EL EMPLAZAMIENTO

DEFINICIN Y CONFIGURACIN CONSTITUCIONAL. De acuerdo con la doctrina y tambin desde el punto de vista legal, los principales actos de comunicacin son: LAS CITACIONES, NOTIFICACIONES, EMPLAZAMIENTOS Y EMPLAZAMIENTOS PARA CONTESTAR LA DEMANDA. El derogado Cdigo de Procedimientos Civiles, por error de tcnica legislativa, confunda lo que era el emplazamiento y el emplazamiento para contestar la demanda, al expresar en el art. 205 que el emplazamiento es el llamamiento que hace el Juez al demandado para que comparezca a manifestar su defensa; ms adelante en el art. 211 estableca expresamente en su inciso final que Si el emplazamiento fuere para contestar la demanda, se dar al emplazado el trmino que la ley seala para la contestacin. Dejando entrever con ello que el emplazamiento no solo es para contestar a la demanda, como en efecto lo es. Consecuente con lo apuntado, de acuerdo con la jurisprudencia, EL EMPLAZAMIENTO, se define como un acto procesal de comunicacin, que pone al emplazado en la situacin jurdica de comparecer o dejar de comparecer, que cumpla una actividad o declare su voluntad ante el rgano Jurisdiccional, en una plazo determinado; y, el EMPLAZAMIENTO PARA CONTESTAR LA DEMANDA, especficamente respecto del sujeto pasivo de la pretensin, es el acto procesal que posibilita el conocimiento de la incoacin de una pretensin y el contenido de la misma, as como fija un plazo inicial para que el emplazado cumpla una actividad o declare su voluntad respecto de sta. Lo anterior implica que una cosa es el emplazamiento y otra el emplazamiento para contestar la demanda, pues mientras el primero lo es respecto de cualquier sujeto procesal (activos y pasivos), el segundo lo es respecto del sujeto pasivo, es decir, de la persona del demandado; De ah que el emplazamiento para contestar la demanda, a diferencia del emplazamiento, deber efectuarse a la persona que en la demanda se le atribuya la titularidad del derecho que se va a discutir en el proceso y del cual puede ser privada, o la titularidad de la obligacin cuyo cumplimiento se exige; o sea, aquella persona que se puede ver afectada en su esfera personal de derechos a consecuencia de la sentencia que se pronuncie en el respectivo proceso. En otros trminos, el emplazamiento para contestar la demanda, a diferencia del emplazamiento, ocurre una sola vez en el proceso y tiene como nico destinatario al demandado o demandados, a travs del cual se les llama para que ejerzan sus respectivos derechos procesales; para ese efecto, tal como se desprende del Art. 181 CPCM., la materializacin del emplazamiento para contestar la demanda implica comunicar al demandado el contenido y la admisin de la misma, para lo cual, a fin de una mejor ilustracin, deber entregrsele una copia de sta junto con la esquela a que se refiere el art. 182 en relacin con el Inc. 1. del art. 183 ambos del CPCM., ms los documentos que se hayan adjuntado por encontrarse relacionados con su contenido; esto

permitir el mejor ejercicio de la preparacin de la defensa del demandado, que es lo que con dicho acto de comunicacin se persigue. De ah que, como se consigno, el citado art. 205 del derogado Cdigo de Procedimientos Civiles al definir el emplazamiento lo que defina era el emplazamiento para contestar la demanda. Debe decirse que nuestras leyes procesales se ocupan ms de la figura del emplazamiento para contestar la demanda que del emplazamiento propiamente dicho, el Cdigo procesal civil y Mercantil no es la excepcin, por lo que, en lo que adelante sigue nos referiremos al emplazamiento para contestar la demanda. En otro aspecto, no debe perderse de vista que este acto de comunicacin, como toda categora jurdica constitucionalmente protegida, se encuentra intrnsecamente vinculada con la Constitucin de la Repblica, que si bien es cierto no goza de una configuracin constitucional propia, por no dimanar directamente de la constitucin, su asidero constitucional se encuentra incardinado en la garanta de audiencia regulada en el art. 11 de la Constitucin de la Repblica.

