EL CODIGO CIVIL ITALIANO DE 1912 Y LAS REIORMAS

AL CODIGO CIVIL ARGENTINO

Fablo LERNER*
RESLMEN: El presente trabajo aluoe al
proceso cooilicaoor oel siglo XIX,
tanto en Europa como en America,
con especial relerencia al oesarrollo oe
oicho proceso en Argentina, cuya le-
gislacion ha recibioo inlluencia tanto
oel oerecho espanol, como oel lrances
y oel italiano. El objetivo oel autor es
oemostrar la inlluencia oel oerecho
europeo, en especial el italiano, en el
oerecho argentino. El anlisis se cen-
tra en temas relativos a la materia oe
obligaciones civiles, como la buena le,
la lesion, y la teoria oe la imprevision.
Iinalmente, la resena muestra la mag-
nituo oe la inlluencia oel cooigo civil
italiano en el argentino, pero cuestio-
na el autor la hipotesis segun la cual
la inlluencia jurioica oe Italia en Ar-
gentina tiene una relacion oirecta con
la inmigracion oel primer pais al se-
gunoo. For ultimo, termina el autor
con la propuesta oe prolunoizar en el
estuoio oe las lormas en que una tra-
oicion jurioica se encuentra ligaoa a
patrones culturales oe integracion, lo
cual exige una vision interoisciplinaria.
3DODEUDV FODYH: cooilicacion, obligacio-
nes civiles, traoicion jurioica, recepcion.
JBSTRJCT: T/i o, r f r t t /
.oifi.otia r. f t/ XIXt/ .ator,,
o/i./ t/ lo. ot/ ia Eor oao Lotia
Jori.o, oit/ o .iol f.o a Jratiao,
o/ lilotia /o oa iafloa.o o,
Soai/ loo, o oll o o, Ira./ oao
Itolioa loo. T/ ol f t/ oot/r i t
/o t/ iafloa. t/ot Eoroa loo,
ort i .ol orl , It ol i oa l oo, /o /oo a
Jratiaioa loo. Hi too, .a.atrot a
oo.t rloto t t/ loo f oliotia, o./
o o foit/, lia`, oao t/ t/r, f
ior.iia`. Ia t/ ao, t/ too, /o
t/ xtaia f t/ iafloa. f t/ Itolioa
Ci.il .o a t/ Jratiaioa Ci.il .o.
Ho.r, t/ oot/r ot o aooor f
ot i a oor/ oroao t / /,t /i
o..roi a t o/i ./ t /r i o oi r.t
rlotia/i otoa iooirotia fro Itol,
t Jr at i ao oao t / l ol i af l oa.
oatiao oo.. Lotl,, t/ oot/r tot
t/ot it i a.or, t o fort/r ror./ a
t/ oo, ia o/i./ o lol trooitia i lia/o
t .oltorol ottra f iatrotia, o/i./ ia
tora roir oa iatroi.iliaor, f.o.
'HVFULSWRUV: . oi f i . ot i a, l oo f
oliotia, lol trooitia, r.tia.
* Docente en el Colegio Acaoemico oe Derecho ,Rooot Coa, y en la Iacultao oe Derecho
oe la Lniversioao oe Jerusalen.
Boletn Mexicano de Derecho Comparado,
nueva serie, ao XXXV, nm. 103,
enero-abril de 2002, pp. 167-195
SLMARIO: I. Iatroo..ia. II. Lo iafloa.io oro a l or./
.i.il oratia. III. Lo iafloa.io itolioao. IV. Lo iafloa.io ol or./ ito-
lioa: faoa .oltorol.
I. INTRODLCCION
El objetivo oe este trabajo es prestar atencion a la inlluencia oel
cooigo italiano oe 1912 en el oerecho civil argentino y particu-
larmente en los proyectos oe relorma oel cooigo civil argentino,
para plantear luego la posibilioao oe encontrar puntos oe contacto
entre este lenomeno y la inlluencia que tuvo la cultura italiana
en Argentina.
La inlluencia oel oerecho italiano en la evolucion oel oerecho
civil argentino y ms precisamente en los proyectos oe relorma
oel cooigo argentino, no oeberia abstraerse oe la inlluencia que
siempre tuvieron los mooelos europeos en el proceso oe cooilica-
cion en Latinoamerica.
1
Algunos paises latinoamericanos, como
por ejemplo Haiti, la Republica Dominicana y Bolivia ,en su pri-
mer cooigo civil, aooptaron el cooigo civil lrances casi literalmente.
Otras naciones, como Cuba y en menor meoioa, Honouras y Fa-
nam, aooptaron el cooigo civil espanol.
2
Otro grupo oe paises
que sancionaron o aooptaron un nuevo cooigo civil en el presente
siglo, muestran la inlluencia alemana
3
o italiana:
1
tal es el caso oe
1o8 FABLO LERNER
1 Vease Garro, A., Jroaio.ia , oaifi.o.ia ol or./ ri.oo a Jo/ri.o Lotiao, Roma,
Centro oi Stuoi e Ricerche oe Diritto Comparatto e Straniero, 1992, Coroiero Alvarez, E.,
Amerique Latine, Tro.oox o lo Sooia Iatraotiaol o Drit, Faris, 1950, pp. 739-7o0,
Sessarego, C., Comparacion jurioica y unioao oel sistema jurioico latinoamericano, en
Schipani, S. ,eo.,, Stooi Soori: Diritt Rooa, Coifi.oiai Sitoo Ciorioi. Lotia-oori.oa,
Miln, 1981, pp. 9-18 at 11, Bravo Lira, B., Cooilicacion civil en Iberoamerica y en la
Feninsula Iberica ,1827-1917,. Derecho nacional y europeizacion, en Levaggi, A. ,eo.,, Ioa-
t ioli.o , arooti.o o lo .oifi.o.ia lotiaoori.oao, Buenos Aires, 1992, pp. 81-138, at 98 ll.
2 El cooigo espanol sigue en gran meoioa el mooelo lrances. Sancionaoo en 1889, se
basa principalmente en el proyecto oe cooigo civil que presentara en 1851 el jurista Garcia
Goyena. Como senalare a continuacion este proyecto tuvo relativa inlluencia en el cooigo
civil argentino.
3 El cooigo civil alemn ,BGB, entro en vigencia en 1900.
1 Me reliero al cooigo italiano oe 1912, objeto oe este articulo.
los cooigos civiles oe Brasil, oe Mexico y oe los nuevos cooigos
oe Bolivia y Faraguay.
Ln cuarto tipo oe cooigos lo integran los cooigos civiles sancio-
naoos en America Latina ourante el siglo XIX en los cuales la in-
lluencia oel Cooigo Napoleon es notable, aunque representan mo-
oelos originales, pues incluyen oistintas luentes, constituyen autenticos
crisoles oe oerecho comparaoo. En la primera linea oe esta cate-
goria se encuentran los cooigos civiles oe Chile y Argentina.
II. LAS INILLENCIAS ELROFEAS EN EL DERECHO CIVIL
ARGENTINO
Si nos guiamos por las inlluencias que signaron caoa epoca po-
oemos oivioir la evolucion oel oerecho civil argentino en tres pe-
riooos: el oe inlluencia espanola, el oe inlluencia lrancesa y el oe
inlluencia italiana. Debe tenerse en cuenta que esta oivision es
arbitraria y simplilicante, ya que en caoa periooo pooemos encon-
trar oistintas vertientes. Es incluso una oivision incompleta pues
no incluye la inlluencia oel .ooa loo y ms precisamente oel
oerecho americano, que es caoa oia ms marcaoa.
5
Aun asi nos
sirve para tratar oe ubicar el lugar que ocupa el oerecho civil
italiano en nuestra cooilicacion civil.
1. D lo .aoito o lo iaoaoa.io: l or./ ol
Durante el periooo oe la conquista, hablar sobre inlluencias eu-
ropeas en America Latina es relerirse al oerecho espanol.
o
En
REIORMAS AL CODIGO CIVIL ARGENTINO 1o9
5 Tal como veremos, el oerecho italiano represento en Argentina una corriente reno-
vaoora que hoy se ve en alguna meoioa sustituioa por la inlluencia oel oerecho americano,
cuya terminologia e instituciones empiezan a tener arraigo en el oerecho argentino. Vease
Aorogue, M., Creciente inlluencia oel oerecho angloamericano en el oroenamiento privaoo
argentino, R.ito ol Cli o Jooo o lo Cioooo o Boa Jir, vol. 57, 1997, pp. 39-17.
La recepcion oel oerecho americano por parte oe paises oel oerecho continental no es
por supuesto exclusiva oe Argentina. Vease, por ejemplo, el caso oe Suiza en Wiegano, W.,
The Reception ol the American Law in Europe, Jori.oa )oraol f Cooroti. Loo,
vol. 39, 1991, pp. 229-218.
o Vease Zorraquin Becu, R., Hitrio ol or./ oratia, Buenos Aires, 1978, vol. 1,
p. 87 ll.
aquel entonces el oerecho espanol estaba constituioo por un con-
glomeraoo oe leyes y oisposiciones, consecuencia oe una activioao
legislativa casuistica y carente oe metooo. Los textos legales eran
oe oistinto origen y reoactaoos en oistintas epocas lo que oilicul-
taba su comprension y aplicacion. En los hechos, solamente con
la sancion oel cooigo civil en 1889, Espana logra poner oroen en
su oerecho civil nacional.
7
Fara lacilitar en algo la tarea oel jurista, y poner oroen en
el sistema jurioico, los espanoles acuoieron a las compilaciones.
La compilacion es tal como su nombre lo permite entenoer
una coleccion oe las leyes en vigencia, sin tener oemasiaoas pre-
tensiones oe sistematizacion o unilormioao.
8
Las compilaciones que
aparecieron a lo largo oe la historia jurioica espanola se limitaban
a reprooucir el oerecho vigente agrupnoolo en lorma ms o me-
nos arbitraria, con algunas correcciones cosmeticas.
9
170 FABLO LERNER
7 Me reliero expresamente al oerecho civil nacional, pues en lo que se reliere al oerecho
civil loral, la situacion es mucho ms compleja. Sobre la evolucion oel oerecho espanol
pueoe consultarse: Fuig Brutau, J., Coaoi o or./ .i.il, Barcelona, 1987, pp. 31 y ss.
8 Fara entenoer la naturaleza oe la compilacion, conviene comparar entre ella y el
cooigo civil. La ioea oe cooigo est intimamente relacionaoa con la ioea oe sistema y oe
metooo. El cooigo abarca una materia oeterminaoa ,civil, penal, procesal, en lorma analitica
y oroenaoa. La pretension es evitar vacios, lagunas y repeticiones. Aun cuanoo ese objetivo
no es siempre alcanzaoo, y no existe cooigo que no este exento oe criticas con respecto al
tratamiento oe tal o cual punto, la ioea misma oe cooilicar implica aooptar un criterio
seleccionaoor y sistematizaoor con la linalioao oe poner oroen en oeterminaoa materia ju-
rioica. En el caso oe la compilacion no existe ni siquiera tal aspiracion. Sobre la cooilicacion
pueoe consultarse: Irti, N., LEto ollo D.oifi.oia, Miln, 1989.
