ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL

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TRIBUNAL DE JUSTIA

JLLC N 70027811876 2008/CVEL APELAES CVEIS. RESPONSABILIDADE CIVIL SUBJETIVA DO ESTADO. OBJETOS APREENDIDOS. FURTO NO PRDIO DO FRUM. NEGLIGNCIA. REPARAO DOS DANOS MATERIAIS. JUROS DE MORA. CORREO MONETRIA. HONORRIOS ADVOCATCIOS. FADEP. DESCABIMENTO. 1. O Estado tem responsabilidade de ordem objetiva pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, no termos do art. 37, 6, da Constituio Federal. 2. O ente pblico demandado apenas se desonera do dever de indenizar caso comprove a ausncia de nexo causal, ou seja, prove a culpa exclusiva da vtima, caso fortuito, fora maior, ou fato exclusivo de terceiro. 3. No obstante, tal hiptese no se verifica no caso dos autos, porquanto o infortnio aqui analisado no foi causado por nenhum agente do Estado, sendo inaplicvel a norma constitucional a espcie. No presente feito, v-se configurada perfeitamente hiptese de responsabilizao subjetiva, restando verificar, ento, a ocorrncia de omisso pelo demandado. 4. A responsabilidade subjetiva em se tratando de dano decorrente de ilcito civil, resultante aquela de conduta negligente adotada pela Administrao Pblica. 5. O reforo na segurana aps o crime ocorrido nas dependncias do prdio do Poder Judicirio naquela cidade demonstra a sua fragilidade, bem como a necessidade premente de seu aprimoramento. 6. Ademais, o ente pblico no apresentou qualquer motivo plausvel para no providenciar o mnimo de segurana ao local onde estavam guardados os objetos, a fim de afastar ou mitigar a sua responsabilidade por omisso em cumprir o seu dever legal, nus do qual no se desincumbiu, a teor do que estabelece o art. 333, II, do CPC. 7. Culpa do Estado verificada por negligncia, ao omitir-se em adotar as providncias necessrias para evitar a ocorrncia do evento danoso, onde evidenciada a sua culpa, haja vista que indubitvel o dever do Estado de zelar pelos bens apreendidos ou depositados sob sua responsabilidade 8. ponto incontroverso na lide o desaparecimento dos bens do demandante, nos termos do art. 334, inc.III, do CPC.

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JLLC N 70027811876 2008/CVEL 9. Entretanto, nus processual da parte autora comprovar o prejuzo material sofrido a ttulo de lucro cessante e sua extenso, a teor do estabelece o art. 333, I, do diploma legal precitado. 10. Danos materiais. O termo inicial da incidncia da correo monetria a data do oramento. Contudo, como a Magistrada a quo conferiu ao demandante posio mais favorvel do que a adotada neste Colegiado, devendo prevalecer a deciso de primeiro grau, que considera como termo inicial a data do ajuizamento da ao, em homenagem ao princpio da vedao de reformatio in pejus. 11. Juros de mora a contar da data do evento danoso. Inaplicvel ao caso em exame o percentual previsto no art. 1-F, da Lei n. 9.494/97, porquanto na presente demanda o ente pblico no foi condenado ao pagamento de verbas remuneratrias a servidor ou empregado pblico. 12. Honorrios Advocatcios em favor da Defensoria Pblica, descabimento em razo da confuso entre credor e devedor. No h como se imputar Fazenda Pblica o pagamento de honorrios para ela mesma e, ainda, por servio prestado por seu funcionrio. Ademais, embora se reconhea a independncia funcional dos agentes da Defensoria Pblica, deve se atentar ao fato de que o rgo desprovido de autonomia administrativa e financeira Dado parcial provimento aos apelos.

APELAO CVEL N 70027811876 JAIR GOULARTE DA SILVA ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL

QUINTA CMARA CVEL COMARCA DE ROSRIO DO SUL APELANTE/APELADO APELANTE/APELADO

A D O C R
Vistos, relatados e discutidos os autos. Acordam os Desembargadores integrantes da Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado, unanimidade, em dar parcial provimento ao apelo. 2

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Custas na forma da lei. Participaram do julgamento, alm do signatrio, os eminentes Senhores DES. SRGIO FERNANDO DE VASCONCELLOS CHAVES (PRESIDENTE) E DES. ROMEU MARQUES RIBEIRO FILHO. Porto Alegre, 21 de janeiro de 2009.

DES. JORGE LUIZ LOPES DO CANTO, Relator.

I R ELA R T IO
DES. JORGE LUIZ LOPES DO CANTO (RELATOR) ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL e JAIR GOULART DA SILVA interpuseram recursos de apelao contra a deciso que julgou parcialmente procedente o pedido ventilado na ao de indenizao por danos materiais ajuizada por este em face daquele. Em suas razes recursais s fls. 137/143 dos autos, o demandante asseverou que nas indenizaes decorrentes de relao extracontratual os juros de mora devem incidir a contar do evento danoso, independentemente de interpelao, notificao ou citao na ao judicial. Acrescentou que em relao correo monetria a jurisprudncia dispensa o mesmo tratamento, defendendo a aplicao do enunciado da Smula n. 43 do Superior Tribunal de Justia, que estabelece que este encargo deve ser computado desde a data do evento danoso. No que se refere aos lucros cessantes, alegou que, a partir da apreenso dos bens, o autor foi privado da utilidade proporcionada por estes, os quais so essenciais para o exerccio de sua atividade de aogueiro.

