesario designar a un perito para que los tase. Si los bienes embargados son muebles, se prev la posibilidad de que se realice otra actuacin antes de sacar los bienes a subasta. En efecto, el secretario judicial puede decidir, previa audiencia de las partes, que los bienes salgan a subasta de forma independiente o, por el contrario, formando lotes (art. 643.1). En este ltimo caso, se agrupan varios bienes embargados, con el fin de ofrecerlos conjuntamente en la subasta, de manera que los licitadores debern ofrecer un precio nico por todo el lote. La formacin de lotes tiene por objeto rentabilizar al mximo el coste de la subasta.

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A su vez, si los bienes embargados son muebles, puede plantearse una dificultad que obligue a posponer la subasta de los bienes. Puede ocurrir que, atendiendo al valor que se ha atribuido a los bienes en el correspondiente avalo, sea previsible que en la subasta no se pueda obtener una cantidad de dinero que supere los gastos que originar dicha subasta. En este caso, no se convocar la subasta de los bienes muebles embargados, sino que se suspender esa convocatoria (art. 643.2). No obstante, los bienes continuarn embargados a la espera de que pueda producirse un cambio de circunstancias que haga posible una transmisin rentable de los mismos; ejemplos: formacin de lotes con otros posibles bienes muebles del ejecutado cuya existencia se desconoce por ahora, utilizacin de mecanismos de realizacin forzosa distintos de la subasta judicial, etc. Si los bienes embargados son inmuebles o derechos reales que recaigan sobre un bien inmueble, adems de efectuarse el avalo, se han de llevar a cabo tambin otras actuaciones previas a la subasta, que pasamos a exponer: 1) El secretario judicial ha de ordenar al registrador de la Propiedad que remita al Juzgado certificacin en la que consten los extremos a que se refiere el art. 656: 1) la titularidad del dominio y dems derechos reales del bien o derecho embargado; 2) relacin completa de las cargas, gravmenes y, en general, derechos que figuren inscritos sobre el bien o derecho embargado. Si de la certificacin remitida por el registrador resulta que el bien embargado est inscrito a nombre de una persona diferente del ejecutado, el Tribunal, previa audiencia de las partes, mandar alzar el embargo (art. 658). Se trata de la llamada tercera registral. Pero la regla general mencionada est sujeta a importantes excepciones. En efecto, a pesar de que el bien inmueble est inscrito a nombre de una persona distinta del ejecutado, el embargo subsistir en los siguientes casos: 1) cuando la ejecucin se siga contra el ejecutado en concepto de heredero de la persona a cuyo favor se halla inscrito el bien; 2) en el caso de que el embargo se haya trabado teniendo en cuenta la condicin de heredero del ejecutado respecto de la persona que figura como titular registral del bien; 3) cuando la inscripcin del dominio a favor del titular registral sea posterior a la anotacin del embargo; en este caso, estamos ante la figura del tercer poseedor: el tercero mencionado (tercer poseedor) podr intervenir en la ejecucin en calidad de ejecutado (art. 662); 4) en el caso de que la inscripcin del dominio a favor del titular registral sea anterior a la anotacin del embargo, pero aquella inscripcin se haya practicado cuando ya se haba hecho constar en el Registro el comienzo del procedimiento de apremio (ejemplo: an no se ha practicado la anotacin de embargo, pero ya se ha hecho constar en el Libro Diario del Registro que ha llegado un mandamiento judicial ordenando que se extienda esa anotacin). 2) Adems, el registrador ha de comunicar la existencia de la ejecucin a aquellas personas que sean titulares de derechos sobre los mismos bienes, si esos derechos figuran inscritos en el Registro con posterioridad al embargo por el que se est procediendo en la ejecucin, siempre que su domicilio conste en el Registro (art. 659). De esta forma, los titulares de derechos que sean posteriores al embargo que ha dado lugar al apremio podrn participar, si quieren, en la ejecucin. 3) Asimismo, si el embargo recae sobre bienes inmuebles, el secretario judicial podr requerir al ejecutado para que presente en el Juzgado los ttulos de propiedad de que disponga respecto de los bienes embargados (art. 663). 4) El Tribunal deber comunicar la existencia de la ejecucin a aquellas personas distintas del ejecutado que ocupen el inmueble embargado, para que, en el plazo de diez das, presenten ante el Tribunal los ttulos que justifiquen su posesin (art. 661.1).

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Ejemplo: inmueble perteneciente al ejecutado, pero en el que vive un arrendatario, o en el que habitan el ex cnyuge y los hijos menores del ejecutado. A su vez, el ejecutante puede pedir al Tribunal que, antes de anunciarse la subasta, declare que esos ocupantes no tendrn derecho a permanecer en el inmueble despus de que se transmitan los bienes (art. 661.2). En este caso, los ocupantes del inmueble podrn oponerse a esa pretensin del ejecutante. El juez deber decidir, mediante auto, si los ocupantes tienen derecho a permanecer en el inmueble despus de que se efecte la transmisin de dicha finca, o si, por el contrario, se trata de ocupantes de mero hecho o sin ttulo suficiente para permanecer en el inmueble. Contra el auto mencionado no cabe recurso, pero dicha resolucin no produce efectos de cosa juzgada, por lo que queda a salvo el derecho de las partes para promover posteriormente el correspondiente proceso declarativo. Asimismo, si los bienes embargados son inmuebles, el secretario judicial ha de realizar una operacin complementaria antes de sacarlos a subasta. Conviene recordar que los bienes habrn sido tasados por el perito atendiendo exclusivamente a su valor de mercado, es decir, prescindiendo de las cargas y los gravmenes que pesen sobre esos bienes. Pero esas cargas y esos gravmenes, si son anteriores al embargo por el que se est procediendo en la ejecucin, subsistirn despus de la transmisin de los bienes en la subasta. El adjudicatario de los bienes se subrogar en las cargas y los gravmenes anteriores al embargo, de manera que dichas cargas se podrn hacer efectivas sobre los bienes subastados, aunque estos hayan cambiado de propietario. Por ello, el secretario judicial deber descontar del valor por el que haya sido tasado el inmueble el importe total de las deudas garantizadas por las cargas y gravmenes que sean anteriores al embargo por el que se est procediendo en la ejecucin, de acuerdo con la certificacin de cargas remitida por el registrador de la Propiedad (art. 666.1). El resultado de esa operacin ser el precio por el que saldr a subasta el bien inmueble. Ejemplo de lo dicho: el perito ha tasado el inmueble embargado en la cantidad de 200.000 euros, pero figuran inscritos sobre esa finca una hipoteca y un embargo anteriores, en garanta de dos deudas cuyo importe asciende a 100.000 y 20.000 euros, respectivamente; en este caso, el precio por el que el inmueble saldr a subasta ser 80.000 euros, o sea, el resultado de detraer del valor de tasacin del bien (200.000 euros) el importe de las cargas anteriores (120.000 euros). Puede ocurrir que el importe total de las cargas anteriores que pesen sobre el inmueble embargado sea igual o superior al valor de tasacin de ese bien. Ejemplo: el perito ha tasado el inmueble embargado en la cantidad de 200.000 euros, pero figuran inscritos sobre esa finca una hipoteca y un embargo anteriores, en garanta de dos deudas cuyo importe asciende a 130.000 y 90.000 euros, respectivamente; en este caso, el importe de las cargas anteriores (220.000 euros) supera el valor de tasacin del bien (200.000 euros) (art. 666.2). En esos casos, el secretario judicial ha de suspender la celebracin de la subasta, es decir, el bien sigue embargado a la espera de que se modifique la situacin actual, y resulte posible la realizacin forzosa del bien; ejemplo: se paga cancela alguna de las cargas anteriores que pesan sobre el bien. La LEC establece algunos mecanismos dirigidos a determinar si la realidad que publica el Registro de la Propiedad se corresponde con la realidad extrarregistral. En concreto, el art. 657 prev que el secretario judicial se dirija, de oficio, a los titulares de los crditos anteriores al del ejecutante y al ejecutado, con el fin de que manifiesten: a) si subsisten o no los crditos que figuran inscritos en el Registro a su favor; b) cul es la cantidad que resta pendiente de pago realmente.

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Si las cantidades que quedan pendientes de pago por los crditos anteriores al del ejecutante son inferiores a las que aparecen indicadas en el Registro, el secretario judicial deber detraer del valor de tasacin del bien aquellas cantidades, y no el importe que figure en el Registro. Por ejemplo, supongamos el supuesto anterior, pero con la siguiente variante: el titular del crdito garantizado con la hipoteca manifiesta que, en realidad, el importe pendiente de pago no es 130.000 euros, sino 60.000 euros, porque el resto ya ha sido pagado por el deudor; en este caso, las cargas anteriores suman 150.000 euros (60.000 de la hipoteca ms 90.000 del embargo anterior), de manera que el bien podr salir a subasta por un precio de 50.000 euros, o sea, la diferencia entre su valor de tasacin (200.000) y el importe real de las cargas anteriores (150.000). Si los acreedores anteriores y el ejecutado no contestan al requerimiento en veinte das, se ha de entender, a los efectos de la ejecucin, que las cargas inscritas existen en los trminos y cuanta que indica el Registro. Practicadas las diversas actuaciones mencionadas anteriormente, el secretario judicial proceder a efectuar el anuncio o convocatoria de la subasta, indicando el lugar, la fecha y la hora en que se celebrar aquella (arts. 644 y 667). El anuncio de la subasta se realizar mediante edictos, que se fijarn en el tabln de anuncios del Juzgado (art. 645). Adems, a peticin del ejecutante o del ejecutado, se podr dar a la subasta una publicidad complementaria, utilizando otros medios pblicos (ejemplo: Boletn Oficial de la Provincia, o Diari Oficial de la Generalitat, o Boletn Oficial del Estado), o privados (ejemplo: un peridico de gran difusin en el territorio de Catalua, o en el territorio espaol). Los gastos que origine esta publicidad complementaria han de ser anticipados por la parte que la haya solicitado, pero, si es el ejecutante, tendr derecho a que le sean reembolsados como costas de la ejecucin (art. 645.2). Para tomar parte en la subasta, los licitadores debern consignar un depsito o presentar aval bancario por el 20 % del tipo de la subasta si son bienes muebles, o por el 30 % del tipo de la subasta si son bienes inmuebles o derechos reales que tenga por objeto bienes inmuebles (arts. 647 y 669). El tipo de la subasta es la cantidad que sirve inicialmente como valor de referencia del bien subastado. Cuando se trata de bienes muebles, el tipo de las subasta coincide con el valor en que haya sido tasado el bien. Si se trata de inmuebles, el tipo de la subasta resulta de restar al valor de tasacin del bien el importe de las cargas anteriores que pese sobre ese mismo bien. Si el ejecutante desea participar en la subasta como licitador, podr hacerlo sin necesidad de constituir ese depsito o prestar el aval mencionado (art. 647.2). Adems, el ejecutante dispone de otra ventaja procesal: puede hacer ofertas por los bienes reservndose la facultad de ceder el remate a un tercero (art. 647.3), es decir, el ejecutante puede adjudicarse los bienes en la ejecucin reservndose la facultad de subrogar en su adquisicin a un tercero, cuya identidad no est obligado a revelar en el momento de la subasta; a efectos fiscales, se entiende que hay una sola transmisin.

5. Desarrollo de la subasta judicial


La subasta se efecta con arreglo al sistema de puja al alza, y ha de ser presidida por el secretario judicial. Las posturas (ofertas) pueden realizarse de forma oral en el mismo acto de la subasta, pero los licitadores tambin pueden hacer posturas por escrito desde el anuncio de la subasta hasta la celebracin de la misma, e incluso por va electrnica si la infraestructura del Juzgado lo permite.

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Si la mejor postura es igual o superior al 50 % del precio por el que hayan salido los bienes a subasta (si son muebles), o al 70 % (si se trata de inmuebles), el secretario aprobar el remate (adjudicacin) de los bienes en favor del mejor postor (arts. 650 y 670). Cuando las posturas efectuadas alcancen los porcentajes anteriores, pero los licitadores ofrezcan pagar a plazos el precio correspondiente, el ejecutante puede pedir que se le adjudiquen los bienes por el 50 % del avalo si son muebles, o por el 70 % del precio por el que hayan salido a subasta si se trata de inmuebles. En el caso de que la mejor postura no alcance los porcentajes a que se ha hecho referencia, el ejecutado puede presentar a un tercero que mejore aquella postura, ofreciendo una cantidad superior al 50 % del avalo de los bienes si estos son muebles, o al 70 % del precio por el que hayan salido a subasta si se trata de inmuebles. El tercero presentado por el ejecutado tambin puede ofrecer una cantidad inferior a las mencionadas, siempre que dicho importe sea suficiente para cubrir ntegramente el crdito del ejecutante, los intereses y las costas. En estos supuestos, el bien ser adjudicado al tercero designado por el ejecutado. Si el ejecutado no hace uso de la facultad indicada, el ejecutante puede pedir que se le adjudiquen los bienes por el 50 % de su valor de tasacin si son muebles, o por el 70 % del precio por el que hayan salido a subasta si se trata de inmuebles. Asimismo, el ejecutante puede optar por pedir que se le adjudiquen los bienes por la cantidad total que se le adeude, siempre que esta cantidad sea superior a la mejor postura. Cuando el ejecutante no utilice la facultad mencionada, los bienes se adjudicarn al mejor postor, siempre que la cantidad que haya ofrecido supere el 30 % del valor de tasacin de los bienes si son muebles, o el 50 % del precio por el que hayan salido a subasta si se trata de inmuebles. En el caso de que la mejor postura no alcance los porcentajes anteriores, el secretario judicial, odas las partes, decidir si procede adjudicar los bienes al mejor postor por la cantidad que este haya ofrecido, o si, por el contrario, se ha de denegar la aprobacin del remate. Se trata de una facultad discrecional del secretario judicial, de muy dudosa constitucionalidad, aunque esa resolucin debe ser motivada, atendiendo para ello a los criterios generales que establece la Ley (arts. 650.4 y 670.4 LEC). La resolucin que dicte el secretario judicial es susceptible de recurso de revisin ante el juez. Tanto si es el secretario judicial como si es el juez quien resuelve esta cuestin, conviene tener en cuenta la razn de ser de esta incidencia procesal, a saber: la Ley intenta evitar que la enajenacin de los bienes se lleve a cabo por un precio irrisorio. Puede ocurrir que el secretario judicial o, previo recurso de revisin contra la resolucin de aquel, el juez decida denegar la aprobacin del remate a favor del mejor postor cuando la oferta de este no supere el 30 % del tipo de la subasta (si se trata de muebles) o el 50 % (si son inmuebles), ni tampoco baste para cubrir la cantidad por la que se ha despachado la ejecucin. Tambin puede suceder que la subasta judicial haya quedado desierta, es decir, que no haya concurrido ningn postor a la misma. En todos esos supuestos en que no se ha producido la adjudicacin de los bienes en la subasta, el ejecutante podr pedir que se le adjudiquen dichos bienes por el 30 % de su valor de tasacin si son muebles, o por el 50 % del precio por el que hayan salido a subasta cuando se trate de inmuebles (arts. 651 y 671). Pero el ejecutante tambin puede optar, en esos casos, por pedir que se le adjudiquen los bienes por la cantidad total que se le adeude en concepto de principal, intereses y costas, con independencia del importe de esa cantidad (arts. 651 y 671). Como hemos indicado, la adjudicacin de los bienes al ejecutado en pago de su crdito o, ms frecuentemente, de una parte del mismo es un supuesto que se produce en la actualidad con gran frecuencia.