9 Entre las ms renombraoas compilaciones merecen senalarse El Oroaooiat o Ma-
tol. ,oe lines oel siglo XV,, Lo L, o Tr ,oe 1505, y la ^o.o R.ilo.ia, sancionaoa
en 15o7. En 1805 lue sancionaoa la ^.iioo Coilo.ia, que tampoco logro poner oroen en
el sistema jurioico espanol. De tooos mooos, oebioo a la lecha en que lue sancionaoa, pocos
anos antes oe la emancipacion, no tuvo inlluencia en Latinoamerica. Mencion especial oebe
hacerse a Lo Sit Portioo oel rey Allonso X El sabio. Esta obra tuvo particular inlluencia
en la lormacion oel oerecho latinoamericano. En el caso oel cooigo civil argentino, Velez
Sarslielo presto oebioa atencion a este texto. Sancionaoas en 12o3 ,ca.,, Lo Sit Portioo
constituyen una oe las mejores interpretaciones oe oerecho romano que se realizo en esa
epoca. De acueroo con Vance, Lo Sit Portioo no constituyen reglas oe conoucta en el
sentioo romano oel termino, sino ms bien un conjunto oe principios meoievales tenoentes
a esbozar la conoucta apropiaoa que oebe observarse en la socieoao y en el sistema politico.
El autor ve en Lo Sit Portioo una especie oe trataoo moral. Vance, J., T/ Bo./roao f
Hioai. Jori.oa Loo, Nueva York, 1913, p. 97. Sobre las compilaciones en el oerecho
espanol pueoe consultarse Castn Tobenas, J., Dr./ .i.il ol, Maorio, vol. 1, num. 1,
1978, pp. 182 y ss. Acerca oe Lo Sit Portioo vease Ferez, B., La legislacion oe Allonso
el Sabio, R.ito ol Cli o Jooo o Lo Ploto, num. 1o, 1985, pp. 73-81.
Las mismas oilicultaoes que presentaba el sistema jurioico es-
panol en la maore patria, se hicieron visibles en America.
10
Las
causas son claras. Si en Espana la aplicacion oel oerecho era com-
plicaoa y las sucesivas compilaciones obligaban al jurista a entrar
en una enmaranaoa reo oe oisposiciones abunoantes en contra-
oicciones y lagunas, en America la situacion se tornaba ms pro-
blemtica, especialmente oebioo a que muchas veces las soluciones
que pooian ser apropiaoas a la realioao espanola, no lo eran para
la socieoao colonial enmarcaoa en un contexto geogrlico, econo-
mico y social oistinto al oe la peninsula. En los hechos, los jueces
en America a menuoo evitaban aooptar las soluciones conteni-
oas en los textos legislativos y lallaban en lorma ms o menos
arbitraria oe acueroo con las circunstancias oel caso.
11
Cuanoo nos relerimos al oerecho espanol en America oebemos
en realioao oistinguir entre el oerecho privaoo y el oerecho pu-
blico. En lo que a oerecho privaoo se reliere, en America estuvo
vigente en lineas generales la legislacion espanola. En cambio en
el campo oel oerecho publico la situacion lue oilerente, pues la
Corona sanciono leyes especiales tenoentes a oar solucion a los
problemas que la aoministracion y el gobierno oel nuevo conti-
nente prooucian. Lo anterior es lo que se conoce como Leyes oe
Inoias.
12
La mayoria oe la naciones latinoamericanos alcanzaron su in-
oepenoencia entre 1810 y 1825. Logicamente, las leyes que ataban
a las ex-colonias a Espana lueron oerogaoas o simplemente que-
oaron sin electo.
13
Sin embargo, en lo que se reliere a la legisla-
cion civil, el cambio llego ms taroiamente. Despues oe oeclaraoa
la inoepenoencia, las naciones latinoamericanas no sintieron nin-
REIORMAS AL CODIGO CIVIL ARGENTINO 171
10 Ots Capoequi, J., Moaool o /itrio ol or./ ol a lo Iaoio, Buenos Aires, 1915,
pp. 329 y ss.
11 Vease Zorraquin Becu, . .it., nota o, pp. 227 y ss.
12 Sin entrar en polemica acerca oe en que meoioa esta legislacion era aoecuaoa para
la America colonial, es por oems claro que tambien aqui el oesoroen y las contraoicciones
obligaron a pensar en una solucion. El camino aooptaoo lue nuevamente el oe compilar
tal legislacion y el resultaoo lue la R.ilo.ia o lo L, o l R,a o Iaoio, publicaoas
en 1o80.
13 Tal es el caso oe la legislacion relerente a la libertao oel inoiviouo ,abolicion oe la
esclavituo, consagracion oe la libertao oe culto, etcetera, que surgio como consecuencia
inevitable oel nuevo oroen politico.
guna urgencia en oeoicarse a la sancion oe leyes que reemplazaran
a la legislacion civil espanola. En Argentina la legislacion espanola
siguio en vigencia hasta 1871
11
ano en el que empezo a regir el
cooigo civil.
2. Coifi.o.ia iafloa.io froa.o
Es superlluo recoroar que el entonces presioente oe Argentina,
Bartolome Mitre, oecioio encargar la conleccion oel cooigo civil
a Dalmacio Velez Sarslielo. La tarea le lue lormalmente asignaoa
en 18o1 y casi inmeoiatamente Velez comenzo el trabajo
15
lina-
liznoolo cinco anos ms taroe.
1o
Hoy en oia, la ioea oe que una
sola persona sea capaz oe reoactar un cooigo nos pueoe parecer
algo oesatinaoo, pero en el siglo XIX encontramos otros ejem-
plos.
17
La sancion oel cooigo civil en un pais no oebe ser apreciaoo
como un hecho meramente jurioico. La cooilicacion no es solo
un acto legislativo sino que viene a cumplir otro tipo oe luncion.
Cuanoo observamos los procesos cooilicaoores en Europa espe-
cialmente el caso oe Irancia y Alemania percibimos con clari-
oao que el cooigo, o si se preliere el acto cooilicaoor, surge en
una constelacion politica oe oeterminaoas caracteristicas.
18
For un
laoo, tooa cooilicacion viene a reemplazar a la antigua legislacion:
172 FABLO LERNER
11 Llambias, J. J., Trotoo o or./ .i.il, vol. 1: Port arol, 1oa. eo., Buenos Aires, 1995,
p. 18o, Boroa, G., Moaool o or./ .i.il, vol. 1: Port arol, Buenos Aires, 1972, p. 71.
15 El oecreto oe nombramiento lue sancionaoo el 20 oe octubre oe 18o1 y Velez acepto
el cargo el 25 oe octubre oe oicho ano. Vease Levaggi, A., Alberoi-Velez Sarslielo: Lna
polemica trascenoental sobre la cooilicacion civil argentina, en Levaggi, A. ,eo.,, . .it.,
nota 1, pp. 213-273 y 215.
1o El cooigo lue linalmente publicaoo en 1870 y entro en vigencia en 1871.
17 Tal lue el caso oel cooigo civil oe Chile, que lue en oelinitiva obra oe Bello, aunque
a oilerencia oel cooigo oe Velez, paso la revision oe sucesivas comisiones. Tambien, en el
caso oe Espana, el proyecto oe Garcia Goyena paso la revision oe una comision. Vease
Schipani, S., Los cooigos latinoamericanos oe la translusion` oel oerecho romano y oe la
inoepenoencia. Hacia cooigos oe la mezcla` y cooigos tipo`, en Levaggi, A. ,eo.,, . .it.,
nota 1, pp. 15-77 y 51, Bravo Lira, B., . .it., nota 1, p. 109.
18 Asi, por ejemplo, es imposible entenoer el cooigo lrances oesconectaoo oe la revolu-
cion lrancesa. Tampoco alcanzaremos a entenoer la evolucion jurioica oe Alemania si solo
concentramos nuestra atencion en el BGB y no entenoemos la polemica a lavor y en contra
oe la cooilicacion que ocupo el pensamiento jurioico alemn ourante el siglo XIX.
en Europa la cooilicacion marca el lin oel io .oooa
19
y en La-
tinoamerica el oel antiguo oerecho espanol. Fero aoems la cooi-
licacion tiene otra perspectiva: en Europa la cooilicacion acontece
en un marco oe cambios politicos ligaoos entre otras cosas a las
ansias oe unioao nacional y alirmacion oel nacionalismo.
20
En Latinoamerica en general y en Argentina en particular, la
cooilicacion viene a cumplir un papel oistinto que en el viejo con-
tinente. La cooilicacion en Latinoamerica es consecuencia oe la
organizacion nacional. El proceso oe la inoepenoencia oe las na-
ciones americanas lue en cierta meoioa traumtico. Las jovenes
naciones se vieron envueltas en crisis y conllictos internos que oe-
sembocaron en guerras civiles y anarquia. En ese marco no habia
oemasiaoo lugar o interes para ocuparse oe la cooilicacion.
Cuanoo la ioea oe la organizacion nacional toma vuelo, surge
inevitablemente la necesioao oe oar a tal organizacion el marco
jurioico apropiaoo, cuya pieora lunoamental es la Constitucion, la
cual constituye la base jurioica oe la cooilicacion.
En la busqueoa oe mooelos, se pueoe observar homogeneioao
en tooas las republicas latinoamericanas. En lo que se reliere a
organizacion politica, tooas aooptaron el sistema norteamericano.
21
En lo que a oerecho civil se reliere, al menos en el siglo XIX,
se sigue en una u otra meoioa al mooelo lrances.
22
En el caso oe
REIORMAS AL CODIGO CIVIL ARGENTINO 173
19 Como es sabioo, el io .oooa estaba compuesto oe oerecho romano y oerecho
canonico a los cuales se anaoio luego el oerecho oe los comerciantes. Sus origenes se re-
montan al siglo XII, en la Lniversioao oe Bolonia. Hasta el periooo oe la cooilicacion el
io .oooa constituyo oerecho positivo al menos supletorio en el continente europeo.
20 En relacion con la cooilicacion en Europa pueoe consultarse, entre otros: Cassin, R.,
Cooilication ano National Lnity, en Schwartz ,eo.,, T/ Co ^ola oao t/ Cooa Loo
Jrlo, Nueva York, 195o, pp. 1o-51, Mehren, A. von y Goroley, J., T/ Ci.il Loo S,to,
Boston, 1977, p. o0, Faooa Schioppa, A., A Common Law ol Europe: Rellections on the
Decline ano Rebirth ol a Mooel, en Gambaro, A. y Rabello, A. M. ,eos.,, Tooro o ^o
Eoroa Io Coooa, Jerusalen, 1999, pp. 21-35, Terre, I., La Cooilication, Eoroa R.io
f Pri.ot Loo, 1993, pp. 31-1o.
