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Revista de estudios histrico-jurdicos

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Rev. estud. hist.-jurd. n.28 Valparaso 2006

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Revista de Estudios HistricoJurdicos 2006, XXVIII, 754 758 RECENSIONES Y RESEAS

Savigny, F. C., Tratado de la posesin segn los principios del derecho romano, con Estudio preliminar" Ciencia del Derecho en Savigny" de Jos Luis Monereo Prez (Comares, Granada, 2005), 367 pgs.

En la obra que nos ocupa, perteneciente a una ms amplia coleccin titulada Crtica del Derecho, dirigida por Jose Luis Monereo Prez, el mismo autor realiza una edicin revisada de la traduccin al castellano del Tratado de la posesin de Savigny editado en 1845 por la Imprenta de la Sociedad Literaria y Tipogrfica, de autor desconocido, que incluye un "Estudio preliminar" en 35 pginas, contenidas al inicio de esta obra, sobre la "Ciencia del Derecho en Savigny", a cargo del propio Monereo. La exposicin del referido estudio preliminar se estructura formalmente en tres apartados dedicados, respectivamente, a la trascendental influencia de la Escuela Histrica del Derecho y al papel crucial que juega dentro de sta Savigny; a la concreta influencia de Savigny en el mbito del derecho patrio, y, en tercer y ltimo lugar, se relacionan una serie de obras escogidas del mismo, haciendo mencin expresa a sus relativas traducciones al castellano. El estudio que lleva a cabo Monereo en el primer apartado de este Estudio preliminar, bajo la rbrica, "Ciencia jurdica: Funcin y Mtodo", no puede decirse ni novedoso ni innovador, aunque debe reconocerse la importancia de la cuestin abordada en el mismo. El autor trata de exponer de manera concisa y suficientemente documentada, con los necesarios y por lo general bien escogidos reclamos bibliogrficos, los planteamientos bsicos de la Escuela histrica del derecho, as como los factores que coadyuvaron en su progresiva transformacin en la Escuela de la mejor sistemtica. Aunque en demasiadas ocasiones su discurso exhibe tal complejidad formal y sustancial que no facilita, antes bien dificulta, la comprensin de la problemtica expuesta. Por otro lado, y aun teniendo en cuenta que el objeto de su estudio lo constituye la doctrina de Savigny, como expresamente apunta el propio ttulo "Ciencia del Derecho en Savigny", resultan a nuestro modo de ver insuficientes las referencias a otros representantes claves de la Escuela histrica del Derecho, in primisa Gustavo Hugo, maestro reconocido del anterior y precursor de la aludida corriente de pensamiento, al que slo alude de manera aislada y sin otorgarle demasiado protagonismo, o a Puchta, discpulo de Savigny llamado a consolidar definitivamente muchas de sus ideas, como la del Volksgeist o espritu del pueblo, concepto bsico en el pensamiento de aqul, aunque formulado por vez primera por su discpulo, a quien se atribuye asimismo la defensa ms decidida del "mtodo histrico estricto", que ya se adivina en los ltimos escritos de su maestro y que cristalizar en la conocida "genealoga o jurisprudencia de los conceptos" de la pandectstica, tan denostada por Ihering. Centrndonos en el contenido del primer epgrafe de este "Estudio preliminar" sobre la ciencia jurdica en Savigny, en un intento siempre complicado de sintetizacin de la doctrina del jurista el autor inicia su discurso exponiendo tanto los fines como los medios propugnados por aqul, a saber: la