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Si el ejecutante no hace uso de las facultades a que se ha hecho referencia en el plazo de veinte das, el secretario judicial ha de acordar el alzamiento del embargo, a instancia del ejecutado. En cualquier caso, se ha de tener en cuenta que el ejecutado puede obtener el alzamiento del embargo si, antes de que se produzca la aprobacin del remate o de la adjudicacin en favor del ejecutante, paga a este todo lo que le adeude en concepto de principal, intereses y costas de la ejecucin (arts. 650.5 y 670.7).

6. Pago al ejecutante y destino del sobrante


Si el remate se aprueba en favor del ejecutante, es decir, si es este el que se adjudica los bienes, ser necesario liquidar los intereses y tasar las costas de la ejecucin, para determinar la cantidad total que el ejecutado adeuda al ejecutante. En el caso de que esta cantidad sea superior al importe por el que se adjudicaron los bienes al ejecutante, este debe consignar la diferencia en el Juzgado. Por el contrario, si los bienes fueron adjudicados al ejecutante por un importe igual o inferior al que le adeuda el ejecutado, aquel no debe consignar ninguna cantidad en el Juzgado, y, adems, el ejecutado seguir adeudando al ejecutante la diferencia en el caso de que los bienes hayan sido adjudicados al ejecutante por un precio inferior al importe total de la deuda. En el caso de que el remate se apruebe en favor de un tercero, este debe consignar en el Juzgado la diferencia entre el precio del remate y la cantidad que hubiera depositado para participar en la subasta, salvo que esta cantidad sea igual o superior al precio del remate. Si el adjudicatario no efecta la consignacin mencionada dentro del plazo previsto legalmente (10 das si son muebles, o 20 das si son inmuebles), queda sin efecto la adjudicacin: se produce, en tal supuesto, la llamada quiebra de la subasta. En este caso, el rematante (adjudicatario) sufrir la prdida del depsito que hubiera efectuado para tomar parte en la subasta, y se proceder a celebrar una nueva subasta, salvo que dicho depsito sea suficiente para cubrir el principal, los intereses y las costas de la ejecucin (art. 653). Celebrada la subasta, las cantidades consignadas por los licitadores distintos del mejor postor sern devueltas a aquellos, excepto en el caso de que dichos licitadores pidan que se retengan los correspondientes depsitos, con el fin de que se apruebe el remate en favor de los mismos en el supuesto de que el mejor postor no consigne la diferencia a que se ha hecho alusin anteriormente (art. 652). La cantidad obtenida en la subasta (precio del remate) ser destinada a pagar al ejecutante el importe del principal, los intereses y las costas de la ejecucin. Si, despus de efectuado ese pago, queda alguna cantidad como remanente, se ha de entregar al ejecutado, excepto en los casos en que se hubiera decretado el embargo de sobrante a favor de otros acreedores del mismo ejecutado, o se hubieran practicado reembargos sobre los mismos bienes en favor de otros acreedores del propio ejecutado. En estos supuestos, el sobrante se utilizar para pagar a esos acreedores, siguiendo el orden cronolgico de sus respectivos embargos de sobrante o reembargos (arts. 654 y 672). Si, despus de realizarse esos pagos, an queda alguna cantidad remanente, se entregar al ejecutado, aunque este supuesto es muy excepcional en la prctica.

7. Efectos de la adjudicacin respecto de las cargas existentes sobre los bienes adjudicados
El remate ser aprobado en favor del adjudicatario mediante decreto del secretario judicial. Si se trata de bienes inmuebles, bastar un testimonio (copia autntica) de ese

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decreto para inscribir los bienes en el Registro a nombre del adjudicatario (art. 674.1). Asimismo, el adjudicatario podr pedir al secretario judicial que expida un mandamiento al registrador de la Propiedad, a fin de que este cancele todas las cargas y gravmenes que se hayan inscrito o anotado con posterioridad al embargo que ha dado lugar a la adjudicacin (hipotecas, embargos, etc.) (art. 674.2). Por el contrario, las cargas y los gravmenes anteriores a ese embargo subsistirn a pesar de la adjudicacin del bien, y se subrogar en dichas cargas el adjudicatario. Por otra parte, el adjudicatario tiene derecho a pedir al juez que se le haga entrega de los bienes. Si se trata de un inmueble ocupado por terceros distintos del ejecutado, el adjudicatario puede pedir que se proceda al lanzamiento de esos ocupantes. Estos pueden oponerse al desalojo. En este caso, el juez ha de decretar el lanzamiento si considera que aquellos terceros son ocupantes de mero hecho o sin ttulo suficiente, y, por el contrario, el juez debe denegar el lanzamiento mencionado si entiende que esos ocupantes tienen derecho a permanecer en la finca. El auto que dicte el juez no es recurrible, pero los interesados pueden promover el correspondiente proceso declarativo sobre esa cuestin (art. 675). Si el juez ya haba declarado, antes de la subasta, que los ocupantes del inmueble no tienen derecho a permanecer en el mismo, el adjudicatario podr pedir el lanzamiento inmediato de esos terceros.

8. Administracin para pago


La administracin para pago constituye una va de apremio alternativa a la subasta, aunque se trata de una modalidad de realizacin forzosa muy poco utilizada en la prctica (arts. 676 a 680 LEC). Si mediante la subasta se trata de obtener el valor de cambio de los bienes embargados, con la administracin para pago se pretende conseguir el valor de uso de dichos bienes. La subasta da lugar a la transmisin forzosa de los bienes en favor de un tercero o del ejecutante. Por el contrario, con la administracin para pago se intenta satisfacer el crdito del ejecutante sin llevar a cabo la enajenacin de los bienes embargados. La administracin para pago puede ser solicitada por el ejecutante en cualquier momento, y el secretario judicial la decretar si considera conveniente utilizar esa va de apremio. En este caso, los bienes embargados se entregan al tercero designado por el ejecutante o al propio ejecutante, a fin de que estos lleven a cabo la gestin y explotacin econmica de los mismos, aplicndose los rendimientos obtenidos al pago del principal, los intereses y las costas de la ejecucin. Quien se encargue de la administracin, tanto si es un tercero como si es el propio ejecutante, est obligado a rendir cuentas peridicamente al secretario judicial, as como al final de la administracin.

9. Convenio de realizacin
La vigente LEC prev otros dos mecanismos de apremio que son alternativos a la subasta judicial: el convenio de realizacin y la posibilidad de encargar la realizacin de los bienes a una persona o entidad especializada. De esta manera, se intentan evitar los efectos perniciosos de la subasta judicial, es decir, la finalidad que se persigue es impedir la enajenacin forzosa de los bienes por un precio muy inferior a su valor de mercado. Pero, hasta ahora, esas vas alternativas de apremio apenas han sido muy poco utilizadas en la prctica.

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Por lo que se refiere al convenio de realizacin (art. 640), el ejecutante, el ejecutado o cualquier tercero que acredite inters directo (ejemplo: un acreedor reembargante) pueden pedir al secretario judicial que convoque una comparecencia, con el fin de intentar llegar a un acuerdo sobre la forma de efectuar la realizacin forzosa de los bienes embargados. Los asistentes a la comparecencia podrn proponer las formas de realizacin de los bienes que consideren ms adecuadas. Incluso, cabe la posibilidad de que presenten a un tercero que est dispuesto a adquirir los bienes por un precio previsiblemente superior al que se obtendra mediante la subasta judicial. Si el ejecutante y el ejecutado llegan a un acuerdo sobre la forma de realizacin de los bienes, y dicho acuerdo no perjudica los derechos de terceros, el secretario judicial dictar decreto aprobando el convenio de las partes. Pero, si se trata de bienes susceptibles de inscripcin en un Registro Pblico, la aprobacin del convenio requiere la conformidad de los terceros acreedores y terceros poseedores que tengan inscrito o anotado su derecho con posterioridad al embargo que ha dado lugar a la ejecucin. Una vez se acredite el cumplimiento del convenio el convenio, se ha de sobreseer la ejecucin respecto de los bienes a los que se refiera ese acuerdo. Si el convenio no se cumple dentro del plazo acordado, el ejecutante podr pedir al Tribunal que proceda a efectuar la subasta judicial de los bienes embargados.

10. Realizacin por persona o entidad especializada


La segunda va alternativa de apremio que prev la LEC consiste en encargar a una persona o entidad especializada la realizacin de los bienes embargados (arts. 641 y 642). La utilizacin de este mecanismo de apremio puede ser solicitada por el ejecutante o por el ejecutado, pero si la peticin es formulada por el ejecutado, resulta necesario el consentimiento del ejecutante para que el secretario judicial pueda hacer uso de la modalidad de realizacin mencionada. El encargo de realizacin de los bienes puede efectuarse a personas fsicas o jurdicas conocedoras del mercado relativo a los bienes embargados y que estn facultadas para operar en ese mercado (ejemplos: empresa especializada en la realizacin de subastas de obras de arte cuando los bienes embargados sean de esa clase, o agencia dedicada a la compraventa de inmuebles si el embargo recae sobre una finca). El tercero que acepte ese encargo ha de prestar caucin, excepto en el caso de que se trate de una entidad pblica o se encargue de la venta el Colegio de Procuradores. A falta de acuerdo entre las partes acerca del precio mnimo por el que se pueden enajenar los bienes, estos no podrn ser transmitidos por un precio inferior al 50 % del valor fijado en el avalo si son muebles, o al 70 % de la cantidad por la que hubieran salido a subasta cuando se trate de inmuebles. El encargado de efectuar la realizacin de los bienes dispone de seis meses para llevar a cabo ese encargo, aunque puede obtener una prrroga de otros seis meses, por causa justificada. Si no cumple el encargo, sufrir la prdida de la caucin que hubiera prestado, salvo que justifique que la realizacin de los bienes no ha sido posible por causas que no le son imputables.

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TEMA 7 EJECUCIN DINERARIA (V): LAS TERCERAS

1. Introduccin
Al igual que haca la LEC de 1881, la vigente LEC prev dos clases de tercera: la tercera de dominio y la de mejor derecho. Las terceras son vas o mecanismos procesales que el ordenamiento jurdico pone a disposicin de los terceros para que estos puedan defender sus derechos en una ejecucin. Pero, ms all de esas notas comunes a ambas terceras, la funcin especfica de la tercera de dominio difiere absolutamente de la finalidad propia de la tercera de mejor derecho, segn trataremos de poner de relieve. Como aclaracin terminolgica, conviene indicar que se denomina tercerista al tercero que interpone una tercera de dominio o de mejor derecho.

2. Tercera de dominio

Puede ocurrir que el rgano judicial embargue un determinado bien (o un derecho) perteneciente a un tercero, por creer, errneamente, que ese bien (o derecho) pertenece al ejecutado. En este caso, el tercero mencionado puede interponer una tercera de dominio, con el fin de obtener el alzamiento del embargo. Alzar el embargo significa desembargar, esto es, dejar sin efecto el embargo. Ejemplo de lo dicho: en una ejecucin promovida por C contra D, el rgano judicial embarga el piso X porque cree que pertenece al ejecutado, ya que el inmueble est inscrito en el Registro a nombre de dicho ejecutado; pero ocurre que el piso haba sido vendido, antes del embargo, a un tercero (T), aunque este an no ha inscrito su adquisicin; T puede interponer una tercera de dominio para que se alce el embargo trabado sobre el piso. Tambin puede suceder que el rgano judicial embargue un bien realmente perteneciente al ejecutado, pero, al efectuar el embargo, el rgano judicial no deje a salvo un determinado derecho que un tercero tiene sobre el bien embargado. En este supuesto, el tercero puede promover una tercera de dominio, para obtener una modificacin del embargo, de manera que el rgano judicial excluya expresamente de la ejecucin el derecho del que es titular ese tercero. Ejemplo: en una ejecucin promovida por C contra D, el rgano judicial embarga un piso del que es propietario D, pero el rgano judicial no deja expresamente a salvo el derecho de uso que un tercero, T, tiene sobre ese piso; T puede interponer una tercera para que se modifique el embargo, dejando a salvo del mismo su derecho de uso. La competencia para conocer de la tercera de dominio corresponde al mismo Tribunal que est sustanciando la ejecucin (art. 599 LEC). Es un supuesto de competencia funcional. Los dos primeros apartados del art. 595 LEC se dedican a delimitar el fundamento en que se puede basar la demanda de tercera de dominio. Como hemos indicado, el art. 595 admite la viabilidad de la tercera de dominio, no solo en los casos en que el

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tercero sea el propietario de los bienes embargados, sino tambin cuando los terceros sean titulares de derechos que puedan oponerse al embargo o a la realizacin forzosa de los bienes trabados. En aras a la debida claridad, conviene referirse por separado a los dos supuestos que contempla el art. 595. En primer lugar, cabe que el rgano judicial embargue un bien del que es propietario un tercero, por considerar, errneamente, que pertenece al ejecutado. Ya hemos mencionado un ejemplo. Cabe aadir que se trata del supuesto ms normal o frecuente de los que pueden dar lugar a una tercera de dominio. En relacin con este supuesto, el art. 595.1 describe los requisitos tradicionalmente exigidos por la jurisprudencia con el fin de que el tercerista est legitimado para interponer la tercera de dominio. Esos requisitos son, en sntesis, los siguientes: 1) Desde luego, para que el tercero este legitimado para interponer la tercera de dominio en estos casos, es necesario que sea propietario del bien embargado. 2) Pero tambin es necesario que el tercero haya adquirido su propiedad sobre el bien antes de que se haya trabado el embargo sobre ese bien; a este segundo requisito alude, con una frmula un tanto enrevesada, el art. 595.1 cuando establece que el tercerista ha de afirmar que no ha adquirido del ejecutado una vez trabado el embargo, esto es, despus de hecho el embargo. En definitiva, si la transmisin del bien en favor del tercerista fue efectuada por el propio ejecutado y, adems, se llev a cabo despus de la traba, la tercera de dominio resulta inviable. Al excluir la viabilidad de la tercera de dominio en ese supuesto, el art. 595.1 refuerza la proteccin del ejecutante frente a los actos dispositivos realizados por el ejecutado en favor de terceros con posterioridad al embargo, es decir, en un periodo de tiempo en el que se agrava el riesgo de connivencia entre el ejecutado y los terceros para defraudar los derechos del ejecutante. El segundo supuesto de tercera de dominio que prev el art. 595 se refiere a aquellos casos en que el tercero sea titular de un derecho que pueda oponerse al embargo o a la realizacin forzosa del bien embargado como perteneciente al ejecutado. El art. 595.2 viene a permitir la interposicin de la tercera de dominio cuando el tercero, sin ser propietario (pleno y exclusivo) del bien embargado, es titular de un derecho que resulta afectado o alcanzado por el embargo, de manera que corre el riesgo de verse privado de ese derecho si se produce la correspondiente realizacin forzosa. Ya hemos mencionado un ejemplo referido a esta ltima clase de supuestos (derecho de uso sobre un piso). Se indican a continuacin otros casos posibles: 1) Se ha embargado un bien o derecho en su totalidad como perteneciente al ejecutado, y hay un tercero que es copropietario del bien o cotitular del derecho. 2) Se ha trabado, como perteneciente al ejecutado, una parte indivisa de la propiedad o de otro derecho que es superior a la cuota que verdaderamente corresponde a dicho ejecutado. 3) Por considerar que el ejecutado tiene el derecho de propiedad pleno sobre un determinado bien, se embarga este, sin dejar expresamente a salvo los derechos que ostenta un tercero sobre ese bien, tales como, por ejemplo, un usufructo, un derecho de superficie, un derecho de opcin de compra, o los derechos que le corresponden como vendedor o comprador en virtud de una compraventa otorgada con pacto de reserva de dominio. 4) El art. 595.2 tambin hace viable la tercera de dominio cuando el tercero es el titular de un derecho de crdito que se ha embargado como perteneciente, total o