21 Me reliero principalmente al sistema oe gobierno presioencialista. Vease Merryman,
J. y Clark, D., Cooroti. Loo: Jtra Eoroa oao Lotia Jori.oa Lol S,to, Nueva York,
1978, pp. 322 y ss.
22 Karst, K. y Rosen, K., Loo oao D.loat ia Lotia Jori.o: J Co B/, Berkeley,
1975, p. 15, Davio, R., Rapport General, Tro.oox o lo Sooia Iatraotiaol o Drit, Faris,
1950, pp. 223-239 y 225. Aoems oel cooigo argentino, la ioea lrancesa oe cooilicacion
inlluyo tambien en el cooigo oe Chile. Sobre el cooigo civil oe Chile pueoe verse, por ejemplo:
Lira Lrquieta, F., El .oi .i.il ./ila , o /.o, Eoitorial Jurioica oe Chile, 195o, Hanisch
la cooilicacion argentina esta inlluencia oebe ser explicaoa: Si bien la
ioea oe cooilicar es consecuencia oe la inlluencia oel Cooigo Na-
poleon en el pensamiento jurioico oel siglo XIX, se trata oe una
obra prooucto oel uso oe oistintas luentes.
A. Lo foat
En principio, el cooigo civil oe Argentina es un cooigo roma-
nistico.
23
La inlluencia oel oerecho romano es notable en el tema
oe las obligaciones. La ooctrina argentina no est totalmente oe
acueroo sobre si Velez tuvo acceso oirecto a las luentes oel oere-
cho romano o no.
21
No cabe ouoa en cambio que Velez conocio
perlectamente la obra oe romanistas tales como Savigny, Mayns,
Ortoln y Molitor.
No se pueoe obviar la inlluencia que tuvo el jurista brasileno
Augusto Texeira oe Ireitas en Velez.
25
Tal inlluencia le motivo a
Velez no pocas criticas. Sin embargo, el hecho que Velez siguiera
el mooelo oel Eo no oebe merecer o riri un juicio negativo,
sobre tooo, si tomamos en cuenta que justamente la aoopcion oel
plan oe Ireitas, le permitio a Velez presentar un cooigo con una
oistribucion ms armonica que la oel cooigo civil lrances.
Con respecto al oerecho espanol, uno oe los reproches que se
le hicieron a Velez es el no haber prestaoo oemasiaoa atencion
al oerecho espanol vigente entonces en Argentina. Asi, la luerte
critica oe Alberoi, quien lustigo el hecho oe que Velez hubiera
seguioo a Ireitas, en lugar oe haberse basaoo en la legislacion
espanola. Velez rechazo estas acusaciones oestacanoo la importan-
171 FABLO LERNER
Espinoola, H., El oerecho romano en el pensamiento y la oocencia oe oon Anores Bello,
Schipani, S. ,eo.,, . .it., nota 1, pp. 21-11o, Valencia, J., The Centenary ol the Chilean
Civil Cooe, Jori.oa )oraol f Cooroti. Loo, vol. 7, 1958, pp. 71-83, Nelle, D., Eatt/oa
oao Jotro/loaoir/oa o C/ilai./a i.iltoo./ .a Jaor/ Bll, Iranklurt an Main, 1988.
23 Vease Schipani, S., Los cooigos latinoamericanos..., .it., nota 17, oio.
21 Comparar Llambias, . .it., nota 11, p. 221, y Boroa, G., . .it., nota 11, p. 71.
25 Meira, S., Direito Brasileiro e Direito Argentino, Cooigos Comercial y Civil. In-
lluencia oo Esboo oe Texeira oe Ireitas no projecto oe Velez Sarslielo, en Schipani, S. ,eo.,,
. .it., nota 1, pp. 201-218, Saloanha, N., Historia e sistema em Texeira oe Ireitas, R.ito
o Iafroo Liloti.o, num. 85, 1985, pp. 237-25o, Moreira Alves, J. C., A unilicaao oo
oireito privato no Brasil, Ia./it oi oiritt .oorot-L`Uait` oo orit o oliotia, 1971,
pp. 319-3o9 y 351.
cia que el oerecho espanol tenia en su obra.
2o
No creo que se
oeba oesoenar la inlluencia que el oerecho espanol tuvo en Velez.
Aunque es veroao que oesoe el punto oe vista oe la estructura
que guia al cooigo Velez se aparta oel oerecho espanol entonces
vigente, no oebe olvioarse que en algunas materias, el cooilicaoor
oejo expresamente oe laoo las soluciones oe otros cooigos oe su
epoca para aooptar la solucion oel oerecho espanol.
27
Farticular-
mente presto la oebioa atencion a Lo Sit Portioo, tal como es
posible ver a traves oe la lectura oe las notas. Asimismo es oe
notar que el proyecto oe cooigo civil oe Garcia Goyena estuvo
en la mesa oe Velez y le sirvio oe relerencia.
28
B. El or./ froa./
No solo la ioea oe cooilicar el oerecho civil se basa en la ioea
oel cooigo lrances sino que no se pueoe obviar la inlluencia oel
oerecho lrances en el contenioo oe la obra oe Velez. Hago a
proposito relerencia al or./ lrances y no al .oi lrances ya que
la inlluencia oe los juristas lranceses lue mayor que la oel cooigo
lrances. Incluso es probable que el cooilicaoor argentino haya co-
nocioo el cooigo lrances inoirectamente es oecir a traves oe la
ooctrina lrancesa.
29
Velez se aproximo al cooigo lrances con sen-
tioo critico y no ouoo en apartarse oe la solucion lrancesa cuanoo
la encontro conlusa o oesaoecuaoa.
30
No solo que la estructura
REIORMAS AL CODIGO CIVIL ARGENTINO 175
2o Levaggi, A., Alberoi-Velez Sarslielo..., .it., nota 15, pp. 255 y ss., Llambias, . .it.,
nota 11, p. 227.
27 Tal es el caso, por ejemplo, en el tema oe las obligaciones. Como explica el cooili-
caoor en la nota a la seccion que trata sobre obligaciones oivisibles e inoivisibles: Hemos
creioo necesario poner algunas notas explicativas en esta materia para que se conozcan los
principios oe oonoe partimos, muy oilerentes oe los que sirven oe base a tooos los cooigos
publicaoos en Europa y America, que no hicieron sino seguir a la letra al cooigo lrances... No
haremos concoroancia con los cooigos existentes y nuestros lunoamentos sern unicamente
las l, o Portioo y el oerecho romano, oonoe se hallan los veroaoeros principios oe esta
materia ,el subrayaoo no aparece en el original,.
28 Sobre la inlluencia oel proyecto oe Garcia Goyena en el trabajo oe Velez pueoe
verse Baco Fazos, J., Lo .oifi.o.ia ol or./ .i.il a Eoo (1808-1889,, Cantabria, 1993,
p. 15o ll.
29 Coroiero Alvarez, E., . .it., nota 1, pp. 739-7o0 at 710.
30 Vease la nota al titulo De las obligaciones oivisibles e inoivisibles.
oel cooigo argentino es oistinta oe la oel Cooigo Napoleon, sino
que solo un numero relativamente pequeno oe articulos oel cooigo
civil argentino estn tomaoos oirectamente oel cooigo lrances.
31
Si prestamos atencion a la inlluencia oel oerecho lrances en el
cooigo argentino, oebemos prestar atencion tambien a la inlluencia
que tuvo el Cooigo oe Luisiana, el cual aparece no pocas veces
citaoo en las notas oe Velez.
32
Tal como es sabioo, Luisiana es
el unico estaoo oe Estaoos Lnioos oe America que tiene cooigo,
en el sentioo que los europeos oan a ese termino.
33
Es veroao
que la mayoria oe las veces en las notas oe Velez aparece el
Cooigo oe Luisiana, lo hace junto con el cooigo lrances, lo cual
no oeja oe ser logico tenienoo en cuenta la similituo que por
entonces tooavia habia entre ambos.
31
Sin embargo, no pocas ve-
ces es posible encontrar al Cooigo oe Luisiana como luente oe
tal o cual articulo, sin que aparezca una correlativa relerencia al
Cooigo Napoleon.
35
Velez encontro en el Cooigo oe Luisiana un texto que oesa-
rrollaba las ioeas oel oerecho romano expresaoas en un lenguaje
ms mooerno.
3o
Es natural que Velez haya tomaoo conocimiento
oe este cooigo ya que lorma parte oe los cooigos que aparecen
en oos trabajos oe oerecho comparaoo que estuvieron sobre la
17o FABLO LERNER
31 En el cooigo argentino es posible encontrar 115 articulos tomaoos oel cooigo lrances.
Llambias, . .it., nota 11, at 221.
32 Vease principalmente Knutel, R., Inlluences ol the Louisiana Civil Cooe in Latin
America, Toloa Loo R.io num. 70, 199o, pp. 1115-1179 at 11o3 ll.
33 Sobre el oerecho oe Luisiana pueoe consultarse Rabello, A. M., Sulla cooilicazione
in Luisiana, 25 Iaox ,1997,, pp. 111-11o, Herman, Sh., T/ Loioao Ci.il Co. J Eoroa
Lo., fr t/ Uaito Stot, Luisiana, 1993.
31 El Cooigo oe Luisiana sulrio una serie oe relormas, una muy importante en 1870.
35 Tal es el caso oe los articulos 12, 183, 1725, 2111, 2117, 2o22-2o21, 2725, 2712-
2713, 2811, 3021, 3011, entre otros. En algunos casos, reglas que lueron remplazaoas en
Luisiana, tooavia siguen en vigencia en el cooigo oe Argentina ,como por ejemplos, articulos
2712-2713 oel cooigo argentino.,
3o Knutel, . .it., nota 32, at 11o7. El Cooigo oe Luisiana se basa no en el cooigo
lrances sino en el Prt oo o.raoat oo Co Ci.il, publicaoo en 1800, el cual es en muchos
sentioos ms romanistico que el cooigo lrances.
mesa oe Velez. Me reliero a las Ca.rooa.io oe Saint-Joseph
37
y
las oe Garcia Goyena.
38
No menor que la inlluencia que el oerecho lrances tuvo en la
obra oel cooilicaoor, lue el peso que tuvo la ooctrina jurioica
lrancesa en el oerecho civil argentino hasta bien entraoo el siglo
XX. Los autores lranceses lueron punto oe relerencia obligaoo
para el oesarrollo oe la ooctrina civil argentina. Ese proceso por
supuesto que no estuvo aislaoo oe la inlluencia general que tuvo
la cultura lrancesa en Argentina.
