TURMA EXTENSIVA DE TRABALHO SEMANAL Prof.

: Marcos Dias Disciplina: Processo do Trabalho Data: 12/02/2009

Material disponibilizado pelo Professor:

I - CONCEITO DE DIREITO PROCESSO DO TRABALHO: A funo bsica do Direito Processual a soluo de conflitos de interesses por meio da prestao jurisdicional. Denominao: Crtica denominao DIREITO JUDICIRIO: TOSTES MALTA: A locuo Direito Processual mais perfeita que Direito Judicirio, em outras pocas adotado por alguns autores, com base na denominao romana do processo (iudicium) e em seu principal sujeito (o juiz, o rgo judicirio). Direito Judicirio, todavia, indica demais porque nem tudo que judicirio (como a posse dos juzes) processual e indica de menos porque o processo no diz respeito apenas aos rgos judicirios, exigindo pelo menos mais dois sujeitos, que so os litigantes. Por influncia alem difundiu-se a expresso Direito Processual. (Prtica de Processo Trabalhista, pgina 21). Crtica denominao DIREITO ADJETIVO: Pode mascarar a autonomia do Direito Processual como ramo autnomo do Direito. Conceito de Direito Processual: Para Cndido Dinamarco, o Direito Processual deve ser entendido como sistema de institutos, princpios e normas estruturados para o exerccio do pode jurisdicional do Estado, segundo determinados objetivos (...) ARRUDA ALVIM: o sistema de princpios e normas que regulam o funcionamento da jurisdio civil, tendo em vista o exerccio do direito da ao, que contenha lide civil, e o direito de defesa, bem como a estruturao infraconstitucional dos rgos do Poder Judicirio e seus auxiliares. (Manual de Direito Processual Civil, pgina 17). Conceito de Direito Processual do Trabalho: Os conceitos apresentados de Direito Processual do Trabalho dos mais variados doutrinadores podem ser: SUBJETIVOS quando frisam os agentes a quem se referem as normas processuais trabalhistas, que delas faro uso; EDUARDO GABRIEL SAAD: chamado Direito Processual do Trabalho o complexo de princpios e normas legais que regula: a) o processo; b) as atividades das partes; c) o rgo jurisdicional e seus agentes. (Curso de Direito Processual do Trabalho, pgina 40). OBJETIVOS quando frisam o tipo de conflito ao qual se aplicam as normas processuais trabalhistas; LUIGI DE LITALA: Ramo das cincias jurdicas que dita normas instrumentais para a atuao do Juiz e das partes em todos os procedimentos concernentes matria do trabalho. (Derecho Processal de trabajo, pgina 25). FUNCIONAIS quando enfatizam o fim, a finalidade da norma processual trabalhista. AMAURI MASCARO: Direito Processual do Trabalho o ramo do Direito Processual destinado soluo judicial dos conflitos trabalhistas. As normas jurdicas nem sempre so cumpridas espontaneamente, da a necessidade de se pretender, perante os Tribunais, o seu cumprimento, sem o que a ordem jurdica tornar-se-ia um caos. (...) O direito processual tem por finalidade principal evitar, portanto, a desordem e garantir aos litigantes um pronunciamento do Estado para resolver a pendncia a impor a deciso. (Curso de Direito Processual do Trabalho, pgina 59). OBS: Moderno Direito Processual do Trabalho visa atuar na prtica o Direito Material do Trabalho? No, diante da EC 45/2004. Os conceitos, em razo da emenda constitucional, passaram a refletir esta realidade: RENATO SARAIVA: Direito Processual do Trabalho o ramo da cincia jurdica, dotado de normas e princpios prprios para a atuao do Direito do Trabalho e que disciplina a atividade das partes, juzes e seus auxiliares, no processo individual e coletivo do trabalho. (Curso de Direito Processual do Trabalho, pgina 27). MAURO SCHIAVI: Conjunto de princpios, normas e instituies que regem a atividade da Justia do Trabalho, com o objetivo de dar efetividade legislao trabalhista e social e assegurar o acesso do trabalhador Justia. (Manual de Direito Processual do Trabalho, pgina 75). Instruo Normativa 27/2005 do TST: determinou a aplicao das normas do Processo do Trabalho (CLT) a todas as matrias da Nova Competncia: Art. 1 - As aes ajuizadas na Justia do Trabalho tramitaro pelo rito ordinrio ou sumarssimo, conforme previsto na Consolidao das Leis do Trabalho, excepcionando-se, apenas, as que, por disciplina legal expressa, estejam sujeitas a rito especial, tais como o Mandado de Segurana, Habeas Corpus, Habeas Data, Ao Rescisria, Ao Cautelar e Ao de Consignao em Pagamento. Art. 2 - A sistemtica recursal a ser observada a prevista na Consolidao das Leis do Trabalho, inclusive no tocante nomenclatura, alada, aos prazos e s competncias.

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Portanto, as definies objetivas, no podem negligenciar tal realidade. Preferimos os conceitos abaixo: SRGIO PINTO MARTINS: Direito Processual do Trabalho o conjunto de princpios, regras e instituies destinado a regular a atividade dos rgos jurisdicionais na soluo dos dissdios, individuais ou coletivos, pertinentes relao de trabalho. (Direito Processual do Trabalho, pgina 18). BEZERRA LEITE: Ramo da cincia jurdica, constitudo por um sistema de normas, princpios, regras e instituies prprios, que tem por objeto promover a pacificao justa dos conflitos individuais, coletivos e difusos decorrentes direta ou indiretamente das relaes de emprego e de trabalho, bem como regular o funcionamento dos rgos que compem a Justia do Trabalho. (Curso de Direito Processual do Trabalho). II. AUTONOMIA E EVOLUO DO DIREITO PROCESSUAL FASE IMANENTISTA Durante esta fase, o Direito Processual era mero apndice do direito material. Direito Material = era o verdadeiro Direito Substantivo; Processo = era mero conjunto de formalidades para atuao prtica do Direito Material, verdadeiro Direito Adjetivo. a poca dos praxistas ou procedimentalistas: so juristas que se concentram em analisar as formas processuais, e que viam no processo uma mera seqncia de atos e formalidades. FASE CIENTFICA 1868: publicao do livro A Teoria das Excees Processuais e os Pressupostos Processuais - OSKAR VON BULOW: Construo do arqutipo dos pressupostos processuais. Desenvolve-se a teoria do processo como relao jurdica, INDEPENDENTE da relao jurdica de direito material. Surge o Direito Processual, como novo ramo do Direito Pblico, e grandes tericos comeam a fixar os conceitos que compem esta nova CINCIA, como ao, coisa julgada e processo. CPC de 1939 e de 1973: enquadram-se nesta fase de evoluo do Direito Processual. FASE INSTRUMENTALISTA (ou TELEOLGICA) Movimento em que os processualistas comeam a estudar meios para que o Estado melhore o exerccio da prestao jurisdicional. Trata-se de fase na qual o processo passa a ser considerado como um instrumento voltado para a sociedade, de conotao deontolgica. Fala-se na EFETIVIDADE DO PROCESSO. Segundo DINAMARCO: A efetividade da tutela jurisdicional representa a prpria legitimao do processo, em razo dos resultados que, em virtude desse movimento, o processo capaz de produzir O processo deixa de ser visto como mero instrumento de atuao do Direito Material e passa a ser encarado como INSTRUMENTO DO ESTADO para alcanar seus FINS SOCIAIS, JURDICOS E POLTICOS. Trplice escopo do Estado na atividade jurisdicional: SOCIAL Pacificao dos conflitos sociais; POLTICO Participao dos cidados nos centros de Poder, aumentando o acesso justia. JURDICO Atuao da vontade concreta do ordenamento jurdico = EFICCIA FOCO = No consumidor do servio jurisdicional, de modo a lhe assegurar tutela jurisdicional adequada e efetiva. Autores: MAURO CAPPELLETTI, BARBOSA MOREIRA, CNDIDO DINAMARCO. MAURO CAPPELLETTI: A partir do momento em que o processo passou a ser encarado como meio, e no como fim, surgiu o que o jurista italiano chamou de ondas de acesso justia, buscando atingir as finalidades do direito processual: 1a ONDA DE ACESSO JUSTIA Voltou-se criao de condies para acesso justia dos mais pobres. (Criao da assistncia judiciria gratuita, das Defensorias Pblicas); 2a ONDA DE ACESSO JUSTIA Voltou-se proteo dos direitos e interesses difusos (aqueles que no se encontram individualizados ou subjetivados); Proteo de direitos ligados ao meio ambiente, moralidade administrativa; Criao de instrumentos como Ao Popular, Ao Civil Pblica. 3a ONDA DE ACESSO JUSTIA Voltou-se para a criao de mecanismos alternativos de soluo de conflitos que

