UNIVERSIDADE PARANAENSE - UNIPAR CURSO DE GRADUAO EM DIREITO

CARLOS MOISES PIMENTA

RECURSOS SENTENA DOS EMBARGOS DO DEVEDOR

UMUARAMA - PARAN 2012

Ao meu pai, com saudades, por ter me ensinado a nunca desistir. minha me, exemplo de dedicao aos filhos e alegria. s minhas filhas e netos, motivo maior de minha retomada da vida acadmica.

AUTOR Nome: Carlos Moises Pimenta Bacharel em Direito pela UNIVERSIDADE PARANAENSE - UNIPAR End. Res.: Estrada Nabuco, 609, Prola - Paran Fone: (44) 98087857 E-mail: carlospimenta@ymail.com

RECURSOS SENTENA DOS EMBARGOS DO DEVEDOR

RESUMO: Os operadores do Direito tm encontrado adversidades processuais quando da interposio de recursos sentena dos Embargos do Executado. Denota-se que quando denegatria a sentena dos Embargos, o recurso cabvel a Apelao ao Tribunal superior sem efeito suspensivo, segundo a norma reguladora imediata Isto obriga ao Apelante a valerse de artifcios complexos, apoiado em regras estranhas ao captulo especfico que regulamenta a operao dos Embargos do Devedor. Tal realidade expe o Apelante ao risco de dano injusto, cuja recuperao incerta no caso de reverso da sentena. De outra parte, havendo soluo de mrito em favor do Embargante, a legislao processual especfica no contempla obrigao de reparar o dano causado pelo Exequente/Embargado em sua malograda tentativa de haver um crdito julgado indevido, forando o Embargante a valer-se de normas paralelas s quais vincula seu direito de ressarcir-se pelo quanto tenha lhe custado a defesa por ser demandado indevidamente. Destacando os hiatos legais embasadores da prestao jurisdicional, resultam demonstrados os remdios viveis ao preenchimento da lacuna deixada pela omisso da legislao especfica pertinente aos Embargos do Devedor. Palavras chave: Agravo. Apelao. Efeito devolutivo. Efeito suspensivo. Embargos do Executado.

RECURSOS PARA SENTENCIA DE DEFENSA DEL DEUDOR

RESUMEN: Los juristas se han encontrado con dificultades de procedimiento al prestar recursos para la sentencia de la defensa del deudor. Indica que cuando la sentencia es la negacin de la defensa, la apelacin es aplicable ante el Tribunal de Apelacin, sin efecto suspensivo, segn la norma reguladora inmediata. Esto obliga al al recurrente a hacer uso de dispositivos complejos, apoyado por leyes extraas al captulo especfico reglamentador del funcionamiento de la defensa del deudor. Esta realidad expone al riesgo de daos al recurrente, cuya recuperacin es incierta en caso de inversin de la sentencia. Por otro lado, si hay mrito con solucin a favor al objetor, la legislacin no incluye la obligacin formal para reparar los daos causados por el acreedor/ demandado fracasado en su intento de un crdito juzgado impropio, obligando al objetante a hacer uso de normas que vincula paralelamente a su derecho de recuperacin por cunto le ha costado haber sido injustamente demandado. Destacando las deficiencias jurisdiccionales, los resultados demostraron remedios viables para llenar lo vaco dejado por la omisin de una legislacin especfica relativa a los embargos del deudor. Palabras clave: Agravio. Apelacin. Efecto devolutivo. Efecto suspensivo. Embargos