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parcialmente, al ejecutado, y en los supuestos en que pertenecen al tercero los bienes incorporales que han sido objeto de la traba, o las expectativas jurdicas afectadas mediante el embargo, o, en general, cualquier derecho que se ha embargado como perteneciente al ejecutado y cuya titularidad corresponda a un tercero. Por otra parte, el art. 598.1 LEC seala que la admisin a trmite de la demanda de tercera suspender la ejecucin, pero nicamente respecto del bien al que se refiera la tercera. En realidad, la suspensin solo afecta a la realizacin forzosa del bien. Por ello, la admisin de la demanda de tercera no impide que se puedan adoptar las medidas de garanta del embargo que se hubieran decretado, ni obsta para que se puedan acordar y llevar a efecto, durante la tramitacin de la tercera, aquellas medidas de garanta de la traba (art. 565.2 LEC). Con arreglo al art. 598.1 LEC, corresponde al secretario judicial adoptar las medidas necesarias para dar cumplimiento a la suspensin acordada. Aunque el precepto citado no indica expresamente si la suspensin ha de ser acordada por el juez o por el secretario judicial, la norma prevista en el art. 598.2 LEC parece dar a entender que debe ser el juez quien decrete esa suspensin. En efecto, el art. 598.2 LEC dispone que, una vez el secretario judicial admita a trmite la demanda de tercera de dominio, el Tribunal (es decir, el juez: arg. ex art. 545 LEC) puede condicionar la suspensin de la ejecucin a que el tercerista preste caucin por los daos y perjuicios que pudiera producir al ejecutante. En principio, la finalidad de esta norma parece clara. El precepto citado trata de evitar la interposicin abusiva de demandas de tercera infundadas, que tengan como objetivo entorpecer y retrasar la ejecucin y, en su caso, forzar al ejecutante para que se avenga a llegar a una transaccin. El art. 598 confa a la potestad discrecional del juez la decisin de exigir o no caucin al tercerista. El art. 598.2 deja tambin a la facultad discrecional del juez la decisin de dar o no audiencia previa a las partes sobre la exigencia de caucin al tercerista. Pero, salvo en casos muy excepcionales, el juez debe or previamente a las partes sobre este punto. Con arreglo al art. 599, las terceras de dominio se han de sustanciar por los trmites previstos para el juicio ordinario, o sea, el ms complejo de los dos procesos declarativos ordinarios que regula la LEC. Se trata de un criterio poco coherente con la restante regulacin de la tercera de dominio que establece la LEC. En efecto, no parece demasiado razonable que, por una parte, se mande sustanciar la tercera por los trmites del juicio ordinario, y, por otro lado, se indique que el objeto de la tercera ha de quedar limitado a la cuestin relativa al alzamiento o mantenimiento del embargo (art. 601), y adems se prevea que la tercera debe ser resuelta mediante un simple auto, que, por otra parte, ni siquiera produce efectos de cosa juzgada respecto de la titularidad del bien (art. 603). En lo que se refiere a la legitimacin pasiva en la tercera de dominio, el art. 600 de la LEC establece que la tercera de dominio se ha de interponer necesariamente contra el ejecutante. A su vez, en los casos en que el ejecutado hubiera designado, para su embargo, el bien al que se refiere la tercera, esta debe formularse contra el ejecutante y el ejecutado. Por otra parte, aunque la demanda de tercera se dirija exclusivamente contra el ejecutante, se ha de notificar en todo caso al ejecutado la admisin a trmite de esa demanda, para que, si lo considera conveniente, dicho ejecutado pueda intervenir en la tercera; si opta por intervenir, el ejecutado tendr los mismos derechos procesales que las partes de la tercera. El art. 601 de la LEC limita expresamente el objeto de la tercera de dominio, al disponer que no se admitir ms pretensin del tercerista que la dirigida al alzamiento

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del embargo, excluyendo asimismo la posibilidad de que el ejecutante y el ejecutado formulen otras pretensiones que no sean la de obtener el mantenimiento del embargo sobre el bien al que se refiera la tercera. Por lo que se refiere al tercerista, la idea fundamental que expresa el art. 601 es la de que no puede acumular a la peticin de alzamiento del embargo otras acciones o pretensiones. A su vez, el precepto citado excluye la posibilidad de que el ejecutante y el ejecutado formulen demanda reconvencional contra el tercerista ni contra otros sujetos en el procedimiento de tercera de dominio. Pero la inviabilidad de la demanda reconvencional a que se ha hecho alusin no significa que el ejecutante y, en su caso, el ejecutado, no puedan pedir la desestimacin de la tercera de dominio basndose en hechos que obsten a la validez o eficacia jurdica del acto de transmisin que se hubiera efectuado en favor del tercerista. Como hemos indicado, el auto que resuelve la tercera de dominio no produce efectos de cosa juzgada sobre la titularidad del bien. En consecuencia, queda a salvo el derecho de las partes de promover el correspondiente proceso declarativo, con el fin de dilucidar, con eficacia de cosa juzgada, si el bien pertenece al ejecutado o al tercerista.

3. Tercera de mejor derecho


Como hemos sealado al analizar los efectos del embargo (tema 4), este crea en favor del ejecutante el derecho a que la cantidad que se obtenga con la realizacin forzosa de los bienes trabados sea destinada, en primer lugar, a satisfacer a dicho ejecutante el importe de su crdito, los intereses devengados durante la ejecucin y las costas que le hubiera causado la propia ejecucin (art. 613.2 LEC). Ahora bien, ese ius prioritatis del ejecutante tiene carcter meramente provisional: se mantiene en pie mientras no aparezca otro acreedor del ejecutado que interponga con xito una tercera de mejor derecho, basndose en que, conforme a alguna norma de derecho sustantivo, su crdito es preferente al del ejecutante. As pues, la finalidad esencial de la tercera de mejor derecho consiste en excluir la prioridad que el embargo otorga al ejecutante para hacer efectivo su crdito. Al interponer la tercera de mejor derecho, el tercerista pide al Tribunal que este le reconozca el derecho a que su crdito sea satisfecho antes que el del ejecutante con la cantidad que se obtenga en la realizacin de los bienes embargados (art. 614 LEC). Al igual que hace el art. 599 respecto de la tercera de dominio, el art. 617 remite a los trmites del juicio ordinario para la sustanciacin de la tercera de mejor derecho. Pero este criterio, que no resulta demasiado acertado en relacin con la tercera de dominio, es adecuado en lo concerniente a la de mejor derecho. En este caso, se trata de obtener una sentencia dotada de efectos de cosa juzgada, que se pronuncie acerca de la existencia del crdito invocado por el tercerista y sobre la preferencia que alega ese tercero. La competencia para conocer de la tercera de mejor derecho corresponde al Tribunal que est tramitando la ejecucin, por aplicacin analgica de lo dispuesto en el art. 599 LEC para la tercera de dominio. Por lo que se refiere a la legitimacin pasiva en la tercera de mejor derecho, el art. 617 LEC distingue dos supuestos: 1) Cuando el crdito cuya preferencia alegue el tercerista no conste en un ttulo ejecutivo, la demanda de tercera se ha de interponer contra el ejecutante y el ejecutado. 2) Si el crdito invocado por el tercerista consta en ttulo ejecutivo, la demanda de tercera se ha de dirigir, exclusivamente, contra el ejecutante, pero el ejecutado podr

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intervenir con plenitud de derechos procesales, a cuyo efecto se ha de notificar al ejecutado la admisin a trmite de la demanda de tercera de mejor derecho. Con arreglo al art. 616.2, si el tercerista invoca un crdito que consta en ttulo ejecutivo, podr intervenir en la ejecucin. En la prctica, es frecuente que, tras producirse la interposicin de una demanda de tercera de mejor derecho, el ejecutante pierda inters en activar o impulsar la ejecucin. Si los bienes embargados no bastan para cubrir los crditos del ejecutante y del tercerista, y existen elevadas probabilidades de que la tercera sea estimada, es natural que el ejecutante adopte una actitud pasiva y dilatoria, con el fin de compeler al tercerista a llegar a alguna transaccin. Ante este tipo de situaciones, el art. 616.2 admite la intervencin del tercerista en la ejecucin en los supuestos mencionados. Se mencionan a continuacin algunas de las numerosas posibilidades de actuacin procesal que el art. 616.2 ofrece al tercerista: 1) El tercerista puede utilizar, en beneficio de la ejecucin, oportunidades procesales que el ejecutante se abstenga de ejercitar. Ejemplos: a) puede solicitar que se adopten medidas de garanta sobre los bienes trabados; b) tambin podr pedir que se saquen los bienes a subasta si el ejecutante se limita a adoptar una postura pasiva sobre este punto. 2) Asimismo, el tercerista podr completar, tambin en beneficio de la ejecucin, peticiones formuladas por el ejecutante y, en general, las actuaciones que dicho ejecutante realice. Ejemplos: a) el tercerista puede designar bienes para el embargo, completando el sealamiento de otros bienes efectuado por el ejecutante; b) o puede solicitar que se pida informacin sobre el patrimonio del ejecutado a terceros no incluidos en la peticin formulada al efecto por el ejecutante. 3) Por otra parte, el tercerista podr oponerse a las peticiones o actos del ejecutante que lleven consigo, en perjuicio de la finalidad de la tercera, una renuncia a expectativas u oportunidades procesales que la Ley concede al propio ejecutante. 4) Adems, el tercerista puede hacer valer, en su propio inters, posibilidades de actuacin procesal que la Ley concede al ejecutante, siempre que este no las utilice y la actuacin del tercerista no perjudique el buen fin de la ejecucin. Ejemplo: si en la subasta no hay ningn postor, y el ejecutante no pide que se le adjudiquen los bienes, el tercerista podr solicitar para s dicha adjudicacin, con los requisitos que prev la Ley (arts. 651 y 671), y, en todo caso, poniendo a disposicin del rgano judicial la cantidad correspondiente a dicha adjudicacin. Como hemos sealado, es frecuente que, tras producirse la interposicin de la tercera de mejor derecho, el ejecutante pierda inters en proseguir o activar la ejecucin, ante la probabilidad de que la tercera sea estimada, y, por lo tanto, deba entregarse al tercerista todo lo que se obtenga con la realizacin de los bienes embargados. A su vez, cabe que al tercerista s le interese que la ejecucin contine, porque de ello depende la posibilidad de conseguir el objetivo perseguido con la tercera. Al objeto de resolver los problemas que provoca esa posible contraposicin entre los intereses legtimos del ejecutante y del tercerista, el art. 619 de la LEC establece un conjunto de reglas. Para aclarar el alcance de las disposiciones indicadas, es conveniente hacer referencia a los diversos supuestos que tiene en cuenta el art. 619: 1) El primer supuesto que contempla el citado precepto se produce cuando el ejecutante se allana a la demanda de tercera, y, adems, el crdito alegado por el tercerista

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consta en un ttulo ejecutivo. En este caso, sin necesidad de contar con la conformidad del ejecutado, el allanamiento del ejecutante vincula al juez. Este, mediante un simple auto, ha de ordenar que prosiga la ejecucin para satisfacer, en primer lugar, al tercerista. El auto al que se hace referencia en el art. 619.1 entraa, en realidad, la estimacin anticipada de la tercera de mejor derecho. Pero, en esos casos, el secretario judicial no har entrega al tercerista de cantidad alguna sin haber antes satisfecho al ejecutante las tres quintas partes de las costas y gastos originados por las actuaciones llevadas a cabo a su instancia hasta la notificacin de la demanda de tercera (art. 619.1). El objetivo perseguido por esta norma consiste en impedir que el tercerista se beneficie, sin soportar coste alguno, de la actuacin procesal realizada por el ejecutante a su propia costa. 2) En el caso de que el crdito invocado por el tercerista no conste en un ttulo ejecutivo, hay que dar traslado al ejecutado del escrito del ejecutante mediante el que este se ha allanado a la demanda de tercera. A partir de aqu, pueden producirse los siguientes supuestos: 2a) Que el ejecutado est de acuerdo con el allanamiento, o no se oponga al mismo dentro del plazo que se le conceda a tal fin: en este caso, resulta aplicable todo lo que se ha dicho anteriormente, es decir, se siguen los mismos criterios que rigen en los supuestos en que el crdito del tercerista conste en ttulo ejecutivo. 2b) Que el ejecutado se oponga expresamente al allanamiento efectuado por el ejecutante: en este supuesto, el ejecutante ya no podr intervenir en la tercera de mejor derecho, pero esta se ha de seguir tramitando entre el tercerista y el ejecutado; aun as, hay que tener en cuenta que, si la demanda de tercera resulta desestimada, esta resolucin va a beneficiar tambin al ejecutante, a pesar de haberse allanado a dicha demanda. 3) Cabe que, tras presentarse la demanda de tercera de mejor derecho, el ejecutante desista del procedimiento ejecutivo. En efecto, puede ocurrir que, ante las perspectivas de xito de la tercera, el ejecutante prefiera abandonar el proceso de ejecucin. Una vez tenga lugar ese desistimiento del ejecutante, pueden surgir varias situaciones: 3a) Para el caso de que el crdito alegado por el tercerista conste en un ttulo ejecutivo, la ejecucin ha de continuar para hacer efectivo el crdito del tercerista. 3b) Tambin puede suceder que el crdito alegado por el tercerista no conste en un ttulo ejecutivo. En este caso, tras producirse el desistimiento de la ejecucin por parte del ejecutante, el secretario judicial ha de dictar decreto mediante el que: a) tenga al ejecutante por desistido de la ejecucin; b) d por concluido el procedimiento de tercera. Excepcionalmente, el ejecutado puede pedir que prosiga la ejecucin para satisfacer el crdito del tercerista. Resta sealar que, si la sentencia que se dicte en la tercera declara la preferencia del crdito del tercerista, no se puede entregar a este cantidad alguna procedente de la ejecucin, mientras no se haya satisfecho al ejecutante las tres quintas partes de las costas causadas a dicho ejecutante hasta el momento en que recaiga aquella sentencia (art. 520.2 LEC). La finalidad de este precepto es evitar que el tercerista pueda aprovecharse, sin coste alguno, de la actividad que el ejecutante ha desplegado, a su costa, durante la ejecucin.