OBJETO DEL EMPLAZAMIENTO. Consecuente con la jurisprudencia, el emplazamiento tiene por objeto, situar en un plano de igualdad jurdica a las partes o sujetos del proceso, a fin de que stas puedan ser odas en sus respectivas pretensiones, defensas y oposiciones o excepciones. Que por ello, el emplazamiento debidamente efectuado, constituye uno de los actos indispensables en todo tipo de proceso, en vista de que el mismo posibilita el ejercicio del derecho de audiencia y, consecuentemente, de defensa.

QUIENES PUEDEN DILIGENCIAMIENTO.

PRACTICAR

EL

EMPLAZAMIENTO.

El citado Cdigo de Procedimientos Civiles derogado, partiendo de la naturaleza del proceso y el Tribunal, en el art. 207 estableca que los investidos con autoridad para practicar los emplazamientos eran el Secretario Notificador, El Secretario del Tribunal, El Oficial Mayor, el Portero Citador u otro dependiente del Tribunal; el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, por su parte, no prev de manera expresa los sujetos investidos con autoridad para practicar el emplazamiento, pues en el art. 183 Inc. 1., nicamente se limita a expresar que el emplazamiento se practicar por el funcionario judicial competente, debiendo entenderse, entonces, que lo sern aquellos que determina la respectiva Ley Orgnica Judicial en los Arts. 70 obligacin 7., 71, 72, 78 obligacin 1. Que aunque en dichas disposiciones prcticamente se hace referencia a los Secretarios y Oficiales mayores como sujetos con la obligacin de realizar los emplazamientos, en la prctica la mayora de emplazamientos se practican por los Notificadores del Tribunal. Al respecto, debe precisarse que lo importante es cumplir con el Principio Finalista de los Actos de comunicacin, esto es, que exista una efectiva

comunicacin entre el Tribunal y la persona a quien se pretende informar, independientemente del funcionario o empleado judicial que lo practique. En cuanto a la forma de llevar a cabo dicho acto de comunicacin, debe precisarse que ahora todo emplazamiento se har mediante ESQUELA DE EMPLAZAMIENTO; sealo ahora porque antes de la entrada en vigencia del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, la esquela nicamente se haca cuando la persona a emplazar no se encontraba directamente y se practicaba por medio de una distinta a la del demandado. La esquela en cuestin contendr la informacin pertinente y necesaria para que el demandado quede total y debidamente ilustrado e instruido, en los trminos que lo detalla el art. 182 CPCM.; para esos mismos efectos, a la dicha esquela de emplazamiento se adjuntar copias de la demanda, resolucin de admisin de la misma y documentos que a ella haya adjuntado el demandante, tal como lo prev la parte final de la citada disposicin legal. Consecuentemente, el diligenciamiento del emplazamiento continuar con la ubicacin del lugar sealado por el actor para localizar al demandado; si se encuentra, se le hace la comunicacin correspondiente, entregndole la esquela y documentos anexos. Art. 182 Inc. 1. Si no se encontrare al demandado, pero se tiene la certeza de que efectivamente se est en su lugar de residencia o bien se su trabajo, segn el caso, se entregar la esquela de emplazamiento y sus anexos a cualquier persona mayor de edad que se encuentre en dicho lugar y que tuviere algn vnculo o relacin con la persona del demandado. Art. 182 Inc. 2. Finalmente, el diligenciamiento del emplazamiento se documenta mediante acta, que levantar el funcionario o empleado judicial que practic el emplazamiento; dicha acta deber por lo menos contener: la indicacin del lugar, da y hora en que se practic el emplazamiento, nombre de la persona a quien se entrega la esquela, es decir, si se hizo o no en la persona del demandado, de no hacerse en la persona de ste, indicar el vnculo o relacin que le une al mismo la persona por medio de quien se practica. El acta ser suscrita por el emplazado o por la persona que recibi la esquela, salvo que sta no supiera, no pudiera o no quisiera hacerlo, de lo cual se deber dejar constancia. Art. 182 Inc. 3.