1 INTRODUO

O exerccio cotidiano da atividade jurdica impe queles que elegem o Direito como realizao de suas aspiraes profissionais situaes processuais complexas. Embora vivamos numa sociedade amparada pelo princpio da legalidade, jamais lograr xito o legislador em atender a unanimidade da sociedade. A dinmica dos valores sociais se assemelha a um caleidoscpio, em que a evoluo do tempo causa mudanas significativas nos rumos das relaes de direitos e obrigaes. Em decorrncia, a legislao processual tenta se amoldar aos clamores da justia e para viabilizar um saudvel exerccio de cidadania atravs de regras processuais que permitam a pronta efetividade da tutela jurisdicional. No quanto se refira regulao das formas de assegurar o cumprimento das obrigaes entre as pessoas, tenta o legislador atribuir com rigor a necessria onerosidade ao devedor inadimplente de obrigao, para que o mnimo possvel se tenha que recorrer instncia judiciria para pleitear o cumprimento de obrigao lastrada por documento com fora de ttulo extrajudicial que esteja inadimplida. No se pode olvidar que os interesses dos credores merecem pronta e justa proteo da tutela jurisdicional, tanto quanto tambm necessrio que o suposto devedor tenha ao seu alcance as ferramentas necessrias defesa de seus interesses e direitos quando injustamente demandado por obrigao que entenda indevida. Neste breve trabalho se apresenta a realidade processual tocante aos Recursos cabveis para as sentenas decorrentes de processos de Embargos do Devedor, para o que se utiliza previamente um relato sinttico das relaes processuais decorrentes. Passa-se ento se abordar as possibilidades recursais disponveis em nosso sistema processual e quais as alternativas viveis para o mais justo e eficiente atendimento das necessidades daqueles que forosamente se submetem tutela jurisdicional na defesa de seus interesses.

2 CONCEITO DE EXECUO

Define-se Execuo como uma sano imposta pelo Estado ao devedor inadimplente por no cumprir uma obrigao advinda de ttulo judicial ou extrajudicial, a fim de que venha adimpli-la. A primeira modalidade, execuo de ttulos judiciais, desde o advento da Lei 11.232/ 2005 passou a ser operacionalizada na forma de cumprimento de

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sentena, e no mais execuo, como antes. Assim, o Estado, investe-se em seu poder jurisdicional e interfere no patrimnio do devedor, independentemente de sua concordncia, forando o adimplemento da sua obrigao. Marinoni e Arenhart (2008, p. 29 )ensinam que:
[...] execuo nada mais do que uma prestao jurisdicional voltada tutela do direito de crdito. Ora, quando a execuo fundada em ttulo executivo extrajudicial, precedendo eventual atividade cognitiva pode ser instaurada pelo devedor, ela obviamente deve iniciar mediante ao de execuo. Porm, quando a execuo posterior cognio, fundando-se em sentena, ela apenas constitui a fase final da ao voltada tutela do direito material. Arenhart e Marinoni

Parte-se, pois, como condio basilar de uma execuo, a existncia de documento vlido que pr-constitui o direito do credor para com o devedor. Decorre da a necessidade de pronta efetividade da prestao jurisdicional, para se atribuir vigor ao clamor social de que um devedor cumpra sua obrigao. Resulta assim que, em termos processuais, se dispensa um procedimento cognitivo para se fazer prevalecer o direito do credor para com a obrigao descumprida, forando-se o devedor a cumpri-la sob pena de ser expropriado de seus bens na medida exata do quanto deva. Todavia, os princpios constitucionais do processo legal e da ampla defesa, previstos nos artigos 5 LIV e LV da Constituio Federal Brasileira, estabelecem que ningum ser privado de sua liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal, garantindo-se aos litigantes o direito da ampla defesa e contraditrio, da advindo que o devedor, mesmo tendo contra si um documento supostamente vlido que o obriga ao adimplemento de uma obrigao, tem o direito de insurgir-se contra a fora de satisfazer a obrigao de que cobrado, o que instrumentalizado pelo Embargo do Devedor, previso de nosso Cdigo de Processo Civil, em seu artigo 736, conforme:
Art.736. O executado, independentemente de penhora, depsito ou cauo, poder opor-se execuo por meio de embargos. Esta disposio permite ao devedor que, embora tendo contra si um ttulo supostamente vlido, possa defender-se alegando eventuais inconsistncias formais ou materiais passveis de anular o procedimento executivo.