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TEMA 8 PROCEDIMIENTO ESPECIAL DE EJECUCIN DE PRENDA E HIPOTECA

1. mbito de aplicacin
Los arts. 681 a 698 de la LEC regulan un procedimiento especial de ejecucin dineraria, que est previsto para llevar a efecto, por va ejecutiva, el cobro de crditos garantizados con prenda o hipoteca. En la inmensa mayora de los casos en que se tramita este proceso especial, se hace para ejecutar hipotecas constituidas sobre bienes inmuebles. Como consecuencia de la grave crisis econmica actual, este procedimiento especial es muy frecuente en la prctica. Cabe tener en cuenta que, cuando un acreedor tiene garantizado su crdito con prenda o hipoteca, dispone de las dos siguientes opciones: 1) puede acudir, desde luego, al procedimiento especial regulado en los arts. 681 y ss. LEC; b) o bien puede promover un proceso ordinario de ejecucin dineraria, que estar sujeto al rgimen jurdico estudiado en los temas precedentes. En la prctica, lo ms habitual, con diferencia, es que el acreedor utilice el procedimiento especial regulado en los arts. 681 y ss. LEC, porque, segn pondremos de relieve, este proceso ofrece al acreedor ejecutante ms ventajas procesales que la ejecucin ordinaria.

2. Especialidades procesales del procedimiento de ejecucin de prenda e hipoteca


La tramitacin del procedimiento ejecutivo previsto en los arts. 681 y ss. LEC est sometida, en general, a las normas previstas para el proceso ordinario de ejecucin dineraria, pero con diversas especialidades procesales. A continuacin, haremos referencia a las especialidades o particularidades ms relevantes que presenta ese procedimiento respecto del proceso ordinario de ejecucin dineraria. Este procedimiento ejecutivo especial solo puede recaer sobre los bienes que hayan sido pignorados o hipotecados en garanta del crdito que se trata de hacer efectivo, es decir, este procedimiento no puede recaer sobre los restantes bienes del deudor. Si se trata de bienes hipotecados, para que se pueda utilizar este procedimiento especial, son necesarios dos requisitos complementarios: a) que en la escritura pblica de constitucin de la hipoteca se determine el precio en que los interesados tasan la finca o el bien hipotecado, para que sirva de tipo de la subasta; b) que en la misma escritura conste el domicilio fijado por el deudor y por el hipotecante no deudor para la prctica de requerimientos y notificaciones. Si falta alguno de estos requisitos, el acreedor no podr acudir al proceso especial regulado en los arts. 681 y ss, pero podr promover un proceso ordinario de ejecucin dineraria. La competencia para tramitar este proceso especial est sujeta a reglas especficas, previstas en el art. 684 LEC. De esas reglas, las ms importantes, por su aplicacin prctica, son las dos siguientes:

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a) Si los bienes hipotecados sobre los que recae el proceso son inmuebles, es competente el Juzgado de Primera Instancia del lugar en que radique la finca y si esta radicare en ms de un partido judicial, lo mismo que si fueren varias y radicaren en diferentes partidos, el Juzgado de Primera Instancia de cualquiera de ellos, a eleccin del demandante, sin que sean aplicables en este caso las normas sobre sumisin expresa o tcita contenidas en la presente Ley. b) Si el proceso recae sobre bienes pignorados, es competente el Juzgado de Primera Instancia al que las partes se hubieren sometido en la escritura o pliza de constitucin de la garanta y, en su defecto, el del lugar en que los bienes se hallen, estn almacenados o se entiendan depositados. En todo caso, el Tribunal examinar de oficio su propia competencia territorial. La demanda ejecutiva se ha de formular con arreglo a las normas previstas para la ejecucin ordinaria (vase el Tema 2). Pero en lo relativo a la legitimacin pasiva, se producen algunas especialidades. En efecto, en este proceso especial la demanda ejecutiva se ha de dirigir: a) solo contra el deudor, cuando el bien hipotecado pertenezca al propio deudor; b) conjuntamente contra el deudor y contra el hipotecante no deudor cuando el crdito est garantizado con una hipoteca constituida sobre un bien perteneciente a un tercero distinto del deudor (es un supuesto de litisconsorcio pasivo necesario); c) conjuntamente contra el deudor y contra el tercer poseedor de los bienes hipotecados cuando, despus de la constitucin de la hipoteca, los bienes hipotecados hayan sido adquiridos por un tercero; ese tercero adquirente es el llamado tercer poseedor (art. 685). En el mismo auto por el que se despache la ejecucin, el juez ordenar que se requiera de pago al deudor y, en su caso, al hipotecante no deudor o al tercer poseedor contra quienes se hubiera dirigido la demanda ejecutiva (art. 686). El requerimiento se ha de practicar en el domicilio indicado para estos efectos en el Registro de la Propiedad. Si no se encuentra en ese domicilio al ejecutado, ni a ninguna otra persona a la que se pueda hacer el requerimiento (familiar, empleado, portero, etc.), dicho requerimiento de ha de realizar mediante edictos. No ser necesario hacer el requerimiento judicial cuando se acredite haberse efectuado extrajudicialmente ese requerimiento o requerimientos, conforme a lo dispuesto en el apartado 2 del artculo 581. Cuando la ejecucin se siga sobre bienes hipotecados, se reclamar del registrador certificacin en la que consten: 1) la titularidad del dominio y dems derechos reales del bien o derecho embargado; 2) relacin completa de las cargas, gravmenes y, en general, derechos que figuren inscritos sobre el bien o derecho embargado (art. 688.1). Si de la certificacin resultare que la hipoteca en la que el ejecutante funda su reclamacin no existe o ha sido cancelada, el secretario judicial dictar decreto poniendo fin a la ejecucin. Contra esta resolucin podr interponerse recurso de revisin (art. 454. bis LEC). Si de la certificacin registral apareciere que la persona a cuyo favor resulte practicada la ltima inscripcin de dominio no ha sido requerido de pago ni judicial ni notarialmente, se notificar la existencia del procedimiento a aquella persona, en el domicilio que conste en el Registro, para que pueda, si le conviene, intervenir en la ejecucin, o satisfacer antes del remate el importe del crdito y los intereses y las costas en la parte que est asegurada con la hipoteca de su finca (art. 689). El precio del remate se destinar, en primer lugar a pagar al actor el principal de su crdito, los intereses devengados y las costas causadas, sin que lo entregado al acreedor por cada uno de estos conceptos exceda del lmite de la respectiva cobertura hipotecaria; el exceso, si lo hubiere, se depositar a disposicin de los titulares de derechos poste-

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riores inscritos o anotados sobre el bien hipotecado; satisfechos, en su caso, los acreedores posteriores, se entregar el remanente al propietario del bien hipotecado (art. 692.1). No obstante, cuando el propietario del bien hipotecado fuera el propio deudor, el precio del remate, en la cuanta que exceda del limite de la cobertura hipotecaria, se destinar al pago de la totalidad de lo que se deba al ejecutante por el crdito que sea objeto de la ejecucin, una vez satisfechos, en su caso, los crditos inscritos o anotados posteriores a la hipoteca y siempre que el deudor no se encuentre en situacin de suspensin de pagos, concurso o quiebra (art. 692.2). En este proceso el ejecutado tambin podr oponerse a la ejecucin, pero los motivos en los que se puede fundar esa oposicin sufren una drstica limitacin respecto de la ejecucin ordinaria. En ese punto radica una de las ventajas procesales ms importantes que este procedimiento ofrece al acreedor ejecutante. En concreto, el ejecutado solo podr oponerse en este proceso por los siguientes motivos excepcionales previstos en el art. 695: 1) Extincin de la garanta o de la obligacin garantizada, siempre que se presente certificacin del Registro expresiva de la cancelacin de la hipoteca o, en su caso, de la prenda sin desplazamiento, o escritura pblica de carta de pago o de cancelacin de la garanta. 2) Error en la determinacin de la cantidad exigible, cuando la deuda garantizada sea el saldo que arroje el cierre de una cuenta entre ejecutante y ejecutado. 3) En caso de ejecucin de bienes muebles hipotecados o sobre los que se haya constituido prenda sin desplazamiento, la sujecin de dichos bienes a otra prenda, hipoteca mobiliaria o inmobiliaria o embargo inscritos con anterioridad al gravamen que motive el procedimiento, lo que habr de acreditarse mediante la correspondiente certificacin registral. Si el ejecutado formula oposicin, el secretario judicial ha de suspender la ejecucin y debe convocar a las partes a una vista, en la que el juez oir a aquellas, admitir los documentos que se presenten y acordar en forma de auto lo que estime procedente (art. 695.2). El auto que estime la oposicin basada en las causas sub 1) y sub 3) antes mencionadas mandar sobreseer la ejecucin; el que estime la oposicin basada en la causa sub 2) fijar la cantidad por la que haya de seguirse la ejecucin. Contra el auto que ordene el sobreseimiento de la ejecucin podr interponerse recurso de apelacin. Fuera de este caso, los autos que decidan la oposicin a que se refiere este artculo no sern susceptibles de recurso alguno. Es decir, no cabe ningn recurso contra el auto que desestime la oposicin formulada por el ejecutado. En ese extremo encontramos otra importante ventaja procesal que este proceso ofrece al acreedor. Tambin se restringe la posibilidad de que un tercero interponga tercera de dominio en este proceso (art. 696). La formulacin de esa tercera exige que se acompae a la demanda ttulo de propiedad de fecha fehaciente anterior a la de constitucin de la garanta. Si se tratare de bienes cuyo dominio fuere susceptible de inscripcin en algn Registro, dicho ttulo habr de estar inscrito a favor del tercerista o de su causante con fecha anterior a la de inscripcin de la garanta, lo que se acreditar mediante certificacin registral expresiva de la inscripcin del ttulo del tercerista o de su causante y certificacin de no aparecer extinguido ni cancelado en el Registro el asiento de dominio correspondiente. Cualquier reclamacin que el deudor, el tercer poseedor y cualquier interesado quieran formular, y que sea distinta de las que hemos mencionado, se ventilar en el juicio que corresponda, sin producir nunca el efecto de suspender ni entorpecer el procedimiento que se establece en el presente captulo (art. 698).

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Resta hacer referencia a otra especialidad que puede darse en este procedimiento, y que est prevista en el art. 693. En principio podr reclamarse en este procedimiento la totalidad de lo adeudado por capital y por intereses si se hubiese convenido el vencimiento total anticipado en caso de falta de pago de alguno de los plazos diferentes y este convenio constase inscrito en el Registro. Pero, en ese caso, el acreedor podr solicitar que, sin perjuicio de que la ejecucin se despache por la totalidad de la deuda, se comunique al deudor que, hasta el da sealado para la celebracin de la subasta, podr liberar el bien mediante la consignacin de la cantidad exacta que por principal e intereses estuviese vencida en la fecha de presentacin de la demanda, incrementada, en su caso, con los vencimientos del prstamo y los intereses de demora que se vayan produciendo a lo largo del procedimiento y resulten impagados en todo o en parte (art. 693.3.1). Asimismo, si el bien hipotecado fuese vivienda familiar, el deudor podr, aun sin el consentimiento del acreedor, liberar el bien mediante la consignacin de las cantidades expresadas en el prrafo anterior. Liberado un bien por primera vez, podr liberarse en segunda o ulteriores ocasiones, siempre que, al menos, medien cinco aos entre la fecha de la liberacin y la del requerimiento de pago judicial o extrajudicial efectuada por el acreedor (art. 693.3.2 y 3). En los diversos supuestos previstos en el art. 693.3 a los que nos hemos referido, si el deudor efectuase el pago de la cantidad que estuviese vencida por principal e intereses, se tasarn las costas, que se calcularn sobre la cuanta de las cuotas atrasadas abonadas e intereses vencidos, y, una vez satisfechas estas, el secretario judicial dictar decreto liberando el bien y declarando terminado el procedimiento. Lo mismo se acordar cuando el pago lo realice un tercero con el consentimiento del ejecutante (art. 693.3.4). Si el acreedor no consigue la satisfaccin plena de su derecho en este procedimiento especial, puede pedir el embargo sobre otros bienes del deudor por la cantidad que falte, y en este caso la ejecucin proseguir por los trmites previstos para el proceso ordinario de ejecucin dineraria (art. 579). Ahora bien, en los supuestos que se acaban de mencionar, esto es, aquellos en los que el precio obtenido en la ejecucin forzosa de la hipoteca no ha sido suficiente para cubrir el crdito garantizado con dicha hipoteca, el embargo del sueldo del ejecutado queda sometido a las reglas especiales previstas en el art. 15 del Real Decreto-Ley 6/2010, de medidas para el impulso de la recuperacin econmica y el empleo, cuando el bien hipotecado es la vivienda habitual del ejecutado. Con arreglo a esa norma, cuando sea necesario embargarle al ejecutado el sueldo, la pensin o alguna de las retribuciones mencionadas en el art. 607 LEC, la parte que ha de quedar libre de embargo se ampla considerablemente en comparacin con los supuestos normales regulados en el citado art. 607 LEC. En efecto, segn el art. 15 del Real Decreto-Ley 6/2010, en el caso de que, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 129 de la Ley Hipotecaria, el precio obtenido por la venta de la vivienda habitual hipotecada sea insuficiente para cubrir el crdito garantizado, en la ejecucin forzosa posterior basada en el mismo ttulo ejecutivo, la cantidad inembargable establecida en el artculo 607.1 LEC se incrementar en un 10 % y adems en otro 20 % del salario mnimo interprofesional por cada miembro del ncleo familiar que no disponga de ingresos propios regulares, salario ni pensin. A estos efectos, se entiende por ncleo familiar el cnyuge o pareja de hecho, los ascendientes y descendientes de primer grado que convivan con el ejecutado. A su vez, los salarios, sueldos, jornales, retribuciones o pensiones que sean superiores al salario mnimo interprofesional y, en su caso, a las cuantas que resulten de aplicar la regla para la proteccin del ncleo familiar prevista en el apartado anterior, se embargarn conforme a la escala prevista en el artculo 607.2 de la misma Ley.