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dispensem ou flexibilizem a atuao jurisdicional; Criao de mecanismos como Arbitragem, Mediao, Comisses de Conciliao Prvia; Reformas do CPC: CPC de 1973 qualifica-se pelo seu alto grau tcnico, em bom estilo cientfico. Entretanto, a doutrina e os operadores do Direito fizerem duras crticas quando sua UTILIZAO PRTICA. Reformas que seguiram esta fase: 1a onda de Reformas: Dcada de 1990 (Antecipao de Tutela artigo 273 do CPC; Tutela especfica artigo 461 do CPC). 2a onda de Reformas: Ano de 2002 (Audincia preliminar conciliadora e saneadora- artigo 331 do CPC). 3a onda de Reformas: Leis 11.232/2005; 11.276/2006; 11.277/2006; 11.280/2006: Mudanas na fase de liquidao de sentena e na execuo (Processo Sincrtico) - Instituio do incidente de cumprimento de sentena. III AUTONOMIA DO DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO No que concerne ao direito processual do trabalho, duas correntes doutrinrias distintas se apresentam: 1) MONISTAS: Defendem que o direito processual do trabalho simples desdobramento do processo civil, no possuindo princpios e institutos prprios. Entre os autores brasileiros destacam-se VALENTIN CARRION e TOSTES MALTA. VALENTIN CARRION: O direito processual se subdivide em processual penal e processual civil (sem sentido lato, ou no penal). As subespcies deste so o processual trabalhista, processual eleitoral, etc. Todas as subespcies do direito processual civil se caracterizam por terem em comum a teoria geral do processo; separam-se dos respectivos direitos materiais (direito civil, direito do trabalho, etc.) porque seus princpios e institutos so diversos. So direitos instrumentais que, eles sim, possuem os mesmos princpios e estudam os mesmos institutos. Os princpios de todos os ramos do direito no penal so os mesmos (celeridade, oralidade, simplicidade, instrumentalidade, publicidade, etc.), e os institutos tambm (relao jurdica processual, revelia, confisso, coisa julgada, execuo definitiva, etc.). Assim, do ponto de vista jurdico, a afinidade do direito processual do trabalho com o direito comum (civil em sentido lato) muito maior (de filho para pai) do que com o direito do trabalho (que objeto de sua aplicao). Assim acontece com o cirurgio de estmago, cuja formao principal pertence clnica cirrgica, mais do que clnica mdica, que estuda o funcionamento e tratamento farmacolgico daquele rgo. Isso leva concluso de que o direito processual do trabalho no autnomo com referncia ao processual civil e no possui princpio prprio algum, pois todos os que norteiam so do processo civil (oralidade, celeridade, etc.); apenas deu (ou pretendeu dar) a alguns deles maior nfase e revelo. (Comentrios CLT, pgina 578-579). TOSTES MALTA: A maioria dos doutrinadores sustenta que o processo trabalhista autnomo relativamente ao processo civil, porm essa opinio encontra pesados argumentos em contrrio. Sustenta-se a autonomia pretendendo que o direito processual do trabalho tem campo, fundamentos e princpios que no se confundem, ao menos em parte, com os princpios pertinentes ao processo civil (...). A circunstncia de o processo trabalhista poder apresentar peculiaridades, no entanto, no justifica a concluso de que autnomo quando simultaneamente se proclama que existe autonomia de um ramo do direito se possui campo, princpios e fundamentos prprios, o que no sucede confrontando-se os processos civil e trabalhista (...). Os princpios processuais, alis, so, como regra geral, universais, e o processo do trabalho na maioria dos pases o processo civil, o que mostra que no mximo se poderia falar em autonomia do direito processual do trabalho brasileiro em paralelo com o direito processual civil brasileiro. No se encontram, ainda, evidenciados fundamentos processuais trabalhistas diferentes dos fundamentos do direito processual civil. O estado dos institutos processuais bsicos (ao, processo, jurisdio, etc) bem mostra que a estrutura do direito processual trabalhista a mesma do direito processual civil. So, por exemplo, tratadas no processo civil e trabalhista de modo anlogo as questes concernentes contagem de prazo, precluso, partes, coisa julgada e muitas outras (...). A circunstncia de poder aplicar-se o direito processual civil ao trabalhista, quando no houve incompatibilidade entre ambos, tambm contribui para proclamar-se que o direito processual trabalhista no autnomo. (Prtica do Processo Trabalhista, pginas 28-30). JORGE LUIZ SOUTO MAIOR: (...) verifica-se que o processo do trabalho possui realmente, caractersticas especiais, mas que so ditadas pelas peculiaridades do direito material que ele instrumentaliza. Esses pressupostos de instrumentalizao, especializao, simplificao, voltados para a efetividade da tcnica processual, so encontrados e bastante desenvolvidos na teoria geral do processo civil, razo pela qual, no fundo, h de se reconhecer a unicidade do processo. (...) no

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autnomo perante o processo civil, mas possui caractersticas que lhe so bastante peculiares no que se refere a seu procedimento. (Direito processual do trabalho: efetividade, acesso justia, procedimento oral, pgina 25). JORGE PINHEIRO CASTELO: (...) entre o processo civil, penal e trabalhista existem diferenas decorrentes do trato com valores, especificamente considerados, diferentes. Alm disto, os trs processos so marcados por diferenas histricas profundas e procedimentos bastante peculiaridades. Estas diferenas trazem consigo a falsa impresso de serem disciplinas baseadas em fundamentos diversos e voltadas para escopos distintos. No entanto, apesar das distines, tem-se em todos os setores do Direito Processual (civil, penal, trabalhista, etc) as mesmas caractersticas essenciais relevantes para a tentativa unificadora, condensadas na disciplina da jurisdio e seu exerccio pelas formas do processo legalmente institudas e mediante a participao dos interessados. Tal o Direito Processual jurisdicional . (O Direito Processual do Trabalho, pgina 32). Constituio pareceu consagrar tal posio: Artigos 22, I da CR e 24, XI da CR: SE REFEREM A DIREITO PROCESSUAL (unitariamente considerados); 2) DUALISTAS: Advogam a existncia de autonomia do direito processual do trabalho em relao do direito processual civil. Entre os dualistas destacam-se: MOZART RUSSOMANO; WAGNER GIGLIO; COQUEIJO COSTA; RODRIGUES PINTO; BEZERRA LEITE; RENATO SARAIVA; MAURO SCHIAVI; AMAURI MASCARO NASCIMENTO; SRGIO PINTO MARTINS. ALFREDO ROCCO prope trs critrios para que a autonomia de um ramo seja alcanada, quais sejam: 1) a existncia de um campo temtico especfico; 2) a elaborao de teorias prprias; 3) uma metodologia especfica. Matria Legislativa prpria: PT possui ttulo prprio na CLT, que, inclusive, confere ao direito processual civil o papel de mero coadjuvante. Alm de possuir legislao esparsa prpria (Lei 5584/70, Decreto 779/69 e Lei 7701/88). Princpios peculiares ao direito processual do trabalho: princpios da proteo, da finalidade social, da busca da verdade real, da conciliao, etc. Institutos especficos: DISSDIO COLETIVO (que resulta no Poder Normativo); JUS POSTULANDI da Parte; PETIO INICIAL VERBAL; FACTUM PRINCIPIS (interveno de terceiros especfica); OFICIAIS DE JUSTIA AVALIADORES (antes da Reforma do CPC). Estrutura Orgnica prpria: Justia do Trabalho, com seus rgos e agentes, responsveis pela aplicao das normas processuais trabalhistas. IV. POSIO ENCICLOPDICA Basicamente a doutrina tem divido o estudo do Direito em dois ramos: Direito Pblico e Direito Privado (embora alguns autores hoje j falem em Direito Social, Direito Misto e at em Direito Unitrio). A clssica diviso vem de ULPIANO, distinguindo o Direito Pblico, do Direito Privado; Mas no so poucos os que alegam a Unidade do Direito, como HANS KELSEN, que construiu sua Teoria Pura do Direito, idealizando o mundo jurdico como uma unidade universal; Existe ainda uma outra corrente, comandada por GEORGES GURVITCH, que afirma a existncia de um terceiro gnero, o chamado Direito Social; Direito Privado = Na interpretao das normas que compem determinado ramo do Direito se leva em conta a POSIO DE COORDENAO entre os sujeitos da relao jurdica; Direito Pblico = Na interpretao das normas que compem determinado ramo do Direito se leva em conta a POSIO DE SUPREMACIA de um dos sujeitos (o ESTADO). Mas em qual destas famlias se enquadra o Direito Processual? At meados do Sculo XIX: DIREITO PRIVADO: o Direito Processual era considerado mero apndice do Direito Civil, e em decorrncia, absorvia-lhe as caractersticas sendo considerado ramo do Direito Privado. FASE AUTNOMA (Autonomia Cientfica) DIREITO PBLICO: Passou-se certeza de que um dos sujeitos da relao jurdica processual o ESTADO, que se pe em situao de SUPREMACIA. IV FONTES DO DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO A) CONCEITO A doutrina no uniforme sobre as fontes do direito processual do trabalho. O termo fontes possui vrios significados:

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a) origem do direito pedra fundamental de todos os estudos jurdicos; ARRUDA ALVIM: define a fonte como sendo o princpio ou causa donde provm efeitos; (Manual de direito processual, pgina 120). b) fundamento da validade das normas jurdicas; c) exteriorizao do direito. CNDIDO DINAMARCO: So os canais pelos quais as normas vm ao mundo jurdico, oriundas da vontade do ente capaz de dit-las e imp-las ou exigir sua observncia. So, por esse aspecto, as formas de expresso do direito positivo. (Instituies de Direito Processual Civil, pgina 70). B) CLASSIFICAO DAS FONTES DO DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO 1) Fontes primrias e secundrias a) Fonte primria: lei. b) Fonte secundria/subsidiria: costume, jurisprudncia, eqidade, princpios gerais de direito. Artigo 126 do CPC: O juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei. No julgamento da lide caber-lhe- aplicar as normas legais; no as havendo, recorrer analogia, aos costumes e aos princpios gerais de direito. Artigo 8 da CLT: As autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais, decidiro, conforme o caso, pela jurisprudncia, por analogia, por eqidade e outros princpios e normas gerais de direito, principalmente do direito do trabalho, e ainda, de acordo com os usos e costumes, o direito comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o interesse pblico . 2) Fontes mediatas e imediatas Fontes imediatas (ou diretas) = So aquelas que possuem a fora necessria para gerar a norma jurdica; Fontes mediatas (ou indiretas) = So aquelas que no possuem a fora necessria para gerar a norma jurdica, mas, ao longo do tempo, levam ao surgimento da norma. a) Fontes mediatas (ou indiretas) doutrina e jurisprudncia. b) Fontes imediatas (ou diretas): Lei e costume; 3) Fontes materiais e formais a) Fontes materiais (ou reais): representam a essncia do direito. Fato social = Conceito oriundo da Sociologia (mile Durkheim) um fato social toda a maneira de fazer, fixada ou no, suscetvel de exercer sobre o indivduo uma coao exterior; ou ainda, que geral no conjunto de uma dada sociedade tendo, ao mesmo tempo, uma existncia prpria, independente das suas manifestaes individuais. Ou ainda: Todas as maneiras de ser, fazer, pensar, agir e sentir desde que compartilhadas coletivamente. Variam de cultura para cultura e tem como base a moral social, estabelecendo um conjunto de regras e determinando o que certo ou errado, permitido ou proibido. Coercitividade - Estes padres culturais so de tal maneira fortes que obrigam os individuos a cumpri-los. Exterioridade So exteriores aos individuos, ou seja ao fato de virem do exterior e de serem independentes das suas conscincias. Generalidade - os fatos sociais existem no para um indivduo especfico, mas para a coletividade. So as fontes potenciais do direito processual do trabalho e emergem do prprio direito material do trabalho. DIREITO = Encontra a sua fonte substancial nos fatos sociais, polticos, econmicos, culturais, ticos e morais de determinado povo em dado momento histrico. Afinal, entre os escopos do processo est o de promover a realizao do direito material. por isso que o direito processual adquire a funo instrumental, pois o processo no constitui um fim em si mesmo. Ele deve estar a servio da realizao de valores sociais contemporneos, que traduzem um sentimento universal em prol da verdadeira justia. Da o surgimento de uma nova doutrina guiada pela idia da socializao do direito processual (Arruda Alvim, Manual de direito processual civil, V. I, 7 Ed., pg. 61 e ss). b) Fontes formais: Denotam os modos de expresso das normas jurdicas. So a lei, o costume, a jurisprudncia, a analogia, a equidade, os princpios gerais do direito. C) TIPOLOGIA DAS FONTES DO DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO C.1) LEI Norma geral e abstrata emanada do poder competente e provido de forma obrigatria;

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No topo da pirmide est a Constituio, que a Lex fundamentalis dos ordenamentos jurdicos estatais. No patamar infraconstitucional pode-se destacar as seguintes fontes diretas do direito processual do trabalho: CLT; Lei 5.584/70; Lei 7.701/88. Decreto-Lei 779/69. CPC, aplicado subsidiariamente em caso de lacuna da legislao trabalhista, e desde que haja compatibilidade com os princpios do direito processual do trabalho. Lei 6.830/80 (lei de execuo fiscal), aplicado na execuo trabalhista e de maneira principal, como no caso das execues fiscais de penalidades administrativas;