FORMAS DE PRACTICAR EL EMPLAZAMIENTO. Las diferentes clases o formas de practicar el emplazamiento, son de carcter objetivo o subjetivo. Los primeros estn relacionados con el procedimiento a seguir para la prctica del emplazamiento, tales como: el emplazamiento diligenciado por medio de Notario, el emplazamiento realizado por medio de edicto y el emplazamiento practicado a un demandado esquivo; los segundos estn relacionados con el sujeto a quien se pretende emplazar, como en los casos de emplazamientos al apoderado, emplazamiento a un menor de edad, emplazamiento al Estado y el emplazamiento a persona no domiciliada en el Pas. EMPLAZAMIENTO POR APODERADO.

De acuerdo a lo establecido en el art. 184 CPCM., el emplazamiento podr practicarse al demandado por medio de su apoderado. Es importante destacar que esta forma de emplazamiento solo opera cuando el demandado no se encuentra en disposicin de recibirlo, esto es, que este ausente, se sepa o no su paradero, dicho en otras palabras, cuando no pueda hacrsele al demandado directamente; que esto implica que si el demandado est presente no puede practicarse el emplazamiento por medio de su apoderado. Otra nota importante a considerar es que, esta modalidad de emplazamiento requiere que el apoderado tenga poder especial para ese fin, tal como lo exigen los arts. 184 Inc. 2. y 69 Inc. 2. CPCM. Significa entonces, que el fundamento de esta forma de emplazamiento es que la parte demandada no est presente, esto es, que no pueda recibirlo directamente, pues de poder hacerlo, no habr razn o fundamento alguno para que el emplazamiento no se entienda personalmente y en la persona de ste, an y cuando el apoderado tenga poder para recibirlo. Esto implica que el emplazamiento por medio de apoderado tiene un carcter subsidiario. EMPLAZAMIENTO DILIGENCIADO POR NOTARIO. Segn lo prescrito en el art. 185 Inc. 1. CPCM., las condiciones para la prctica del emplazamiento por medio de notario se limitan a las circunstancias siguientes: a) Que la parte formule la peticin respectiva, lo que significa que no procede de oficio. b) La previa autorizacin del Tribunal. c) La designacin del Notario que diligenciara el emplazamiento por la parte solicitante. c) El costo que ello implique a cargo de la parte peticionaria. Tomando en consideracin tales condiciones, puede afirmarse que, en la prctica, el emplazamiento por medio de Notario tendr mayor vigencia; a diferencia de lo que al respecto se regulaba por el derogado Cdigo de Procedimientos Civiles, que segn el art. 27 condicionaba la intervencin del Notario en la realizacin de este acto de comunicacin, a la existencia de impedimento legal o incapacidad del Juez inferior para practicarlo, situaciones que de acontecer son inmediatamente cubiertas por el suplente respectivo, por lo que, difcilmente tales situaciones, podran en la prctica dar paso a la intervencin notarial. Autorizado el emplazamiento, el Tribunal entregar al Notario designado la esquela de emplazamiento y sus anexos; el Notario deber diligenciarlo con el cumplimiento de las mismas formalidades expresadas, dentro del plazo de cinco das hbiles posteriores a la entrega; en caso de no practicarse el emplazamiento en dicho plazo, el mismo podr prorrogarse por una sola vez si el actor alega y prueba causa