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construccin de una perfecta sistemtica jurdica operada a travs del mtodo dogmtico, siendo el mrito principal de esta corriente de pensamiento representada por Savigny, frente a los precedentes ideales iusnaturalistas, "el haber trasladado el centro de la reflexin de los juristas desde la determinacin en abstracto de principios y postulados racionales a la investigacin concreta de la realidad fctica" (Est. prel., p. xii). A fuer de lo expuesto Monereo llama la atencin sobre las claves del momento histrico en que aparece la Escuela Histrica del Derecho, movimiento filosfico-cultural que surge en pleno debate -como es sabido- sobre la Restauracin monrquica y la oportunidad de la codificacin, ideas ambas claramente favorecidas por la "ahistoricidad" y los postulados inmutables y universales propugnados por el racionalismo iusnaturalista dieciochesco, frente a lo cual se propone "una nueva captacin de la realidad" (Est. prel., p. xiii) que tenga en cuenta el dato histrico. Antes de desarrollar este planteamiento, el autor se detiene muy brevemente en el relevante papel otorgado al derecho romano por esta nueva corriente de pensamiento, hasta el punto que -asevera- "el espectacular resurgimiento del Derecho romano a inicios del siglo XIX est asociado a la reaccin contra la Codificacin y las nociones jurdicas que la misma implicaba" (Est. prel., p. xiv). De la doctrina de Savigny, destaca Monereo su decidida contribucin "al perfeccionamiento de la tcnica de la abstraccin y de simplificacin representando un avance de la ciencia del Derecho" (Est. prel., p. xv), y el logro de haber elevado el derecho cientfico a fuente de derecho objetivo "por su misma inmediacin directa respecto de la conciencia colectiva" frente a "la teora racionalista que afirmaba el monismo jurdico y la concepcin racionalista del Derecho" (Est. prel., p. xvi), avanzando as el autor, aunque no con demasiada claridad, un dato clave para comprender el pensamiento de Savigny, cual es el reclamo al espritu del pueblo o Volksgeist, que se identifica con una elaboracin cientfica del derecho que se sobrepone, sin alterarlo, al derecho espontneamente creado por el pueblo. Tras exponer los tres elementos bsicos sobre los que se articula formalmente la sistemtica conceptual de Savigny, cuales son: "relacin jurdica" (Rechtsverhltniss), "institucin jurdica" (Rechtsinstitut) y "sistema" (System), siendo la relacin jurdica el elemento primario sobre el cual se construyen los otros dos y el sistema el elemento superior que garantiza la unidad orgnica del conjunto de las instituciones jurdicas y contribuye decisivamente a la comprensin de sentido" (Est. prel., p. xvii), Monereo orienta nuevamente su reflexin hacia el dato histrico y la relevancia de la indagacin en la conciencia popular, defendida por Savigny como nico mtodo posible para lograr un conocimiento cientfico del derecho, planteamiento que presupone una armnica dialctica entre historia y sistema que derivar a la postre en una concepcin formalista que, prescindiendo de la historia, se aproxima bastante al racionalismo iusnaturalista. Esta evolucin, explica Monereo, atraviesa bsicamente por tres fases perfectamente reconocibles en la obra de Savigny: una primera etapa, marcada por la prevalencia del derecho estatal sobre el consuetudinario y por la marginacin de la interpretatio jurisprudencial en pro del positivismo jurdico, a la que correspondera la publicacin de su Metodologa jurdica (entre 1802-1803), obra en la que, explica Monereo, Savigny parte por un lado de la historicidad de la ciencia legislativa entendida como lmite objetivo ante la arbitrariedad y, por otro, de su clara impronta filosfica que se identifica con "una elaboracin sistemtica de la jurisprudencia" (Est. prel., p. xx). La segunda fase vendra representada por la publicacin de La Vocacin de nuestro tiempo... (1814) y Sobre el fin de la Revista de la Escuela Histrica (1815), y estara marcada por la relevancia que en la doctrina de Savigny asume la costumbre como fuente primaria del derecho y, por ende, por la importancia de la indagacin en el espritu del pueblo para su formacin y conocimiento. Precisamente, como explicara el propio Savigny, la decadencia del derecho vendra determinada por "la falta de vitalidad de la conciencia popular y su sustitucindesplazamiento por una intervencin legislativa ms autonomizada respecto al mbito de elaboracin jurdica inmanente a la vida de la colectividad" (Est. prel., p. xxii). La tercera etapa, explica finalmente Monereo, se correspondera con el momento de mayor madurez de Savigny tal como se refleja en su obra Sistema del Derecho Romano actual (1840), una de las ms importantes de la historia del pensamiento jurdico y se caracterizara por la preponderancia de la idea del sistema como resultado del equilibrio entre lo racional y las necesidades prcticas de cada momento histrico, clave para lograr un perfecta sistemtica jurdica. Pero su marcada tendencia hacia la sistematizacin acabar alejndolo del plano histrico para situarse en el formalista, provocando en este punto un hermetismo del fenmeno jurdico o construccin formalista de la ciencia del derecho alejada de la realidad histrico-social que se proyecta, explica Monereo, en dos direcciones: de un lado, "el mtodo histrico acaba por reducir la ciencia jurdica a historia del Derecho"; de otro, "el mtodo sistemtico convertir al Derecho en una estructura interna cerrada, clausurada" (Est. prel., p. xxv). En este contexto, el autor llama la atencin sobre la "desmaterializacin tica del derecho privado" que aparece como un dato constante en el pensamiento de Savigny y, advierte, de todos los protagonistas de la Escuela histrica del