Em matria de tutela dos interesses metaindividuais trabalhistas, no podemos deixar de mencionar a LC 75/93 (institui o Estatuto do MPU). Este estatuto contm inmeros instrumentos de atuao do parquet laboral no mbito da Justia do Trabalho, dentre eles a ACP, a ao anulatria de clusula convencional, etc. Assim, tambm integram o elenco das fontes formais do direito processual do trabalho: lei 7.347/85 (lei da Ao Civil Pblica); lei 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor); lei 8.069/90; lei 7.853/89. MAURO SCHIAVI: At mesmo alguns dispositivos do Cdigo de Processo Penal so aplicveis ao Processo do Trabalho, pois o artigo 769 utiliza a expresso direito processual comum e este tambm abrange o Direito Processual Penal. Como exemplos temos a possibilidade de priso em flagrante da testemunha que comete delito de falso testemunho, determinada pelo Juiz do Trabalho, a obrigatoriedade de comunicao autoridade competente sobre crimes ocorridos nos autos do processo trabalhista, que so disposies previstas no Cdigo de Processo Penal. (Manual de Direito Processual do Trabalho, pgina 86). OBS 1: REGIMENTOS INTERNOS DOS TRIBUNAIS? Artigo 96, I, a da CR: autorizam normas de procedimento criadas pelos Tribunais. CLEBER LCIO DE ALMEIDA: Os regimentos internos dos tribunais representam manifestao do autogoverno dos tribunais e tm suma importncia em especial na definio da competncia material e funcional de seus rgos. (Direito Processual do Trabalho, Del Rey, 2006). CARLOS HENRIQUE BEZERRA LEITE: Na prtica, porm, os Tribunais acabam criando normas regimentais sobre processo em suspeitvel ofensa ao art. 22, I da CF. (Curso de Direito Processual do Trabalho, pgina 41). Dos Regimentos acabam constando: - COMPETNCIA FUNCIONAL de cada rgo do Tribunal; - UNIFORMIZAO DE PROCEDIMENTOS dentro de cada rgo da Justia do Trabalho; - REGULAMENTAO DE LEIS, para suprir lacunas e regulamentar preceitos vagos e genricos, muitas vezes conforme remisso expressa no dispositivo legal (que lhe hierarquicamente superior): Artigo 479, pargrafo nico do CPC: Os regimentos internos disporo sobre a publicao no rgo oficial das smulas de jurisprudncia predominante. Artigo 21, III da LOMAN: Compete aos Tribunais, privativamente: III elaborar seus regimentos internos e neles estabelecer, observada esta Lei, a competncia de suas Cmaras ou Turmas isoladas, Grupos, Sees ou outros rgos com funes jurisdicionais ou administrativas. OBS 2: MEDIDA PROVISRIA?

Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional. 1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria: I - relativa a: b) direito penal, processual penal e processual civil;

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No falou em Direito Processual do Trabalho. SMULA 5 do TRT/5 Regio: EMBARGOS EXECUO. PRAZO. O art. 4 da MP n 2.180-35, que dilatou de 05(cinco) para 30 (trinta) dias, o prazo a que alude o art. 884 da CLT, para oposio de Embargos Execuo, aplica-se apenas Fazenda Pblica, no se dirigindo ao devedor comum. Mas h quem alegue a inconstitucionalidade formal da MP 2.180-35: 17/10/2005 TST aplica entendimento sobre inconstitucionalidade de MP A Quarta Turma do Tribunal Superior do Trabalho decidiu, no julgamento de um processo envolvendo a Fundao do Trabalho e Ao Social do Rio Grande do Sul, que o art. 4 da Medida Provisria n 2.18035/2001, que triplicou, para os entes pblicos, o prazo recursal para a interposio de embargos execuo inconstitucional. A Turma, seguindo deciso anterior confirmada pelo Tribunal Pleno, entendeu que a ampliao do prazo recursal no atende ao requisito de urgncia necessrio para a edio de medida provisria. A Fundao Gacha do Trabalho e Ao Social (FGTAS) havia interposto um recurso de embargos execuo considerando o prazo estendido pela MP. O art. 730 do Cdigo de Processo Civil define o prazo de dez dias, e o art. 884 da CLT, prev cinco dias para a interposio de embargos execuo. A MP ampliou ambos para 30 dias. A Vara do Trabalho considerou o recurso intempestivo ao fundamento de que a MP inconstitucional, deciso mantida pelo Tribunal Regional do Trabalho do Rio Grande do Sul (4 Regio) no julgamento do agravo de petio. Ao recorrer ao TST, a FGTAS alegou que a deciso sobre a inconstitucionalidade da medida provisria no poderia ser tomada por uma Turma do TRT, e sim por seu Tribunal Pleno. Mas o relator do recurso no TST, ministro Ives Gandra Martins, observou que o rgo Especial do TRT j havia declarado inconstitucional uma medida provisria anterior que, com reedies e alteraes, teria resultado na atualmente questionada. A jurisprudncia do TST e do STF admite, ainda que excepcionalmente, o controle jurisdicional da medida provisria, afirmou o relator em seu voto. Na hiptese dos autos, a controvrsia gira em torno da caracterizao ou no da urgncia da MP 2.180-35, de 24/08/01, e, conseqentemente, discute-se sobre a constitucionalidade do seu art. 4, que estabelece dilatao do prazo em favor da Unio para oposio de embargos execuo, concedendo tpico favor processual ao Estado. Analisando a questo com base em decises do TST e do STF em caso semelhante a ampliao de prazo para ajuizamento de ao rescisria -, o relator concluiu que o favor processual concedido para a Unio, no sentido de triplicar o prazo para a oposio de embargos execuo carece de urgncia poltica, ou seja, no se revela proporcional, apresentando-se como um privilgio inconstitucional, uma vez que o problema vem de longa data e o caminho de aparelhar melhor a advocacia pblica no tem sido trilhado. Em agosto, a Quarta Turma havia julgado processo semelhante (RR 70/1992-011-04-00.7), com deciso idntica, em que a FGTAS tambm era parte. A Turma levantou o incidente de inconstitucionalidade e encaminhou o processo ao Tribunal Pleno, que confirmou o entendimento. (RR1201/1996-020-04-00.8) OBS 3: TRATADOS INTERNACIONAIS? Em relao aos tratados internacionais, BEZERRA LEITE entende que so, a rigor, normas de origem estatal, porquanto firmadas por pelo menos 2 Estados soberanos. Tanto assim que o STF vem decidindo que os tratados internacionais ratificados pelo Brasil ingressam no ordenamento jurdico interno na categoria de leis ordinrias *** A Emenda Constitucional n 45, de 8 de dezembro de 2004, publicada no D.O.U de 31/12/2004, acrescentou ao texto constitucional, sobre o assunto: "Art. 5, 3 da CR: Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. C.2) COSTUMES Costumes: forma reiterada e nica de comportamento, caracterizando-se pela sua continuidade, publicidade e generalidade pode ser: Praeter legem: supletivo, s intervm na ausncia ou omisso da lei; Secundum legem: no contido na norma, reconhecido e admitido com eficcia obrigatria;

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Contra legem: norma contraria lei (no reconhecido pelo ordenamento jurdico brasileiro).

ELEMENTO OBJETIVO Uso reiterado de determinada conduta processual; ELEMENTO SUBJETIVO Convico de sua obrigatoriedade; Para CARLOS HENRIQUE BEZERRA LEITE, os costumes s passam a ser fontes normativas quando judicializados. Ou seja, quando o prprio ordenamento prev autorizao para o juiz aplic-los (costume secundum legem), tal como prev o art. 128 do CPC. Para AMAURI MASCARO NASCIMENTO, o costume fonte do Direito Processual Geral e do Direito Processual do Trabalho, mas no podem contrariar a lei diante da primazia daquela decorrente da sua natureza cogente. EXEMPLOS DA DOUTRINA: 1. PROTESTO NOS AUTOS EM FACE DE DECISO INTERLOCUTRIA QUE CAUSA PREJUZO PARTE Tem por finalidade atacar deciso interlocutria e evitar precluso. Artigo 795, caput da CLT: As nulidades sero declaradas seno mediante provocao das partes, as quais devero argui-las primeira vez em que tiverem de falar em audincia ou nos autos. Ex. Indeferimento da oitiva de testemunha trazida audincia pela parte. 2. APRESENTAO DA CONTESTAO ESCRITA EM AUDINCIA Previso da CLT ainda de defesa oral (artigo 847 da CLT). C.3) JURISPRUDNCIA a reiterada interpretao conferida pelos Tribunais s normas jurdicas. No h consenso doutrinrio quanto possibilidade da jurisprudncia ser considerada fonte do Direito Processual do Trabalho. Existem duas posies bsicas acerca da Jurisprudncia como fonte (ou no) do Direito, no sistema romanogermnico: 1 VERTENTE: NO FONTE De Page: a interpretao que os Tribunais do lei no vale jamais seno para o caso que lhes submetido. Constitui uma deciso de espcie, e no tem nunca, em si, valor de regra geral; Por si s, no podem ser costumes; Caio Mrio da Silva Pereira + Joo de Lima Teixeira Filho: Em sentido tcnico estrito no se pode compreender a smula como fonte de direito. A manifestao jurisprudencial no se pode qualificar como fonte criadora da norma do Direito, porque no passa de um processo de aplicao da Lei (tendo em vista a clssica diviso tripartite dos Poderes do Estado). Smulas? Diante da tendncia estandardizao dos julgamentos, refletida nas smulas de Jurisprudncia dos Tribunais (STF, STJ, TST), que corresponde, como frisou MAX WEBER, necessidade de tornar o direito calculvel, tem suscitado a questo, se as Smulas de Jurisprudncia seriam Fontes do Direito; JOO DE LIMA TEIXEIRA FILHO aduz que a smula criao do direito anglo-saxnico, onde mnima a interveno estatal, atravs de Lei na regulao das relaes jurdicas; Transpuseram para o Brasil o instituto da smula sem observar que as condies necessrias sua implantao no se fazem presentes. CARNELUTTI: as incertezas e contrastes da jurisprudncia so como poros atravs dos quais o Direito respira Justia. E, quando, pelo feiticismo da uniformidade, os Juzes descansam nas solues feitas, e o conjunto de mximas adquire na prtica o valor de um cdigo desmedido, cessa-se a via normal de renovao do Direito; BEZERRA LEITE: Seria uma FONTE DE EXPLICITAO (por que daria o alcance da norma, mas no poderia ser contra legem) X 2 VERTENTE: FONTE DO DIREITO Para DLIO MARANHO, a jurisprudncia ser fonte de direito, na medida em que se converta em verdadeiro costume; Sustenta o autor que a jurisprudncia tem papel de elemento complementar necessrio da Lei. As decises judiciais podem constituir-se fontes do direito, quando, por sua iterao, se convertem em costumes; MAURCIO GODINHO: As decises singulares no so, por certo, FONTES DE DIREITO, por lhes faltar impessoalidade, abstrao e generalidade. Contudo, as posies judiciais adotadas similar e reiteradamente pelos tribunais ganharia autoridade de ATO-REGRA na ordem jurdica, e seriam FONTES NORMATIVAS; H, ainda, o artigo 8 da CLT: As autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais, decidiro, conforme o caso, pela jurisprudncia, por analogia, por eqidade e outros princpios e normas gerais de direito, principalmente do direito do trabalho, e, ainda, de acordo com os usos e