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Propugnou seja provido o recurso e reformada a deciso hostilizada. O Estado, por sua vez, interps recurso de apelao s fls. 145/161 dos autos, defendendo a inaplicabilidade do disposto no artigo 37, 6, da Constituio Federal, porquanto no h nenhum fato de agente do Estado que tenha causado dano ao autor. Alegou a ausncia de nexo de causalidade em razo da ocorrncia de caso fortuito, qual seja, o furto ocorrido nas dependncias do depsito do Foro. Sustentou a impossibilidade de condenao do Estado ao pagamento de honorrios em favor da Defensoria Pblica Estadual, diante da confuso entre credor e devedor. Por fim, afirmou que os juros de mora devem ser de 6% ao ano, nos termos do artigo 1-F, da Lei n. 9.494/97, a contar da citao, como estabelece o artigo 219, do Cdigo de Processo Civil. Requereu o provimento do recurso e a reforma da sentena atacada, julgando totalmente improcedente o pedido deduzido. Oferecidas contra-razes s fls. 158/161 e 163/168, pelo ente pblico e pelo autor, respectivamente. Nesta Instncia, o douto Procurador de Justia, Dr. Antnio Augusto Vergara Cerqueira, apresentou parecer (fls. 178/188), opinando pelo conhecimento e improvimento dos recursos interpostos. Registro que foi observado o disposto nos artigos 549, 551 e 552 do CPC, tendo em vista a adoo do sistema informatizado. o relatrio.

II VO S TO
DES. JORGE LUIZ LOPES DO CANTO (RELATOR)
Admissibilidade e objeto dos recursos

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Eminentes colegas, os recursos intentados objetivam a reforma da sentena de primeiro grau, versando a causa sobre ao de reparao de danos materiais, em decorrncia do furto de bens depositados como prova de processo judicial, a qual foi julgada parcialmente procedente pela culta Magistrada a quo. Os pressupostos processuais foram atendidos, utilizados os recursos cabveis, h interesse e legitimidade para recorrerem, so tempestivos, dispensado o Estado do preparo por se tratar de pessoa jurdica de direito pblico, nos termos do 1 do artigo 511 do Cdigo de Processo Civil, e o autor em razo da gratuidade judiciria concedida (fl. 89v), inexistindo fato impeditivo do direito recursal, noticiado nos autos. Assim, verificados os pressupostos legais, conheo dos recursos intentados para a anlise em conjunto das questes de fundo suscitadas.
Mrito dos recursos em exame Descrio do evento danoso: ato ilcito

A parte autora narrou, na inicial, que, no dia 28 de setembro de 2002, teve apreendidos os seguintes bens: um animal bovino carneado com aproximadamente 152 quilos, um couro de pelagem baia, uma serra de cortar carne, uma talha, uma faca de cabo branco, uma faca irai, uma pedra de afiar, um gancho e uma balana. A apreenso decorreu da suspeita de cometimento de delito contra a ordem tributria, com tipificao legal no artigo 2, inciso I, da Lei n. 8.137/90. Relatou que dos bens apreendidos somente foram restitudos a carne e o couro, e que, por diversas vezes, apresentou pedido para que os demais objetos lhe fossem devolvidos, porm no obteve xito. Aps declarada a extino da punibilidade, o demandante reiterou o pedido de restituio dos bens apreendidos, o qual foi deferido em 09 de maio de 2006 (fl. 57). Asseverou, contudo, que no conseguiu reaver 5

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a posse dos bens, uma vez que estes foram furtados do prdio do Frum da Comarca de Rosrio do Sul. Postulou o pagamento de indenizao correspondente aos danos materiais, tendo em vista que os bens furtados eram essenciais ao desenvolvimento de sua atividade laboral.
Responsabilidade pelo evento danoso

No caso em tela, assiste razo parte autora ao imputar ao Estado a responsabilidade pelos danos, tendo em vista ser fato incontroverso da lide, na forma do artigo 334, inciso III, do Cdigo de Processo Civil, o furto ocorrido nas dependncias do Frum de Rosrio do Sul, fato este corroborado pela prova documental trazida aos autos. Inicialmente, frise-se que a Administrao Pblica tem responsabilidade de ordem objetiva pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, no termos do 6 do artigo 37 da Constituio Federal, o que dispensaria a parte prejudicada de provar a culpa do Poder Pblico para que ocorra a reparao, bastando relao de causalidade entre a ao ou omisso administrativa e o dano sofrido. No entanto, o ente pblico se exonera do dever de indenizar caso comprove a ausncia de nexo causal, ou seja, provar a culpa exclusiva da vtima, caso fortuito, fora maior, ou fato exclusivo de terceiro. Da mesma forma, ter o quantum indenizatrio reduzido se comprovar culpa concorrente da vtima para o evento danoso. Sobre o tema, ensina o doutrinador Meirelles1 que:
Advirta-se, contudo, que a teoria do risco administrativo, embora dispense a prova da culpa da Administrao, permite que o Poder pblico demonstre a culpa da vtima para excluir ou atenuar a indenizao. Isto porque o risco administrativo no se confunde com o risco integral. O risco administrativo no significa que a Administrao deva indenizar sempre e em qualquer caso o dano suportado pelo particular; significa, apenas e to-somente, que a vtima fica dispensada da prova da culpa da Administrao, mas esta
1

MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro, 28 ed.,atual. por Eurico de Andrade Azevedo e outros. SP: Malheiros, 2003, P. 623.

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poder demonstrar a culpa total ou parcial do lesado no evento danoso, caso em que a Fazenda Pblica se eximir integralmente ou parcialmente da indenizao.

No mesmo sentido so os ensinamentos de Cavalieri Filho 2 ao lecionar que:

Com efeito, a teoria do risco administrativo, embora dispense a prova da culpa da administrao, permite ao Estado afastar a sua responsabilidade nos casos de excluso do nexo causal fato exclusivo da vtima, caso fortuito, fora maior e fato exclusivo de terceiro. O risco administrativo, repita-se, torna o Estado responsvel pelos riscos da sua atividade administrativa, e no pela atividade administrativa de terceiros ou da prpria vtima, e nem, ainda, por fenmenos da natureza, estranhos sua atividade. No significa, portanto, que a Administrao deva indenizar sempre e em qualquer caso o dano suportado pelo particular. Se o Estado, por seus agentes, no deu causa a esse dano, se inexiste relao de causa e efeito entre a atividade administrativa e a leso, no ter lugar a aplicao da teoria do risco administrativo e, por via de conseqncia, o Poder pblico no poder ser responsabilizado.