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TEMA 9 EJECUCIN NO DINERARIA

1. Introduccin
En este tema haremos referencia a los supuestos en que el proceso de ejecucin se basa en un ttulo ejecutivo que consiste en una sentencia o, en general, en una resolucin mediante la que se condena a una persona a realizar a favor de otro sujeto una prestacin distinta de la entrega de una cantidad de dinero. Segn los casos, la condena no dineraria puede estar contenida en una sentencia, en una resolucin judicial de otro tipo, en una resolucin del secretario judicial o en una resolucin arbitral (laudo arbitral). Antes de analizar por separado los diversos supuestos de ejecucin no dineraria, conviene hacer algunas observaciones generales. Cuando aludimos a las condenas no dinerarias, nos estamos refiriendo a los concretos pronunciamientos, contenidos en una sentencia o en otro tipo de resolucin (judicial, arbitral o del secretario judicial), mediante los cuales se ordena a alguien llevar a cabo prestaciones distintas de la entrega de una suma dineraria. Es decir, una sentencia puede contener diversos pronunciamientos de condena de contenido diferente. Ejemplo: sentencia que condena al demandado a: 1) restituir al demandante la posesin de un inmueble; 2) pagar al actor 100.000 euros en concepto de indemnizacin de daos y perjuicios, y 3) pagar las costas procesales; esa sentencia contiene tres pronunciamientos de condenas, dos de los cuales son condenas dinerarias: sub 2) y sub 3), y el otro es una condena no dineraria: sub 1). Pues bien, en esos casos una misma sentencia o resolucin podr dar lugar a varios procesos de ejecucin distintos; en el ejemplo anterior, si el demandado no cumple voluntariamente la sentencia, el demandante podr promover una proceso de ejecucin dineraria, para hacer efectivas la condenas sub 2) y sub 3), y otro proceso de ejecucin de condena no dineraria. Como hemos indicado en el Tema 1, cuando estamos ante una condena no dineraria, se ha de intentar ejecutar esa condena en sus propios trminos, esto es, in natura. Ahora bien, si resulta imposible llevar a cabo la ejecucin de la condena en sus propios trminos, se puede acudir a una ejecucin dineraria sustitutoria, dirigida a proporcionar al ejecutante una cantidad de dinero que sea suficiente para indemnizarle los daos y perjuicios que le ha causado la falta de cumplimiento in natura de la sentencia. En consecuencia, en esos casos la ejecucin no dineraria desemboca en una ejecucin dineraria por equivalencia, que quedar sujeta a las normas analizadas en los temas anteriores. Incluso en los supuestos en que la ejecucin no dineraria no desemboca en una ejecucin dineraria, es decir, en los casos en que resulta posible ejecutar la condena no dineraria en sus propios trminos, puede resultar necesario tramitar tambin una ejecucin dineraria complementaria, para reintegrar al ejecutante los gastos que le ha originado la ejecucin no dineraria. Ejemplos: 1) reembolso al ejecutante de las costas procesales que le ha ocasionado la ejecucin no dineraria; 2) reintegro al ejecutante de la cantidad que este ha anticipado a un tercero nombrado por el Tribunal para llevar a cabo, en

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sustitucin del ejecutado, las obras de reparacin de un inmueble a cuya realizacin condena la sentencia.

2. Ejecucin de sentencias que condenen a la entrega de bienes distintos de una suma de dinero
Estos supuestos se regulan especficamente en los arts. 701 a 704 LEC. Adems, hay que tener en cuenta las normas generales previstas en los arts. 699 y 700 LEC, a las que ya se ha hecho referencia en el Tema 2 (en el epgrafe relativo a la demanda ejecutiva). A estos efectos, hay que distinguir los siguientes supuestos: a) Si la sentencia condena a la entrega de una cosa mueble concreta y determinada, y el ejecutado no efecta la entrega en el plazo que le ha fijado el juez en el auto de despacho de la ejecucin, el secretario judicial ha de intentar poner al ejecutante en posesin de la cosa de que se trate. Para lograr ese resultado, el secretario judicial puede acordar las medidas coactivas no personales que considere precisas. Ahora bien, si fuera necesaria la entrada en lugares cerrados en que se encuentre, la cosa debida, o en los que se crea que puede encontrarse, el secretario judicial ha de pedir al juez que dicte resolucin autorizando esa entrada, pudiendo el secretario judicial, en tal caso, auxiliarse de la fuerza pblica (polica), si fuera necesario. En el caso de que no se encuentre la cosa mueble debida, el secretario judicial puede interrogar al ejecutado o a terceros, con el fin de que manifiesten si la cosa se halla en su poder o, en su caso, si saben dnde se encuentra. Si el ejecutado o los terceros mencionados se niegan a colaborar con el Tribunal, pueden incurrir en responsabilidad penal por el delito de desobediencia a la autoridad. Si, a pesar de todo, no es posible encontrar la cosa debida, el ejecutante puede pedir al Tribunal que la falta de entrega del bien se sustituya por una indemnizacin pecuniaria, cuya cuanta se ha de establecer mediante el procedimiento previsto en los arts. 712 y siguientes de la LEC. En este caso, se desemboca en una ejecucin dineraria. b) Cuando la sentencia condene a la entrega de cosas muebles genricas o indeterminadas, y el ejecutado no efecta la correspondiente entrega dentro del plazo que el juez le ha fijado en el auto de despacho de la ejecucin, el ejecutante dispone de las siguientes opciones: b1) Pedir que el secretario judicial lleve a cabo las actuaciones necesarias para poner al ejecutante en posesin de las cosas debidas. b2) Solicitar al secretario judicial que lo autorice para adquirir, a costa del ejecutado, las cosas debidas, a cuyo efecto se embargarn bienes del ejecutado en la cantidad suficiente para cubrir el importe de aquella adquisicin (es un caso de ejecucin dineraria complementaria de la ejecucin no dineraria). b3) Si el ejecutante manifiesta que la adquisicin tarda de las cosas debidas ya no es adecuada para satisfacer su inters legtimo, puede pedir al Tribunal una indemnizacin de los daos y perjuicios causados por el incumplimiento en que ha incurrido el ejecutado. La liquidacin de esos daos se ha de efectuar mediante el procedimiento regulado en los arts. 712 y ss. de la LEC. En definitiva, tambin en este caso se desemboca en una ejecucin dineraria. c) Si la sentencia condena a la entrega de un bien inmueble, se ha de proceder al lanzamiento del ejecutado, en el caso de que este no desaloje la finca en el plazo que el juez le ha fijado en el auto de despacho de la ejecucin. El lanzamiento del ejecutado debe ser acordado por el secretario judicial, aunque la ejecucin material del lanzamiento ha de ser efectuado por el auxiliar judicial (antiguo agente

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judicial), sirvindose, si es necesario, del auxilio de la fuerza pblica (polica) y de otros profesionales (ejemplo: un cerrajero). En la ejecucin del lanzamiento pueden plantearse otras cuestiones: c1) Si se trata de la vivienda habitual del ejecutado o de quienes dependan del mismo, el secretario judicial les ha de conceder un plazo de un mes, prorrogable por otro mes suplementario, para que efecten el desalojo. c2) Asimismo, el secretario judicial ha de dar un plazo al ejecutado para que retire del inmueble las cosas muebles que no pertenezcan al ejecutante. Si no las retira, se considerarn bienes abandonados a todos los efectos. No obstante, si el ejecutado o los ocupantes hubieran causado desperfectos en el inmueble, el ejecutante puede pedir que se retengan aquellos bienes muebles pertenecientes al ejecutado, para responder de los daos y perjuicios ocasionados como consecuencia de los desperfectos mencionados. c3) Cuando el inmueble est ocupado por terceros distintos del ejecutado y de quienes compartan con este la utilizacin de la finca, el secretario judicial ha de notificar a esos terceros el despacho de la ejecucin. Los terceros indicados pueden oponerse al lanzamiento, presentando los ttulos que, en su caso, justifiquen la ocupacin del inmueble. Si se trata de meros ocupantes de hecho o sin ttulo suficiente, el ejecutante puede pedir al Tribunal que proceda al lanzamiento de aquellos. De esta peticin se ha de dar traslado a los terceros, y se ha de convocar al ejecutante y a esos terceros a una vista. Celebrada esta, el juez deber decidir, mediante auto, si los ocupantes tienen derecho a permanecer en el inmueble despus de que se efecte la transmisin de dicha finca, o si, por el contrario, se trata de ocupantes de mero hecho o sin ttulo suficiente para permanecer en el inmueble. Contra el auto mencionado no cabe recurso, pero dicha resolucin no produce efectos de cosa juzgada, por lo que queda a salvo el derecho de las partes para promover posteriormente el correspondiente proceso declarativo. c4) Si con anterioridad a la fecha fijada para el lanzamiento, en caso de que el ttulo consista en una sentencia dictada en un juicio de desahucio de finca urbana, se entregare la posesin efectiva al demandante, acreditndolo el arrendador ante el secretario judicial encargado de la ejecucin, se dictar decreto declarando ejecutada la sentencia y cancelando la diligencia, a no ser que el demandante interese su mantenimiento para que se levante acta del estado en que se encuentre la finca. c5) Si el lanzamiento deriva de una sentencia de desahucio por falta de pago de la renta o por expiracin del plazo del arrendamiento, la solicitud de ejecucin de la sentencia incluida en la demanda de desahucio ser suficiente para la ejecucin directa de esa sentencia, sin necesidad de ningn otro trmite para proceder al lanzamiento en el da y hora sealados en la propia sentencia o en la fecha que se hubiera fijado al ordenar la citacin al demandado (art. 549.2 LEC).

3. Ejecucin de condenas de hacer no personalsimo


Con arreglo a los arts. 699 y 705 LEC, cuando la sentencia condene a un hacer no personalsimo, es decir, un hacer fungible (ejemplo: reparacin de los desperfectos de un inmueble de caractersticas y uso normales), el juez, en el auto de despacho de la ejecucin, ha de fijar al ejecutado un plazo para que cumpla lo ordenado en la sentencia. Pues bien, la Ley 13/2009, que ha dado nueva redaccin al art. 706 LEC, prev, de forma manifiestamente absurda, que el secretario judicial conceda al ejecutado un plazo para que cumpla lo ordenado en la sentencia. El legislador, en su afn de atribuir competencias

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al secretario judicial en la ejecucin, no se ha dado cuenta de que ya el juez, al dictar el auto de despacho de la ejecucin, debe sealar al ejecutado un plazo para que cumpla lo establecido en la sentencia que se trata de ejecutar. Como consecuencia del error cometido por el legislador, el ejecutado dispondr, graciosamente, de dos plazos para cumplir la sentencia: a) el plazo que le fije el juez al despachar la ejecucin, conforme a los arts. 699 y 705 LEC; b) y el plazo que le seale el secretario judicial, segn la nueva redaccin dada al art. 706 LEC por la Ley 13/2009. Cabe recordar que estos dos plazos se vienen a aadir al plazo general de espera que prev el art. 548 LEC. Sea como fuere, si el ejecutado no cumple la condena dentro del plazo que le ha fijado el juez, ni dentro del plazo que le ha sealado el secretario judicial, el ejecutante puede optar entre: 1) pedir que se le faculte para encargar a un tercero, a costa del ejecutado, la realizacin de aquella actuacin; 2) reclamar el resarcimiento de daos y perjuicios por el incumplimiento del ejecutado. No obstante, si la sentencia contiene una disposicin expresa para el caso de incumplimiento del ejecutado, el ejecutante no podr efectuar la opcin mencionada. Cuando el ejecutante opte por encargar a un tercero la realizacin de la prestacin de que se trate, el secretario judicial deber designar un perito para que valore el importe de esa prestacin. Si el ejecutado no consigna dicho importe, ni presta caucin que garantice el pago de esa cantidad, se proceder a embargarle bienes suficientes para cubrir el coste indicado. Se trata de otro caso en que la ejecucin no dineraria es completada con una ejecucin dineraria. En el caso de que el ejecutante opte por el resarcimiento de daos y perjuicios, estos se han de liquidar mediante el procedimiento previsto en los arts. 712 y ss. de la LEC. Un supuesto especfico de ejecucin de condena de hacer no personalsimo es el previsto en el art. 707 LEC. En efecto, cuando la sentencia ordene la publicacin o difusin, total o parcial, de su contenido en medios de comunicacin a costa de la parte vencida en el proceso, podr despacharse la ejecucin para obtener la efectividad de este pronunciamiento, requirindose por el secretario judicial al ejecutado para que contrate los anuncios que resulten procedentes. Si el ejecutado no atiende el requerimiento en el plazo que se le seale, podr el ejecutante contratar la publicidad, previa obtencin del dinero necesario con cargo al patrimonio del ejecutado, para lo que se ha de acordar el embargo de bienes de dicho ejecutado. De nuevo, la ejecucin no dineraria es completada por una ejecucin dineraria.

4. Ejecucin de condenas de hacer personalsimo


Conforme a los arts. 699, 705, 709 y 711 LEC, si la sentencia condena al ejecutado a llevar a cabo un hacer personalsimo, esto es, infungible (ejemplo: famoso pintor que se niega a cumplir la obligacin que haba asumido de hacer un retrato al demandante), y el ejecutado no cumple la sentencia dentro del plazo que le ha sealado el juez en el auto de despacho de la ejecucin, el ejecutante puede elegir entre las dos siguientes opciones: a) Puede pedir que se le entregue una indemnizacin pecuniaria por los daos y perjuicios que le haya ocasionado el incumplimiento del ejecutado. La correspondiente liquidacin se ha de efectuar mediante el procedimiento previsto en los arts. 712 y ss. de la LEC. Adems, el ejecutado deber abonar la multa que le imponga el juez. b) Alternativamente, el ejecutante puede solicitar que se imponga al ejecutado una multa por cada mes que transcurra sin cumplir la condena. En este caso, se han de

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reiterar trimestralmente los requerimientos dirigidos al ejecutado para que cumpla la sentencia. Si transcurre un ao sin que el ejecutado haya cumplido la condena, se ha de acudir a una ejecucin dineraria sustitutoria, con el fin de indemnizar al ejecutante por los daos y perjuicios que le haya causado el incumplimiento del ejecutado. Adems, este deber abonar el importe de las multas mensuales que se le hayan impuesto. Para calcular el importe de las multas coercitivas a que se ha hecho referencia, el Tribunal ha de tener en cuenta el valor que se hubiera atribuido en la sentencia a la prestacin que el ejecutado ha incumplido. A falta de esa predeterminacin, el Tribunal debe tomar en consideracin el coste dinerario que en el mercado se atribuya a la prestacin que el ejecutado se ha negado a cumplir. Las multas mensuales podrn ascender a un 20 % del precio o valor a que se ha hecho referencia. La multa nica puede elevarse hasta el 50 % de ese precio o valor.