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costumes, o direito comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o interesse pblico. Artigo 103-A da CR = SMULAS VINCULANTES SO FONTES DO DIREITO PROCESSUAL Assim pensam BEZERRA LEITE/MAURO SCHIAVI. MAURO SCHIAVI: Em havendo Smula Vinculante do Supremo Tribunal em matria da competncia da Justia do Trabalho, os rgos da Justia do Trabalho (juzes do Trabalho, TRTs e TST) tero que observ-la. Portanto, as Smulas Vinculantes em matria processual, so fontes do Direito Processual do Trabalho. (Manual de Direito Processual do Trabalho, pgina 89). Artigo 518, pargrafo 1o do CPC: SMULAS IMPEDITIVAS DE RECURSO: O juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal. EXEMPLOS CONCRETOS: JURISPRUDNCIA COMO FONTE DO DIREITO PROCESSUAL: SMULA 164 do c. TST: acolhe mandato tcito em Processos do Trabalho; SMULA 268 do c. TST: a simples propositura da ao interrompe a prescrio; (CPC exige a citao vlida para interrupo da prescrio). Embora contrariem o princpio da legalidade estrita, possuem absoluta fora jurdica. C.4) EQIDADE A norma jurdica geral, impessoal e abstrata. O Juiz o intermedirio entre a Lei e a vida, e o pecado original da Lei (expresso de LOPES DA COSTA), ser uma regra geral a aplicar-se a casos particulares. A equidade , assim, a justia do juiz, em contraposio Lei, justia do legislador; MAURCIO GODINHO ensina que existem duas concepes: a) DE MATRIZ GREGA: a equidade consiste em um critrio de aplicao das leis, que permite adapt-las ao caso particular, e temperar-lhes o rigor. (Epiqueia) DE PAGE: a funo da Equidade consistiu em abrandar e completar o direito estrito; b) DE MATRIZ ROMANA: a equidade aproxima-se de um processo de criao de regras jurdicas, sendo neste caso, FONTE NORMATIVA; Veja-se que o juiz romano podia abrir mo do Direito Positivo para aplicar o Direito Natural. O Fato daquele ser contrrio a este, no bastava para que o Direito Natural fosse abolido. (Aequitas) A equidade pode ser tomada em dois sentidos: Decidir com equidade: Deve o Juiz levar em conta, na aplicao da lei, as circunstncias do caso concreto, ajustar a Lei espcie, aplicar a lei humanamente, porm sempre dentro dos limites da norma. A equidade, aqui, funciona como um guia do Juiz na interpretao e aplicao da lei. No fonte de Direito; X Decidir por equidade: Existem casos, no entanto, em que a prpria Lei autoriza o Juiz a decidir por equidade; Artigo 127, CPC: O Juiz s decidir por equidade nos casos previstos em Lei. Mas mesmo aqui a equidade no fonte do direito, no sentido de produzir uma regra jurdica, porque a sentena somente obriga as partes no processo em que foi proferida. A CLT, no artigo 8 da CLT, elenca a equidade como FONTE NORMATIVA SUPLETIVA, SUBSIDIRIA, e parece ter se referido ao sentido romano (aequitas). Artigo 766 da CLT: NOO DE JUSTO SALRIO (DLIO MARANHO) Justia do Trabalho dita uma sentena em dissdio coletivo de natureza econmica (sentena normativa). A CLT fala, a respeito, em justo salrio (artigo 766, CLT), que uma noo de equidade. V - MTODOS DE COMPOSIO DOS CONFLITOS TRABALHISTAS Segundo CARLOS HENRIQUE BEZERRA LEITE existem trs mtodos de soluo de conflitos trabalhistas: a autodefesa, a autocomposio e a heterocomposio; Mas a classificao varia de acordo com os doutrinadores: OTVIO MAGANO: TUTELA, AUTOCOMPOSIO e AUTODEFESA MAURCIO GODINHO DELGADO: Classifica-os em AUTOTUTELA, AUTOCOMPOSIO e HETEROCOMPOSIO. GEORGENOR DE SOUSA FRANCO FILHO: Mtodos AUTOCOMPOSITIVOS (conciliao, mediao e negociao coletiva) e HETERCOMPOSITIVOS (arbitragem e a soluo jurisdicional). AMAURI MASCARO NASCIMENTO: AUTOCOMPOSIO (conciliao e mediao) e HETEROCOMPOSITIVA (arbitragem e jurisdio). Seguimos, pois, a classificao majoritria: 1. AUTODEFESA (AUTOTUTELA) Mtodo mais primitivo de soluo dos conflitos, pressupe um ato de defesa pessoal em que, com ou sem formas processuais, uma das partes do litgio impe a outra um sacrifcio por esta no consentido. um mtodo de soluo direta.

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Exemplos: GREVE e LOCK-OUT (esta ltima, a paralisao das atividades, por iniciativa do empregador, com objetivo de frustrar negociao ou dificultar o atendimento de reivindicaes dos empregados). BEZERRA LEITE: preciso advertir, no entanto, que a greve e o locaute por si s no solucionam o conflito trabalhista, mas constituem importantes meios para se chegar autocomposio ou heterocomposio. A rigor, com o fim da greve que se chega soluo autnoma ou heternoma do conflito. EXEMPLO DO PROCESSO CIVIL: Art. 1.210 do CCB: O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao, restitudo no de esbulho, e segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de ser molestado. 1o: O possuidor turbado, ou esbulhado, poder manter-se ou restituir-se por sua prpria fora, contanto que o faa logo; os atos de defesa, ou de desforo, no podem ir alm do indispensvel manuteno, ou restituio da posse. 2. AUTOCOMPOSIO forma direta de soluo do conflito, consiste em uma tcnica em que os litigantes, de comum acordo e sem emprego da fora, fazem-se concesses recprocas mediante ajuste de vontades. AMAURI MASCARO NASCIMENTO: Na autocomposio, um dos litigantes ou ambos consentem no sacrifcio do prprio interesse, da ser a sua classificao em unilateral e bilateral. A renncia um exemplo da primeira e a transao da segunda. Pode dar-se margem do processo, sendo, nesse caso, extraprocessual, ou no prprio processo, caso em que intraprocessual, como a conciliao (CLT, art. 831, par. nico) . AUTOCOMPOSIO EXTRAPROCESSUAL TRABALHISTA = Conveno Coletiva de Trabalho e o Acordo Coletivo de trabalho; Tambm o so a Mediao e o Termo de Conciliao firmado perante a CCP. 2.1. TRANSAO A transao uma especial modalidade de negcio jurdico assemelhado ao contrato em sua constituio, pagamento e efeitos. A transao considerada, em nosso Cdigo Civil, como forma de extino das obrigaes. A doutrina prevalente a classifica como contrato. CONCEITO Negcio jurdico bilateral por meio do qual as partes previnem ou extinguem relaes jurdicas duvidosas ou litigiosas, mediante concesses recprocas, ou ainda, em troca de determinadas vantagens pecunirias NATUREZA JURDICA Pode-se dizer que a natureza jurdica da transao extrajudicial a de uma forma legal de extino de obrigaes. MTODO EXTRAJUDICIAL DE AUTOCOMPOSIO DE CONFLITOS ARNALDO SSSEKIND: Para que haja transao imprescindvel que: a) duas pessoas pelo menos estejam vinculadas entre si por fora da relao jurdica da qual decorrem direitos e obrigaes; b) haja incerteza no pertinente a determinado ou determinados direitos ou obrigaes; c) a dvida se refira a direitos patrimoniais, isto , direitos incorporados ao patrimnio de uma das partes; d) a controvrsia seja extinta mediante concesses recprocas; TIPOLOGIA TRANSAO PODE SER: JUDICIAL: Necessita da homologao do Juiz. ou EXTRAJUDICIAL CDIGO CIVIL: Art. 840. lcito aos interessados prevenirem ou terminarem o litgio mediante concesses mtuas. Art. 841. S quanto a direitos patrimoniais de carter privado se permite a transao. Art. 842. A transao far-se- por escritura pblica, nas obrigaes em que a lei o exige, ou por instrumento particular, nas em que ela o admite; se recair sobre direitos contestados em juzo, ser feita por escritura pblica, ou por termo nos autos, assinado pelos transigentes e homologado pelo juiz. Art. 843. A transao interpreta-se restritivamente, e por ela no se transmitem, apenas se declaram ou reconhecem direitos. TRANSAO EXTRAJUDICIAL NO DIREITO DO TRABALHO cabvel no Processo do Trabalho? Art. 841 do CCB. S quanto a direitos patrimoniais de carter privado se permite a transao.