3 DA OBJEO DE PR-EXECUTIVIDADE Preliminarmente, como alternativa de defesa aos interesses do executado, existe a figura extica da objeo de pr-executividade, que pode ser apresentada em simples petio

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antes ou depois de apresentados os Embargos do Devedor, para atacar pressupostos elementares de validade processual dispostos no artigo 219, 618 e 572 do CPC :
Art.219- A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a prescrio. (Alterado pela L-005.9251973) 5- O juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio. Art.618- nula a execuo: I- se o ttulo executivo extrajudicial no corresponder a obrigao certa, lquida e exigvel (art. 586); II- se o devedor no for regularmente citado; III- se instaurada antes de se verificar a condio ou de ocorrido o termo, nos casos do Art. 572. Art. 572- Quando o juiz decidir relao jurdica sujeita a condio ou termo, o credor no poder executar a sentena sem provar que se realizou a condio ou que ocorreu o termo.

A objeo de Pr-Executividade, embora sem uma expressa previso legal, tem sua primeira utilizao atribuda a Pontes de Miranda, em seu notvel parecer redigido para a C i a . Siderrgica Mannesmann, intitulado Parecer n 95 de 1966, declara:Quando se pede ao juiz que execute a dvida (exerccio das pretenses p-processual execuo), tem o juiz de examinar se o ttulo executivo, seja judicial, seja extrajudicial. Pontes de Miranda (1966, p. 126). Tal posicionamento tem sido aceito pelos amplamente por nossos tribunais, acatando-o com base no artigo 5 LV de nossa Constituio, que prev o direito ampla defesa e contraditrio, instando o julgador a nova anlise do juzo prvio de admissibilidade, porm sem permitir a produo de provas, prerrogativa esta adstrita aos embargos do Devedor. Esta modalidade de defesa foi, at o advento da lei 11.382/2006, a nica alternativa vivel, porque que antes desta lei o executado no poderia opor embargos sem a garantia do juzo, forando a utilizao da objeo de pr-executividade como recurso de defesa sem o comprometimento de qualquer bem passvel de penhora. Verificando o executado alguma das circunstncias ensejadoras de nulidade do processo executivo, pode o Executado em petio simples nos prprios Autos requerer em qualquer tempo o acatamento de questo prejudicial da constituio vlida do processo, sem que haja, todavia, interrupo dos demais atos executivos.

4 OS EMBARGOS DO DEVEDOR

Insurgindo-se contra as tradicionais formas de defesa processual, em que o demandado instado a contestar os argumentos na qualidade de Ru, no processo de

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Embargos Execuo o suposto devedor investe-se na qualidade de Autor, sendo de seu propsito desconstituir o a execuo levada contra si processo executivo apenso. Nas palavras de Carreira Alvim (2012, p. 320): "Por serem os embargos do Executado uma atividade direcionada ao ataque pretenso do exequente, com o objetivo de desconstituir o ttulo executivo que embasa a demanda, a doutrina lhes reconhece a natureza de ao, na modalidade de ao desconstitutiva".1 H desta maneira uma virtual inverso de posies jurisdicionais, conduzindo a que o devedor executado seja autor em um processo que questionar a Execuo na forma prevista nos artigos 741 e 745 do CPC:
Art. 741- Na execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre: I- falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; II- inexigibilidade do ttulo; III- ilegitimidade das partes; IV- cumulao indevida de execues; V- excesso de execuo VI- qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao, como pagamento, novao, compensao, transao ou prescrio, desde que superveniente sentena; VII- incompetncia do juzo da execuo, bem como suspeio ou impedimento do juiz. Pargrafo nico. Para efeito do disposto no inciso II do caput deste artigo, considera-se tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal. Art.745- Nos embargos, poder o executado alegar: I- nulidade da execuo, por no ser executivo o ttulo apresentado; II- penhora incorreta ou avaliao errnea; III- excesso de execuo ou cumulao indevida de execues; IV- reteno por benfeitorias necessrias ou teis, nos casos de ttulo para entrega de coisa certa (art. 621) V- qualquer matria que lhe seria lcito deduzir como defesa em processo de conhecimento.