No obstante, tal hiptese no se verifica no caso dos autos, porquanto o infortnio aqui analisado no foi causado por nenhum agente do ente estatal, sendo inaplicvel a norma constitucional a espcie. No presente feito, v-se configurada perfeitamente hiptese de responsabilizao subjetiva, restando verificar, ento, a ocorrncia de omisso pelo demandado. A responsabilidade subjetiva do Estado s pode ser

reconhecida quando provada a conduta culposa de seus agentes, contraria a lei. Imprescindvel, neste caso, a comprovao da culpa, a este respeito os ensinamentos de Arnaldo Rizzardo3:
Todavia, adquire a culpa dimenses mais extensas ou um tanto diferentes que as comumente conhecidas e exigidas para conceder a indenizao de modo geral. No se trata apenas e propriamente do erro de conduta, da imprudncia, negligencia ou impercia daquele que atua em nome e em favor do Estado. Essas maneiras de agir tambm, e mais enfaticamente, levam indenizao. No caso da administrao pblica, deve-se levar em conta o conceito ou a idia do que se convencionou denominar falta do servio (faute du service), ou a culpa do servio, que diz com a falha, a
2

CAVALIERI FILHO, Srgio, Programa de Responsabilidade Civil, 7 ed., rev. e amp. SP: Atlas, 2007, p. 239. 3 RIZZARDO, Arnaldo. Responsabilidade Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2007, p. 360.

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no prestao, a deficincia do servio, o seu no funcionamento, ou o mau, o atrasado, o precrio funcionamento. Responde o Estado porque lhe incumbia desempenhar com eficincia a funo. Como no se organizou, ou no se prestou para cumprir a contento a atividade que lhe cumpria, deixou de se revelar atento, diligente, incorrendo em uma conduta culposa.

Nesse diapaso oportuno trazer baila a lio de Bandeira de Mello4 acerca da responsabilidade subjetiva do Municpio, que a seguir se transcreve:
Quando o dano foi possvel em decorrncia de uma omisso do Estado (o servio no funcionou, funcionou tardia ou ineficientemente) de se aplicarse a teoria da responsabilidade subjetiva. Com efeito, se o Estado no agiu, no pode, logicamente, se ele o autor do dano. E, se no foi o autor, s cabe responsabiliz-lo caso esteja obrigado a impedir o dano. Isto : s faz sentido responsabiliz-lo se descumpriu o dever legal que lhe impunha obstar o evento lesivo. Deveras, caso o Poder Pblico no estivesse obrigado a impedir o acontecimento danoso, faltaria razo para impor-lhe o encargo de suportar patrimonialmente as conseqncias da leso. Logo, a responsabilidade estatal por ato omissivo sempre responsabilidade por comportamento ilcito. E, sendo responsabilidade por ilcito, necessariamente responsabilidade subjetiva, pois no h conduta ilcita do Estado (embora do particular possa haver) que no seja proveniente de negligncia, imprudncia ou impercia (culpa) ou, ento, deliberado propsito de violar a norma que o constitua em dada obrigao (dolo). Culpa e dolo so justamente as modalidades de responsabilidade subjetiva. (...) Em sntese: se o Estado, devendo agir, por imposio legal, no agiu ou o fez deficientemente, comportando-se abaixo dos padres legais que normalmente deveriam caracteriz-lo, responde por esta incria, negligncia ou deficincia, que traduzem um ilcito ensejador do dano no evitado quando, de direito, deveria s-lo. Tambm, no socorre eventual incria em ajustar-se aos padres devidos.

A prova documental trazida ao feito, em especial o auto de apreenso da fl. 33, d conta dos bens apreendidos. Do mesmo modo que o auto de restituio da fl. 37 descreve os dois bens que foram, na mesma data, devolvidos ao autor. O Cdigo de Processo Penal determina autoridade policial que apreenda os objetos que tiverem ligao com o fato delituoso. o que
4

MELLO, Celso Antnio Bandeira, Curso de Direito Administrativo, 19 ed., So Paulo: Malheiros, 2005, p. 942/944.

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se depreende da leitura do disposto no inciso II do artigo 6 do diploma legal precitado, in verbis:

Art. 6o. Logo que tiver conhecimento da prtica da infrao penal, a autoridade policial dever:

(...)
II - apreender os objetos que tiverem relao com o fato, aps liberados pelos peritos criminais;

Contudo, em alguns casos previstos em lei, os objetos apreendidos podem ser restitudos aps o trnsito em julgado da sentena proferida no processo criminal ou quando no interessarem mais a este, a teor do que estabelece os artigos 118 e 120, ambos do Cdigo de Processo Penal.
Art. 118. Antes de transitar em julgado a sentena final, as coisas apreendidas no podero ser restitudas enquanto interessarem ao processo. Art. 120. A restituio, quando cabvel, poder ser ordenada pela autoridade policial ou juiz, mediante termo nos autos, desde que no exista dvida quanto ao direito do reclamante.

Frise-se que, no caso em exame, do pedido formulado pelo autor (fls. 53/54) foi dada vista ao Agente do Ministrio Pblico que opinou pelo deferimento da postulao (fl. 56), o qual foi acolhido pela Douta Magistrada a quo, Dra. Juliana Neves Capiotti, que determinou a restituio dos bens (fl. 57). De acordo com a certido da fl. 58 os objetos no foram encontrados, restando prejudicada a devoluo daqueles. Insta destacar que, mesmo aps vrias diligncias realizadas com o objetivo de encontrar os bens, estes no foram localizados, tendo em vista o furto anteriormente noticiado. Oportuno destacar a informao dada por Gisela Pinto Torres, Distribuidora do Frum de Rosrio do Sul a poca do incidente, de que posteriormente ocorreu uma reforma no prdio e a instalao de um sistema de alarme (fl. 70). O reforo na segurana aps o crime contra o patrimnio ocorrido nas dependncias do prdio do Poder Judicirio naquela cidade 9

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demonstra a sua fragilidade, bem como a necessidade premente de seu aprimoramento. Ademais, o ente pblico no apresentou qualquer motivo plausvel para no providenciar o mnimo de segurana ao local onde estavam guardados os objetos, a fim de afastar ou mitigar a sua responsabilidade por omisso em cumprir o seu dever legal, nus do qual no se desincumbiu, a teor do que estabelece o artigo 333, inciso II, do Cdigo de Processo Civil. Yussef Said Cahali5, com sua costumeira clareza, afirma que:
Mas, independentemente da causa de apreenso dos bens ou objetos, desde que realizada, a autoridade administrativa torna-se depositria daqueles, responsvel, assim, pela sua guarda e conservao, respondendo, em razo disso, o Estado pelos prejuzos decorrentes de seu desaparecimento ou pela sua danificao.