C. 1 l or./ itolioa.
El oerecho italiano no ligura entre las luentes oe Velez y tal
hecho es obvio: cuanoo Velez Sarslielo escribio el cooigo civil,
recien se sancionaba el cooigo italiano oe 18o5, cooigo que por
otra parte no era oemasiaoo original, ya que seguia, en lineas
generales, al cooigo lrances. Velez conocio el cooigo italiano cuan-
oo ya se encontraba abocaoo a la reoaccion oel cooigo civil. Su
inlluencia lue oe tooos mooos secunoaria.
39
Habr que esperar
hasta entraoo el siglo XX para que el oerecho italiano empiece
a inlluir en la civilistica argentina.
III. LA INILLENCIA ITALIANA
Ya antes oe la sancion oel cooigo oe 1912, la civilistica italiana
ocupaba un lugar propio en la biblioteca oe los principales trata-
oistas argentinos junto claro est al oerecho lrances y tambien
REIORMAS AL CODIGO CIVIL ARGENTINO 177
37 Iortune Antoine oe Saint-Joseph publico en 1810 sus Ca.rooa. atr l Co Ci.il
Etroar t l Co ^ola. En estas, el autor compara el cooigo lrances con el cooigo oe
Luisiana, con el cooigo oe Holanoa oe 1838, con el cooigo oe las oos Sicilias ,1819,, con el
cooigo oe Fiamonte ,1837,, con el cooigo oe Bavaria ,175o, con el cooigo oe Austria ,1811,
y con el cooigo oe Frusia ,1791,. El hecho oe que Velez cite estos cooigos venoria a oe-
mostrar el consioerable uso que le oio a estas concoroancias.
38 En realioao, Garcia Goyena se baso para escribir sus concoroancias en las concor-
oancias oe Saint-Joseph.
39 Boroa, G., Trotoo o or./ .i.il, vol. 1: Port arol, 10a. eo., Buenos Aires, 1991,
p. 117.
el alemn. Esta presencia se acentuo oespues oe la sancion oel
cooigo oe 1912.
1. El .oi itolioa o 194!
El proyecto oe escribir un nuevo cooigo civil para reemplazar
al oe 18o5, comenzo en 1922 y lue completaoo en 1912.
10
El
resultaoo oe este largo proceso es un cooigo prolijamente elabo-
raoo y que representa un mooelo oe sintesis entre los oos mooelos
antagonicos en el oerecho continental: el lrances y el alemn.
Asi, por ejemplo, la oivision interna es oistinta a la oel Cooigo
Napoleon y se aproxima en alguna meoioa al cooigo alemn. Fero
a oilerencia oel BGB el cooigo italiano no posee una parte gene-
ral.
11
Sin embargo, no oebe verse en el cooigo italiano oe 1912
un mera sintesis entre el mooelo alemn y el mooelo lrances ya
que posee caracteristicas oelinioas que lo oilerencian oe ambos.
El hecho oe que por un laoo sea oistinto oe ambos pero a la vez
guaroe elementos comunes a los oos, hace al cooigo italiano un
mooelo atractivo en el proceso oe unilicacion y armonizacion oel
oerecho privaoo. For lo oems, el cooigo oe 1912 incluyo insti-
tutos noveoosos al menos entonces que le otorgaron al oere-
cho civil italiano una perspectiva oistinta a la existente en otros
paises.
2. Lo iafloa.io itolioao a lo o.triao orioi.o oratiao
12
Si tuvieramos que enumerar a los juristas que oemostraron un
conocimiento prolunoo oel oerecho comparaoo y en los que es
posible observar con clarioao el uso oe las luentes italianas, po-
178 FABLO LERNER
10 Sobre el proceso oe elaboracion oel cooigo civil italiano oe 1912 vease Bonini, R.,
Del cooice civile oel 18o5 al cooice civile oel 1912, I Ciaooatoaai ol Coi. Ci.il, Miln,
1993, vol. 1, pp. 27-53.
11 El cooigo italiano se caracteriza por poseer un regimen comun para los actos pa-
trimoniales entre vivos y oe ultima voluntao.
12 La inlluencia oe la ooctrina italiana se oa no solo en el campo oel oerecho civil sino
tambien en el oerecho penal, comercial o procesal. Sin embargo, en este trabajo me limitare
al oerecho civil.
oriamos citar a Raymunoo Salvat, quien aunque basa sus trabajos
principalmente en el pensamiento jurioico lrances, incluye en su
bibliogralia obras oe Calamanorei, Chiovenoa, Carnelutti y Ric-
ci.
13
Alberto G. Spota en su monumental obra oe oerecho civil
abunoa en citas oe Messineo y hace relerencia constante a expli-
caciones aparecioas en la Ea.i.loio ol Diritt, asi como le oa
particular importancia a las oisposiciones oel cooigo italiano.
11
Lo
mismo es posible observar en el trataoo oe Luis oe Gsperi, tal
como lo hace notar el actualizaoor oe oicha obra.
15
La inlluencia oel oerecho italiano se nota tanto en la relerencia
a tal o cual solucion, como en la aoopcion oe conceptos jurioicos
bases: asi el caso oe la nocion oe negocio jurioico. Aun cuanoo
esa nocion no es exclusiva oel oerecho italiano, ya que aparecio
en el oerecho alemn ,R./t./oft,, se incorpora a la ooctrina
argentina rellejanoo principalmente el marco ooctrinario que le
oieron autores tales como Santoro Fassarelli, Cariotta Ierrara o
Betti.
1o
En general, cuanoo un jurista argentino investiga un ins-
tituto a la luz oel oerecho comparaoo, presta particular importan-
cia a la ooctrina italiana.
17
Es entonces entenoible que cuanoo llego el momento oe pensar
en la relorma y actualizacion oel cooigo civil argentino, el pen-
samiento jurioico italiano ocupo un lugar oestacaoo.
3. Lo rfroo ol .oi .i.il
El primer proyecto que llego a tomar cuerpo lue el oel jurista
Juan Antonio Bibiloni, conocioo como Jatr,.t Bioilai, publica-
oo en 192o. La inlluencia alemana es muy marcaoa, lo cual no
REIORMAS AL CODIGO CIVIL ARGENTINO 179
13 Vease, por ejemplo, Salvat, R., Trotoo o or./ .i.il oratia. Oolio.ia a arol,
Buenos Aires, 1952.
11 Spota, A. G., Iatito.ia o or./ .i.il. Catrot, Buenos Aires, 1980.
15 Veanse las palabras oel actualizaoor A. Morello en Gsperi, L. oe, Trotoo o or./
.i.il, Buenos Aires, 19o1, vol. 1, p. 1.
1o Vease Bueres, A., Oot ol a.i orioi., 2a. eo., Buenos Aires, 1998.
17 Vease, por ejemplo, Alegria, H., Las garantias abstractas o a primera oemanoa en
el oerecho mooerno y en el proyecto oe unilicacion argentino, R.ito ol Dr./ Cor.iol
, o lo Oolio.ia, num. 20, 1987, pp. o85-738 at 703 y ss.
es oe extranar tenienoo en cuenta la epoca en la que se prepara.
18
El anteproyecto sirvio oe base al proyecto oe 193o el cual tam-
poco lue aprobaoo. En el tooavia no es posible hablar oe inlluen-
cia italiana.
Esta situacion va a cambiar en la segunoa mitao oel siglo. En
1951 vio luz un nuevo anteproyecto oe cooigo civil, el cual tam-
poco llego a obtener tratamiento legislativo.
19
Cuanoo este ante-
proyecto lue reoactaoo, el cooigo civil italiano ya estaba muy oi-
lunoioo en la comunioao jurioica internacional. No es extrano
entonces que el autor oel anteproyecto el ooctor Llambias lo
haya tomaoo en cuenta para su elaboracion. Asi por ejemplo, ve-
mos la inlluencia italiana en la aoopcion oel estaoo oe necesioao,
50
en el tratamiento oe la anulacion oe los actos jurioicos,
51
en la con-
sagracion expresa oe la teoria oe la representacion
52
y en la re-
cepcion oel abuso oel oerecho.
53
La inlluencia oel cooigo italiano
es muy clara en tooo lo relativo al tema oe las obligaciones.
51
Las oiversas ponencias e iniciativas oe relorma que tuvieron
marco en congresos y coloquios oe oerecho, muestran que el co-
oigo italiano sirvio como base oe inspiracion para la elaboracion
oe recomenoaciones oe oiverso oroen.
55
Fero es en la relorma oe 19o8 oonoe por primera vez las so-
luciones oel cooigo italiano toman cuerpo.
180 FABLO LERNER
18 En los primeros anos oel siglo XX, la inlluencia oel BGB lue muy marcaoa, y prueba
oe ello es la clara inlluencia oel cooigo alemn en los cooigos latinoamericanos que se
legislaron en la primera mitao oel siglo, particularmente en el cooigo brasileno y en el
cooigo mexicano.
19 Llambias, J. J., Jatr,.t o Coi Ci.il o 1954 oro lo Rooli.o Jratiao, Lniversioao
Nacional oe Tucumn, 19o8.
50 Articulo 1o1 oel anteproyecto.
51 Articulos 1o8 y 1o9.
52 Articulos 188 y ss.
53 Articulo 235. Vease iafro la relorma oe 19o8.
51 Libro 1 oel anteproyecto. El anteproyecto incorpora ,articulos 1053 y ss., a la voluntao
unilateral como luente oe las obligaciones, siguienoo el mooelo italiano. Sobre la voluntao unila-
teral vease inlra, lo relerente al Froyecto oe Lnilicacion oe 1987.
55 Asi, por ejemplo, los juristas que acuoieron al Tercer Congreso oe Derecho Civil
que tuvo lugar en la ciuoao oe Corooba en 19o1, prestaron la oebioa atencion al cooigo
italiano oe 1912. Vease Tr.r Car ^o.iaol o Dr./ Ci.il, Lniversioao Nacional oe
Corooba, 19o2. No pocas oe la proposiciones que vieron luz en este congreso se materia-
lizarian oespues en la relorma oe 19o8.
A. Lo rfroo o 1968
Mas all oe las criticas que siempre es posible electuar a una re-
lorma,
5o
la ley 17711 permitio actualizar al cooigo civil oe acueroo con
nuevos conceptos oe oerecho civil que surgieron especialmente oes-
pues oe la Segunoa Guerra Munoial. La relorma abarco aproxima-
oamente 200 articulos, algo asi como un 5 oel cooigo. Sin embargo,
ms importante que el aspecto cuantitativo, es el hecho que la
relorma vino a consagrar un numero oe instituciones que el ori-
ginario cooigo no incluia y que son aceptaoas en la actualioao.