Observa-se, no entanto, uma circunstncia paradoxal no inciso V do artigo 745, que amplia o leque de possibilidades arguveis nos Embargos Execuo, autorizando que se argumente qualquer matria lcita de se deduzir em processo de conhecimento, a despeito do contedo limitador previsto nos incisos anteriores.

4.1 DO DESENVOLVIMENTO DOS EMBARGOS DO DEVEDOR

ALVIM, J. E. Carreira. Manual do novo Cdigo de Processo Civil- v.4- pag. .320/Curitiba: Juru, 2012

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A legislao vigente normatiza de maneira sucinta o processamento dos Embargos do Devedor, tratando-a no Ttulo III do CPC, dos artigos 736 a 747. Dentre estes, em breve comentrio se ressalta que apenas o artigo 736 caput, na seguinte forma: O executado, independentemente de penhora, depsito ou cauo, poder opor-se execuo por meio de embargo, assiste plenamente aos interesses do Embargante, ao possibilitar a tramitao dos Embargos sem a garantia do juzo, o que somente foi viabilizado com o advento da lei 11.382/2006, em reconhecimento da previso constitucional do direito ampla defesa e contraditrio, Ainda a se considerar em relao aos efeitos de eventual ilicitude processual nos termos previstos nos artigos 16 e 18 do CPC, que responsabiliza a parte articuladora de m-f a reparar os danos causados e a sujeita a multa, consta no artigo 739-B que a cobrana de multas ou de indenizaes decorrentes dessa atitude ser realizada no processo apenso de execuo, seja por compensao ou execuo. falta de determinao clara, a exegese da vontade do legislador permite a abertura de duas possibilidades: A primeira, em se considerando que o ilcito processual seja de iniciativa do embargante, nada mais natural que o processamento da cobrana se d nos autos apensos de execuo, em atendimento aos princpios da pronta efetividade e da economia processual. Da mesma forma cabvel para o caso especfico de aplicao dos artigos 16 e 18 do CPC contra o Embargado, desde que a cominao seja inferior ao crdito in exequendo, compensando-se o valor de multa ou indenizao do quanto corretamente deva o Embargante. Todavia, sendo a condenao decorrente de ilicitude praticada pelo embargado superior ao quanto no processo apenso se cobra, remete-se a uma situao paradoxal proposta pelo artigo 739-B ao estabelecer que multa ou indenizaes decorrentes de litigncia de m f sejam acrescidas ou deduzidas no processo de Execuo. Ora, sendo o processo apenso uma Execuo de via nica, do Exequente contra o Executado, a reverso do crdito exequendo em favor do executado caracteriza uma sentena constitutiva de direito contra o exequente, como numa reconveno, o que no encontra amparo legal no procedimento executivo. Tinha que citar alguma doutrina aqui para algum embasamento terico

4.2 A SENTENA NOS EMBARGOS DO EXECUTADO

Apresentada, pois, a circunstncia jurisdicional constituda pelo exerccio do direito do credor de ter satisfeita a obrigao inadimplida pelo devedor, e as possibilidades deste para defender-se da forma que atenda aos seus interesses e direitos, resulta a prolatao

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de uma sentena quanto ao mrito da cobrana efetivada na Execuo que se constitui no principal escopo do presente estudo. Verificando-se, todavia, que dependendo da parte que tenha seu pleito atendido, a lide processual se conduz a caminhos diversos. Para bem delinear a desigualdade processual existente na sentena nos Embargos do devedor, preliminarmente h que separ-las em sentenas que rejeitam os Embargos ou sentenas que os acolhem.