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Artigo 8 da CLT: O direito comum ser fonte subsidiria do direito do trabalho, naquilo em que no for incompatvel com os princpios fundamentais deste. Transao uma figura jurdica de inspirao e contornos nitidamente civilistas que, transportada para aplicao no campo do direito do trabalho, cria algumas dificuldades diante da divergncia de concepes entre esses dois ramos. O direito civil dispensa grande respeito autonomia da vontade porque pressupe a igualdade das partes contratantes, tendo liberdade para regular suas relaes como melhor lhes parecer. O direito do trabalho, ao contrrio, pressupe a desigualdade entre os contratantes e por isso o Estado no respeita sua vontade, mas dita o modelo que deve regular suas relaes, outorgando superioridade jurdica ao trabalhador para compensar sua inferioridade econmica diante do empregador. Duas correntes se formaram a respeito do assunto. 1 CORRENTE: POSSVEL, e deve ser plenamente respeitada. Seria possvel at mesmo um procedimento de jurisdio voluntria (Homologao de Transao Extrajudicial), no Processo do Trabalho. Competncia da Justia do Trabalho: artigo 114 da CR (julgar os conflitos decorrentes da relao de trabalho). OBS: Desde que no implique em verbas rescisrias, to somente. 2 CORRENTE: IMPOSSVEL. A Transao extrajudicial tem que ser feita na forma da Lei, ou seja, com a chancela sindical (ou do Ministrio do Trabalho). TST NO ADMITE TRANSAO EXTRAJUDICIAL SEM A CHANCELA SINDICAL: OJ 270 da SDI-1 do TST: Programa de incentivo demisso voluntria. Transao extrajudicial. Parcelas oriundas do extinto contrato de trabalho. Efeitos. A transao extrajudicial que importa resciso do contrato de trabalho ante a adeso do empregado a plano de demisso voluntria implica quitao exclusivamente das parcelas e valores constantes do recibo. TST ADMITE TRANSAO EXTRAJUDICIAL COM A CHANCELA SINDICAL: SMULA 330 DO c. TST 2.2 MEDIAO a conduta pela qual um terceiro aproxima as partes conflituosas, auxiliando e, at mesmo, instigando sua composio, que h de ser decidida, porm, pelas prprias partes. A ordem jurdica trabalhista anterior a 1988 previa a mediao compulsria nos conflitos laborais coletivos, a ser realizada por autoridades do Ministrio do Trabalho. De fato, a CLT, no campo regulatrio da negociao coletiva trabalhista (art. 616, 1 e 2), previa a convocao compulsria para comparecimento perante os rgos administrativos especializados do Ministrio do Trabalho de sindicatos e empresas recalcitrantes, visando a dinmica negocial a ser ali implementada. Presentes as partes, processava-se a mediao administrativa em direo negociao coletiva. Contudo, a mesma CLT j indicava que a recusa convocao ou o insucesso da mediao facultavam aos sujeitos coletivos interessados a instaurao do dissdio coletivo (art. 616, 2). A mediao na negociao coletiva de natureza trabalhista possua suas regras previstas no Decreto n 1.572, de 28 de julho de 1995. LEI 10.192/2001: Artigo 11 = MEDIAO EM DISSDIO COLETIVO Em 16 de fevereiro de 2001, foi publicada no Dirio Oficial da Unio, a Lei n 10.192, objetivando tentar prevenir o ajuizamento de Dissdio Coletivo, conforme se revela pelo seu art. 11 que estabelece que "frustrada a negociao entre as partes, promovida diretamente ou atravs de mediador, poder ser ajuizada a ao de dissdio coletivo". A referida legislao estabelece os critrios para a escolha do mediador. Este pode ser pessoa fsica escolhida pelas partes, de comum acordo, ou, indicado pelo Ministrio do Trabalho ou pelo Ministrio Pblico do Trabalho, se assim as partes solicitarem. possvel a indicao de servidores do prprio Ministrio do Trabalho, quais sejam inspetores ou fiscais do trabalho. Havendo recusa da indicao pelas partes, frustrada estar a mediao e a composio do conflito. O 3 do art. 10 da Lei 10.192/2001 estabelece que iniciada a mediao, dever ser concluda em 30 (trinta) dias, salvo acordo expresso entre as partes interessadas. Artigo 114, 2 da CR = mediao sempre facultativa e no uma condio para o exerccio da ao de dissdio coletivo. 2.3. COMISSES DE CONCILIAO PRVIA

A Lei n. 9.958, de 12 de janeiro de 2000, que entrou em vigor 90 dias aps sua publicao, altera e acrescenta artigos Consolidao das Leis do Trabalho, dispondo sobre as comisses de conciliao prvia e permitindo a execuo de ttulos executivos extrajudiciais na Justia do Trabalho.

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A grande inovao trazida pela lei foi a criao de comisses de conciliao prvia que podero ser constitudas no mbito dos sindicatos ou no das empresas, independentemente do nmero dos empregados. TIPOS DE COMISSES Extrai-se da lei que so quatro os tipos de comisso de conciliao prvia, a saber: a) de empresa; b) por grupo de empresas; c) empresa/sindicato; d) intersindical. a) CONCEITO A comisso de conciliao prvia abriga procedimento que, sem recorrer jurisdio estatal, configura negcio jurdico que se caracteriza por concesses recprocas dos sujeitos da relao de emprego, pondo fim conflitos de interesses e impedindo, assim, que atinjam a fase de reclamao trabalhista. ESPCIE DE MEDIAO (conciliao obtida a partir de conciliadores) OBS 1: meio de composio de conflito que se aplica a qualquer dissdio, de natureza individual ou coletiva? certo que a lei fala em qualquer demanda de natureza trabalhista (artigo 625-D), mas h que se entender que est se referindo s demandas de dissdios individuais, at porque para as demandas de direito coletivo j existe a previso de soluo pela via da conveno ou acordo coletivo de trabalho. OBS 2: H vedao expressa na lei para que existam ao mesmo tempo comisso da empresa e comisso sindical? Uma no excludente da outra, ou seja, a lei no veda que sejam organizadas com a mesma finalidade as duas comisses. Com a nova redao do artigo 625-D, 4 da CLT, havendo duas comisses, de empresa e sindical, cabe ao interessado optar por uma delas para submeter a sua demanda, sendo competente aquele que primeiro conhecer do pedido. OBS 3: Ocasiona a SUSPENSO DO PRAZO PRESCRICIONAL: Artigo 625-G da CLT: O prazo prescricional ser suspenso a partir da provocao da comisso de conciliao prvia, recomeando a fluir pelo que lhe resta a partir da tentativa frustrada de conciliao ou do esgotamento do prazo previsto no artigo 625-F. Suspenso o prazo ele no flui e s comea a correr a partir do momento em que a lei estabelece a sua retomada. AQUI NO H LIMITAO QUANTO AOS PEDIDOS. (no h que se falar em identidade de pedidos Smula 268 do c. TST, pois esta Smula trata de interrupo). Mesmo diante do disposto no artigo 625-D da Comisso de Conciliao Prvia (que fala em demanda, que dever ser reduzida a termo, conforme 1 do artigo 625-D da CLT) b) NATUREZA JURDICA O resultado nas comisses de conciliao prvia sempre atingido sem a interveno do poder decisrio do Estado, a jurisdio. Por isso possuem as comisses referidas a natureza extrajudicial, tendo em vista que o procedimento se instaura, desenvolve e esgota-se sem necessidade de recurso ao Poder Judicirio. As comisses no tm poder decisrio, mas to-s atribuio conciliatria. A finalidade tentar, tanto quanto possvel, uma soluo rpida da controvrsia surgida entre o empregado e o empregador. OBS 1: PRESSUPOSTO PROCESSUAL ou CONDIO DA AO? 1 POSIO: PRESSUPOSTO PROCESSUAL DE VALIDADE OBJETIVO IVES GANDRA DA SILVA MARTINS FILHO 2 POSIO: UMA CONDIO DA AO Jlio Csar Bebber. Jos Afonso Dallegrave Neto. Faltaria interesse de agir. 3 POSIO: NO REQUISITO PARA AJUIZAMENTO DA DEMANDA Jorge Luiz Souto Maior (porque no h penalidade na lei). Mauro Schiavi Smula 2 do TRT/SP: COMISSO DE CONCILIAO PRVIA. EXTINO DO PROCESSO. O comparecimento perante a Comisso de Conciliao Prvia uma faculdade assegurada ao obreiro, objetivando a obteno de um ttulo executivo extrajudicial, conforme previsto no art. 625-E, pargrafo nico da CLT, mas no constitui condio da ao, nem tampouco pressuposto processual na reclamatria trabalhista, diante do comando emergente do art. 5, XXXV da Constituio Federal. Artigo 5, inciso XXXV da Constituio da Repblica, que assim estabelece:

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A Lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. TST: Tem apresentado divergncia: NOTCIAS DE 12/06/2007 Comisso de Conciliao Prvia gera decises opostas no TST A obrigatoriedade de submeter demanda trabalhista s Comisses de Conciliao Prvia (CCP), como condio para o ajuizamento de ao na Justia do Trabalho, ensejou decises diferentes por duas Turmas do Tribunal Superior do Trabalho, em processos julgados no mesmo dia (30 de maio). Em uma das decises, noticiada neste site ontem (11), a Quarta Turma aprovou, por unanimidade, voto do ministro Ives Gandra Martins Filho, que extinguiu processo sem julgamento do mrito, sob o fundamento de que a norma da CLT que prev a submisso de qualquer demanda s Comisses de Conciliao Prvia, quando existentes na localidade, pressuposto processual negativo para o ajuizamento da reclamao na Justia do Trabalho. O ministro enfatiza que a lei determina essa condio em termos imperativos: ser submetida, e no poder ser submetida. J a Primeira Turma, tambm por unanimidade, aprovou voto sobre a mesma matria, de autoria do ministro Vieira de Melo Filho, que resultou em deciso em sentido oposto. Trata-se de processo movido por uma ex-empregada contra a Gerenciamento e Construes Ltda. Tendo sido negado o provimento de recurso pelo Tribunal Regional do Trabalho da 1 Regio (Rio de Janeiro), a empresa apelou ao TST com o mesmo objetivo, ou seja: a extino do processo sem julgamento do mrito, sob o argumento de que no houve submisso Comisso de Conciliao Prvia. O ministro Vieira de Melo Filho inicia sua fundamentao registrando que tem externado entendimento sobre essa questo no sentido de que o provimento jurisdicional, a fim de atender aos ditames da justia social, deve ser adequado, ou seja, apto a corrigir o problema levado considerao do Poder Judicirio. Ele avalia que, no caso, a eventual extino do processo sem julgamento do mrito no atingiria o fim a que se destina, que a promoo do consenso entre as partes, na medida em que, conforme consta dos autos, a reclamada recusou-se perante a Vara do Trabalho a estabelecer entendimento com a reclamante para resolver o litgio. Vieira de Melo destaca que submeter a empregada a uma nova tentativa de conciliao no seria adequado, tampouco razovel, pois isso aumentaria ainda mais o tempo de espera para o recebimento da prestao jurisdicional que, notoriamente, se revela morosa. Para ele, a exigncia de submeter a demanda Comisso de Conciliao Prvia, como condio do exerccio do direito de ao, constitui obstculo garantia constitucional. Assim, avalia, a norma da CLT que rege essa questo requer interpretao compatvel com os princpios da inafastabilidade do controle jurisdicional e do devido processo legal da Constituio da Repblica. Da porque a tentativa de composio das partes, perante Comisso de Conciliao Prvia, no comportar o carter imperativo que se lhe quer emprestar, nem ser causa de extino do feito sem resoluo do mrito, apenas porque a certido da negociao frustrada no acompanha a petio da ao trabalhista, defende o relator. O ministro considera que a norma celetista, criada para facilitar a conciliao extrajudicial dos conflitos e para aliviar a sobrecarga do Judicirio Trabalhista, tem gerado impactos positivos, mas decretar a extino de um processo nas circunstncias propostas pelo recurso em anlise contraria os princpios da economia e da celeridade processuais. Ele ressalta tambm os enormes prejuzos tanto para a parte autora como para a Administrao Pblica ante o desperdcio de recursos materiais e humanos j despendidos na tramitao da causa. Vieira de Melo esclarece que seu voto se orienta no seguinte sentido: o que se almeja com a conciliao prvia fomentar a soluo extrajudicial dos conflitos, as solues negociadas, e que no h nenhuma utilidade em remeter o processo Comisso de Conciliao quando j se verificou a recusa ou a resistncia de uma ou de ambas as partes em negociar. Para concluir, o ministro assegura que o interesse maior da norma legal o de que o processo siga sua marcha, a fim de evitar-se o desperdcio da prova, de todo o material processual j produzido, sendo de considerar-se, inclusive, a possibilidade de no haver mais condies de se produzirem provas, ante o decurso do tempo. (RR-924/2005-491-01-00.8) 3. HETEROCOMPOSIO Consiste na soluo do conflito trabalhista por um terceiro que decide com fora obrigatria sobre os litigantes, que, assim, so submetidos deciso. No forma de soluo direta, porque a deciso SUPRAPARTES. Principais formas so a ARBITRAGEM e a JURISDIO 3.1. ARBITRAGEM A) HISTRICO