Do mesmo modo, Jos Cretella Jnior6 contundente ao esclarecer que:

As funes desempenhadas pelos depositrios, quer nomeados pelo juiz (depositrios judiciais), quer serventurios efetivos da justia (depositrios pblicos), implicam a custdia de bens que propiciam a prtica de atos ilcitos, culminando com a figura do depositrio infiel, cujos atos danosos empenham a responsabilidade do Estado, obrigado a indenizar o administrado, atingido em seu patrimnio mediante apropriao indbita.

No caso dos autos, entendo que restou devidamente caracterizada a negligncia do ente pblico, omitindo-se em adotar as providncias necessrias para evitar a ocorrncia do evento danoso, onde evidenciada a sua culpa, haja vista que indubitvel o dever do Estado de zelar pelos bens apreendidos ou depositados sob sua responsabilidade. Como bem asseverado pelo insigne tratadista Rui Stoco7:
5

CAHALI, Yussef Said. Responsabilidade Civil do Estado. 3 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007, p. 313. 6 CRETELLA JNIOR, Jos. O Estado e a Obrigao de Indenizar. Rio de Janeiro: Forense, 1998, p. 285. 7 STOCO, Rui. Tratado de Responsabilidade Civil: Doutrina e Jurisprudncia. 7 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007, p. 1031/1032.

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Desse modo, quando o particular ofende o interesse pblico, seja com relao segurana, higiene, ordem, ao costume ou disciplina, seja tambm com relao ao exerccio de atividades econmicas dependentes de permisso, autorizao ou licena, seja, ainda, no pertinente ao respeito aos direitos individuais ou coletivos ou propriedade, poder sofrer uma sano ou a inibio do seu prprio direito, atravs de medidas de conteno, inibio, proibio, reteno e outras, desde que previamente estabelecidas em lei ou no seu regulamento, quando se traduzam em leis em branco, como si acontecer no mbito do Direito Administrativo, em que se delega autoridade da administrao preencher os claros da lei. (...) Qualquer interveno do Estado, quando cause danos ao particular, possvel de reparao, se comprovado o excesso ou abuso de poder.

Alis, a esse respeito o entendimento jurisprudencial desta Corte, cujos arestos so trazidos colao a seguir:
RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. FURTO DE ARMA APREENDIDA EM PROCEDIMENTO JUDICIAL E EM DEPSITO NO FORO DA COMARCA. CULPA IN VIGILANDO. FATO DO FURTO QUE NO CONSTITUI CAUSA DE EXCLUSO DA RESPONSABILIDADE ESTATAL. RESPONSABILIDADE OBJETIVA. INDENIZAO DEVIDA AO PROPRIETRIO. No existindo controvrsia acerca da ocorrncia do dano, demonstrado o nexo de causalidade entre a omisso do Estado e o fato danoso, e ausente qualquer causa excludente de responsabilidade, exsurge o dever de reparar. que o Estado assume o dever de guarda e vigilncia da arma apreendida por fora do procedimento judicial decorrente de ilcito penal. A subtrao por obra de terceiro no constitui fora maior a afastar o dever de indenizar o prejuzo sofrido pelo proprietrio da arma. A indenizao deve corresponder ao valor real do bem, a ser apurado em liquidao de sentena por empresa especializada. APELO PROVIDO. (Apelao Cvel N 70022416820, Dcima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Paulo Antnio Kretzmann, Julgado em 28/02/2008). RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. FURTO DE ARMA APREENDIDA EM PROCEDIMENTO JUDICIAL. DEPSITO NO FORO DA COMARCA. LEGITIMIDADE ATIVA. RESPONSABILIDADE OBJETIVA. AUSNCIA DE CAUSA AO AFASTAMENTO. Os registros das armas dos militares so procedidos junto aos rgos competentes dos respectivos Ministrios e Corporaes. Inteligncia do nico da Lei n 9.437/97, combinado com o art. 11, 2, do Decreto n 2.222/97. Carncia de ao afastada. Responsabilidade objetiva do este pblico pelos danos causados por seus agentes, por ao ou omisso. Caso em que a arma de propriedade do autor, apreendida em procedimento judicial, restou furtada do interior do Foro da Comarca. Inexistncia de prova de ocorrncia de culpa exclusiva da vtima, caso fortuito, fora maior ou fato de terceiro. Comprovado o nexo causal entre o fato atribudo ao ente pblico e o dano. Dever de indenizar. Valor compensatrio postulado acolhido em vista da ausncia de demonstrao da sua impropriedade. Sentena reformada. Ao julgada procedente. Apelao provida. Unnime. (Apelao Cvel N 70011330800, Dcima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jorge Alberto Schreiner Pestana, Julgado em 04/08/2005).

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APELAO. RESPONSABILIDADE CIVIL. MOTOCICLETA. APREENSO PELA POLCIA. FURTO NO DEPSITO. RESPONSABILIDADE DO ESTADO. DANO MATERIAL CONFIGURADO. DANO MORAL. OCORRNCIA. PROVA. PRESCINDIBILIDADE. DANO IN RE IPSA. AO PARCIALMENTE PROCEDENTE. APELAO IMPROVIDA. SENTENA MANTIDA EM REEXAME NECESSRIO. (Apelao e Reexame Necessrio N 70006969208, Nona Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Lus Augusto Coelho Braga, Julgado em 25/08/2004). RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. FURTO DE BICICLETA DEPOSITADA EM DELEGACIA DE POLCIA. DANO MATERIAL. Inocorrncia do reexame necessrio, a teor do art. 472, 2, do CPC. Para a caracterizao da responsabilidade objetiva do Estado, insculpida no art. 37, 6, da Constituio Federal, necessrio que o dano seja causado por seus agentes e nessa qualidade. No caso, o furto da bicicleta no ocorreu por ao de um dos agentes da Administrao Pblica, mas por omisso dos mesmos, na guarda do bem apreendido. Hiptese de responsabilidade subjetiva do Estado, por ato omissivo, fundada no art. 159 do CC de 1916. Prova da culpa que se faz presente, consubstanciada na falha da prestao do servio, por negligncia dos agentes da Delegacia de Polcia. Dever do Estado de indenizar o dano material Apelo desprovido. (Apelao e Reexame Necessrio N 70006326367, Quinta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Leo Lima, Julgado em 17/06/2004).