4.2.1 A sentena denegatria dos Embargos

No caso de rejeio dos Embargos, nosso Cdigo de Processo civil, em seu artigo 739, contempla a primeira forma de rejeio dos embargos, a saber:
Art.739- O juiz rejeitar liminarmente os embargos: I- quando intempestivos; II- quando inepta a petio (art. 295); ou III- quando manifestamente protelatrios.

Verifica-se que, a justificativa do inciso III requer a interpretao subjetiva do julgador, expondo o Embargante ao seu discernimento do que seja protelatrio, algo que pode se apresentar como temerrio. Eis que o convencimento do Juiz deve ter balizamentos slidos, como demonstra o artigo 126 do CPC: Art.126- O juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei. No julgamento da lide caber-lhe- aplicar as normas legais; no as havendo, recorrer analogia, aos costumes e aos princpios gerais de direito. Desta maneira, ao instituir que no julgamento da lide h que se aplicar as normas legais, e, no as havendo, pautar-se pela analogia, costumes e princpios gerais do direito, algo a se fazer de forma justificada na fundamentao da sentena. A rejeio singela dos com base no artigo 739-III, por manifestamente protelatrios e sem um fundamento concreto colide com o Princpio do Juiz Natural, posto que pautada em mera convico pessoal. A rejeio liminar dos Embargos na forma prevista no artigo determina o seguimento da Execuo como definitiva, situao corroborada pelo caput do artigo 739: Os embargos do executado no tero efeito suspensivo, com excees sujeitas garantia do Juzo. Caso no se comprove o pressuposto alegvel da nulidade de execuo no elenco dos artigos 741 e 745 do CPC, decorre o indeferimento dos Embargos do Devedor. Verifica-se ento que a sentena denegatria dos Embargos do Devedor no constitutiva de direito, posto que elimina a pretenso do embargante e remete a cobrana de

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eventuais danos reconhecidos na sentena para que sejam cobrados no processo sobrevivente de Execuo, de acordo com a previso do artigo 739-B.

4.2.2 Recursos sentena denegatria dos Embargos do Devedor

Sem reconhecer o direito pretendido pelo Embargante, nem gerar qualquer obrigao a ser pleiteada em cumprimento de sentena, a deciso que encerra o feito de Embargos do Devedor submete-se modalidade recursal do artigo 513 do CPC: Da sentena caber apelao (arts. 267 e 269, )recurso este somente sob efeito devolutivo, expressa previso do artigo 520-V do CPC, textualmente:
Art.520- A apelao ser recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Ser, no entanto, recebida s no efeito devolutivo, quando interposta de sentena que: V- rejeitar liminarmente embargos execuo ou julg-los improcedentes; Porm a exigidade de possibilidades de se obter efeito suspensivo a apelao encontra uma sutil sada, o amparo do artigo 558 do CPC, conforme: Art.558- O relator poder, a requerimento do agravante, nos casos de priso civil, adjudicao, remio de bens, levantamento de dinheiro sem cauo em outros casos dos quais possa resultar leso grave e de difcil reparao idnea e, sendo relevante a fundamentao, suspender o cumprimento da deciso at o pronunciamento definitivo da turma ou cmara. Pargrafo nico- Aplicar-se- o disposto neste artigo as hipteses do Art. 520.

Ocorre,

porm,

que

esta

alternativa

no

se

encontra

devidamente

instrumentalizada na nossa legislao, ensejando possibilidades diferentes de ingresso. Em 2009, Tereza Wambier lecionou de maneira cristalina a melhor alternativa aplicvel em palestra sobre o tema RECURSOS, em curso organizado pela EMAGIS Escola da Magistratura do Tribunal Regional Federal da 4. Regio, conforme:
Acerca do instrumento processual de que deva lanar mo o apelante, aponta-se trs correntes doutrinrias: a primeira, defende o cabimento do mandado de segurana contra ato judicial; a segunda, da medida cautelar prevista no pargrafo nico do art. 800 do CPC; e, a terceira, afirma ser adequada a interposio de agravo de instrumento. No devem prevalecer as correntes que defendem exclusivamente o cabimento de mandado de segurana ou de agravo de instrumento. que, como a lei no dispe sobre o mecanismo adequado, nesses casos, no se dever reputar como correta a exigncia de meio processual sujeito a prazo ou a requisitos procedimentais especficos. Quanto segunda corrente, mesmo reconhecendo-se que a providncia que se busca, na hiptese em questo, tem natureza cautelar, pois est fundada na existncia de periculum in mora, deve-se admitir seja a pretenso formulada tanto atravs da ao cautelar, quanto de um simples requerimento, enquanto no julgada a apelao, pelo respectivo tribunal.