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Ordenaes Filipinas (Livro III, Ttulo XVI, pargrafo terceiro, podero as partes tomar por seu juiz rbitro o Juzo ordinrio, ou delegado). Constituio Imperial de 1824 - Art. 160. Nas cveis e nas penais civilmente intentadas, podero as partes nomear juzes rbitros. Suas sentenas sero executadas sem recurso, se assim o convencionarem as mesmas partes. Cdigo Comercial de 1850 (artigos 245, 194 e 348 - arbitragem nas questes de locao mercantil e arbitragem obrigatria entre scios de sociedades comerciais, diante da existncia legal ou referentemente liquidao e partilha), 302, 5 (da obrigatoriedade da arbitragem nas dvidas sociais), 736 e 739 (arbitragem nos naufrgios e salvamentos), 750 (arbitragem nos danos causados por abalroao) e 846 (arbitragem nas quebras). O Regulamento n. 737, de 1850, no aspecto processual diferencia no artigo 411 a arbitragem obrigatria da facultativa, reservando primeira as causas comerciais e a esta as demais. PROCLAMAO DA REPBLICA: Estados modernos passaram a editar seus CPCs e a arbitragem recebeu um tratamento processual diversificado em cada unidade da federao. Assim, alguns continuaram a adotar o sistema de arbitragem obrigatria para certas operaes comerciais. Lei 9.307/96: dispe expressamente sobre a arbitragem. CR de 1988 (artigo 114, 1 e 1 da CR - trouxe expressa a adoo da arbitragem e o incremento da arbitragem facultativa nos dissdios coletivos). B) CONCEITO IRINEU STRENGE conceitua esse instituto como: Arbitragem instncia jurisdicional, praticada em funo de regime contratualmente estabelecido, para dirimir controvrsia entre pessoas de direito privado ou pblico, com procedimento prprio e fora executria perante tribunais estatais. RENE DAVID conceitua a arbitragem como: A tcnica que tem por objetivo dar soluo questo que interessa s relaes entre duas ou vrias pessoas, confiando-a a uma ou mais pessoas, o rbitro ou rbitros, que tm poderes, derivados de conveno privada e que decidem, na base da conveno feita, sem estarem investidos, pelo Estado, nessa misso. C) NATUREZA JURDICA C.1) TEORIA CONTRATUALISTA (PRIVATISTA) Artigo 18 da Lei 9.307/96: O rbitro juiz de fato e de direito, e a sentena que proferir no fica sujeita a recurso ou a homologao pelo Poder Judicirio. Artigo 8 da Lei 9.307/96: Caber ao rbitro decidir de ofcio, ou por provocao das partes, as questes acerca da existncia, validade e eficcia da conveno de arbitragem e do contrato que contenha a clusula compromissria. A teoria contratualista tem sua origem em razo da clusula compromissria firmada de forma contratual entre as partes antes mesmo de qualquer litgio. CHIOVENDA ensina: implica una renuncia al conocimiento de una controversia por la autoridad judicial. Si una de las partes compromitentes citase a la otra ante el juez, el demandado puede impedir su examen. Del fondo mediante la excepcin de compromisso, que no es ni de incompetencia ni de litispendencia, sino de renuncia al procedimiento de conocer por la autoridad judicial. Lo que las partes sustituyen al proceso es afnal proceso en su figura lgica, es una definicin de controversias mediante un juicio ajeno, pero el rbitro no es funcionario del Estado, no tiene jurisdiccin ni delegada, no acta la ley, no obra, sus facultades derivan del a voluntad del as partes expresadas de conformidad con la ley; su decisin es irrevocable por voluntad del as partes pero nos es ejecutiva (). Para ACLIBES BURGARELLIi: a arbitragem materializa-se na atividade dos rbitros e estes reunidos de conformidade com a previso e faculdade da lei, forma o juzo arbitral que, apesar do nome, no guarda qualquer relao funcional, administrativa ou hierrquica com o Poder Judicirio, exatamente porque no rgo do Poder Judicirio. O rbitro juiz particular, de fato e de direito existentes por causa do que se aps no contrato. Contrato celebrado pelas partes e no qual foi feita a insero de outra avena, denominada compromisso, pela qual se previu a possibilidade de soluo particular, extrajudicial, a respeito de eventual conflito de interpretao de clusulas originrias. C.2) TEORIA JURISDICIONALISTA (PUBLICISTA) Para esta teoria, ao rbitro eleito consagrado o poder de aplicar o direito ao caso concreto, em lugar dos juzes estatais, resolvendo conflitos daqueles que esto em litgio. No desempenho de sua funo, o rbitro deve proceder com imparcialidade e independncia (artigo 13, 6 da Lei n. 9.307/96), impossibilitado de atuar em vrias hipteses de impedimento aplicveis aos magistrados em

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geral e no que couber ser regido pelos mesmos deveres e responsabilidades destes (artigo 14 da Lei n. 9.307/96). A obrigatoriedade de cumprimento pelas partes litigantes do que restar decidido pela sentena arbitral independe de homologao pelo Juiz estatal (artigo 18 da Lei n. 9.307/96) importando na demonstrao de soberania da arbitragem. A sentena arbitral, para os defensores desta teoria, a aplicao do direito ao caso concreto realizada por um juiz no estatal, mas por um terceiro eleito pelas partes, que aos olhos da lei um juiz de fato e de direito e a sentena que proferir no fica sujeita a recurso ou homologao pelo Poder Judicirio. Se a parte no cumprir o compromisso arbitral e resolver propor diretamente a ao junto ao Poder Judicirio poder a outra parte argir a exceo de compromisso arbitral com a conseqente extino do processo sem julgamento de mrito, de acordo com as regras processuais contidas nos artigos 267, VII, 3 e 301, IX, 4 do CPC. SENTENA ARBITRAL ttulo executivo judicial: artigo 475-N, IV do CPC). exclusivo do judicirio to-somente a jurisdio judicial, mas no a jurisdio propriamente dita. O Senado Federal exerce a jurisdio na hiptese de julgamento do Presidente da Repblica por crime de responsabilidade, consoante regra do artigo 52, I da Constituio Federal. Portanto, para os publicistas, na arbitragem exerce-se jurisdio. O rbitro far incidir o direito aplicvel, podendo utilizar ainda a eqidade. C.3) TEORIA INTERMEDIRIA ou MISTA A sentena arbitral tem como escopo bsico compor litgios e sua deciso adquire fora de coisa julgada. Sua funo teleolgica e efeitos so iguais aos conferidos sentena estatal (artigo 31 da Lei n. 9.307/96). A competncia do juiz estatal delimitada por lei. A sua cognio nos graus de intensidade, cognio vertical ou de amplitude, cognio horizontal, so mais amplas no podendo as partes limitar a sua atuao. No caso da arbitragem a cognio do rbitro est restrita aos exatos limites do termo de compromisso. o juzo arbitral um negcio jurdico processual que visa a declarao e ao acertamento das relaes entre as partes, mediante poderes conferidos para tal fim a um terceiro, o rbitro. A sentena arbitral constitui-se em verdadeiro julgamento, sendo uma sentena em sentido tcnico e moral. Como proferida por um juiz privado no investido da funo jurisdicional estatal, tem essa deciso fora executria independente de sua homologao por juiz estatal. A sentena arbitral revestida da mesma autoridade e eficcia produzida pelo Poder Judicirio. O rbitro conhece e decide uma relao litigiosa, como dela conheceria e dar-lhe-ia soluo o juiz togado. O juzo arbitral consiste em um processo privado de soluo dos conflitos intersubjetivos de interesse advindos de um contrato especfico. A arbitragem surge de um acordo privado e consensual, no qual uma terceira pessoa, no investida na atividade jurisdicional pelo Estado, resolver o litgio que lhe apresentado concretamente; mas tambm tem carter jurisdicional porque pe fim controvrsia e tem sua eficcia reconhecida e executvel pelo Judicirio. O rbitro exerce uma funo reservada ao Poder Judicirio surgindo a funo jurisdicional, em oposio funo contratual que lhe atribuda. Decorre das assertivas anteriormente explanadas a natureza jurdica hbrida da arbitragem. Suas bases assentamse em um contrato privado onde so fixadas desde as regras para a sua criao, at as restries dos poderes conferidos aos rbitros. A natureza jurisdicional e contratual encontram-se em um processo de fuso. O poder conferido ao rbitro o resultado da combinao das duas naturezas, criando um processo com origem em um contrato, cujos reflexos permeiam muitas das caractersticas do processo judicial pblico. A primeira fase, a contratual, ato das partes, assenta-se na clusula compromissria, refletindo o acordo de vontades e a segunda fase, a jurisdicional, ato do rbitro, o contencioso do juzo arbitral, fundamenta-se na sentena arbitral, em deciso de mrito. CRTICAS DA TEORIA PRIVATISTA (CONTRATUAL): rbitro no tem poderes de executividade. Este o principal ponto de distanciamento entre a sentena estatal e a sentena arbitral. Sentena arbitral no pode ser objeto de ao rescisria, mas de ao anulatria (artigo 33, da Lei 9.307/96). A decretao da nulidade da sentena arbitral tambm poder ser feita na ocasio da oposio de embargos do devedor (3 do artigo 33, da Lei 9.307/96) CONSTITUCIONALIDADE DA LEI n. 9.307/96 NO H INCONSTITUCIONALIDADE: SO AS PARTES QUE ELEGEM OS RBITROS, NO A LEI QUE VEDA O ACESSO AO JUDICIRIO. SE 5.206, DJ 19/12/2001, Informativo de Jurisprudncia do STF 254: Concludo o julgamento de agravo regimental em sentena estrangeira em que se discutia incidentalmente a constitucionalidade da Lei n. 9.307/96 Lei de Arbitragem. O Tribunal, por maioria, declarou constitucional a Lei n. 9.307/96, por considerar que a manifestao de vontade da parte na