Se justilicaba ciertamente actualizar un cooigo nacioo al amparo
oe un oerecho oecimononico. Seria un error sin embargo, consi-
oerar que la relorma oe 19o8 se limito a aooptar principios que
eran oesconocioos en el oerecho argentino. For el contrario, gran
parte oe los articulos relormaoos recogieron soluciones que se ha-
bian ioo materializanoo a traves oel oesarrollo jurispruoencial
57
y
a traves oe propuestas lormulaoas en seminarios y congresos.
58
La relorma oe 19o8 senala la recepcion en nuestro oerecho oe
varios oe los principios oe cooigo italiano. Senalaremos algunos
ejemplos signilicativos:
a, El cooigo oe Velez no incluia una norma general con res-
pecto al principio oe la buena le. Siguienoo al cooigo italiano
el legislaoor oe 19o8 lo incorporo en el articulo 1198.
59
La
exigencia oe la buena le aparecia en varias oisposiciones oel
cooigo
o0
y sobre la base oe oichas oisposiciones la jurispru-
REIORMAS AL CODIGO CIVIL ARGENTINO 181
5o Tal como es sabioo, la oportunioao y acierto oe esta relorma oio lugar a vivos
oebates. Dicha polemica hoy reviste solamente un carcter historico. Vease, Llambias, J. J.
Ley 17711: relorma oel cooigo civil, R.ito ol Cli o Jooo o Lo Ploto, vol. 10, num.
21, 19o8, pp. 175 y ss., Camisar, O., Los cooigos oe oerecho privaoo en el Congreso
Nacional, Lo L,, 1987-E, pp. 815-829 at 82o.
57 Esta es una oe las causas que llevaron a una parte oe la ooctrina argentina a criticar
la relorma, argumentanoo que ella no era necesaria tenienoo en cuenta que la jurispruoencia
habia actualizaoo el cooigo y superaoo muchas oe sus lalencias.
58 Tal como se senalo, parte oe las relormas habian sioo propuestas en el Tercer Con-
greso Nacional oe Derecho Civil en 19o1.
59 Los contratos oeben celebrarse, interpretarse y ejecutarse oe buena le y oe acueroo
con lo que verosimilmente las partes entenoieron o puoieron entenoer, obranoo con cuioaoo
y prevision..., vease Garrioo, R. y Anoorno, L., Rfroo ol Coi Ci.il-L, 17711, 2a. eo,
Buenos Aires, 1971, pp. 1o0 y ss.
o0 Como ejemplos: articulos 592, 235o y 100o.
oencia habia hecho una interpretacion extensiva oe la buena
le.
o1
La relorma oe 19o8 al proclamar el principio oe la bue-
na le no hizo ms que reconocer un principio universalmente
aceptaoo, tanto en lo relativo al cumplimiento oel contrato
como a la etapa oe las negociaciones previas.
o2
Los proyectos
oe relorma integral oel cooigo civil a los que nos relerire-
mos a continuacion aooptan y oesarrollan la solucion oel
legislaoor oe 19o8.
b, Otro punto importante oe la relorma lue la inclusion oe la
lesion.
o3
Velez Sarslielo baso la omision oel principio tanto
en consioeraciones oe carcter tecnico como en una concep-
cion excesivamente estricta oe la santioao oel contrato, con-
cepcion que relleja la clara ioeologia liberal que animo al
cooilicaoor.
o1
El relormaoo articulo 951 incorporo el princi-
pio oe la lesion.
o5
La solucion es similar, pero no ioentica,
a la oel cooigo italiano: El legislaoor italiano establecio que la
182 FABLO LERNER
o1 Vease Caseaux, F., La relorma oel oerecho civil en el oerecho oe las obligaciones,
R.ito ol Cli o Jooo, vol. 10, num. 21, 19o8, pp. 151-171 at 15o. El articulo 1198,
ubicaoo en el titulo oe los contratos en general se reliere a la buena le en los contratos.
Es posible tomar en cuenta la solucion oel cooigo espanol que hace regir el principio oe la
buena le para tooos los actos jurioicos. Articulo 7o. oel Cooigo Civil. Vease Vzquez Iru-
zubieta, C., D.triao , orirooa.io ol .oi .i.il, Maorio, 1989, pp. o2-71.
o2 Sobre la .olo ia .atro/ao vease: Kessler, I. y Iine, E., Colo ia Catro/ao, Bar-
gaining ano Ireeoom ol Contract: a Comparative Stuoy, Hor.oro Loo R.io, vol. 77, 19o1,
pp. 110-119, Rabello, A. M., The Theory Concerning Colo ia Catro/ao Frecontractual
Liability: Irom Roman Law to the German Legal System, en Rabello, A. M. ,eo,, Eoroa
Lol Trooitia oao Irol, Jerusalen, 1991, pp. o9-151.
o3 Sobre la lesion vease, entre otros: Margaoant, G. I., La historia oe la Loi Earoi
como luente para la legislacion mooerna, Bltia Mxi.oa o Dr./ Cooroo, Mexico,
LNAM, Instituto oe Investigaciones Jurioicas, vol. 10, 1977, pp. 31-18, Herman, Sh., The
Lses ano Abuses ol Roman Law Texts, Jori.oa )oraol f Cooroti. Loo, vol. 29, 1981,
pp. o71-o90 at o83.
o1 For un laoo, Velez Sarslielo senala que la mayoria oe los cooigos tratan el tema oe
la lesion con respecto a la compra-venta y no hay en el tema una solucion unilorme. Fero
aoems, en la nota al articulo 913, Velez oeja muy claro cul es su postura con respecto
a la lesion: ...oejariamos oe ser responsables oe nuestras acciones si la ley nos permitiera
enmenoar tooos nuestros errores, o tooas nuestras impruoencias. El consentimiento libre,
prestaoo sin oolo, error ni violencia y con las solemnioaoes requerioas por las leyes oebe
hacer irrevocable los contratos. Milln, G. Contribucion al estuoio oe la lesion, R.ito ol
Cli o Jooo o Lo Ploto, vol. 15, num. 32, 1971, pp. 13-o1 at 18, Garrioo y Anoorno,
. .it., nota 59, pp. 1o0 y ss.
o5 De acueroo con el articulo se entienoe que hay lesion cuanoo una parte obtiene una
ventaja patrimonial evioentemente oesproporcionaoa y sin justilicacion, explotanoo la nece-
sioao, ligereza o inexperiencia oe la otra.
accion por lesion es aomisible solo en el caso que la lesion
supere el 50 oel valor, mientras que el cooigo argentino oeja
la oeterminacion oe la lesion al criterio oel juez que evaluar
si existe una evioente oesproporcion en los terminos oel con-
trato. Tambien, el termino oe prescripcion es oistinto en Ar-
gentina y en Italia: cinco anos y solo un ano, respectivamen-
te.
oo
La solucion argentina oeja lugar para la critica, pues
cinco anos es un periooo muy largo para anular un contrato
viciaoo por lesion. En el momento en que la parte perjuoi-
caoa se oiera cuenta oe la lesion, oeberia actuar rpioamente.
c, Otra interesante relorma introoucioa en 19o8 en oonoe se
ve la inlluencia oel cooigo italiano es el abuso oel oerecho.
Aqui la relorma argentina lue tambien ms lejos que el mo-
oelo italiano. El cooigo civil italiano se reliere al abuso oel
oerecho en oeterminaoas situaciones tales como los articulos
833, 838 y 1015.
o7
El legislaoor argentino incluyo una lor-
mula ms general, que otorga al juez la oiscrecion para oe-
cioir en caoa caso si hubo un ejercicio abusivo oel oerecho.
o8
o, Asimismo, en la aoopcion oe la teoria oe la excesiva onero-
sioao sobreviniente ,articulo 1198,, relleja la similar norma
italiana en el tema.
o9
Fara ser exactos, la ooctrina argentina
consioera que la solucion argentina aooptaoa es mejor que
la italiana ya que en el oerecho argentino la teoria oe la
imprevision se aplica tambien a los contratos aleatorios cuan-
oo la excesiva onerosioao se proouzca por causas extranas al
alea propia, mientras que el cooigo italiano excluye oe la
teoria oe la imprevision los contratos aleatorios.
70
REIORMAS AL CODIGO CIVIL ARGENTINO 183
oo Cooigo italiano, articulo 1119.
o7 Vease Molina, J. C., Joo ol or./, lia ior.iia a lo rfroo ol .oi .i.il,
Buenos Aires, 19o9, p. o0.
o8 Dice el actual articulo 1071: ...La ley no ampara el ejercicio abusivo oe los oerechos.
Se consioera tal al que contrarie los lines que aquella tuvo en mira al reconocerlos o al
que exceoa los limites impuestos por la buena le, la moral y las buenas costumbres.
o9 Vease Rivera, J. C., Froyecto Uaiorit sobre principios aplicables a los contratos
comerciales internacionales. Su armonia con el sistema jurioico latinoamericano, El Dr./,
vol. 1o2, 1995, pp. 1095-1111, at 1097.
70 Quinteros, I., Relormas introoucioas por la ley 17711 en el oerecho oe los contra-
tos, R.ito ol Dr./ Cor.iol , o lo Oolio.ia, ano 1, 19o8, pp. 118-128 at 125 y ss.,
Mosset Iturraspe, J., Iatrrto.ia .aoi.o o l .atrot, Santa Ie, 1991, pp. 298 y ss.
e, En el tema oe la resolucion oel contrato, la relorma aoopto
casi textualmente la solucion oel cooigo italiano. Velez
Sarslielo aomitio unicamente el pacto comisorio expreso, es
oecir que el incumplimiento oel contrato no autorizaba a la
parte perjuoicaoa a reclamar la resolucion oel contrato. El
relormaoo articulo 1201 autoriza la resolucion oel contrato
y otorga a la parte perjuoicaoa la opcion oe oemanoar la
resolucion oel contrato o oe exigir el cumplimiento.
71
En el
mooelo italiano el tema estaba regulaoo en tres articulos caoa
uno oe los cuales tenia una eslera oe aplicacion propia. La
relorma coloco no en el mismo oroen los tres articulos
y la reoaccion es menos clara que en el cooigo italiano.
72
l, Siguienoo al cooigo italiano, la relorma extenoio la incapa-
cioao a los alcoholicos y los larmacooepenoientes.
73
Tambien
en el tema oe la responsabilioao oel incapaz se ve la in-
lluencia italiana. De acueroo con el articulo 907 relormaoo,
los jueces pueoen oisponer un resarcimiento a lavor oe la
victima oel oano, tomanoo en consioeracion la situacion per-
sonal oe la victima y el patrimonio oel autor oel hecho. Esta
oisposicion est oe acueroo con el articulo 2017 oel cooigo
italiano.
71
g, La norma oel articulo 2190 relativa a la accion oe oespojo
a tooo poseeoor o teneoor oe la cosa, oejnoose a salvo el
caso oe que se trate oe una relacion oe oepenoencia, hospe-
oaje u hospitalioao, reconoce su luente oirecta en el articulo
11o8 oel cooigo civil italiano.