16 Efetivamente, o pedido formulado com base no pargrafo nico do art. 558 tem natureza cautelar, no devendo haver qualquer restrio procedimental e formal sua concesso, j que a cautelaridade tem bases constitucionais, ligando-se garantia do acesso justia. Parece mais adequado, enquanto a apelao ainda esteja no primeiro grau de jurisdio, pleitear-se o efeito suspensivo (ou ativo) junto ao tribunal ad quem, apresentando cpia do recurso, prova de sua interposio e do preparo, fazendo-se a distribuio a um relator que deve deliberar somente sobre esse pedido, tornando-se preventa a cmara. (Wambier 2009, p.16) 2

Destarte, com criatividade se suplanta a limitao imposta forma como ser recebido o recurso de apelao proposta pelo Embargante vencido na sua lide, possibilitando que consiga efeito suspensivo necessrio para se evitar os efeitos nocivos do acatamento meramente devolutivo.

4.2.3 A sentena que acolhe os Embargos do Devedor

Diferentemente, quando a sentena reconhece a procedncia dos Embargos acolhendo questo prejudicial que anula o processo Executivo, esta deciso terminativa, porquanto tenha reconhecido o mrito e extinguido o processo executivo. Porm, embora terminativa, esta sentena constitui direito, porque, negando-se a validade da execuo, obriga o Embargado a reparar o dano que causou ao embargante por uma execuo indevida como estabelece o artigo 574 do CPC: O credor ressarcir ao devedor os danos que este sofreu, quando a sentena, passada em julgado, declarar inexistente, no todo ou em parte, a obrigao, que deu lugar execuo. Ao demandar por crdito que no lhe teve reconhecida a legitimidade, deduz-se a prtica pelo Exequente Embargado a prtica de litigncia de m f, segundo o artigo 17 do CPC, textualmente:
Art.17- Reputa-se litigante de m-f aquele que: I- deduzir pretenso ou defesa contra texto expresso de lei ou fato incontroverso; II- alterar a verdade dos fatos; III- usar do processo para conseguir objetivo ilegal;

Tal sorte remete aplicao de dispositivos dos artigos 16 e 18 do CPC, que comandam a ordem de que respondam por perdas e danos e sejam penalizados com multa por terem pleiteado de m f. do CPC ou outros, como o artigo 940 do Cdigo Civil: Aquele que
demandar por dvida j paga, no todo ou em parte, sem ressalvar as quantias recebidas ou pedir mais do que for devido, ficar obrigado a pagar ao devedor, no primeiro caso, o dobro do que houver
2

WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Sistema recursal. Porto Alegre: TRF 4 Regio, 2009 (Caderno de Direito Processual Civil: mdulo 7 p. 16)

17 cobrado e, no segundo, o equivalente do que dele exigir, salvo se houver prescrio. Por esta forma,

da deciso que acolhe os Embargos e extingue a execuo, deve constar o dever de reparao do dano que a injusta execuo causou. Isto luz da lei 11.232/2005, reguladora dos procedimentos de liquidao de sentena, permite que, no mais em execuo de sentena autnoma, mas sim nos prprios autos, seja cumprido o dispositivo condenatrio da sentena mesmo pendente de recurso.