5. Ejecucin de sentencias que condenan a emitir una declaracin de voluntad


Puede ocurrir que la sentencia condene al ejecutado a emitir una determinada declaracin de voluntad. En este caso, con arreglo a lo dispuesto en los arts. 699, 705 y 708 LEC, el juez ha de fijar al ejecutado, en el auto de despacho de la ejecucin, un plazo para que cumpla la condena. Si el ejecutado no cumple la sentencia, el juez dictar auto, mediante el que resolver tener por emitida la declaracin de voluntad del ejecutado, siempre que estuvieran predeterminados los elementos esenciales del negocio jurdico de que se trate (ejemplo: condena a elevar a escritura pblica una compraventa otorgada en documento privado, en la que estn determinados el precio de la venta y la cosa sobre la que ha de recaer la escritura). El ejecutante puede pedir al secretario judicial un testimonio (copia autntica) de ese auto, y un mandamiento, con el fin de que se proceda a inscribir en el correspondiente Registro pblico la resolucin mencionada. Si no estuviera predeterminado algn elemento esencial del negocio jurdico de que se trate, la falta de emisin de la declaracin de voluntad por parte del ejecutado no puede ser suplida por el Tribunal. Pero el ejecutante puede reclamar la correspondiente indemnizacin por los daos y perjuicios que le haya ocasionado el incumplimiento del ejecutado, los cuales se han de liquidar a travs del procedimiento previsto en los arts. 712 y ss. de la LEC.

6. Ejecucin de condenas de no hacer


De acuerdo con lo establecido en el art. 710 LEC, cuando la sentencia condene al ejecutado a no hacer alguna cosa, y aquel vulnere dicha prohibicin, el secretario judicial, a instancia el ejecutante, ha de requerir al ejecutado para que deshaga lo mal hecho (ejemplo: demolicin del muro indebidamente construido), indemnice al ejecutante por los daos y perjuicios que le haya causado y, en su caso, para que se abstenga de reiterar en el futuro el incumplimiento de la condena. Con el fin de compeler al ejecutado a que deshaga lo mal hecho, el secretario judicial le puede imponer una multa por cada mes que transcurra sin deshacerlo. Adems, el ejecutado puede incurrir en responsabilidad penal por el delito de desobediencia a la autoridad.

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Puede ocurrir que, teniendo en cuenta el contenido de la condena de no hacer, su incumplimiento no fuera susceptible de reiteracin y tampoco fuera posible deshacer lo mal hecho; ejemplo: el ejecutado es la empresa titular de una cadena televisiva, que ha incumplido la obligacin de no emitir en directo un determinado partido de tenis celebrado el da 25 de noviembre de 2010. En estos casos, el ejecutante tiene derecho a que el ejecutado le indemnice los daos y perjuicios que le haya ocasionado a causa del incumplimiento de la obligacin de no hacer. Para el clculo de las multas, el Tribunal ha de tener en cuenta los criterios mencionados en el epgrafe precedente.

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TEMA 10 LA EJECUCIN PROVISIONAL

1. Concepto y reglas generales


Ejecucin provisional y ejecucin inmediata son las denominaciones que se utilizan para hacer referencia a la ejecucin de una sentencia que an no ha adquirido firmeza, por estar pendiente de resolucin un recurso interpuesto contra esa sentencia. Las dos locuciones mencionadas son expresiones sinnimas, pero la LEC ha optado por hacer uso de la primera de esas denominaciones. La ejecucin provisional se contrapone a la ejecucin definitiva, que es la frmula con la que se suele designar la ejecucin de una sentencia que ya es firme. La normativa que establece la vigente LEC en relacin con la ejecucin provisional gira en torno a las siguientes reglas generales: 1) La ejecucin provisional no puede ser decretada de oficio, sino que exige instancia de parte (arts. 524, 526 y 527, entre otros). Este criterio, que ya rega en la LEC anterior, est en plena concordancia con el principio dispositivo o de justicia rogada, propio del proceso civil (art. 216 LEC). 2) Es ejecutable provisionalmente cualquier sentencia de condena que est pendiente de un recurso de apelacin, extraordinario por infraccin procesal o casacin (arts. 526 y 535 LEC), con las excepciones que se indicarn posteriormente. As pues, la ejecucin provisional resulta viable, tanto respecto de sentencias de condena dictadas en primera instancia, como en relacin con sentencias de condena recadas en segunda instancia. Frente a la regla general anterior, la LEC establece expresamente algunas excepciones (art. 525), al disponer que no son susceptibles de ejecucin provisional las siguientes sentencias: a) Las dictadas en procesos sobre paternidad, maternidad, filiacin, nulidad de matrimonio, separacin, divorcio, capacidad y estado civil y derechos honorficos. Pero hay que tener en cuenta una importante contraexcepcin: son ejecutables provisionalmente los pronunciamientos que regulen las obligaciones y relaciones patrimoniales relacionadas con lo que sea objeto principal del proceso (art. 525). Por otra parte, con arreglo al art. 774.5 LEC los recursos que se interpongan contra la sentencia dictada en un proceso matrimonial no suspenden la eficacia de las medidas acordadas en la sentencia recurrida. En consecuencia, tratndose de sentencias dictadas en procesos matrimoniales, la ejecucin provisional o inmediata solo queda excluida respecto del pronunciamiento principal, esto es, el pronunciamiento mediante el que se decreta la separacin, el divorcio o la nulidad matrimonial. Todos los restantes pronunciamientos contenidos en la sentencia son susceptibles de ejecucin provisional o inmediata. b) No son susceptibles de ejecucin provisional las sentencias que condenan a la emisin de una declaracin de voluntad. c) Tampoco son susceptibles de ejecucin provisional las sentencias que declaren la nulidad o caducidad de ttulos de propiedad industrial.

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3) 4)

5)

6)

d) Se excluye la ejecucin provisional de las sentencias extranjeras que no sean firmes, salvo que expresamente se disponga lo contrario en Tratados internacionales vigentes en Espaa. El mismo criterio debe regir respecto de las sentencias extranjeras cuya ejecucin provisional venga autorizada por una norma internacional directamente aplicable en Espaa, aunque no figure incluida en un Tratado internacional; ejemplo: un Reglamento de la Unin Europea. e) Aunque la cuestin puede suscitar algunas dudas, parece que no cabe la ejecucin provisional de autos y providencias, dado que los arts. 524, 526 y 535 LEC solo contemplan la posibilidad de ejecutar provisionalmente aquellas resoluciones judiciales que adopten forma de sentencia. La concesin de la ejecucin provisional se impone al Juzgado con carcter preceptivo o imperativo, es decir, no se deja a la facultad discrecional del Juzgado otorgar o denegar la ejecucin provisional solicitada (art. 527.3 LEC). Sin duda alguna, la innovacin ms relevante de cuantas ha introducido la LEC en esta materia es la prevista en su art. 526: la ejecucin provisional puede ser pedida y obtenida sin necesidad de que el solicitante de la misma preste caucin o fianza, a diferencia de lo que suceda bajo la vigencia de la anterior LEC. Una de las crticas ms habituales frente a la regulacin de la ejecucin provisional que estableca la LEC anterior se refera a la ineficacia de esta institucin, ya que la exigencia de caucin, como requisito para obtener la ejecucin provisional, impeda que esta pudiera ser concedida a aquellas personas que necesitaban con mayor urgencia la tutela ejecutiva de su derecho, porque esas personas eran, precisamente, las que no disponan de recursos econmicos suficientes para prestar aquella caucin. La vigente LEC ha optado por el sistema opuesto (no exigencia de caucin), que provoca un riesgo evidente: en efecto, puede ocurrir que la sentencia ejecutada provisionalmente sea revocada, y, sin embargo, el ejecutante resulte insolvente, o se haya insolventado a propsito, de manera que no est en condiciones de indemnizar los daos y perjuicios que la ejecucin provisional haya ocasionado al ejecutado. En suma, la LEC de 2000 ha desechado soluciones intermedias o menos radicales, tales como la siguiente: no exigir caucin para obtener la ejecucin provisional, pero admitiendo la posibilidad de que el ejecutado pueda evitar, en todo caso, dicha ejecucin si presta caucin suficiente para asegurar la ejecucin de la sentencia. Otra importante novedad introducida por la vigente LEC consiste en que la posibilidad de solicitar la ejecucin provisional no queda sometida a un plazo preclusivo, como suceda en la LEC anterior, sino que esa ejecucin puede ser pedida en cualquier momento, siempre que no haya recado sentencia firme (arts. 527.1 y 535.2 LEC). Es una previsin que facilita la obtencin de la ejecucin provisional. Por ltimo, cabe sealar que la regulacin especfica que la LEC dedica a la ejecucin provisional se ha de completar, supletoriamente, con las normas que la propia LEC establece respecto de la ejecucin definitiva de sentencias firmes (art. 524.2 LEC).

2. Solicitud y despacho de la ejecucin provisional


La competencia para decretar la ejecucin provisional de una sentencia corresponde, en todo caso, al Juzgado que haya conocido del asunto en primera instancia (art. 524.2 LEC), tanto si la sentencia que se trata de ejecutar es la dictada en primera instancia, como en el caso de que se intente ejecutar provisionalmente la sentencia recada en la segunda instancia del proceso (art. 535.2 LEC).

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En general, la ejecucin provisional puede ser solicitada por cualquier persona que haya obtenido un pronunciamiento de condena a su favor (art. 526 LEC). As pues, la ejecucin provisional resulta viable, tanto si la sentencia de condena estima la demanda en su integridad (ejemplo: la sentencia condena al demandado a pagar 10.000 euros, siendo esta la cantidad que haba pedido el demandante), como en el caso de que la sentencia solo acoja parcialmente dicha demanda (ejemplo: la sentencia condena al demandado a pagar 6.000 euros, aunque el demandante haba pedido la condena por 10.000 euros). Ms an: en este ltimo supuesto, el demandante puede solicitar la ejecucin provisional, incluso en el caso de que l mismo recurra la sentencia, con el fin de que el Tribunal superior le conceda la cantidad total que haba pedido. Cuando la parte interesada en solicitar la ejecucin provisional no haya formulado recurso contra la sentencia, deber esperar, para poder presentar aquella peticin, a que se le notifique la resolucin mediante la que se tenga por preparado el recurso formulado por la parte contraria contra la sentencia en cuestin, con independencia de que se trate de un recurso de apelacin, extraordinario por infraccin procesal o casacin (art. 527.1 y 535.2 LEC). La razn de esa espera es sencilla: si la parte que ha sido condenada dejara transcurrir el plazo previsto para formular recurso contra esa condena, sin presentar dicho recurso, la sentencia quedara firme, y, por lo tanto, lo procedente ya no es la ejecucin provisional, sino la ejecucin definitiva. Puede ocurrir que la parte interesada en solicitar la ejecucin provisional de una sentencia de primera instancia haya formulado, a su vez, recurso de apelacin contra esa sentencia. Este supuesto resulta normal cuando la sentencia haya estimado solo parcialmente la demanda o la reconvencin, y el demandante o el reconviniente, respectivamente, decidan recurrir en apelacin, al objeto de que la Audiencia Provincial acoja en su totalidad las pretensiones que hubieran formulado. En estos casos, el interesado en pedir la ejecucin provisional (y, a su vez, apelante contra la sentencia) deber esperar, para poder solicitar dicha ejecucin, a que se le d traslado del escrito de la parte contraria (la parte apelada) mediante el que esta se adhiera a la apelacin (art. 527.1 LEC). La razn de ser de esa espera es la misma que concurre en el supuesto mencionado anteriormente: si la parte apelada no impugnara la sentencia, es decir, no formulara apelacin adhesiva, el pronunciamiento de condena dictado contra esa parte quedara firme, y, en consecuencia, ya no procedera la ejecucin provisional, sino la ejecucin definitiva. Cabe advertir que la posibilidad a la que se ha hecho referencia no cabe respecto de las sentencias dictadas en segunda instancia, ya que, en estos casos, la Ley no admite que el recurso extraordinario por infraccin procesal o el recurso de casacin puedan ser formulados en forma adhesiva. La solicitud de ejecucin provisional se ha de presentar directamente ante el Juzgado competente, y debe ser redactada en forma de demanda, con arreglo a lo que dispone el art. 549 LEC para la demanda de ejecucin definitiva (art. 524.1 LEC). Solicitada la ejecucin provisional, el juez la ha de decretar o denegar, en funcin de que concurran o no, respectivamente, los requisitos exigidos por la Ley, a los que hemos hecho referencia. Contra el auto mediante el que se despache la ejecucin provisional no cabe recurso alguno, sin perjuicio de la oposicin que pueda formular el ejecutado (art. 527. 4 LEC), cuestin esta de la que nos ocuparemos en el epgrafe siguiente. Por el contrario, si el juez dicta auto mediante el que deniegue la ejecucin provisional, el solicitante puede formular recurso de apelacin, el cual deber tramitarse y resolverse con carcter preferente respecto de las restantes apelaciones (art. 527. 4 LEC). Por aplicacin supletoria de lo dispuesto en el art. 552.2 LEC para la ejecucin definitiva, ese recurso de apelacin se ha de sustanciar solo con el solicitante de la ejecucin pro-

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visional, esto es, sin intervencin de la parte contraria, sin perjuicio de que esta pueda oponerse posteriormente a la ejecucin provisional, en el caso de que la Audiencia estime el recurso de apelacin mencionado.