75
181 FABLO LERNER
71 Vease Boroa, G., Lo rfroo o 1968 ol Coi Ci.il, Buenos Aires, 1971, pp. 2o5 y ss.
72 El proyecto oe relorma oe 1987 y el proyecto oe 1992, mejoran la reoaccion y
agregan tambien oe acueroo con el mooelo italiano la posibilioao oe oemanoar juoi-
cialmente el cumplimiento oe la obligacion oe la otra. Belluscio, A. t ol., Rfroo ol .oi
.i.il. Pr,.t , ato o lo .oiia oiaooo r o.rt 468.9!, Buenos Aires, 1993, p. 181.
73 Comparar el articulo 152 oi oel cooigo argentino con el articulo 115 oel cooigo
italiano.
71 El articulo italiano aclara expresamente que la norma se aplica a oanos causaoos por
incapaces.
75 Boroa, Lo rfroo..., . .it., nota 71, at 389.
La correlacion con el cooigo italiano aparece tambien en otras
oisposiciones relormaoas, aun cuanoo la solucion aooptaoa no sea
privativa oel cooigo italiano sino que la encontramos tambien en
otros cooigos.
7o
B. L r,.t o rfroo iatrol ol .oi .i.il
La ioea oe una relorma integral oel cooigo civil es oesoe hace
tiempo oeseo oe una importante parte oe la comunioao jurioica
argentina. En 198o, la Cmara oe Diputaoos aprobo el proyecto
oe revision oel cooigo civil preparaoo por una comision oe siete
miembros.
77
De acueroo con el proyecto aprobaoo se reemplaza-
ban ms oe 900 articulos oel cooigo civil y se unilicaban las obli-
gaciones civiles y comerciales. Debioo a oistintas circunstancias, el
proyecto lue trataoo en el Senaoo recien en 1991. El Senaoo oio
la aprobacion sin que meoiara oebate sobre las relormas pero
el Fooer Ejecutivo ejercio su oerecho oe veto y oe esa manera el
proyecto no llego a convertirse en ley. Como muchas veces ocurre,
el proyecto conto con el beneplcito oe una parte oe la ooctrina
78
a la vez que no pocos juristas oe prestigio expresaron reparos, por
no oecir oisconlormioao.
79
REIORMAS AL CODIGO CIVIL ARGENTINO 185
7o Asi, por ejemplo, la oistincion entre personas oe oerecho publico y oerecho privaoo
aparece en articulos 11 y 12 oel cooigo italiano y tambien en el articulo 52 oel cooigo suizo.
Lo mismo ocurre con la aoopcion oe la ligura oel prooigo, reconocioa en el cooigo
italiano ,articulo 115, que ya era reconocioa en el cooigo civil suizo ,articulo 370,.
77 Pr,.t o .oi .i.il. ^o.o oi.ia, Buenos Aires, 1987. Vease varios autores, Lnili-
cacion oe la legislacion civil y comercial, separata oel t. XXVI oe Jaol o lo J.oooio
^o.iaol o Dr./ , Cia.io S.iol o Crooo, 1987.
78 Vease, por ejemplo, Lopez Cabana, R., El Froyecto oe Lnilicacion Civil y Comer-
cial, Lo L,, 1987-D, pp. 815-857, Benoersky, M., El Froyecto oe Lnilicacion oe la Le-
gislacion Civil y Comercial oe la Nacion Argentina, Lo L,, 1987-D, pp. 999-1007.
79 Alsina Atienza, D., El Froyecto oe Lnilicacion oe Normas Civiles y Comerciales,
El Dr./, vol. 125, 1988, pp. o85-701. Entre los argumentos esgrimioos para el veto se
senalo la excesiva amplituo oe la responsabilioao oe prolesionales, lo que motivo airaoos
rechazos por parte oe oistintas prolesiones, especialmente los meoicos. Asimismo, se argu-
mento que las relormas propuestas en caso oe mora y oe inoexacion poorian alectar el plan
oe estabilioao monetaria. Tambien, el principio oe la luerza obligatoria oel contrato aparecia
en alguna meoioa oesoibujaoo. Sobre la relorma proyectaoa pueoe verse Benoersky, M., .
.it., nota anterior, Butty, M., Legislacion civil y comercial: relorma o cambio?, Lo L,,
1987-D, pp. 900-909, Lopez Cabana, R., . .it., nota anterior. Vease tambien Gastaloi, J.
M., Ln Nuevo intento oe unilicacion oe la legislacion civil y comercial, El Dr./,
vol. 151, 1993, pp. 883-903.
Despues oel veto, oos comisiones se avocaron a la reelaboracion
oel proyecto: una nombraoa por el Congreso oe la Nacion
80
y la
otra nombraoa por el Fooer Ejecutivo.
81
Ninguno oe estos pro-
yectos llego a convertirse en ley, aunque sirvieron oe base para
una nueva propuesta, elevaoa esta vez por la comision nombraoa
en el oecreto o85.95.
82
Esta ultima propuesta, presentaoa en oi-
ciembre oe 1998 es hoy objeto oe oebate entre los juristas argen-
tinos.
83
Tanto en la ley vetaoa y ms aun en las relormas propuestas
por las oistintas comisiones que trabajaron sobre el tema, se pueoe
percibir la inlluencia italiana. Como en el caso oe la relorma oe
19o8, tampoco ahora el cooigo italiano lue la unica luente oe ins-
piracion pero sin lugar a ouoas lue una oe las ms importantes,
especialmente si entenoemos que las oistintas comisiones oe relor-
ma tuvieron en mira cooigos como el portugues, el peruano, el
boliviano y el paraguayo, en los cuales la inlluencia italiana es
tambien consioerable. Cabe senalar tambien que los oistintos pro-
yectos tomaron en cuenta los Pria.ii or l Catrot Iatrao.i-
aol publicaoos en 1991 por el Instituto Internacional para la Lni-
licacion oel Derecho Frivaoo ,Uaiorit,. Estos principios recogen
no pocas soluciones incorporaoas al Coi. Ci.il.
18o FABLO LERNER
80 Que obtuvo la sancion oe la Cmara oe Diputaoos en noviembre oe 1993.
81 Belluscio, A. t ol., . .it., nota 72 ,en aoelante nos releriremos a el como proyecto
oe 1992,.
82 Vease Pr,.t o Coi Ci.il o lo Rooli.o Jratiao Uaifi.oo .a l Coi o Cor.i,
Buenos Aires, 1999. La comision estuvo integraoa por los ooctores H. Alegria, A. Alterini,
J. Alterini, M. Menoez Costa, J. Rivera y Horacio Roitman. El ooctor A. Belluscio y la
ooctora A. Kemelmajer oe Carlucci lueron originariamente miembros oe la comision, pero por
oistintos motivos abanoonaron la misma y no suscribieron el proyecto. Vease Alterini, A.,
Sobre las oisioencias con el proyecto oe cooigo civil oe 1998, Lo L,, 1999-D, pp. 9o1-9o7
,nos releriremos a este proyecto como el proyecto oe 1998,.
83 Vease, por ejemplo, Leiva Iernnoez, L. I., La tecnica legislativa oel proyecto oe
cooigo civil oe 1998, Lo L,, 1999-D, pp. 1100-111o, Mozos, J. oe los, Ln intento oe uni-
licacion oel oerecho privaoo. El proyecto oe cooigo civil oe la Republica Argentina oe 1998
unilicaoo con el cooigo oe comercio, )orirooa.io Jratiao, vol. I, 2000, pp. 892-902,
Rivera, J., La relorma integral oel oerecho privaoo y su conexion con la traoicion jurioica
nacional en el proyecto oe cooigo civil oe 1998, )orirooa.io Jratiao, vol. I, 2000,
pp. 991-100o, Alterini, A., No a la relorma? no a esta relorma? Sobre ciertas .riti.o al
proyecto oe cooigo civil oe 1998, )orirooa.io Jratiao, vol. II, 1999, pp. 1012-102o.
Tal como hicimos en el caso oe la relorma oe 19o8, oaremos
tambien aqui algunos ejemplos oe aoopcion oe normas incorpo-
raoas en el cooigo civil italiano:
a, En principio, la inlluencia oel cooigo italiano est presente
en la misma ioea oe la unilicacion oe las obligaciones, la
cual, aunque originariamente aparece en el Cooigo Suizo oe
las Obligaciones, es tambien una caracteristica oel cooigo ita-
liano.
81
b, Si prestamos atencion a las oisposiciones en particular encon-
tramos que la oelinicion oe contrato en los proyectos oe re-
lorma est tomaoa oel cooigo italiano.
85
La ooctrina italiana
se reliere al oerecho privaoo sobre la base oe principios co-
munes para los actos bilaterales y unilaterales oe contenioo
patrimonial. De aqui, el particular relieve que recibe el hecho
oe la bilateralioao oel contrato en contraste con los actos
unilaterales oe contenioo patrimonial como la promesa al pu-
blico.
c, Tambien en lo relerente a la interpretacion oe los contratos
8o
y al regimen oe obligaciones alternativas y lacultativas, se ve
claramente la inlluencia oel cooigo italiano.
87
REIORMAS AL CODIGO CIVIL ARGENTINO 187
81 Gastaloi, J. M., . .it., nota 79, at 885. La Constitucion argentina establece ,articulo
o7, que el Congreso Nacional oictar el cooigo civil y el cooigo comercial... Esta oisposicion
ha llevaoo a pensar a algun sector oe la ooctrina que ambos cuerpos legislativos oeben estar
separaoos y, por lo tanto, la unilicacion es inconstitucional ,?,. Butty, M., . .it., nota 79.
Lna critica a esta postura vease en Benoersky, . .it., nota 78, at 1007.
85 La oelinicion oe contrato que aparece en el articulo 850 oel proyecto oe 1992 oice:
El contrato es el acto jurioico bilateral que tiene por lin inmeoiato constituir, regular o
extinguir relaciones jurioicas patrimoniales. El articulo 899 ,a, oel proyecto oe 1998 esta-
blece que contrato es el acto jurioico meoiante el cual oos o ms partes maniliestan su
consentimiento para crear, regular, mooilicar, translerir o extinguir relaciones jurioicas pa-
trimoniales. La ooctrina argentina muestra beneplcito por la aoopcion oe la oelinicion
italiana. Vease Gastaloi, J. M., . .it., nota 79, at 890. Comprese el articulo 1321 oel
cooigo italiano. Fara un anlisis critico oe la ioea oe contrato vease Sacco, R., Il Contratto
in Generale, I Ciaooatoaai ol Coi. Ci.il, Miln, 1993, vol. 1, pp. 205-215.
8o Vease en el proyecto oe 1992 los articulos 932 ,interpretacion oe las clusulas oel
contrato,, 931 ,valor oe los usos y costumbres en la interpretacion oel contrato, y 93o ,in-
terpretacion oe los contratos lormaoos por aohesion,.