4.2.4 Recursos sentena que acolhe os Embargos do Devedor

O resultado prtico em termos recursais que, contrrio sentena denegatria do Embargo qual se aplica a apelao como recurso, o acolhimento com aplicao de sano ao Embargado induz-se ao cumprimento da sentena de forma interlocutria, cabendo neste caso o recurso de Agravo na forma do artigo 522 do CPC:
Art.522 - Das decises interlocutrias caber agravo, no prazo de 10 (dez) dias, na forma retida, salvo quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, quando ser admitida a sua interposio por instrumento.

Inobstante devesse ser uma deduo lgica, muitas vezes ocorre uma crise interpretativa, posto que o conceito de sentena e de deciso interlocutria do artigo 162 do CPC pouco esclarecedor ao remeter diretamente sua definio ao contido nos artigos 267 e 269 do CPC:
Art.162- Os atos do juiz consistiro em sentenas, decises interlocutrias e despachos. 1- Sentena o ato do juiz que implica alguma das situaes previstas nos arts. 267 e 269 desta Lei. 2- Deciso interlocutria o ato pelo qual o juiz, no curso do processo, resolve questo incidente.

pouco esclarecedor porque tanto a deciso que acolhe os Embargos quanto a que os indefere so tratadas simplesmente por sentena, podendo ter contedo terminativo, e a ou matria que enseja continuidade como se deciso interlocutria fosse. Cabe s partes um exerccio de hermenutica com interpretao teleolgica do quanto seja seu contedo: Se absolutamente terminativa, ou constitutiva de direito a ensejar o cumprimento da sentena nos prprios autos de Embargos. Nesta esteira, identificado o recurso como apelao, sua rotina ser a apresentao perante o mesmo Juzo que prolatou a sentena, no prazo de 15 dias, conforme prev o artigo 508 do CPC: Na apelao, nos embargos infringentes, no recurso ordinrio, no recurso

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especial, no recurso extraordinrio e nos embargos de divergncia, o prazo para interpor e para responder de 15 (quinze) dias. De outro lado, se a sentena conduzir fase de cumprimento, tendo teor de deciso interlocutria, o recurso ser de Agravo, pelo artigo 522 do CPC:
Art.522- Das decises interlocutrias caber agravo, no prazo de 10 (dez) dias, na forma retida, salvo quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, quando ser admitida a sua interposio por instrumento

O primeiro questionamento, sobre se na forma retida ou por instrumento, encontra soluo na interpretao segunda parte do mesmo art. 522 do CPC: nos casos de
inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, quando ser admitida a sua interposio por instrumento. Ora, sendo tal deciso de natureza interlocutria,

no admite recurso de Apelao, deve ser recebido por instrumento e apresentado diretamente ao tribunal, nos termos do artigo 525 do CPC:
Art.524- O agravo de instrumento ser dirigido diretamente ao tribunal competente, atravs de petio com os seguintes requisitos: I- a exposio do fato e do direito; II- as razes do pedido de reforma da deciso; III- o nome e o endereo completo dos advogados, constantes do processo.

O cotidiano forense rico em situaes que fogem ao senso lgico de compreenso. Ocorrendo deciso pr-Embargante, com condenao do Embargado em valor superior executada, e pelo artigo 739- B do CPC: A cobrana de multa ou de indenizaes
decorrentes de litigncia de m-f (arts. 17 e 18) ser promovida no prprio processo de execuo, em autos apensos, operando-se por compensao ou por execuo; a compensao resultar em

execuo negativa ou reversa nos autos apensos, um contra senso se cumprido formalmente, dependendo apenas de clculos aritmticos aps a liquidao da sentena para se apurar o quantum ser compensado. A dvida emergente sobre o cabimento de Apelao ou Agravo, pois de um lado a deciso que encerra os Embargos ao remeter a cobrana para os autos apensos, ensejaria a interposio de Apelao, tanto quanto a anulao do valor do ttulo executado assim o permitiria, j que no prprio feito executivo no se vislumbra uma reverso intrnseca. Em outra banda, remanesce uma obrigao complementar impossvel de ser cumprida na execuo como intui o artigo 739- B do CPC. Remanesce ainda que de alguma forma prossiga a lide, o que normatizado pelos artigos 475- B e 475- J do CPC: Art. 475-B. Quando a determinao do valor da condenao depender apenas de clculo aritmtico, o credor requerer o cumprimento da