razonable para ello, prorroga que deber solicitarse dentro del plazo original, arts. 185 Incs. 1. y 2. y 142 Inc. 1. CPCM. Si en este nuevo plazo no se diligenca el emplazamiento, se dejar sin efecto la autorizacin y solo podr practicarse por el empleado judicial respectivo. Art. 185 Inc. 3. EMPLAZAMIENTO POR EDICTOS. Segn COUTURE, el edicto es una forma pblica de hacer saber en general o a persona determinada, una resolucin de un Juez, as como tambin la publicacin contenida en los peridicos, para difundir una resolucin judicial. En efecto, el edicto es una notificacin pblica hecha por el rgano Judicial o bien por una autoridad administrativa de algo o de una situacin que con carcter general o particular debe ser conocida para su cumplimiento o para que surta efectos legales respecto de aquellos a quienes vincule, utilizndose medios de comunicacin pblica como los peridicos o lugares pblicamente frecuentados. De acuerdo con el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, los principales supuestos para que proceda esta forma de emplazamientos son: a) La no localizacin del demandado, bien porque no fue encontrado en el lugar de residencia o domicilio sealado por el demandante, o porque de plano desde el inicio del proceso se ignoraba o desconoca su domicilio. Art. 186 Inc. 1. CPCM. b) Que ante la circunstancia expresada, se hayan tramitado y agotado las diligencias de localizacin del demandado con la consecuencia obvia de no habrsele encontrado. Arts. 181 Inc. 2 y 186 Inc. 1. CPCM. Segn lo prescrito en el inciso segundo del Art. 186 CPCM., el edicto contendr los mismos datos de la esquela de emplazamiento a que se refiere el art. 182 del mismo cuerpo legal. El trmite del emplazamiento por edicto consiste, en que una vez elaborado el mismo se ordenar su publicacin en el tablero del tribunal, as como su publicacin por una sola vez en el Diario Oficial, y tres veces en un peridico de circulacin diaria y nacional, art. 186 Inc. 2 y 3 CPCM. Es de esta manera que se cumple con la forma pblica de hacer saber a la persona del demandado el contenido y admisin de la pretensin incoada en su contra y se le llama para que se presente a manifestar su defensa. Hechas las publicaciones y transcurridos diez das posteriores a la ltima publicacin sin la comparecencia del demandado, el tribunal, a fin de salvaguardar los derechos de ste en la continuacin del proceso, proceder a nombrarle un curador ad litem para que lo represente en el mismo. Art. 186 Inc. 4. Como ya se ha sealado por ciertos procesalistas, esta forma de emplazamiento plantea un problema de orden prctico, formulndose al respecto la siguiente interrogante: A partir de qu momento se entender por realizado o cumplido el emplazamiento? Sobre este aspecto se ofrecen dos putos de vista:

a) Que una vez transcurridos los diez das de la ltima publicacin se tendr por hecho el emplazamiento. b) Que una vez nombrado el curador ad litem se le emplazar a ste y hasta entonces se tendr por cumplido el acto de comunicacin en cuestin. El legislador no ha sido especfico sobre esta situacin, no obstante comparto el comentario que en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil Comentado, hace el procesalista Licenciado Oscar Antonio Canales Cisco, cuando afirma que el segundo punto de vista se considera la mejor opcin, por el hecho de que, el emplazamiento realizado al Curador ad litem refleja un mayor fundamento y resguardo constitucional, de tal manera que se permite la intervencin del Curador, con los mismos derechos que hubiera posedo el demandado. En un ltimo contexto, debe sealarse que por el contrapeso de derechos constitucionales que el emplazamiento implica, de acuerdo a lo que regulaba el art. 220 del Cdigo del Procedimientos Civiles, esta forma de emplazamiento por edictos no se permita por el legislador, pues se asuma que de hacerlo as, podra llevar a la vulneracin de derechos constitucionales para el demandado; situacin que poda ser sostenida por la poca publicidad que una comunicacin por edictos implicaba segn la normativa derogado, que se limitaba a la fijacin de los mismos en el tablero del tribunal, lo cual ya no es consustancial con el procedimiento que ahora se fija por el Cdigo Procesal Civil y Mercantil, que marca una amplia publicidad precedida de un adecuado procedimiento y posterior nombramiento de un Curador para el litigio. EMPLAZAMIENTO EN CASO DE DEMANDADO ESQUIVO. No es una novedad que el demandado al ser emplazado pretenda esquivar dicho acto de comunicacin, esta es una situacin que comnmente se presenta en la prctica; consecuentemente, una vez constatada la persona del demandado y este adoptare una actitud esquiva, o lo que es igual, se negare a recibir el emplazamiento, se principiara por dejar constancia de ello por el encargado de practicarlo mediante acta que se levantar al efecto, arts. 187 y 183 Inc. 3. CPCM. Que, ante tal supuesto, el art. 187 CPCM., en su parte final nicamente se limita a expresar que el emplazamiento se har conforme lo dispuesto en dicho cdigo, sin determinar de manera concreta la forma de cmo superar tal inconveniente, abriendo paso para la solucin de dicho problema a la interpretacin analgica y sistemtica de la ley de la materia, tal como lo prescribe el art. 19 CPCM.; en este orden, revisando los diferentes supuestos que pueden presentarse al momento de realizar un acto de comunicacin, puede arribarse que a lo que se refiere la parte final del citado art. 187 CPCM., es al supuesto prescrito en el inc. 2 del art. 177 del citado cuerpo legal, en el sentido que si el destinatario de un acto de comunicacin, en este caso del emplazamiento, se niega a recibirlo, se har el mismo mediante aviso fijado en lugar visible del domicilio del demandado, con las indicaciones y efectos a que se refiere dicha disposicin legal. EMPLAZAMIENTO POR MEDIO DE REPRESENTANTE.