87 Vease el Froyecto oe 1992, articulo 717 ll.
o, Siguienoo al cooigo italiano, en el proyecto oe relorma se
establece el principio: el plazo se presume establecioo en be-
nelicio oel obligaoo a cumplir o a restituir a su vencimiento.
88
e, La acertaoa separacion que se hace en los oistintos proyectos,
la promesa oe lunoacion entre la representacion y el manoato
encuentra tambien su paralelo en el cooigo italiano. Esta ois-
tincion no es originaria oel cooigo italiano, sino que es propia
oe la ooctrina alemana y tiene expresion concreta en el BGB.
En el cooigo civil argentino, oe acueroo con el mooelo lran-
ces no encontramos esta oistincion. Sin embargo, la ooctrina
argentina si la reconoce,
89
oe aqui que su inclusion en el
proyecto oe relorma est plenamente justilicaoa. En el cooigo
italiano encontramos el tema oe la representacion en la parte
general oel oerecho oe los contratos, mientras que el man-
oato est regulaoo en la parte especial. En el proyecto oe
1992 la representacion aparece en la seccion relerente a los
hechos y actos jurioicos, mientras que en el proyecto oe 1998
se encuentra en la Farte general.
l, En el tema oe la olerta encontramos varias oisposiciones que
siguen la solucion aooptaoa en el cooigo italiano. Asi por
ejemplo, los articulos 8o2
90
y 8o7
91
oel proyecto oe 1992 lue-
ron reoactaoos conlorme al mooelo italiano tal como lo ex-
presan los autores oel proyecto.
92
El cooigo italiano es tam-
188 FABLO LERNER
88 Froyecto oe 1992, articulo oo0. Vease articulo 1181 oel cooigo italiano.
89 Vease Diaz oe Vivar, E., Apuntes sobre las nociones oe: manoato, pooer y repre-
sentacion, L..ia , Eao,, num. 31, 19o7, pp. 121-129.
90 Tooa olerta queoar revocaoa si la comunicacion oe su retiro es recibioa por su
oestinatario antes o al mismo tiempo que aquella. Comprese el articulo 1328 oel cooigo
italiano.
91 El proponente pueoe consioerar elicaz una aceptacion taroia, cuanoo inmeoiatamen-
te comunica tal oecision al aceptante. Comprese el articulo 132o oel cooigo italiano.
92 Belluscio, t ol., . .it., nota 72, pp. 1o8 y ss. En cambio, en el tema oe la olerta
al publico, el proyecto se aparta oe la solucion italiana. El cooigo italiano establece en su
articulo 133o que la olerta al publico, cuanoo contiene los elementos necesarios para concluir
el contrato, vale como propuesta. El proyecto argentino ve en la olerta al publico una
invitacion a olertar ,articulo 8o7 oel proyecto,. En la nota aclaratoria se expresa que la
olerta a persona inoeterminaoa obligar a quien la emita si este maniliesta que esa es su
intencion. Fara ser exactos, en las comparaciones hay que senalar que, a oilerencia oel
cooigo italiano, el proyecto habla oe olerta a persona inoeterminaoa lo cual no es lo
mismo que olerta al publico.
bien una oe las luentes oe inspiracion oel jurista argentino
en cuestiones tales como la elicacia oe la olerta y la acep-
tacion taroia.
93
g, En lo relerente a la prestacion oe las obligaciones es clara
la inlluencia italiana. Asi leemos en los lunoamentos oel pro-
yecto oe 1998: Se establece que la prestacion oebe corres-
ponoer a un interes oel acreeoor, aunque sea extrapatrimo-
nial, conlorme a la lormula oe Scialoja que recogio el
articulo 1171 oel cooigo civil italiano oe 1912.
91
h, En el tratamiento oe los contratos en particular la inlluencia
italiana es por oems clara. Asi, por ejemplo, en el tema oe
la locacion, el proyecto oe 1992 aoopta soluciones oel cooigo
italiano, como en lo relativo a la locacion oe cosas proouc-
tivas, a los contratos oe prestacion oe servicios prolesionales
95
o en el tema oel contrato oe transporte.
9o
En lo relerente al
oeposito, vemos en los oistintos proyectos la aoopcion oe un
gran numero oe normas oe acueroo con el cooigo italiano,
como por ejemplo en lo relerente a la responsabilioao oel
hotelero, en el tema oel oeposito irregular o en lo relativo a
las casas oe oeposito. La inlluencia italiana es tambien evi-
oente en el contrato oe cuenta corriente
97
y en la incorpo-
racion al cooigo civil oel contrato oe suministro.
98
i, Los proyectos oe relorma tambien aooptan institutos, que aun
cuanoo no son privativos oel oerecho italiano, aoquieren en
el cooigo oe 1912 un singular oesarrollo. Tal es el caso oe
la incorporacion oe nuevas luentes oe las obligaciones: el en-
riquecimiento sin causa y la voluntao unilateral.
99
El cooigo
REIORMAS AL CODIGO CIVIL ARGENTINO 189
93 Vease lunoamentos oel proyecto oe 1998 en Alterini, A., Sobre las oisioencias...,
. .it., nota 82, pp. o1 y o2.
91 Pr,.t o Coi Ci.il..., . .it., nota 82, p. 15.
95 Articulos 1122 y ss. oel proyecto oe 1992.
9o Vease tambien articulos 1203 y ss. oel proyecto oe 1998.
97 Vease articulos 130o y ss. oel proyecto oe 1998.
98 La incorporacion oel contrato oe suministro aparece tanto en la ley vetaoa como en
los sucesivos proyectos. Cabe senalar que en el proyecto oe 1998, el contrato oe suministro
aparece como un contrato autonomo y no oentro oel titulo relerente al contrato oe com-
pra-venta, tal como aparece regulaoo en el cooigo italiano.
99 Trigo Represas, I., Dos nuevas luentes oe obligaciones en el proyecto oe cooigo
civil, R.ito ol Cli o Jooo o Lo Ploto, vol. 18, 1987, pp. 131-1o9.
civil oe Velez incluye articulos que se relieren al enriqueci-
miento sin causa, pero no contiene un reconocimiento expre-
so. De acueroo con la solucion propuesta en la ley vetaoa
en el proyecto oe 1993 y en el proyecto oe 1999,
100
el en-
riquecimiento sin causa es consioeraoo una luente resioual,
es oecir es vlioa solo cuanoo no hay otro remeoio particular
a oisposicion oe la parte perjuoicaoa. Esta es la tenoencia
aceptaoa en el cooigo italiano.
101
La incorporacion oe la voluntao unilateral como luente oe
las obligaciones es hoy una ioea ampliamente aceptaoa en el
oerecho continental. El cooigo oe Velez no contiene ninguna
oisposicion relacionaoa con el tema y esto es logico ya que
el tema oe la voluntao unilateral como luente oe las obliga-
ciones recien toma vigencia con la sancion oel cooigo alemn
en 1900.
102
El cooigo italiano no solo recibio la ioea oe la
voluntao unilateral sino que la reelaboro onoole una con-
lormacion oilerente a la oel cooigo alemn. Asi el cooigo
italiano, a oilerencia oel cooigo alemn, reconoce en lorma
expresa a la voluntao unilateral como luente oe las obliga-
ciones y recoge los principales casos oe voluntao unilateral,
la promesa al publico
103
y el reconocimiento oe oeuoa,
101
en
190 FABLO LERNER
100 Vease articulo 1723 ,c, oel proyecto oe 1998.
101 Vease los lunoamentos oel proyecto oe 1998. Pr,.t o Coi Ci.il..., . .it.,
nota 82, p. 115. Comprese Gallo, F., Lnjust Enrichment: A Comparative Analysis, Jo-
ri.oa )oraol f Cooroti. Loo, vol. 10, 1992, pp. 131-1o5 at 115.
102 El cooigo lrances no reconoce la voluntao unilateral como luente oe las obligaciones.
El consenso acueroo oe voluntaoes es la lorma en la que se maniliesta la autonomia
oe la voluntao. Velez Sarslielo no hizo sino seguir las ioeas imperantes en su epoca. En
1873, al austriaco H. Siegel publica un trabajo en oonoe pretenoe oemostrar que el oerecho
alemn, a oilerencia oel lrances, reconoce la voluntao unilateral como luente oe las obliga-
ciones. Aunque no en su totalioao, las ioeas oe Siegler lueron recibioas en el cooigo alemn
,BCB, que reconoce como obligatorias la promesa oe lunoacion y la promesa al publico
,Jolooa,. A partir oe la sancion oel BCB el consenso pieroe su exclusivioao como expresion
oe la autonomia oe la voluntao y se reconoce que la voluntao unilateral pueoe ser en
oeterminaoos casos luente oe las obligaciones.
103 Articulos 1989-1991.
101 Articulo 1988. La inclusion oel reconocimiento oe oeuoa y la promesa oe pago en
el titulo oe la voluntao unilateral recibio severas criticas. El reconocimiento oe oeuoa y la
promesa oe pago son obligaciones no causales pero no se pueoe oecir que su luente sea
la voluntao unilateral pues obligan solo cuanoo hay acueroo expreso o tcito oe la otra
parte. Vease Ialqui Massioa, C. y Jacchia, M., Pro Uailotroli, Turin, 19o1, pp. 22
y ss., Antunes Varela, J., Do Oorio o Crol, Coimbra, 1991, vol. 1, pp. 12o y ss.
un titulo aparte luera oel titulo sobre los contratos. En lo
que respecta a la promesa al publico, el tratamiento oel co-
oigo italiano es oistinto oel cooigo alemn en varios aspectos.
En principio, el cooigo italiano amplio el campo oe la pro-
mesa al publico incluyenoo no solo el caso oe la promesa
para el cumplimiento oe oeterminaoa prestacion, sino tam-
bien a quien se encuentre en oeterminaoa situacion ,como,
por ejemplo, la promesa oe recompensa al ms anciano oe
un pueblo,. Asimismo, el cooigo italiano lija expresamente el
periooo oe termino en el cual una promesa al publico va a
estar vigente. En cambio, en otros aspectos tal como el cum-
plimiento simultneo o la retractacion oe la promesa al pu-
blico no hay oilerencias entre la solucion alemana y la
italiana. Los proyectos oe relorma aceptan casi sin mayores
oilerencias la solucion oel cooigo italiano.
105
j, El oesarrollo oe un capitulo especial oeoicaoo a los titulos
circulatorios o titulos valores
10o
es tambien rellejo oe la
inlluencia oel cooigo italiano. Es claro que si estamos ha-
blanoo oe la unilicacion oe las obligaciones civiles y comer-
ciales, la inclusion oe un capitulo relerioo a los titulos oe
creoitos est perlectamente justilicaoo.
IV. LA INILLENCIA DEL DERECHO ITALIANO:
IENOMENO CLLTLRAL?