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sentena, na forma do art. 475-J desta Lei, instruindo o pedido com a memria discriminada e atualizada do clculo. Art. 475-J. Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao. Esta continuidade implica na utilizao do Agravo como via recursal, estabelecendo-se um visvel conflito recursal. A logstica de cada procedimento divergente: A primeira apresentada ao Juzo requerido. A outra, diretamente ao tribunal ad quem. A escolha deste ou daquele procedimento pode conduzir a perda de tempo precioso, eis que, tido por inadequado e no acolhido o recurso de Apelao no Juzo recorrido com prazo de 15 dias, poder-se- ter perdido o prazo menor de 10 dias para ajuizar um Agravo junto ao Tribunal de Justia. O artigo 524 do CPC antes da reforma pela lei 9.139/2005 previa a interposio do agravo junto ao Juzo recorrido com prazo de 15 dias. como para a apelao. Isto possibilitava que, quando da remessa ao Juzo ad quem, o Tribunal aplicava o princpio da fungibilidade independente da nomenclatura usada, e tratando-o da forma considerada certa. Aps a citada reforma, o artigo 524 do CPC determina o protocolo diretamente no Tribunal ad quem, em prazo de dez dias, distinto prazo de Apelao. Para no depender da incerta benesse do princpio da fungibilidade recursal, de bom escopo ser sempre apresentar o recurso de Agravo devidamente instrudo dentro do prazo menor e diretamente ao Tribunal ad quem, com vigilncia para que se tenha apreciao imediata pelo Relator a fim de que, sendo recusado por inepto o recurso, ainda se possa apresentar a modalidade tida por adequada junto ao Juzo ad quo no quanto remanesa do prazo de 15 dias para o exerccio tempestivo da apelao.

5 Concluso

O estudo da dinmica processual dos recursos cabveis Execuo de um ttulo extrajudicial evidencia privilgio parte Exequente, a comear pela disposio de apenas os artigos 736 a 747 do CPC ao se regulamento, excluindo-se o benefcio de efeito suspensivo a no ser em casos especficos mediante garantia do Juzo. Isto fora os operadores do Direito a buscar fora do segmento dos Embargos Execuo subsdios normativos que ampliem as possibilidades de defesa ao Embargante. Com observao especial tentativa de se obter

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efeito suspensivo de uma sentena que denegue o pleito embargante, no caso o amparo de tutela cautelar incidental prevista nos artigos 796 e seguintes do CPC. Isto exige ousadia processual do apelante, pois o obriga a antecipar-se chegada da Apelao ao Tribunal acima, sob o risco de sofrer dano irreparvel com o seguimento da Execuo enquanto no julgada a apelao que possa assistir ao seu direito. Por outra via, a amenizar a dor do Embargante quando vencedor, a cobrana dos danos havidos na lide se processar nos mesmos autos de Embargo sob a forma de cumprimento de sentena, faculdade esta que somente se viabilizou com o advento da lei 11.232/2005. Isto sujeita a parte irresignada a buscar o amparo do Agravo nos termos do artigo 522 do CPC como via recursal. Desta forma, emerge a dualidade recursal de acordo com o julgamento de mrito dos Embargos, conduzindo o Embargante a usar-se do recurso de Apelao quando a sentena no atenda aos seus interesses e direitos, e o Embargado a valer-se do Agravo, retido ou por instrumento, quando a sentena lhe for desfavorvel, posto que corolrio natural que a desconstituio do documento de execuo remeta ao dever de ao menos ressarcir o Executado/ Embargante pelos danos que decorrem do exerccio do direito de defesa.

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6 REFERNCIAS

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