3. Oposicin a la ejecucin provisional


La parte contra la cual se haya decretado la ejecucin provisional puede oponerse a dicha ejecucin, pero solo podr alegar los motivos de oposicin previstos taxativamente en la Ley: 1) Desde luego, el ejecutado puede basar su oposicin en la falta de alguno de los requisitos que la Ley exige para que se pueda proceder a la ejecucin provisional (art. 528. 2. 1 LEC). Ejemplos: a) la sentencia no es de condena, sino meramente declarativa o constitutiva; b) la sentencia contiene pronunciamientos de condena, pero no a favor del solicitante de la ejecucin provisional; c) se trata de una sentencia de condena que la Ley declara expresamente no susceptible de ejecucin provisional. 2) El ejecutado tambin puede oponerse alegando y acreditando que la ejecucin provisional le producir un perjuicio irreparable o de muy difcil reparacin. Pero, a estos efectos, la LEC distingue los dos siguientes supuestos: 2a) Si la ejecucin es de condena no dineraria, el ejecutado puede alegar que resultar imposible o muy difcil restaurar la situacin anterior a la ejecucin provisional, o compensar econmicamente al ejecutado por los daos y perjuicios derivados de la ejecucin (528. 2 LEC). Pero, a su vez, el solicitante de la ejecucin provisional podr enervar la oposicin del ejecutado, ofreciendo caucin suficiente para garantizar que, en caso de revocarse la sentencia, se restaurar la situacin anterior o, de ser esto imposible, se resarcirn los daos y perjuicios causados por la ejecucin (art. 529.3 LEC). 2b) Si la condena es dineraria, el ejecutado no se puede oponer a la ejecucin globalmente considerada, sino tan solo a actuaciones ejecutivas concretas del procedimiento de apremio, si entiende que esas actuaciones causarn una situacin absolutamente imposible de restaurar o de compensar econmicamente mediante el resarcimiento de daos y perjuicios (art. 528.3 LEC). Pero, adems, el ejecutado deber indicar otras medidas ejecutivas alternativas, o bien habr de ofrecer caucin suficiente para responder de la demora en la ejecucin (arts. 528.3 y 530.3 LEC). Aunque se han suscitado dudas al respecto, no debe haber inconveniente para que el ejecutado pueda basar la existencia del perjuicio irreparable en el hecho de que el ejecutante carece de solvencia suficiente para resarcir a aquel de los daos y perjuicios que le causar la ejecucin provisional. 3) La Ley 13/2009 ha aadido dos nuevas causas de oposicin a la ejecucin provisional (art. 528.4): a) El pago o cumplimiento de lo ordenado en la sentencia, que habr de justificarse documentalmente; b) la existencia de pactos o transacciones que se hubieren convenido y documentado en el proceso para evitar la ejecucin provisional. En cuanto a la tramitacin de la oposicin a la ejecucin, se ha de seguir el siguiente procedimiento: a) Si la condena es no dineraria, el escrito de oposicin se debe presentar dentro de los cinco das siguientes al de la notificacin del auto por el que se decrete el

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b) c)

d) e)

f)

g)

h)

despacho de la ejecucin provisional (art. 529.1 LEC). Si la condena es dineraria, el escrito de oposicin se ha de presentar dentro de los cinco das siguientes al de la notificacin de la resolucin mediante la que se decreten las concretas actuaciones ejecutivas frente a las que el ejecutado formula oposicin (art. 529.1 LEC). En la prctica ocurre, con cierta frecuencia, que el ejecutado presenta su escrito de oposicin antes de que se haya dictado el auto de despacho de la ejecucin, en contra de lo dispuesto en la Ley (arts. 528.1 y 529.1 LEC). Este uso viene propiciado por el hecho de que el procurador del ejecutante da traslado al procurador del ejecutado de una copia de la peticin de ejecucin provisional, antes de que dicha solicitud se haya presentado en el Juzgado (art. 276 LEC). De esta forma, el ejecutado sabe que se ha pedido la ejecucin provisional antes de que el Juzgado dicte resolucin decretando o denegando esa ejecucin. La prctica mencionada es anmala. En esos casos, el Juzgado ha de denegar la admisin del escrito de oposicin, o, al menos, no debe tomar en consideracin el contenido de ese escrito hasta que despache la ejecucin provisional. Con el escrito de oposicin a la ejecucin el ejecutado puede acompaar los documentos que considere oportunos para acreditar la concurrencia del motivo de oposicin alegado. Presentado el escrito de oposicin, se da traslado del mismo, y de los documentos acompaados, al ejecutante y los restantes litigantes que estuvieran personados en la ejecucin provisional, concedindoles un plazo de cinco das para que contesten a dicho escrito, pudiendo acompaar, asimismo, los documentos que consideren oportunos (art. 529.2 LEC). Cabe sealar que el Juzgado se pronunciar sobre la oposicin sin celebracin de una vista previa, es decir, teniendo en cuenta, exclusivamente, las alegaciones efectuadas por las partes y los documentos aportados por estas. Si el Juzgado estima la oposicin fundada en la falta de algn requisito que resulta necesario para que la ejecucin provisional pueda tener lugar, ha de acordar que no prosiga dicha ejecucin y, adems, debe ordenar el alzamiento de los embargos y de las restantes medidas de garanta que se hubieran adoptado (art. 530.1 LEC). En el caso de que la condena sea no dineraria, y el Juzgado estime la oposicin fundada en una causa distinta de la mencionada anteriormente, debe dictar auto dejando en suspenso la ejecucin, pero subsistirn los embargos y las restantes medidas de garanta que se hubieran adoptado, pudindose decretar, asimismo, otras medidas de garanta complementarias (art. 530.2 LEC). Si la condena es dineraria, y el Juzgado estima la oposicin formulada frente a actuaciones ejecutivas concretas, debe acordar que no se lleven a efecto esas actuaciones, y, en su lugar, adoptar las medidas alternativas propuestas por el ejecutado, o, en caso de que dichas medidas resulten inadecuadas, admitir la caucin ofrecida por el ejecutado, siempre que sea suficiente para responder de la demora en la ejecucin (art. 530.3 LEC). Contra el auto que decida sobre la oposicin a la ejecucin no cabe recurso alguno (art. 530.4 LEC), tanto si acoge esa oposicin como si rechaza esta.

Finalmente, hay que hacer una importante salvedad. Si el ejecutado alega alguna de las dos nuevas causas de oposicin introducidas por la Ley 13/2009, ya mencionadas, esa oposicin debe tramitarse conforme a lo previsto para la ejecucin definitiva (art. 528.4 de la LEC), por lo cual se ha de entender que contra la el auto que resuelva dicha oposicin cabe recurso de apelacin (art. 561.3 LEC) (en el Tema 4 se ha analizado la oposicin a la ejecucin definitiva).

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4. Revocacin de la sentencia ejecutada provisionalmente


Cabe que la sentencia ejecutada provisionalmente sea revocada por el Tribunal superior. En tal caso, pueden surgir diversos supuestos, que conviene examinar por separado: 1) Si la condena era dineraria, y la sentencia ha sido revocada totalmente, el ejecutante deber devolver al ejecutado la cantidad que hubiera percibido, y asimismo tendr que reintegrar al ejecutado las costas de la ejecucin y resarcirle de los restantes daos y perjuicios que le hubiera ocasionado la ejecucin provisional (art. 533.1 LEC). 2) Si la revocacin de la sentencia de condena dineraria es parcial, el ejecutante solo deber devolver al ejecutado la diferencia entre la cantidad percibida y la que resulte de la revocacin parcial, pero con el incremento que resulte de aplicar a dicha diferencia el inters legal del dinero (art. 533.2 LEC). 3) En los casos anteriores, si la sentencia revocatoria no es firme, la parte que hubiera obtenido la ejecucin provisional podr oponerse a actuaciones ejecutivas concretas que se hayan decretado para llevar a efecto la devolucin, reintegracin o indemnizacin mencionadas, siendo de aplicacin lo dispuesto en el art. 528.3 LEC (art. 533.3 LEC). 4) Si la sentencia revocada hubiera condenado a la entrega de un bien determinado, el ejecutante deber restituir al ejecutado ese bien, y tendr que abonarle los rendimientos econmicos que el ejecutado hubiera dejado de percibir a causa de la privacin del bien (art. 534.1 LEC). Si la restitucin es imposible, el ejecutante deber abonar al ejecutado la correspondiente indemnizacin de todos los daos y perjuicios que le hubiera ocasionado la ejecucin (art. 534.1 LEC). 5) En el caso de que la sentencia revocada contuviera una condena de hacer, y este hacer hubiera sido realizado, el ejecutado podr pedir que se deshaga lo hecho y que se le indemnicen los daos y perjuicios causados (art. 534.2 LEC). 6) Si la sentencia revocada contuviera una condena de no hacer, el ejecutado podr solicitar que se le indemnicen los daos y perjuicios que se le hubieran causado como consecuencia de la omisin de aquella actividad. 7) En el caso de que an no sea firme la revocacin de la sentencia de condena no dineraria, la parte que hubiera obtenido la ejecucin provisional podr oponerse a la devolucin del bien, a la indemnizacin de daos o a que se deshaga lo hecho, siendo de aplicacin lo dispuesto en el art. 528 LEC (art. 534.4 LEC).

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TEMA 11 PROCEDIMIENTOS DIRIGIDOS A LA OBTENCIN RPIDA DE UN TTULO EJECUTIVO

1. El proceso monitorio: nociones generales


Desde el punto de vista terminolgico, son sinnimas, y por lo tanto pueden ser utilizadas indistintamente, las expresiones proceso monitorio, procedimiento monitorio y juicio monitorio. Desde mucho tiempo antes de la promulgacin de la vigente LEC de 2000, la doctrina procesal haba venido propugnando la introduccin en el sistema procesal espaol del proceso monitorio, que, con diversas variantes o modalidades, ya estaba en vigor en prcticamente todos los pases europeos de nuestro entorno jurdico y poltico. La LEC hizo realidad esa aspiracin, dedicando los arts. 812 a 818 a la regulacin del proceso monitorio. Por otra parte, cabe tener en cuenta que la reciente Ley 13/2009, de 3 de noviembre, ha introducido distintas modificaciones en la normativa que la LEC dedica al proceso monitorio. La idea fundamental que inspira esta reforma del proceso monitorio radica en atribuir en este mbito a los secretarios judiciales numerosas competencias que, hasta ahora, la Ley confera a los jueces. El fundamento del monitorio estriba en el valor que pueda darse al silencio o, en un sentido ms tcnico, a la rebelda voluntaria de la persona frente a la cual se formula una pretensin ante los Tribunales: a) Por un lado, se puede optar por suponer que quien calla nada dice, entendiendo, por lo tanto, que el demandado que no comparece ni se opone a la demanda no por esto se allana a la misma. Esta es la solucin adoptada como regla general por nuestro ordenamiento. El criterio mencionado implica que, a pesar de la falta de oposicin del demandado, el actor tiene la carga de probar su derecho, aunque, al hacerlo sin oposicin del demandado, el demandante tendr mayor facilidad para obtener una sentencia favorable. Pero, de todas formas, si el actor no acredita la procedencia de su pretensin, el juez debe desestimar la demanda. Si se adopta ese criterio, la rebelda del demandado no favorece, por s sola, al actor. b) Pero cabe dar otra interpretacin al silencio y a la falta de oposicin del demandado, entendiendo que, si no se opone a la demanda pudiendo hacerlo, es porque est tcitamente conforme con la pretensin formulada por el demandante. Esta significacin del silencio del demandado es el fundamento del proceso monitorio. En este juicio, la rebelda voluntaria del demandado juega en contra del propio demandado, y a favor del actor. Si el demandado no se opone a la pretensin del demandante, la cuestin queda resuelta con efectos de cosa juzgada material, y el demandante pasa a disponer de un ttulo ejecutivo equiparable a una sentencia firme de condena. En suma, con el proceso monitorio se pretende obtener de forma rpida un ttulo ejecutivo contra el demandado, si este no se opone a la reclamacin del demandante.

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Pero, adems, se trata de un ttulo ejecutivo dotado de eficacia jurdica mxima, esto es, equivalente a la eficacia que produce una sentencia firme de condena. Esa ntima conexin entre el procedimiento monitorio y la ejecucin hace aconsejable incluir una breve referencia a aquel procedimiento en estos apuntes. Por lo dems, cabe tener en cuenta que el proceso monitorio es uno de los procedimientos ms utilizados en la prctica.

2. Esquema general del proceso monitorio


La competencia para conocer del juicio monitorio corresponde al Juzgado de Primera Instancia del domicilio o residencia del demandado o, si no se conoce ese domicilio, al del lugar en que el demandado pueda ser hallado a efectos de requerirlo de pago (ejemplos: lugar de trabajo del demandado, club de tenis frecuentado por el demandado, etc.). Si se trata de una deuda derivada de gastos comunes de una comunidad de propietarios sujeta al rgimen de propiedad horizontal, tambin ser competente, a eleccin del demandante, el Juzgado de Primera Instancia del lugar en el que est situada la finca. En relacin con el proceso monitorio, no cabe la sumisin expresa ni tcita. Cuando sean varios los demandados, ha de entrar en juego el criterio previsto en el art. 53 LEC, es decir, el actor puede promover el juicio monitorio ante el Juzgado de Primera Instancia correspondiente al domicilio de cualquiera de los demandados. En el juicio monitorio, rigen las normas generales relativas a la capacidad procesal de las partes y a la legitimacin, con algunas matizaciones. Si el proceso monitorio se dirige a hacer efectivas deudas por gastos comunes de una comunidad de propietarios sujeta al rgimen de propiedad horizontal, se permite dirigir la peticin monitoria, indistinta o conjuntamente, contra el propietario actual y el titular registral, o el anterior propietario en los casos en que este, por no comunicar la transmisin, responda de dichas deudas. El art. 812 reserva la posibilidad de utilizar el juicio monitorio para reclamar el pago de deudas dinerarias de cuanta determinada que no exceda de 250.000 euros (hasta la reforma introducida por la Ley 13/2009, el proceso monitorio solo poda utilizarse para reclamar deudas pecuniarias que no fueran superiores a 30.000 euros). Si se trata de crditos no pecuniarios, o de crditos dinerarios superiores a 250.000 euros, el acreedor habr de acudir al juicio declarativo ordinario que corresponda, sin perjuicio de que en algunos casos pueda utilizar tambin un cauce procesal especial, es decir, el juicio cambiario. Aunque es dudoso, se ha de admitir la posibilidad de acumular en la misma demanda varias deudas contra el mismo demandado, siempre que no se rebasen los lmites indicados. Tambin se ha de admitir la posibilidad de formular la demanda monitoria contra varios demandados, si se respetan los lmites mencionados. Por lo dems, para que se pueda acudir al proceso monitorio, la Ley exige que se trate de una deuda vencida y exigible. La LEC denomina peticin inicial, y no demanda al acto inicial del juicio monitorio, pero se trata de una autntica demanda, aunque con un contenido sencillo: basta con expresar la identidad y el domicilio del acreedor y del deudor, y el origen y la cuanta de la deuda que se reclama. No es necesaria la intervencin de abogado ni de procurador para la formulacin de la peticin inicial del juicio monitorio. Si el demandante se sirve de abogado o de procurador para formular la peticin monitoria, no podr obtener el reembolso de las cantidades derivadas de los honorarios y gastos de dichos profesionales.