No que tange alegao de que o nexo de causalidade estaria excludo em razo da ocorrncia de fato de terceiro tenho que esta no prospera. Embora merea ser reconhecido que a atuao de terceiro no identificado tenha sido determinante para a concretizao do evento danoso, cumpre sinalar que, se o prdio possusse mecanismos eficientes de segurana, certamente o crime no teria se consumado. Portanto, o ato delituoso praticado por terceiro decorreu em funo das facilidades encontradas para o furto em questo, tendo em vista que o Estado atravs de seus agentes negligenciou os cuidados necessrios que deveriam ter sido adotados para preservar os bens que estavam sob sua guarda, em especial quando estes decorrem da apreenso de objetos utilizados para prtica de crimes ou obtidos em funo destes. Note-se que fato notrio a dificuldade que os Juzes Diretores dos Foros do interior do Estado possuem para conseguirem obter condies mnimas de segurana para manter o depsito dos bens precitados, o que 12

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leva a ocorrncia de fatos graves como os retratados no presente feito, ou seja o Poder Judicirio e Executivo acabam por expor as suas vicissitudes ou invs de solucionarem problemas dessa ordem. Portanto, devem arcar com o nus dos prejuzos que derem causa em funo deste tipo de descaso, pois medidas simples e eficazes podem e devem ser adotados para tanto, como convnios com a Brigada Militar e monitoramento eletrnico destas unidades. Alis, como bem espargido pelo culto Promotor de Justia atuante junto ao Primeiro Grau, Dr. Leandro Giardin de Souza (fl. 123):
Ora, embora o ru tenha efetivamente demonstrado a ocorrncia de arrombamento do depsito onde presumivelmente estavam guardados os bens pertencentes ao autor, no descaracterizou o nexo de causalidade, resta evidente que, houvessem sido adotadas as cautelas devidas, o evento danoso no teria ocorrido. Assim sendo, devida a indenizao pleiteada pelo autor, uma vez que no foi demonstrada nenhuma das hipteses excludentes da responsabilidade, quais sejam, a culpa exclusiva da vtima, o caso fortuito ou a fora maior.

No mesmo sentido, as bem lanadas manifestaes do insigne Procurador de Justia, Dr. Antnio Augusto Vergara Cerqueira (fl. 185):
No que pertine imprevisibilidade ou inevitabilidade do fato (furto), no tem razo o demandado. Isto porque, no restou evidenciado que o Foro Central era dotado de condies mnimas de segurana, suficientes para impedir uma ao criminosa comum, bem como, no provou que as condies em geral do prdio do Foro eram seguras (portas e janelas resistentes e gradeadas), que havia ao menos um dispositivo de alarme ou proteo instalado ou ainda que o prdio era vigiado, pelo menos distncia, por equipe de segurana pblica ou privada.

Dessa forma, o demandado deve ressarcir os danos materiais causados, na forma do artigo 186, do novo Cdigo Civil, cuja incidncia decorre da prtica de conduta ilcita, a qual se configurou no caso em tela diante da negligncia do ente pblico demandado ao no garantir a segurana do local onde eram guardados os bens apreendidos, omitindo-se de cumprir o seu dever legal. 13

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JLLC N 70027811876 2008/CVEL Indenizao devida pelos danos materiais

No caso em exame, entendo que no merece guarida a pretenso recursal da parte autora, devendo ser mantida a sentena da Magistrada de primeiro grau, pelas razes a seguir deduzidas. Preambularmente, cumpre ressaltar que, conforme alude o artigo 402, do Cdigo Civil, as perdas e danos abrangem no s o que a parte perdeu, mas tambm o que deixou de lucrar, in verbis:
Art. 402. Salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e danos devidas ao credor abrangem, alm do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar.

Ainda, releva ponderar que, quando da ocorrncia de um dano material, duas subespcies de prejuzos exsurgem desta situao, os danos emergentes, ou seja, o dano efetivamente causado, o prejuzo, a diminuio patrimonial sofrida pela vtima; e os lucros cessantes, o que esta deixou de ganhar em razo do ato ilcito, ou, segundo os ensinamentos do insigne jurista Srgio Cavalieri8:
Consiste, portanto, o lucro cessante na perda do ganho espervel, na frustrao da expectativa de lucro, na diminuio potencial do patrimnio da vtima. Pode decorrer no s da paralisao da atividade lucrativa ou produtiva da vtima, como por exemplo, a cessao dos rendimentos que algum j vinha obtendo da sua profisso, como, tambm, da frustrao daquilo que era razoavelmente esperado.

Caio Mrio da Silva Pereira9, com seu costumeiro brilhantismo, acrescenta que:
So as perdas e danos, portanto, o equivalente do prejuzo que o credor suportou, em razo de ter o devedor faltado, total ou parcialmente, ou de maneira absoluta ou relativa, ao cumprimento do obrigado. Ho de expressar-se em uma soma de dinheiro, porque este o denominador comum dos valores, e nesta espcie que se estima o desequilbrio sofrido pelo lesado. A este prejuzo, correspondente perda de um valor patrimonial, pecuniariamente determinado, costuma-se designar como dano matemtico ou dano concreto. Na sua apurao, h de levar-se em conta que o fato culposo privou o credor de uma vantagem, deixando de lhe proporcionar um certo valor
8 9

Ibidem, p. 91. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil Teoria Geral das Obrigaes. Vol. II. 19 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 214.