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clusula compromissria no momento da celebrao do contrato e a permisso dada ao juiz para que substitua a vontade da parte recalcitrante em firmar compromisso no ofendem o art. 5, XXXV, da CF (a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito). Vencidos os Ministros Seplveda Pertence, relator, Sydney Sanches, Nri da Silveira e Moreira Alves, que, ao tempo em que emprestavam validade constitucional ao compromisso arbitral quando as partes de uma lide atual renunciam via judicial e escolhem a alternativa da arbitragem para a soluo do litgio, entendiam inconstitucionais a prvia manifestao de vontade da parte na clusula compromissria dada a indeterminao de seu objeto e a possibilidade de a outra parte, havendo resistncia quanto instituio da arbitragem, recorrer ao Poder Judicirio para compelir a parte recalcitrante a firmar o compromisso, e, conseqentemente, declaravam, por violao ao princpio do livre acesso ao Poder Judicirio, a inconstitucionalidade dos seguintes dispositivos da Lei n. 9.307/96: 1) o pargrafo nico do art. 6; 2) o art. 7 e seus pargrafos; 3) no art. 41, as novas redaes atribudas ao art. 267, VII e art. 301, inciso IX do Cdigo de Processo Civil; 4) e do art. 42. O Tribunal, por unanimidade, proveu o agravo regimental para homologar a sentena arbitral. (SE n. 5.206-Espanha (AgRg), rel. Min. Seplveda Pertence, 12.12.2001.(SE-5.206) CLASULA COMPROMISSRIA x COMPROMISSO ARBITRAL H diferena entre compromisso arbitral e clusula compromissria. O compromisso arbitral o negcio jurdico pelo qual as partes se comprometem a instituir o juzo arbitral, submetendo-se deciso do rbitro nomeado por elas. O compromisso arbitral tem lugar aps j nascida a lide, dando imediata origem ao juzo arbitral. A Lei n. 9.307/96, em seu artigo 9, faz uma singela definio do instituto: o compromisso arbitral a conveno atravs da qual as partes submetem um litgio arbitragem de uma ou mais pessoas, podendo ser judicial ou extrajudicial. X A clusula compromissria ou pactum de compromitendo faz nascer uma obrigao de fazer cujo objeto a realizao do compromisso arbitral e est prevista no artigo 4 da Lei de Arbitragem, nos seguintes termos: A clusula compromissria a conveno atravs da qual as partes em um contrato comprometem-se a submeter arbitragem os litgios que possam vir, a surgir relativamente a tal contrato. Esta clusula apenas exterioriza a inteno das partes em instituir rbitros para resoluo de eventual lide futura, que talvez sequer aparea. ARBITRAGEM NOS DISSDIOS INDIVIDUAIS DO TRABALHO O artigo 1 da Lei n. 9.307/96 dispe: As pessoas capazes de contratar podero valer-se da arbitragem para dirimir litgios relativos a direitos patrimoniais disponveis. No mbito coletivo no h dvida quanto ao cabimento da arbitragem, pois a Constituio em seu artigo 114, 2, j a prev de forma facultativa quando malograda a negociao direta entre as partes. E nos dissdios individuais do trabalho? 1 corrente: IMPOSSIBILIDADE Juiz Antnio Umberto de Souza: A arbitragem, agora renovada com o advento da Lei n. 9.307/96, tcnica milenar de soluo de conflitos, antecessora da jurisdio estatal. luz do texto constitucional brasileiro, a arbitragem, mesmo voluntria, s autorizada para dirimir controvrsias trabalhistas de ndole coletiva. A hiptese de instituio do juzo arbitral por instrumento de negociao coletiva no afasta o vcio de inconstitucionalidade, pois a delegao constitucional e legal recebida pelo sindicato no pode extravasar a esfera de interesses do trabalhador para atingir suas prerrogativas como cidado. Ademais, sua estrutura incompatvel com os princpios e normas trabalhistas, sendo inconveniente a sua adoo como mtodo alternativo de soluo de dissdios individuais trabalhistas. Revista ANAMATRA, Braslia, n. 31, pgs. 11/21, abril/junho de 1997. WAGNER GIGLIO, assim se posiciona: De fato, deixar escolha do julgador por conta dos interessados parece ensejar a imposio, pelos empresrios, de elementos favorveis a seus interesses, posto que o trabalhador, subordinado, no teria liberdade para escolher o rbitro. E sendo lcito ao empregador escolher (leia-se impor) rbitro favorvel a seus interesses, no deixaria de faz-lo para se submeter deciso de um juiz neutro e isento de nimo, integrante da magistratura trabalhista. ANTNIO LAMARCA, de seu turno: No de tradio do nosso Direito o juzo arbitral nem apresenta esse dispositivo chance alguma de vingar. O brasileiro no acredita em rbitros e faz muito bem, porque na maioria dos casos so venais. Para SRGIO PINTO MARTINS, a arbitragem alternativa e faculdade para dissdios coletivos do trabalho, mas para dissdios individuais a Constituio Federal no faz referncia a ela. E aduz:

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Nos conflitos individuais haveria a impossibilidade da arbitragem diante da irrenunciabilidade dos direitos trabalhistas. Apenas alguns direitos trabalhistas poderiam ser renunciados como o aviso prvio concedido pelo empregador quando o empregado tiver outro emprego (Enunciado 276 do TST). O aviso prvio dado pelo empregado pode ser dispensado pelo empregador, mas outros direitos no. Seria necessria lei determinando a possibilidade da utilizao da arbitragem para solucionar conflitos individuais do trabalho, de maneira que no se aplicasse o artigo 1 da Lei n 9.307. JORGE LUIZ SOUTO MAIOR tambm trilha o mesmo pensamento, sustentando que o Direito do Trabalho no se enquadra perfeitamente previso do art. 1 da Lei n 9.307/96, inviabilizando a arbitragem como mecanismo de soluo dos conflitos individuais do trabalho. 2 corrente: POSSIBILIDADE NO CASO DE DIREITOS DISPONVEIS Pelo segundo posicionamento, o Direito do Trabalho tem como um de seus mais importantes princpios a irrenunciabilidade dos direitos, admitindo, entretanto, a transao. A Lei n. 9.307/96 possibilita dirimir litgios atravs de rbitros relativos a direitos patrimoniais disponveis. DIREITO DO TRABALHO = normas cogentes que consagram direitos indisponveis. A indisponibilidade, contudo, comporta graus. Assim, pode ser absoluta ou relativa. A primeira, envolve situaes excepcionalssimas, tais como o direito vida, personalidade e ao trabalho livre. A indisponibilidade relativa atinge a uma gama significativa de direitos e garantias: alimentos, registro do contrato de emprego na CTPS, salrios, estabilidade e garantia no emprego, depsitos do FGTS, horas extras, adicional de insalubridade, de periculosidade e noturno, frias, repouso semanal remunerado, aviso prvio e intervalo para descanso. Alguns exemplos dessa relatividade emergem de textos legais e constitucionais ou de slidas e reiteradas jurisprudncias: I Reduo de salrios, possvel pela negociao coletiva (artigo7, VI da Constituio Federal). Antes o era at por deciso judicial em dissdio individual (Lei n. 4.923/65); II Aviso prvio renuncivel desde que o empregado tenha obtido novo emprego. (Smula. 276/TST); III Supresso unilateral pelo empregador de horas extras e do adicional noturno habitual, mesmo que integrados no patrimnio do empregado por longo tempo (Smulas 265 e 291/TST); Alm das hipteses de indisponibilidade relativa, a dinmica das relaes de emprego e de trabalho gera diversos direitos e verbas no tipificadas em lei. Em regra, esses efeitos patrimoniais esto presos apenas esfera privada de seu titular. RAIMUNDO SIMO DE MELO entende ser possvel a arbitragem de dissdios individuais trabalhistas pelo compromisso arbitral (artigo 9 da Lei n. 9.307/96), no como regra porm por exceo, embora reconhea que na prtica isto ser muito difcil a no ser em se tratando de altos empregados, pessoas mais esclarecidas e capazes de escolher o rbitro de sua confiana. Mas em hiptese alguma, possvel estabelecer previamente a arbitragem dos conflitos individuais no contrato de trabalho, por meio da clusula compromissria (artigo 4 da Lei n. 9.307/96). (A arbitragem como mais uma alternativa soluo dos conflitos trabalhistas, Revista da Procuradoria Regional do Trabalho da 15 Regio, Campinas, vol. I, pgs. 39/47, dezembro de 1998). ALEXANDRE NERY RODRIGUES DE OLIVEIRA: Tenho defendido no ser aceitvel a insero de clusula compromissria de arbitragem no seio de contratos individuais de trabalho relativamente a controvrsias quaisquer e notadamente deles decorrentes, por permitir a configurao de abusos e a prpria imposio da vontade do patro contratante sobre o trabalhador, que a par das vezes j se submete a apenas aderir ao ajuste proposto pelo detentor do capital e pretenso remunerador do trabalho a ser desempenhado. Em tais casos, inequivocamente haveria a possibilidade do decreto judicial de nulidade de tal clusula compromissria. No entanto, nada impede que a clusula compromissria de arbitragem venha inserida em acordo ou conveno coletiva de trabalho, onde a participao do sindicato generaliza a norma para toda a categoria ou grupo. Neste sentido, a plena aplicabilidade da clusula compromissria no mbito da categoria ou grupo decorreria do apoio no artigo 7, inciso XXVI, da Constituio, que enuncia o amplo reconhecimento de acordos e convenes coletivas de trabalho. A tal modo, ento, poderia passar a arbitragem a ser aplicada como instrumento de soluo extrajudicial de conflitos individuais de trabalho. Sendo assim, a clusula inserida no contrato individual que apenas fosse referncia clusula coletiva no teria vcio algum de nulidade, reafirmando apenas a vontade individual das partes a tal modo de soluo dos conflitos concernentes ao contrato de trabalho, embora a inclusive por desnecessria, ante a existncia de norma de maior envergadura, de carter coletivo (artigo 4). Arbitragem e Justia do Trabalho Anlise da Lei n. 9.307/96, in Revista Teia Jurdica, n. 37, novembro de 1996. A jurisprudncia pacfica no sentido da impossibilidade da fixao da clusula compromissria por ocasio da contratao, mas tem oscilado quando vier inserida em acordo ou conveno coletiva de trabalho. Dentre as mais abalizadas citamos:

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A Lei n. 9.307/96 trata especificamente dos litgios que envolvem direitos patrimoniais disponveis. No pode, via de conseqncia, ser aplicada no mbito das normas trabalhistas, que renem garantias mnimas imperativas das quais o empregado no pode renunciar (artigo 444 da CLT). A incluso em conveno coletiva de clusula impondo a sujeio dos empregados referida arbitragem extrapola os limites dos artigos 611 e 613, inciso V ambos da CLT, gerando ainda obstculo ao livre acesso ao Poder Judicirio, em detrimento ao inciso XXXV, do artigo 5 da CF. A Lei n. 9.958/2000 no limita o direito de ao do empregado, que pode dirigir-se, ou no, comisso, e mesmo quando celebrada a conciliao possvel a ressalva de eventuais direitos que pretenda discutir via reclamatria trabalhista (artigo 625-E da CLT).(TRT/2 Regio. RO 20010339951, Ac. 20020364690, Rel. Juiz Roberto Barros da Silva, 6 Turma, j. 28.5.2002, DOE/SP 14.6.2002). 1. Soluo arbitral. Impropriedade. Flexibilizao de direitos fundamentais no chegou a ponto de resolver a inadimplncia do empregador por meios estranhos s relaes de trabalho. Se instituda atravs de conveno coletiva de trabalho, obstando o acesso Justia do Trabalho, revela-se nula de pleno direito. A clusula compromissria, como parte do contrato de trabalho, substituindo a Justia do Trabalho por um tribunal de arbitragem nula de pleno direito, na medida em que implica em desvirtuar e impedir a aplicao dos princpios protecionistas da legislao do trabalho (CLT, art. 9). (...) (TRT/2 Regio. AC. 20020213705. Rel. Juiz Jos Carlos da Silva Arouca, 8 T., j. 8.4.2002, DOE/SP 23.4.2002). Contrato de trabalho. Clusula de arbitragem privada. Soluo alternativa de conflito incompatvel com direito do trabalho. Ineficcia do pacto. A assinatura do empregado de contrato de trabalho escrito com clusula compromissria, ou de documento apartado, comprometendo-se a submeter a soluo de eventual litgio decorrente do contrato arbitragem privada (arts. 3 e 4, Lei n. 9.307/96), ineficaz, em relao clusula, no ficando abstrado o controle jurisdicional sobre o litgio, ante a qualidade de irrenunciabilidade dos direitos trabalhistas e, por conseguinte, da tutela jurisdicional desta Justia Especializada. No h dvida que a arbitragem privada, como forma alternativa de soluo de litgios versando sobre direitos patrimoniais disponveis, medida que deve ser incentivada e estimulada, porm, introduzi-la como forma de soluo de conflitos trabalhistas sem o controle sindical direto, no ato da conciliao, no pode ser aceita. (TRT/15 Regio. RO 23539, Ac. 18191/2001. Rel. Des. Juiz Jos Antonio Pancotti, 5 T., j. 8.5.2001, DOE/SP 8.5.2001). Juzo arbitral na soluo de conflitos trabalhistas. Sentena arbitral. Coisa julgada. Cumpridas todas as exigncias legais, e desde que respeitadas as garantias mnimas previstas no ordenamento jurdico trabalhista possvel a soluo dos conflitos individuais trabalhistas pela utilizao da arbitragem, ainda mais quando assistido o reclamante pelo sindicato, ou quando houver norma coletiva dispondo a respeito. Todavia, at que a matria seja amadurecida no mbito das relaes laborais, entendo, por enquanto, que a sentena arbitral no pode fazer coisa julgada no processo do trabalho, devido, principalmente, ao princpio da irrenunciabilidade dos direitos laborais, dependendo cada caso dos seus contornos fticos e jurdicos, cabendo ao magistrado dar-lhe o valor que entender devido, como equivalente jurisdicional de soluo dos conflitos.(TRT/3 Regio. RO 14832/2001, Rel. Juiz Maurlio Brasi, 1 T., j. 25.2.2002, DJMG 8.3.2002). Em relao aos trabalhadores porturios? H arbitragem obrigatria? Artigo 29 da Lei 8.630/93 SIM, segundo o Ministro Maurcio Godinho Delgado. NO em recente julgado do TST: NOTCIAS DO TST DE 17/01/2006 Arbitragem no obrigatria em conflitos envolvendo porturios A controvrsia entre trabalhador porturio e o intermediador de mo-de-obra pode ser submetida diretamente Justia do Trabalho, independentemente de submisso prvia do conflito a um juzo arbitral. O entendimento foi firmado pela Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho ao deferir recurso de revista a um porturio paulista, garantindo-lhe o exame de reclamao trabalhista formulada contra o Sindicato dos Operrios e Trabalhadores Porturios em Geral do Estado de So Paulo (SINTRAPORT) e a Companhia Docas do Estado de So Paulo CODESP. A primeira instncia havia negado o exame da demanda feito pelo trabalhador diante da previso inscrita no art. 29 da Lei n 8.630 de 1993. O dispositivo estabelece que deve ser constituda, no mbito do rgo de gesto de mo-de-obra, Comisso Paritria para solucionar litgios decorrentes da aplicao das normas, institudas pela chamada Lei de Modernizao dos Portos. O entendimento inicial, confirmado em seguida pelo Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio (com sede na cidade de So Paulo), foi o de que a controvrsia entre as partes teria de obrigatoriamente passar pela arbitragem da Comisso Paritria. Somente se frustrada a tentativa de composio, as partes poderiam

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submeter a discusso ao Judicirio, a exemplo do que acontece nas Comisses de Conciliao Prvia. No TST, os ministros Llio Bentes Corra (relator) e Emmanoel Pereira seguiram tese diferente. Segundo ambos, a submisso da controvrsia ao juzo arbitral representa uma faculdade das partes. que o texto da Lei n 8.630/93 no impe qualquer sano em caso de no observncia de seu dispositivo (art. 23), como ocorre, ao contrrio, com as Comisses de Conciliao Prvia, afirmou Emmanoel Pereira ao manifestar sua concordncia com o relator do recurso. (RR 541362/1999.6) 3.2. CONCILIAO A conciliao como figura da autocomposio de conflitos de interesse caracterstica do processo trabalhista, sendo sempre utilizada com vistas soluo mais gil das lides submetidas ao Judicirio. O prprio esprito do processo do trabalho embrionariamente assumiu esta feio, inspirado pela consecuo da celeridade de procedimento. Advirta-se, entretanto, com Sssekind, ao referir-se conciliao judicial, que: (...) as transaes ocorridas na Justia do Trabalho, sob a forma de conciliao, so consideradas sempre vlidas, eis que operadas sob a vigilncia e a tutela da prpria Magistratura especializada. O ajuizamento do dissdio individual revela a configurao, no s da res dubia, mas tambm da res litigiosa, sendo legtima a composio das partes mediante recproca transao de questionados direitos. Alis, o pargrafo nico do art. 831 da CLT prescreve que nos casos de conciliao, o termo que for lavrado valer como deciso irrecorrvel, o que significa que somente poder ser anulada por meio de ao rescisria. A conciliao judicial trabalhista , portanto, ato judicial, atravs do qual as partes litigantes, sob intervenincia da autoridade jurisdicional, ajustam soluo transacionada sobre matria objeto de processo judicial. Embora prxima s figuras da transao e da mediao, delas distingue-se em trs nveis, conforme leciona MAURCIO GODINHO: - no plano subjetivo, em virtude da intervenincia de um terceiro e diferenciado sujeito, a autoridade judicial; - no plano formal, em virtude de realizar-se no corpo de um processo judicial, podendo extingui-lo parcial ou integralmente; - no plano de seu contedo, em virtude de poder a conciliao abarcar parcelas trabalhistas no transacionveis na esfera estritamente privada. Existe algum limite homologao de acordos na Justia do Trabalho? NOTCIAS DO TST DE 01/03/2006 TST: no h conluio em acordo que parcelou verbas rescisrias A Subseo 2 Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho (SDI-2) julgou improcedente um pedido de ao rescisria movido pelo Ministrio Pblico do Trabalho de Campinas (15 Regio), que pretendia desconstituir a homologao de acordo entre a Avisco Avicultura Comrcio e Indstria S/A e um ex-funcionrio da empresa. A SDI-2 entendeu que no havia fundamentos para a invalidao da sentena. A alegao do Ministrio Pblico era a de que o acordo havia sido firmado entre as partes com o objetivo de fraudar a lei. O pedido rescisrio concedido pelo Tribunal Regional do Trabalho de Campinas resultou de uma investigao do MPT para apurar denncia de ajuizamento de aes trabalhistas em fraude lei. A denncia envolvia a Avisco, situada na cidade de Mococa (SP), que vendeu uma de suas unidades Granar Agrcola e Comercial Ltda., que, por sua vez, a locou Granja Rassi Ltda. Segundo o MPT, no processo de sucesso, todos os empregados da Avisco tiveram seus contratos de trabalho rescindidos e fizeram acordos para o recebimento parcelado das verbas rescisrias, e vrios deles foram recontratados pela Granja Rassi no dia seguinte resciso contratual. De acordo com as apuraes, a Avisco teria combinado com o Sindicato dos Trabalhadores o ajuizamento de aes trabalhistas em nome dos trabalhadores com o nico objetivo de obter a homologao judicial dos acordos. A alegao de coluso (ou conluio) estaria caracterizado pelo fato de a iniciativa do ajuizamento das aes no ter partido dos empregados, mas sim do sindicato profissional. Para a Procuradoria, no havia conflito que justificasse a ao, e as partes teriam simulado a reclamao e se utilizado do Judicirio para obter a quitao do contrato de trabalho que, na realidade continuaria existindo, para a granja que sucedeu a Avisco. Na reclamao trabalhista que deu origem ao processo julgado pela SDI-2, o ex-empregado, com quase oito anos de trabalho para a Avisco, recebeu, conforme os termos do acordo homologado, a quantia de R$ 3.549,94 em oito parcelas, enquanto a empresa obteve a ampla quitao do extinto contrato de trabalho. Alm desta ao, outras semelhantes foram propostas, mas a Vara do Trabalho recusou-se a homologar os acordos sob o entendimento de que no havia interrupo nos contratos. O TRT de Campinas acatou a tese da existncia de coluso e julgou procedente a ao rescisria movida

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pelo MPT, declarando extinta a ao originria, sem julgamento do mrito invalidando, assim, o acordo. Dessa deciso, tanto a Avisco quanto o ex-empregado recorreram ao TST. Ambos sustentavam que no houve ajuste ou consenso nem mesmo prvio entendimento entre as partes imbudas do propsito fraudatrio. O relator do recurso ordinrio em ao rescisria, ministro Jos Simpliciano Fernandes, deu provimento ao recurso, por entender que no era pertinente a alegao de coluso entre as partes. Se houve fraude lei, no caso, ou foi em prejuzo de um dos participantes da coluso, que no poderia se beneficiar da prpria torpeza, ou houve defeito ou vcio de consentimento na celebrao do acordo, afirmou. Para invalidar a deciso judicial que homologou o acordo originrio, necessrio que haja prova inequvoca de defeito ou vcio de consentimento, observou o relator em seu voto. Constata-se dos autos, contudo, que o acordo foi claro na questo do pagamento parcelado das verbas rescisrias, bem como em relao quitao integral dos pedidos e do contrato de trabalho. O ministro Simpliciano ressaltou ser irrelevante o argumento de que a iniciativa para o ajuizamento da ao no tenha partido do empregado, e sim do sindicato, j que o reclamante, que maior e capaz, participou da audincia em que foi celebrado o acordo e, ao ser citado para responder ao rescisria, deu procurao ao mesmo advogado do sindicato que o havia representado na ao trabalhista, atitude que demonstra a confiana no advogado, bem como que o empregado estava ciente dos termos do acordo. Certamente, se o empregado entendesse que o acordo ento celebrado havia sido de todo prejudicial, no outorgaria novos poderes ao mesmo advogado. (ROAR 613/2000-000-15-00.3)

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