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Pero esa regla general est sujeta a algunas excepciones, que son aplicables en los casos en que el proceso monitorio tenga por objeto la reclamacin de deudas derivadas de gastos comunes de una comunidad de propietarios sujeta al rgimen de propiedad horizontal: a) en tales supuestos, el deudor deber abonar los honorarios del abogado y los derechos del procurador del demandante, tanto si paga como si no se opone a la demanda del monitorio; b) a su vez, si el demandado se opone a la demanda, pero despus es condenado en costas en el proceso declarativo, se incluirn tambin en las costas aquellos honorarios y derechos correspondientes a la peticin inicial del juicio monitorio (art. 21 Ley de Propiedad Horizontal). Es necesario acompaar con la demanda algn documento acreditativo de la deuda reclamada. Se trata de aportar un simple principio de prueba, del que se desprenda la verosimilitud de la deuda, aunque el documento aportado no constituya una prueba concluyente de la existencia del crdito invocado por el actor. As pues, el legislador se ha inclinado por incorporar una modalidad documental de proceso monitorio, eludiendo la introduccin de un procedimiento monitorio puro. A efectos del proceso monitorio, la deuda puede ser acreditada mediante cualquiera de los siguientes documentos: a) Documentos, cualquiera que sea su clase, forma o soporte fsico, que aparezcan firmados por el demandado o tengan su sello, impronta o marca o cualquier otra seal, fsica o electrnica, proveniente del demandado. b) Facturas, albaranes de entrega, certificaciones, telegramas, telefax o cualesquiera otros documentos que, aun siendo creados unilateralmente por el demandante, sean de los que habitualmente documentan los crditos y deudas en las relaciones de la clase que aparezca existente entre el demandante y el demandado (ejemplo: factura emitida unilateralmente por un taller de automviles para el cobro de la reparacin que se indica en la propia factura). Si el secretario judicial considera que el demandante ha aportado un principio de prueba suficiente, y que concurren los requisitos procesales generales (competencia, capacidad procesal de la partes, etc.), ha de ordenar que se requiera al demandado para que, en el plazo de veinte das, pague o bien comparezca exponiendo las razones por las que se opone a la reclamacin: es el clsico pague o d razones, propio del proceso monitorio. Por el contrario, si el secretario judicial entiende que el demandante no ha aportado un principio de prueba suficiente de la deuda que reclama, o que no concurren los requisitos procesales generales, debe dar cuenta al juez, para que sea este quien, en definitiva, decida si procede requerir de pago al demandado o, por el contrario, se ha de denegar ese requerimiento. Si el secretario judicial o el juez decretan el requerimiento de pago mencionado, este ha de ser notificado al demandado personalmente. Si no resulta posible hacer esa notificacin personal, cabe notificar el requerimiento de pago a cualquiera de las personas a las que se refiere el art. 161 LEC (familiares, empleados, conserje de la finca, etc.). No cabe notificar ese requerimiento mediante edictos, salvo en el supuesto al que se har referencia a continuacin. Cuando se reclame el pago de gastos comunes de una comunidad de propietarios sujeta al rgimen de propiedad horizontal, el requerimiento de pago ha de efectuarse en el domicilio previamente indicado por el demandado para los asuntos relacionados con la comunidad; si el demandado no hubiera hecho esa designacin de domicilio, el requerimiento se ha de intentar en la vivienda o el local que ha dado lugar al gasto reclamado; y, si esto tampoco resulta posible, cabe notificar el requerimiento de pago mediante

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edictos. Este es el nico supuesto en que se admite la notificacin edictal del requerimiento. En todo caso, al efectuarse el requerimiento de pago, se debe apercibir al demandado de que, si no paga ni se opone, se despachar ejecucin contra l. Efectuado el requerimiento de pago, el demandado cuenta con las tres siguientes opciones: a) La primera opcin consiste en pagar la cantidad que se le reclama, evitando el pago de las costas procesales (con la salvedad ya indicada respecto de los casos en que se reclaman gastos comunes una comunidad de propietarios sujeta al rgimen de propiedad horizontal). b) La segunda opcin de la que dispone el demandado consiste en oponerse a la reclamacin del actor. Esta oposicin se ha de hacer mediante escrito, que debe ser firmado por abogado y procurador si la cuanta reclamada por el actor excede de 900 euros. En ese mismo escrito se han de indicar, sucintamente, las razones por las que el demandado se opone a la reclamacin del demandante. No es suficiente, por lo tanto, oponerse a la reclamacin, sin ms. Si el demandado formula oposicin, puede producirse la transformacin del proceso monitorio en un juicio ordinario o en un juicio verbal, con arreglo a las siguientes reglas: b1) Si la cuanta reclamada excede de 6.000 euros, el actor cuenta con un plazo de un mes para formular la correspondiente demanda de juicio ordinario para reclamar el pago de la deuda, y, si no lo hace, se le imponen las costas del juicio monitorio. b2) Por el contrario, si la cuanta no excede de 6.000 euros, la propia peticin inicial del monitorio tendr, por s sola, valor o eficacia de demanda de juicio verbal, por lo que el secretario judicial ha de convocar a las partes a la vista propia de esa clase de juicio, para que formulen sus pretensiones y aporten pruebas. La vista se celebrar ante el juez (no ante el secretario judicial). En general, a partir de aquella citacin, se seguirn los trmites del juicio verbal. c) La tercera opcin que tiene el demandado consiste en no hacer nada, esto es, en no pagar ni oponerse. Si el demandado no paga ni se opone a la reclamacin del demandante, el secretario judicial dictar decreto dando por terminado el proceso monitorio, y lo comunicar al demandante para que pueda solicitar el despacho de la ejecucin contra el demandado. As pues, ante la falta de pago y de oposicin del demandado, el requerimiento de pago se convierte en un ttulo ejecutivo, esto es, en un ttulo dotado de fuerza ejecutiva. Una vez el demandante solicite el despacho de la ejecucin, se seguir a partir de ah el procedimiento previsto para la ejecucin de sentencias, con intervencin necesaria de abogado y procurador en la ejecucin si la deuda excede de 900 euros. Por otra parte, hay que tener en cuenta que, tras la falta de pago y de oposicin del demandado, el requerimiento de pago pasa a producir efectos procesales equivalentes a los de una sentencia firme, es decir, los efectos propios de la cosa juzgada material.

3. El proceso monitorio europeo


El Reglamento 1896/2006, del Parlamento Europeo y del Consejo, de 12 de diciembre, regula el llamado proceso monitorio europeo. Este proceso puede aplicarse en los asuntos que el citado Reglamento califica como transfronterizos, entendiendo por tales aquellos casos en que al menos una de las

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partes est domiciliada o tenga su residencia habitual en un Estado miembro distinto de aquel al que pertenezca el rgano jurisdiccional ante el que se haya presentado la peticin monitoria. En esos supuestos, el acreedor podr optar entre: a) acudir al proceso monitorio europeo; b) o bien promover el proceso monitorio regulado en el Derecho interno del Estado en cuyo territorio se reclame el pago de la deuda. El proceso monitorio europeo se reserva para la reclamacin de deudas dinerarias de carcter civil o mercantil, con las excepciones previstas en el art. 2 del Reglamento mencionado. En lneas generales, el esquema del proceso monitorio europeo es sustancialmente similar al esquema del proceso monitorio espaol, analizado en el epgrafe anterior. No obstante, el proceso monitorio europeo presenta algunas divergencias respecto del proceso monitorio espaol. A continuacin, se mencionan algunas de las diferencias existentes entre el procedimiento monitorio espaol y el proceso monitorio europeo: 1) No se fija ningn lmite mximo para las deudas que pueden ser reclamadas mediante el proceso monitorio europeo. 2) En el proceso monitorio europeo, la competencia judicial internacional para conocer de ese proceso se determina atendiendo a los fueros de competencia previstos en el Reglamento 44/2001 del Consejo, de 22 de diciembre de 2000. 3) La peticin inicial del proceso monitorio europeo (es decir, la demanda del proceso monitorio europeo) se debe presentar en un formulario previsto al efecto (pero esa peticin puede ser formulada sin necesidad de intervencin de abogado o procurador). 4) En el proceso monitorio europeo no es necesario aportar los documentos acreditativos de la deuda que se reclama, pero en la peticin inicial se han de describir los medios de prueba que acrediten la deuda. 5) En el proceso monitorio europeo se admiten algunas modalidades de notificacin del requerimiento de pago al demandado que no caben en el proceso monitorio espaol. 6) Efectuado el requerimiento de pago, el demandado tiene 30 das para pagar u oponerse a la reclamacin del demandante. 7) Al oponerse a la reclamacin del demandante, no es necesario que el demandado exponga las razones de su oposicin, aunque, si lo prefiere, puede indicar esas razones. 8) No es necesaria la intervencin de abogado ni de procurador para formular la oposicin del demandado, sea cual sea la cantidad reclamada. 9) Si el demandado formula oposicin, el proceso monitorio europeo promovido ante un Tribunal espaol se puede transformar en un juicio ordinario o en un juicio verbal, en funcin de que la cuanta reclamada sea o no superior a 6.000 euros, respectivamente. Esa transformacin se efectuar con sujecin a las reglas que han sido analizadas en el epgrafe anterior, al exponer el proceso monitorio espaol. 10) Ahora bien, si en la propia peticin inicial del monitorio, o en un momento posterior, pero siempre antes de que se haya emitido el requerimiento de pago, el demandante hubiera indicado que, en caso de oposicin del demandado, se ponga fin al proceso, se acordar la terminacin del procedimiento, sin que en tal caso se pueda producir la transformacin del proceso monitorio europeo en un juicio ordinario o en un juicio verbal. 11) Si el demandado no paga ni se opone a la reclamacin del demandante, el requerimiento de pago se convierte en un ttulo ejecutivo, esto es, adquiere fuerza ejecutiva, y podr ser ejecutado en cualquier Estado de la Unin Europea sin necesidad de exequatur. Adems, el demandado ya no podr impugnar en ningn Estado de la Unin Europea la existencia y la cuanta de la deuda reclamada por el demandante.

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12) Ahora bien, en determinados casos excepcionales, el demandado puede pedir la revisin del requerimiento de pago. Esta peticin de revisin se ha formular ante el mismo rgano jurisdiccional que emiti el requerimiento de pago, y, si dicha peticin es acogida, el requerimiento de pago ser declarado nulo. Los supuestos excepcionales en que cabe esa revisin son los siguientes: 12a) Que el requerimiento de pago no hubiera sido notificado personalmente al demandado, de manera que, cuando ese requerimiento lleg a conocimiento del demandado, este ya no ha tenido tiempo de organizar adecuadamente su defensa. 12b) Que el demandado no haya podido oponerse a la reclamacin del demandante por causa de fuerza mayor o, en general, por circunstancias excepcionales ajenas a su voluntad. 12c) Que el requerimiento de pago haya sido emitido de forma manifiestamente errnea, teniendo en cuenta los requisitos que el Reglamento 1896/2006 exige para que se pueda expedir ese requerimiento. 13) Mientras se tramita la peticin de revisin a que se ha hecho referencia, el rgano jurisdiccional ante el que se haya pedido la ejecucin del requerimiento de pago (que puede ser del mismo Estado de la Unin Europea en el que se emiti ese requerimiento de pago o de un Estado distinto), puede optar entre: 13a) Denegar la ejecucin hasta que se resuelva la peticin de revisin, pero adoptando medidas cautelares que aseguren la efectividad de la ejecucin. 13b) Conceder la ejecucin, pero exigiendo al demandante la constitucin de una caucin. 13c) O, excepcionalmente, suspender, sin ms, el procedimiento de ejecucin.

4. El juicio cambiario

Los arts. 819 a 827 LEC regulan el juicio cambiario. Es un procedimiento especficamente previsto para reclamar el pago de deudas que consten acreditadas en letras de cambio, cheques o pagars. En realidad, cuando la deuda cambiaria no exceda de 250.000 euros, nada obsta para que, si el acreedor lo prefiere, pueda prescindir del juicio especial cambiario y acudir al proceso monitorio de los arts. 812 y ss., con el fin de reclamar el pago de esa deuda. As pues, en ese caso, el acreedor dispone de tres vas posibles: a) promover el juicio declarativo ordinario correspondiente a la cuanta de la deuda; b) entablar un juicio cambiario; c) incoar un proceso monitorio. Cuando la deuda cambiaria sea superior a 250.000 euros, el acreedor solo puede utilizar las dos primeras vas mencionadas. Al igual que ocurre respecto del proceso monitorio, el juicio cambiario est encaminado a hacer posible la creacin rpida de un ttulo ejecutivo en caso de que el deudor no pague ni se oponga a la reclamacin de la deuda. Esa relacin existente entre el juicio cambiario y la ejecucin explica que se inserte en estos apuntes una breve descripcin del juicio cambiario. Si se compara el juicio cambiario con el proceso monitorio, se comprueba que uno y otro presentan, respectivamente, ventajas e inconvenientes: a) para el monitorio no se necesita abogado ni procurador; y, a falta de oposicin del demandado, el tema litigioso queda definitivamente resuelto como si hubiera recado sentencia con plenos efectos de cosa juzgada; b) pero en el juicio cambiario el demandante puede obtener el embargo inmediato de bienes del demandado sin necesidad de prestar caucin. El esquema general del juicio cambiario se parece bastante al del proceso monitorio, aunque tambin median algunas diferencias entre uno y otro procedimiento. Haremos

Apuntes de ejecucin procesal civil

Materials

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una breve referencia a las especialidades ms relevantes que presenta el juicio cambiario en comparacin con el proceso monitorio: 1) La competencia para conocer del juicio cambiario corresponde al Juzgado de Primera Instancia del domicilio del demandado, o el del domicilio de cualquiera de los demandados si la demanda cambiaria se dirige contra varios demandados. Al igual que en el proceso monitorio no cabe la sumisin expresa ni la sumisin tcita. 2) La incoacin del juicio cambiario exige demanda formal: es la demanda cambiaria (con la correspondiente exposicin de hechos, fundamentos de derecho y peticin en la que se concrete la cantidad que reclama). 3) El juez no se limita a ordenar que el demandado sea requerido de pago, sino que tambin decreta el embargo de bienes del demandado en cuanta suficiente para cubrir la cantidad que se reclama en la demanda cambiaria. Adems, como se ha dicho, es el juez (no el secretario judicial) quien debe dictar esa resolucin mediante la que se ordena que se requiera de pago al demandado y que se le embarguen bienes. 4) Si el auto deniega las medidas indicadas sub 3), el demandante puede interponer directamente recurso de apelacin, o bien puede optar por formular recurso de reposicin y, si este se desestima, interponer a continuacin recurso de apelacin. 5) Si el Tribunal acuerda requerir de pago al demandado, se le concede a este un plazo algo ms breve que en el proceso monitorio para pagar u oponerse (diez das, en vez de veinte das). 6) Aunque el demandado pague en el plazo indicado, ha de abonar las costas que se le hubieran causado al demandante. 7) En el juicio cambiario es necesaria la intervencin de abogado y procurador, tal y como hemos indicado. 8) Mientras que en el proceso monitorio el demandado puede alegar cualquier causa de oposicin, en el juicio cambiario solo puede oponerse por los motivos previstos en el art. 67 de la Ley Cambiaria. Adems, el escrito de oposicin ha de revestir forma de demanda: es la demanda de oposicin al juicio cambiario. 9) Si el demandado se opone, el juicio cambiario no se transforma en un proceso declarativo ordinario, sino que dicha oposicin se ha de resolver en el propio juicio cambiario. A estos efectos, se debe dar traslado al demandante del escrito de oposicin formulado por el demandado, para que aquel pueda impugnar esa oposicin. 10) A continuacin, se celebra una vista con arreglo a lo previsto para el juicio verbal. 11) El juez ha de resolver la oposicin del demandado mediante sentencia, que producir efectos de cosa juzgada material, pero solo respecto de las cuestiones que pudieron ser alegadas y discutidas en el juicio cambiario.

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