El Cdigo Procesal Civil y Mercantil, seala tres supuestos en los que el emplazamiento se practicara por medio del respectivo representante legal: 1) Cuando se trate de demandas contra una persona natural incapaz, como en el caso de los menores de edad el emplazamiento se har a sus representantes. (EMPLAZAMIENTO DE UN MENOR, art. 188 CPCM) 2) Cuando se trate de demandas contra una persona jurdica, pblica o privada, el emplazamiento se har a la persona natural que de acuerdo a la ley asuma su presentacin, a un gerente o director, o a cualquier otra persona autorizada por la ley o por convenio para recibir emplazamientos. (EMPLAZAMIENTO DE UNA PERSONA JURDICA, art. 189 CPCM.) 3) Cuando el demandado sea El Estado de El Salvador. En este supuesto el emplazamiento se har al Fiscal General de la Repblica o a un agente designado por ste, por ser quienes por mandato constitucional ejercer la representacin del Estado, tal como lo dispone el art. 193 atribucin 5. de la Constitucin de la Repblica. (EMPLAZAMIENTO DEL ESTADO, art. 190 CPCM.) EMPLAZAMIENTO DE PERSONA NO DOMICILIADA EN EL PAS. De acuerdo con el art. 191 CPCM., si el demandado con domicilio en el extranjero tiene en el pas oficina, sucursal o delegacin abierta, el emplazamiento se har o entender con la persona encargada de dicho establecimiento, por una parte, por otra, si el demandado no cuenta con establecimiento alguno en el pas, se podr encargar el emplazamiento a persona autorizada para la prctica de dicha diligencia en el pas donde dicho emplazamiento deba practicarse, segn lo indique el actor, todo a peticin o costo de ste. Al respecto, habr que tomarse en cuenta adems lo concerniente a las reglas de cooperacin judicial internacional que se prevn a partir del art. 149 CPCM. y a la normativa internacional pertinente. En este apartado cabe sealar adems el emplazamiento de persona no domiciliada dentro de la comprensin territorial donde el tribunal extiende o ejerce su competencia, surgiendo de esta manera otra forma de emplazamiento: EL EMPLAZAMIENTO POR MEDIO DE COOPERACIN O AUXILIO JUDICIAL INTERNO, que se realizar en los trminos que lo prev el art. 141 CPCM., en relacin con el art. 192 del mismo cuerpo legal. MOMENTO PROCESAL EN QUE COMIENZA Y FINALIZA EL EMPLAZAMIENTO PARA CONTESTAR LADEMANDA. Tomando en cuenta lo prescrito en el art. 142 y 145 Inc. 1. CPCM., el plazo del emplazamiento para contestar la demanda se cuenta en das hbiles y comienza partir del da siguiente al de la notificacin de la resolucin que lo ordena, y finaliza o concluye en el da fijado para la comparecencia en el ltimo momento hbil del respectivo horario de la oficina, tal como lo prev el inciso final del citado art. 145 CPCM.