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Derecho, consistente en el rechazo a la "tica material" y el reclamo, sin embargo, a la tica subjetiva entendida como una "tica de los motivos del obrar, no de la funcin social del obrar" (como explica ms claramente Vicent, en p. 144, citado expresamente por Monereo en p. xxiv, n. 26, de su Est. prel.). Asimismo advierte del contraste que se aprecia entre "la teora y la ideologa de la Escuela histrica con los datos de la realidad sociopoltica que, ya por entonces, alumbraba bien ntidamente el surgimiento de un nuevo orden social (el burgus) y las consecuencias sociopolticas ms crudas del mismo" (Est. prel., p. xxv). Tal contraste, contina Monereo, haba sido denunciado ya en su momento por Carlos Marx, primero adems en poner de relieve expresamente el fallo principal de la Escuela histrica, al elevar el dato histrico a la categora de dogma orientndose decididamente hacia la dogmtica y el positivismo jurdico llamado a imperar a partir del s. XIX, como puede apreciarse con meridiana claridad en la propia obra de Savigny y, ms precisamente, en sus relativas reflexiones a propsito del mtodo jurdico, idea sta sobre la que en definitiva vuelve a girar el discurso del autor en las pginas finales de este primer apartado que comentamos. El epgrafe segundo de su Estudio preliminar, de menor extensin que el anterior, lo dedica Monereo al examen de la influencia que en general tuvo la doctrina de Savigny en la historia del pensamiento jurdico europeo, con especial referencia a su proyeccin en Espaa. "La Escuela histrica -comienza afirmando- estableci las bases fundamentales de la ciencia del Derecho moderno. Mrito suyo fue la consideracin inicial del Derecho como una cristalizacin del proceso histrico [...]" (Est. prel., p. xxxiii), siendo mrito atribuible a Savigny, asevera a rengln seguido el autor, su decidida contribucin al desarrollo de la ciencia jurdica mediante la consideracin dinmica del derecho en cuanto producto histrico, fruto del espritu del pueblo e indefectiblemente unido al entorno social en que el mismo se desenvuelve. No obstante, y volviendo a una idea expuesta lneas atrs, el autor advierte seguidamente de la conocida desviacin hacia el dogmatismo y el positivismo formalista a la que conducir en ltima instancia ese ideal del sistema propugnado por la Escuela histrica y que, como tambin es sabido, abrir el camino de la codificacin. A fuer de lo expuesto, Monereo llama la atencin ms adelante sobre la ntima conexin existente entre las concepciones historicistas e iusnaturalistas, con especial referencia a la influencia concreta de estas ltimas en la doctrina de Savigny (Est. prel., p. xxxvi). Estas consideraciones iniciales sirven a Monereo como introduccin a lo que constituye propiamente el objeto de sus reflexiones en este segundo apartado de su Estudio preliminar. Pues en efecto, asegura el autor, la influencia de la Escuela histrica del derecho se hizo notar con especial intensidad durante la primera mitad del siglo XIX y no slo, advierte adems, en el mbito de la ciencia jurdica, sino tambin en el de la economa, en que surgi al socaire de aquellas ideas la llamada Escuela histrica de la economa, donde profesaron figuras tan notables como Hildebran y Niebuhr, por citar algunos. Por el contrario, explica Monereo, durante la segunda mitad del siglo XIX las originarias concepciones historicistas se veran reemplazadas por el formalismo de esta "jurisprudencia de conceptos" que suscitara una gran reaccin sobre todo a finales del mentado siglo, destacando en este contexto las reacciones al positivismo formalista de Ihering. La misma dialctica entre historicismo y positivismo marcar el fenmeno de la recepcin de la doctrina de Savigny en Espaa, la cual tiene lugar y no casualmente, apostilla el autor, durante la segunda mitad del siglo XIX, abarcando en su mbito de influencia diversas corrientes de pensamiento "tanto en la escuela krausista espaola, como en la escuela neotomista y en la escuela jurdica de Catalua" (Est. prel., p. xxxvii). Es precisamente en Catalua, prosigue Monereo, donde el calado de su pensamiento se har sentir con ms intensidad, pues el historicismo propugnado por Savigny y el componente nacionalista de su ideario "convena a las aspiraciones del pueblo cataln y de la doctrina jurdica" (Est. prel., p. XL). Con todo, advierte tambin al autor, existen diferencias nada desdeables entre el pensamiento de Savigny y el krausismo espaol, particularmente en las respectivas percepciones del fenmeno cristiano, cuyos principios concibe Savigny desde el interior de la historia y que aparecen situados por Durn y Bas por encima de la misma (Est. prel., p. xli s.). Prueba fehaciente de la notable proyeccin de la doctrina de Savigny en Espaa, concluye finalmente el autor, sera la aparicin de diversas traducciones al castellano de su obra, destacando en este punto El Tratado de la Posesin y Sistema de derecho romano actual de Savigny. En el tercer y ltimo apartado, como indica su propia rbrica, Monereo ofrece una seleccin de diversas obras de Savigny traducidas al castellano, de entre las que destacamos por ser precisamente el objeto de este trabajo: Das Recht des Besitzes. Eine civilistische Abhandlung o El derecho de la posesin. Una monografa civilstica (Giessen 1803), cuya primera traduccin a nuestra lengua: El Tratado de la posesin segn los principios del Derecho romano, llevada a cabo por autor desconocido en 1845, sirve de base a esta