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econmico, e tambm o privou de haver um certo benefcio que a entrega oportuna da res debita lhe poderia granjear, e que tambm se inscreve na linha do dano.

Assim sendo, no complexa a fixao da indenizao quanto aos danos emergentes, uma vez que basta a simples verificao da perda patrimonial sofrida pela vtima, mediante mero clculo aritmtico. No entanto, o mesmo no ocorre com os lucros cessantes, visto que, por se tratar de fatos futuros, de ganho esperado, deve ser apurado segundo o lucro que a vtima auferia, e o quantum que deixou de lucrar. Entretanto, no caso em tela, o demandante no comprovou o que razoavelmente deixou de lucrar, nos termos do artigo 402, da legislao civil supracitado. Ademais, impende ressalta que entre a data da apreenso, em 28 de setembro de 2002, e o deferimento da restituio, em 09 de maio de 2006, transcorreu mais de 3 (trs) anos, perodo no qual o postulante deve ter de algum modo exercido a sua atividade de aougueiro. Destarte, o autor foi devidamente intimado para se pronunciar acerca das provas que pretendia produzir (fl. 118 frente e verso), oportunidade em que poderia demonstrar atravs de prova oral os ganhos que deixou de ter no perodo em que esteve privado da utilidade dos objetos outrora apreendidos, mas preferiu ficar inerte na produo probatria, requerendo, inclusive, o julgamento do feito no estado em que se encontrava. Assim, ante a ausncia de comprovao dos ganhos que deixou de auferir, nus que se impunha ao demandante e do qual no se desincumbiu, a teor do que estabelece o artigo 333, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, descabe a indenizao postulada na exordial. Alis, como bem lanado pela douta Magistrada singular, Dra. Marina Wachter Gonalves (fl. 135):

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No que diz com o pleito de lucros cessantes, improcede, porquanto o autor sequer os explicitou em sede de petio inicial, no tendo havido comprovao quanto a sua existncia.

Dos juros e correo monetria incidentes sobre o montante indenizatrio

Com relao incidncia de juros e correo monetria sobre o valor da condenao, importante assinalar que estes so corolrio legal, de sorte que desnecessrio que a sentena disponha expressamente a esse respeito. Frise-se que a correo monetria no representa encargo, uma vez que neutraliza os efeitos do tempo sobre o valor da moeda, ou seja, conseqncia do prprio crdito, no importando em acrscimo ao quantum devido, mas mera manuteno do poder aquisitivo da moeda em curso no pas, de sorte que a no-satisfao desta importa em enriquecimento sem causa por parte da apelante. Logo, deve ser ressarcido integralmente ao credor, de acordo com o disposto no artigo 884, caput, in fine, do atual Cdigo Civil, bem como em funo de expressa disposio da Lei n. 6.899/80. De outro lado, o ndice que medir esta atualizao deve ser o IGP-M, que o parmetro adotado por esta Corte como fator de correo monetria, pois o que melhor atualiza o valor nominal da moeda em curso no pas, devendo incidir, no caso dos autos, da data do oramento apresentado. Contudo, como a Magistrada a quo conferiu ao demandante posio mais favorvel do que a adotada neste Colegiado, devendo prevalecer a deciso de primeiro grau, qual seja, a que considera como termo inicial da correo monetria a data do ajuizamento da ao, em homenagem ao princpio da vedao de reformatio in pejus.

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A esse respeito a lio de Humberto Theodoro Jnior10:

Observe-se, finalmente que, embora omisso o cdigo, a doutrina uniforme em repelir a possibilidade de reformatio in pejus, isto , de julgamento que piore a situao do apelante, sem que tenha a outra parte tambm recorrido. (...) Sobre a parte da sentena que no foi objeto de recurso pelo adversrio do apelante, e que eventualmente poderia ser alterada em prejuzo deste, incidiu a coisa julgada, diante da inrcia daquele a que a reforma da sentena favorecia. Assim, no h que se pensar em reformatio in pejus, j que qualquer providencia dessa natureza esbarraria na res iudicata.

No que tange aos juros moratrios, o entendimento deste Colegiado de que estes so devidos desde a data do evento danoso, de acordo com a Smula n. 54 do Superior Tribunal de Justia, a base de 1% ao ms, na forma do artigo 406, do Cdigo Civil, em consonncia com o disposto no artigo 161, 1, do Cdigo Tributrio Nacional. Dispositivos estes que autorizam a incidncia imediata do percentual precitado para a hiptese de moratrios, em especial no caso em exame, no qual a reparao deve ser a mais ampla possvel, sob pena de importar em prejuzo para a parte autora. No caso dos autos, os juros moratrios devem incidir a contar da data em que foi deferida a restituio dos objetos do autor apreendidos em funo do processo criminal. Nesse sentido so os arestos a seguir transcritos:
RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL. MERCADORIAS ADQUIRIDAS MEDIANTE FRAUDE PRATICADA POR TERCEIRO. REGISTRO EM CADASTRO DE INADIMPLENTES. Verificado que o nome da autora foi indevidamente lanado em cadastro de inadimplentes pela r, esta deve reparar o dano moral provocado. Arts. 186 e 927 do novo CC. Ausente a celebrao de contrato entre as partes, o termo inicial dos juros de mora corresponde data do evento danoso. Smula 54 do STJ. Correo monetria incidente a partir da data da sentena, momento em que restou fixado o valor da indenizao. Apelao provida em parte. (Apelao Cvel N 70026266593, Quinta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Leo Lima, Julgado em 22/10/2008).

10

THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil Teoria Geral do Direito Processual Civil e Processo de Conhecimento. Rio de Janeiro: Forense, 2007, p. 660/661.