La resena realizaoa nos muestra que la inlluencia oel cooigo
italiano no es poca y los proyectos oe relormas marcan una clara
tenoencia a lavor oe la aoopcion oe las soluciones oel cooigo civil
italiano en la Argentina. El proceso que se inicio con la relorma
oe 19o8, senala el camino hacia una similituo caoa vez mayor
entre las cooigos civiles oe Argentina e Italia. Es posible notar
que el uso oel cooigo italiano no es privativo oel legislaoor o oel
estuoioso argentino: tambien encontramos en menor meoioa
relerencias al cooigo italiano en la jurispruoencia.
107
REIORMAS AL CODIGO CIVIL ARGENTINO 191
105 Vease, por ejemplo, el proyecto oe 1998, articulos 1731 y ss.
10o Froyecto oe 1998, articulos 1717 y ss.
107 Vease, por ejemplo, C. N. Civil sala D 25.2.8o, Lo L,, 198o-D-71, C. N. Civil sala
Esta casi oe ms senalar la inlluencia que tuvo la inmigracion
italiana en Argentina.
108
Surge entonces la pregunta oe la exis-
tencia oe algun tipo oe correlacion entre esta inmigracion y la in-
lluencia oel oerecho italiano en la Argentina o incluso, si esta
inlluencia oel oerecho italiano exige un anlisis oel oerecho como
un lenomeno cultural.
Traoicionalmente, el oerecho se observa como un sistema nor-
mativo, cerraoo, compuesto por oisposiciones y lallos en el cual
los actores abogaoos, jueces, prolesores oe oerecho oesempe-
nan su rol en luncion oe pautas relacionaoas al sistema. Esta
vision es oemasiaoa estrecha. Ln paralelismo entre el mooelo cul-
tural oe una socieoao y su sistema jurioico no oeberia ser obviaoa.
El oerecho es mucho ms que un cuerpo tecnico, se trata oe un
sistema cultural. Las normas y oecisiones juoiciales no son axiomas
aislaoos oe la realioao cultural sino que se nutren oe ella y a la
vez lorman parte oe la misma. De aqui que no pocas veces, cuan-
oo se aooptan mooelos extranjeros, se plantee la pregunta oe la
meoioa en que la solucion aooptaoa es rellejo oe las pautas cul-
turales y oe la constitucion oe la socieoao.
Distintos y polilaceticos son los aspectos oesoe los que se pueoe
analizar la inmigracion italiana en Argentina.
109
Aun cuanoo ya
en los primeros anos oe vioa inoepenoiente oel pais, es posible
encontrar un reoucioo numero oe italianos resioentes en el, es a
partir oe 1875 cuanoo comienza a llegar la gran ola inmigratoria
italiana. Durante el meoio siglo siguiente, ingresaron a la Argen-
tina ms oe 2,000,000 oe italianos ,la masa inmigratoria ms im-
portante que llego al pais,.
110
Al comienzo la gran mayoria eran
agricultores, con los primeros anos oel siglo veinte se sumaron
192 FABLO LERNER
E 2.5.8o, Lo L,, 198o-E-311, C2aCC Tucumn 9.11.79, )orirooa.io Jratiao, 1980-III-
217, C. N. Com. sala A 27.3.79, Lo L,, 1979-B-35o.
108 Muchos rasgos oe Italia estn presentes en Argentina, particularmente en la ciuoao
oe Buenos Aires, la ms italiana oe las ciuoaoes ,luera oe Italia, como lrecuentemente ha
sioo oelinioa.
109 Vease Devoto, I. y Rosoli, G. ,eo.,, Lo iaoiro.ia itolioao a lo Jratiao, Buenos Aires,
1985.
110 Fujol, S., Costumbres. Ln estilo italiano, To Hitrio, num. 305, 1992, pp. 28-33
at 28.
tambien operarios, artesanos, obreros calilicaoos y jornaleros. El
ingreso oe inmigrantes se reoujo consioerablemente ourante las
oos guerras munoiales, pero se reanuoo al cabo oe la Segunoa
Guerra Munoial, cuanoo ingresaron al pais tambien tecnicos y
pequenos empresarios.
111
Como no pooia ser oe otro mooo, esta inmigracion inlluyo en
los hbitos culinarios, en el lenguaje ,la inlluencia oel italiano en el
lunlaroo argentino,, en la cultura en general.
112
Ya en el siglo XIX
comenzaron a llegar intelectuales y acaoemicos oe oistintas oroenes,
incluso tambien juristas.
113
Lna primera hipotesis pueoe plantear que la inlluencia oel oe-
recho italiano est en alguna meoioa relacionaoa con esta inmi-
gracion. Ms aun: esa relacion entre el entorno cultural y la aoop-
cion oe soluciones oel oerecho italiano se oesarrollaria a traves oe
oilerentes canales, tenienoo en cuenta que los lazos entre Italia y
Argentina son prolunoos y continuos.
El italiano es entenoible para el hispano parlante aun sin
estuoios previos y ello hace que el jurista argentino pueoa tener
acceso a textos jurioicos italianos con relativa lacilioao. Fara el
jurista argentino, el oerecho italiano es oe sencilla comprension,
ya que la lacilioao ioiomtica se ve tambien en la terminologia
jurioica. No es superlluo senalar que tanto Italia como Argentina
pertenecen a la lamilia oel oerecho continental. Asi, no son pocos
los juristas argentinos que viajaron a Italia a continuar estuoios
jurioicos, especializarse o trabajar ourante algun tiempo en algun
estuoio. Esta proximioao cultural recibiria tambien expresion en
el pensamiento jurioico.
111
Sin embargo, buscar en la proximioao cultural las causas oe la
aceptacion en el oerecho argentino oe soluciones oel cooigo ita-
REIORMAS AL CODIGO CIVIL ARGENTINO 193
111 Gualco, J., Lo ,o o l itolioa a lo Jratiao, Buenos Aires, 1997, pp. 101 y 105.
112 Fetriella, D., L itolioa a lo /itrio ol rr oratia, Buenos Aires, 1985,
pp. o3-o5.
113 Asi, por ejemplo, el jurista Antonio Tarnassi, quien se habia oesempenaoo en el
Tribunal oe la Suprema Rota, en Italia, ocupo a partir oe 18oo la Secretaria oe la Suprema
Corte oe Justicia oe Argentina, y oirigio la publicacion oe los lallos oe la Corte. Montserrat,
M., La inlluencia italiana en el oesarrollo cientilico argentino, To Hitrio, num. 305,
1992, pp. 8-19 at 11.
111 Benoersky, . .it., nota 78, at 1001.
liano es arriesgaoo. Tampoco creo que se pueoa conectar la re-
cepcion oel oerecho italiano con la particular relacion que existe
entre ambas naciones. La pregunta es inevitable: si la relacion en-
tre patrones inmigratorios y la aoopcion oel cooigo italiano luera
tan clara, como explicar el hecho oe que el cooigo italiano haya
inlluioo en oistintos paises en los cuales la inmigracion italiana
jugo un papel menos importante que en la Argentina? Aoems
oebemos recoroar que a oilerencia oe otras oisciplinas en las cua-
les la universioao argentina se vio privilegiaoa por la llegaoa oe
estuoiosos italianos oe primer nombre,
115
en oerecho tal situacion
no se oio. Muy pocos inmigrantes italianos lograron incorporarse
en las lacultaoes oe oerecho oe Argentina y menos aun, llegaron
a ocupar puestos encumbraoos en los claustros oocentes.
11o
La
aoopcion oel cooigo italiano o oe soluciones contenioas en el mis-
mo ,en Argentina y en otros paises, es consecuencia oe las cuali-
oaoes oel cooigo italiano, que lo convierten en un mooelo oe obli-
gaoa relerencia.
Analizar la evolucion jurioica oe un pais en luncion oe procesos
inmigratorios establecienoo paralelismos lorzaoos entre el oerecho
por un laoo y el ioioma, la musica, las artes o la comioa por el
otro pueoe pecar oe superlicial... Es tambien claro que tal o cual
relorma al cooigo civil o la aoopcion oe una oeterminaoa solucion
no autoriza a establecer una correlacion inequivoca entre los le-
nomenos sociales oe un pais y su sistema jurioico.
Sin embargo, oichas las anteriores reservas, no hay que observar
a la inlluencia oel oerecho italiano en el oerecho civil argentino,
como un hecho totalmente aislaoo e inoepenoiente oe la inlluencia
cultural que Italia ha ejercioo y aun ejerce en Argentina. Esa
proximioao cultural entre ambos paises no oebe ser oesestimaoa
al menos no o riri en el intento oe entenoer ms prolun-
191 FABLO LERNER
115 For ejemplo, es posible senalar al sociologo Gino Germani o al lilosolo Rooollo
Manoollo. Vease Montserrat, M., . .it., nota 113, at 1o ll.
11o Sin embargo, encontramos el caso oe Dino Jarach, quien abanoono Italia oebioo a
la situacion imperante ourante el lascismo, y que llego a ser un autorioao en el oerecho
tributario argentino, asi como el caso oe Mario oe Veali, importante laboralista ,conversacion
oel autor con el ooctor Alberto Antonio Spota en octubre oe 1998,.
oamente las corrientes que lormaron y siguen lormanoo el pen-
samiento jurioico argentino.
Este articulo se propuso simplemente senalar algunos oe los ras-
gos salientes oe la inlluencia oel oerecho italiano en Argentina,
tomanoo como relerencia las relormas al cooigo civil, aooptaoas
o propuestas en los ultimos anos. Esas relerencias no solo no ago-
tan el tema sino que oeben servir oe base para una oiscusion ms
prolunoa. La cuestion sobre la meoioa en que una traoicion ju-
rioica se encuentra ligaoa a los patrones culturales oe una so-
cieoao se presta para multiples anlisis.
117
De la misma manera
que la traoicion jurioica se oesarrolla en un contexto oetermi-
naoo, un estuoio integrativo oe los procesos culturales que mar-
can el perlil oe una socieoao no pueoe obviar el oerecho. El
caso oe Italia y Argentina nos sirve como base oe anlisis para
tal comparacion.
La vision interoisciplinaria abre ante el estuoioso perspectivas
oe anlisis ms amplias y renovaoas. El jurista argentino oeberia
prestar atencion a la literatura jurioica italiana, no solo para en-
tenoer tal o cual oisposicion oel cooigo, sino para buscar parale-
lismos y oilerencias en el marco oe un anlisis comparativo oel
oerecho sin oejar oe laoo aspectos sociologicos y culturales.
REIORMAS AL CODIGO CIVIL ARGENTINO 195
117 Gessner, V., Lintegrazione giurioica globale e le culture giurioiche, S.ilio ol
Diritt, vol. 20, 1993, pp. o1-78, Irieoman, L., Loo oao S.it,. Ja Iatroo.tia, Nueva Jersey,
1977, pp. 70 y ss.