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"edicin revisada", segn declara apertis verbis Monereo, y constituye, junto al relativo tratado de Ihering: La teora de la posesin. El fundamento de la proteccin posesoria (traduccin al castellano por Adolfo Gonzlez Posada, Madrid, 1912), un punto de obligada referencia para cualquier estudio sobre la cuestin. Se trata en efecto de un trabajo de una notabilsima calidad formal y sustancial, en que Savigny aborda con gran maestra y habilidad las diversas cuestiones que suscita el estudio de la posesin, partiendo del propio concepto y naturaleza del instituto; la diversidad terminolgica que al respecto exhiben las fuentes romanas; modos de adquisicin y prdida de la misma; figuras atpicas de posesin contempladas y reconocidas ya desde la poca clsica y conocidas como possessio iuris o quasi possessio; hasta llegar a los medios de tutela previstos por el ordenamiento jurdico romano, para concluir con una breve referencia a la evolucin de la figura en el derecho posterior. La versin traducida de esta magna obra, que como se ha dicho anteriormente pretende ser, en palabras del propio Monereo, una "edicin revisada" de la traduccin de 1845, tiene una extensin de 322 pginas incluidas a continuacin de las 35 dedicadas al estudio preliminar aqu comentado. Esther Domnguez Lpez Universidad de Mlaga Espaa

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