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APELAO CVEL. RESPONSABILIDADE CIVIL. CEEE. AO DE INDENIZAO POR DANO MORAL. AUMENTO DE CONSUMO DE ENERGIA ELTRICA. TROCA DO POSTE DE LUZ. MEDIDOR LIGADO COM A POLARIDADE INVERTIDA. DANO MORAL CONFIGURADO. INVERSO DO NUS DA PROVA. QUANTUM INDENIZATRIO. Invertido o nus da prova pelo julgador singular, cabia companhia demandada provar a existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo dos direitos da autora, nus do qual no se desincumbiu a teor do art. 333, II, do CPC.. Caso em que a demandante alega aumento de consumo de energia eltrica em virtude da troca de poste de luz velho por novo e ligao irregular do medidor com a polaridade invertida por parte de preposto da companhia demandada, bem como, em decorrncia de descargas eltricas no interior e exterior de sua residncia aps a troca dos referidos postes de energia eltrica. O valor da indenizao a ttulo de dano moral deve levar em conta questes fticas, como as condies econmicas do ofendido e do ofensor, a extenso do prejuzo, alm quantificao da culpa daquele, a fim de que no importe em ganho desmesurado. Quantum indenizatrio majorado para R$ 3.000,00 (trs mil reais), corrigido monetariamente pelo IGP-M a contar do arbitramento no presente acrdo, incidindo juros moratrios a partir do evento danoso, nos termos da Smula n. 54 do STJ. Honorrios advocatcios majorados, fulcro no art. 20, 4, do CPC. APELO DA AUTORA PROVIDO E APELO DA DEMANDADA DESPROVIDO. (Apelao Cvel N 70026081133, Quinta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Romeu Marques Ribeiro Filho, Julgado em 15/10/2008).

Por derradeiro, consigno ser inaplicvel ao caso em exame o percentual previsto no artigo 1-F, da Lei n. 9.494/97, porquanto na presente demanda o ente pblico no foi condenado ao pagamento de verbas remuneratrias a servidor ou empregado pblico, e sim ao pagamento de indenizao pelos danos materiais sofridos pelo autor em razo da atuao omissa do Estado.
Art. 1o-F. Os juros de mora, nas condenaes impostas Fazenda Pblica para pagamento de verbas remuneratrias devidas a servidores e empregados pblicos, no podero ultrapassar o percentual de seis por cento ao ano. [grifo nosso]

Em relao a este ponto, a jurisprudncia deste Tribunal:

APELAO CVEL. NEGCIOS JURDICOS BANCARIOS. CADERNETA DE POUPANA. AO DE COBRANA. PLANOS BRESSER E VERO. Ausncia de interesse recursal quanto ao ndice do IPC de jun/87, pois que se trata de mero erro material. Juros de mora. Inaplicabilidade da limitao prevista no art. 1-F da Lei n 9494/97, com redao dada pela Medida Provisria n 2.180-35/01, pois que no se trata de condenao imposta Fazenda ao pagamento de verba remuneratria a servidor ou empregado pblico. A atualizao das diferenas creditadas a menor deve se dar pelos ndices oficiais de correo monetria das cadernetas de poupana. Os

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juros remuneratrios, no percentual de 0,5% ao ms, compem a remunerao das cadernetas de poupana e incidem sobre o capital previamente corrigido mensalmente. possvel a compensao dos honorrios advocatcios, por fora do disposto no art. 21 do CPC, bem ainda de acordo com o estabelecido pela Smula 306 do STJ. No h falar de condenao do Estado ao pagamento de custas. APELO PROVIDO, EM PARTE. (Apelao Cvel N 70024994709, Segunda Cmara Especial Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jos Conrado de Souza Jnior, Julgado em 15/10/2008). RESPONSABILIDADE CIVIL SUBJETIVA DO AGENTE PBLICO EM ACIDENTE DE TRNSITO. 1.Manifesta a culpa do agente policial que, manobrando viatura no ptio de presdio, colidiu contra o veculo estacionado do autor. Inexistncia de prova da concorrncia culposa desse. 2.Juros de mora. Incidente a taxa de 12% ao ano, conforme art. 406 CC/02 c/c art. 161, 1, CTN, contada do fato. Smula 54 do STJ. Inaplicabilidade do art. 1o. F, da Lei 9494/97, s relaes extracontratuais. 3.Verba honorria de 10% que se mostra razovel, porque no elevado o valor do dbito. Apelos improvidos. (Apelao Cvel N 70018878272, Dcima Segunda Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Orlando Heemann Jnior, Julgado em 28/06/2007).

Dos honorrios advocatcios

No que se refere condenao do Estado ao pagamento de honorrios em favor da Defensoria Pblica, entendo que merece reparo a deciso hostilizada, tendo em vista a confuso ocorrida entre credor e devedor. Sobre a confuso, como forma de extino das obrigaes sem pagamento, as lies do saudoso civilista Caio Mrio da Silva Pereira11:
Pode acontecer que, por fora de um fato jurdico estranho relao obrigacional, as figuras do devedor e do credor se renam na mesma pessoa. (...) Em tais circunstncias, surge uma idia que a prpria negao da relao obrigacional, uma vez que esta pressupe dois sujeitos diferentes, um dos quais adstrito a uma prestao positiva ou negativa em favor do outro. Este conceito de sujeio no poder subsistir quando os dois patrimnios se confundam inteiramente, ou, por fora das circunstncias, desaparecem o poder do sujeito ativo e o dever do sujeito passivo, em razo de estarem reunidos na mesma entidade jurdica.

Ademais, a Lei Estadual n. 10.298/94, que criou o Fundo de Aparelhamento da Defensoria Pblica FADEP, prev, inclusive, a
11

PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil Teoria Geral das Obrigaes. Vol. II. 19 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 169.

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aplicao de recursos pblicos, provenientes de dotaes oramentrias do Estado do Rio Grande do Sul, como se depreende da leitura do artigo 6, letra a, da norma precitada:
Art. 6 - Constituiro recursos financeiros do Fundo de Aparelhamento de Defensria Pblica: a) os provenientes de dotaes oramentrias do Estado; (...)