El plazo en cuestin depender del tipo de proceso de que se trate; de esta forma si se trata de un proceso declarativo comn el plazo ser de veinte das, tal como lo seala el art. 283 CPCM.; en el caso de un proceso especial ejecutivo el plazo se reduce a diez das, art. 462, debiendo en este supuesto sealarse que cindonos a lo que reza el art. 465 del mismo cuerpo legal, dicho plazo se computa desde o a partir de la notificacin del decreto de embargo y no a partir del da siguiente como lo indica la regla general; similar plazo de diez se fija en los procesos especiales posesorios, art. 475 CPCM., solo que aqu a partir del da siguiente a la notificacin. Tratndose del proceso abreviado y el resto de procesos especiales que de acuerdo a la ley se rigen por este, el emplazamiento para contestar la demanda viene dado atpicamente como citacin a audiencia, que se realizara dentro de un mnimo de diez das entre la citacin y la efectiva celebracin de dicho acto y un mximo de veinte. Arts. 423, 427, 478 y 496 CPCM. EFECTOS DEL EMPLAZAMIENTO. Aunque el Cdigo Procesal Civil y Mercantil no lo prescribe expresamente, como lo regulaba el derogado Cdigo de Procedimientos Civiles, estimo que en el emplazamiento para contestar la demanda, persisten los siguientes efectos: a) PREVIENE LA COMPETENCIA. Ello porque, si un Juez incompetente por razn del territorio no aprecia in limini litis su falta de competencia y el demandado tras el emplazamiento no denuncia la misma en el plazo que se tiene para contestar la demanda, sin contestarla, el tribunal ser definitivamente competente para conocer de la pretensin, debiendo el demandado seguir ante este el litigio. Arts. 42 y 43 CPCM. b) HACE NULA LA ENAJENACION DE LA COSA O DERECHOS DEMANDADOS. Tal situacin puede sostenerse por el hecho de que la enajenacin de de una cosa o derecho que se litiga constituye un objeto ilcito, tal como lo prev el art. 1335 Inc. 1. No. 3.) del Cdigo Civil; lo que tcnicamente se puede ver materializado cuando el demandado que de buena fe posee una cosa, es emplazado, informndosele que sobre la cosa que posee pende un litigio, los actos de disposicin posteriores a dicho acto de comunicacin serian considerados de mala fe y, consecuentemente nulos; de ah que, para cuyos efectos, cuando se trata de bienes races se proceda a su respectiva anotacin preventiva. Arts. 1335 Inc. 1. No. 3) parte final, 719 No. 1.) y 721 C.C. c) INTERRUMPE LA PRESCRIPCION, en los trminos que lo regula el art. 2242 C.C. Cabe sealar que la incomparecencia o falta de personacin del demandado en el plazo otorgado tras el emplazamiento, tiene como efecto, el seguirse el proceso en su rebelda, tratndose del proceso declarativo comn, cuya declaratoria ser de oficio por el tribunal. Arts. 287 y 194 CPCM. En el proceso declarativo abreviado y dems procesos especiales el proceso continuara sin que el demandado se declare rebelde.

Finalmente, estimo pertinente sealar que la falta de emplazamiento, as como el incumplimiento de las formalidades que para su prctica exige la ley al grado de afectar el principio finalista que rige a dicho acto de comunicacin, tiene como sancin la nulidad de lo actuado, pues ello implicara una concreta violacin a los derechos constitucionales de audiencia y de defensa, art. 232 literal c) CPCM.

Carlos Manahen Mendez Hernandez.