Deste modo, no h como se imputar Fazenda Pblica o pagamento de honorrios para ela mesma e, ainda, por servio prestado por seu funcionrio. Ademais, embora se reconhea a independncia funcional dos agentes da Defensoria Pblica, deve se atentar ao fato de que o rgo desprovido de autonomia administrativa e financeira Alis, o Superior Tribunal de Justia j deixou pacificado que no possvel a fixao de honorrios de sucumbncia em favor da Defensoria Pblica decorrente de condenao contra a Fazenda Pblica Estadual em virtude de confuso entre a pessoa do credor e do devedor. (REsp 740.568/RS, Rel. Ministro Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, julgado em 16/10/2008, DJe 10/11/2008). No mesmo sentido:
ADMINISTRATIVO - SUS - FORNECIMENTO DE REMDIO CONDENAO DO ESTADO AO PAGAMENTO DA VERBA ADVOCATCIA PARTE VENCEDORA REPRESENTADA PELA DEFENSORIA PBLICA ESTADUAL IMPOSSIBILIDADE CONFUSO ENTRE CREDOR E DEVEDOR - PRECEDENTES. 1. A questo atinente ao pagamento de honorrios advocatcios em favor da Defensoria Pblica nas demandas contra o Estado j foi objeto de divergncia entre as Turmas de Direito Pblico deste Tribunal. 2. Entretanto, na assentada de 14.4.2004, a Primeira Seo desta Corte firmou entendimento de que a Defensoria Pblica rgo do Estado, por isso que no pode recolher honorrios sucumbenciais decorrentes de condenao contra a Fazenda em causa patrocinada por Defensor Pblico. (REsp 596.836/RS, Rel. Min. Eliana Calmon, Rel. p/ acrdo Min. Luiz Fux, DJ 2.8.2004.) 3. Com relao alegao de que as defensorias gozam de autonomia administrativa e funcional, a partir da Emenda Constitucional n. 45, impende assinalar que, conforme bem asseverou a Min. Eliana Calmon, o posicionamento no se altera mesmo diante da Emenda Constitucional 45/2004, que conferiu s Defensorias Pblicas autonomia funcional e administrativa e a iniciativa de sua proposta oramentria, com o acrscimo

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do 2 ao art. 134 da CF/88. (AGA 878.545/RS, Segunda Turma, julgado em 16.8.2007, DJ 5.9.2007.) Agravo regimental improvido. (AgRg no Ag 668.428/RS, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 16/10/2007, DJ 29/10/2007 p. 203).

Ainda, os arestos desta Corte trazidos colao a seguir:

HONORRIOS ADVOCATCIOS. DEFENSORIA PBLICA. FUNDO DE APARELHAMENTO FADEP. CONFUSO. EMENDA CONSTITUCIONAL N 45/04. SITUAO INALTERADA. Posicionamento do STJ no sentido de que ocorre confuso entre credor e devedor nas hipteses em que o Estado do Rio Grande do Sul vencido em aes patrocinadas pela Defensoria Pblica, em causas em que a parte beneficiria da gratuidade judiciria. Ressalva do posicionamento pessoal divergente. A edio da EC n 45/04, ainda que tenha conferido autonomia financeira e oramentria Defensoria Pblica, no altera a situao, j que no atribui quele rgo personalidade jurdica prpria. HIPTESE DE NEGATIVA DE SEGUIMENTO. (Apelao Cvel N 70027375427, Vigsima Segunda Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Rejane Maria Dias de Castro Bins, Julgado em 26/11/2008). APELAO CVEL. DIREITO SADE. FORNECIMENTO DE MEDICAMENTO. HONORRIOS ADVOCATCIOS DEFENSORIA PBLICA A SEREM PAGOS PELO ESTADO. DESCABIMENTO. HONORRIOS ADVOCATCIOS DEVIDOS PELO MUNICPIO. I. Impossvel a condenao do Estado do Rio Grande do Sul ao pagamento de honorrios advocatcios em favor de rgo do prprio Estado (Defensoria Pblica). II. Cabvel a condenao do Municpio ao pagamento de honorrios advocatcios em favor do FADEP, por no se confundir a pessoa do ente estatal com a do ente municipal, que possui autonomia financeira e administrativa, no ocorrendo o instituto da confuso. Apelao parcialmente provida. (Apelao Cvel N 70026872374, Vigsima Primeira Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Marco Aurlio Heinz, Julgado em 05/11/2008). APELAO CVEL. SADE PBLICA. HEPATITE CRNICA. FORNECIMENTO DE MEDICAMENTOS. INTERFERON ALFA E RIBAVIRINA. CONDENAO DO ESTADO AO PAGAMENTO DE HONORRIOS ADVOCATCIOS DEFENSORIA PBLICA QUE ATUOU NO PROCESSO. DESCABIMENTO. A Lei Estadual n 10.298/94 prev que o valor arbitrado na condenao deve ser recolhido ao Fundo de Aparelhamento da Defensoria Pblica FADEP, constitudo por recursos financeiros administrados pelo Estado, o qual prev aplicao inclusive de recursos pblicos, provenientes de dotaes oramentrias do Estado do Rio Grande do Sul. Conclui-se, portanto, que os mesmos no so devidos, uma vez que a Fazenda Pblica Estadual no pode ser condenada a pagar para ela mesma, por servio prestado por seu funcionrio UNANIMIDADE, APELO PROVIDO. (Apelao Cvel N 70026638072, Vigsima Primeira Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Francisco Jos Moesch, Julgado em 22/10/2008).

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III - D ISPO SITIVO

Ante o exposto, voto no sentido de dar parcial provimento ao apelo do ente pblico, to-somente para afastar a condenao ao pagamento de honorrios, bem como dar parcial provimento ao apelo do demandante, determinando a incidncia dos juros de mora a contar da data do evento danoso, mantendo a sentena de primeiro grau em seus demais provimentos.

DES. ROMEU MARQUES RIBEIRO FILHO (REVISOR) - De acordo. DES. SRGIO FERNANDO DE VASCONCELLOS CHAVES

(PRESIDENTE) - De acordo.

DES. SRGIO FERNANDO DE VASCONCELLOS CHAVES - Presidente Apelao Cvel n 70027811876, Comarca de Rosrio do Sul: "DERAM PARCIAL PROVIMENTO AOS APELOS. UNNIME."

Julgador(a) de 1 Grau: MARINA WACHTER GONCALVES

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