FUNCIONES ACTUALES DE LOS JUECES Y EL PRINCIPIO PROCESAL DISPOSITIVO

Usar puntuacin: MaloBueno Mircoles, 21 de Julio de 2010 07:21ltima actualizacin el Jueves, 09 de Septiembre de 2010 12:00 /2

Por: Dr. Jos Garca Falcon INTRODUCCIN:

El Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, publicado en el Suplemento de Registro Oficial No. 544 de lunes 9 de marzo de 2009, en uno de sus considerandos seala Que el anhelo de todas y todos las ecuatorianas y ecuatorianos de una justicia al alcance de cualquier persona y colectividad, sin distinciones ni discriminacin de ningn tipo, efectiva y eficiente, participativa, transparente; y garante de los derechos responde, de acuerdo a lo que mandan los artculos 11.2, 66.4, 177 y 181 de la Constitucin vigente, al diseo sistemtico (las negrillas son mas) de una Administracin de Justicia.

El art. 140 de dicho Cdigo dispone OMISIONES por las partes o lo que haya sido errneamente.

SOBRE PUNTOS DE DERECHO.- La

jueza o el juez debe aplicar el derecho que corresponda al proceso, aunque no haya sido invocado Sin embargo, no podr ir ms all del petitorio ni fundar su decisin en hechos diversos de los que han sido alegados por las partes. Esta ltima disposicin no ser aplicable cuando en esta forma se puedan vulnerar derechos reconocidos en la Constitucin y los instrumentos internacionales de derechos humanos.

El artculo 19 del COFJ, seala: PRINCIPIOS

DISPOSITIVOS, DE INMEDIACIN Y

CONCENTRACIN.- Todo proceso judicial se promueve por iniciativa de parte legitimada. Las
juezas y jueces resolvern de conformidad con lo fijado por las partes, como objeto del proceso y en mrito de las pruebas pedidas, ordenadas y actuadas de conformidad con la ley. Sin embargo, en los procesos que versen sobre garantas constitucionales, en caso de constatarse la vulneracin de derechos que no fuera expresamente invocada por los afectados, las juezas y jueces podrn pronunciarse sobre tal cuestin en la resolucin que expidiere, sin que pueda acusarse al fallo de incongruencia por este motivo. Los procesos se sustanciarn con la intervencin directa de las juezas y jueces que conozcan de la causa. Se propender a reunir la actividad procesal en la menor cantidad posible de actos, para lograr la concentracin que contribuya a la celeridad del proceso Concordancias: Arts. 86 y 186 # 6 CR; Art. 140 COFJ. La pregunta que aparece luego de transcribir estas disposiciones constitucionales y legales, es Cmo

se aplica el principio dispositivo por parte de los jueces en la justicia ordinaria?, porque en la Justicia Constitucional sin duda alguna rige el principio iura novit curia, que seala el Art. 4 numeral 13 de la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y
Control Constitucional, publicado en el Segundo Suplemento del Registro Oficial No. 52 del da jueves 22 de octubre de 2009, que dispone: Art. 4.- Principios

procesales.- La Justicia constitucional se sustenta en los siguientes principios procesales: 13Iura novit curia.- La
jueza o juez podr aplicar una norma distinta a la invocada por los participantes en un proceso constitucional; sobre este punto de derecho tratar en un prximo artculo, en esta misma seccin. RESEA HISTRICA DEL PRINCIPIO DISPOSITIVO Este principio tiene su historia, en los cdigos procesales de la poca que limitaron absolutamente al rol del juez en el proceso en atencin a este principio dispositivo, segn el cual el proceso es cosa de las partes y slo ellas tienen inters en el desarrollo y solucin del conflicto; o sea son los litigantes quienes deben respetar las consignas del procedimiento que, para ser debido, deba estar emplazado entre partes, en igualdad de condiciones y trato, reconociendo en el juez, el equilibrio de la balanza en es lucha entre fuerzas opuestas. Hay que recordar como resea histrica, que nuestra historia judicial tiene races en los jueces espaoles, donde tradicionalmente el bien comn era el objetivo de la Funcin Judicial; en cambio hoy en da la justicia tiene un puesto sobresaliente en el ordenamiento social, pues el Art. 21 del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial dispone

PRINCIPIO DE PROBIDAD.- La Funcin

Judicial tiene la misin sustancial de conservar y recuperar la paz social; garantizar la tica laica y social como sustento del quehacer pblico y el ordenamiento jurdico; y, lograr la plena eficacia y acatamiento del ordenamiento jurdico vigente. Toda servidora y servidor de la Funcin Judicial en el desempeo de sus funciones observar una conducta diligente, recta, honrada e imparcial. Concordancias: Arts. 167 y 172 CR; Arts. 37, 41, 77, 87, 88, 89 100 COFJ. En resumen, lo que seala el Art. 21 de Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, es que nuestros jueces actualmente tienen la virtud de elegirse por sus potestades naturales, en agentes del

cambio social, haciendo y creando el derecho para una sociedad que reclama la paz social y la tica social pblica; esto es como dice el tratadista Ruiz Prez, el papel asignado al juez en la moderna sociedad, se aparta de las rigideces de la concepcin que vena siendo tradicional, hoy se lo considera que tiene que buscar la paz social, lo cual implica las reivindicaciones de los ms dbiles, en contra de las clases privilegiadas y del poder, siempre arbitrario y opresor; esto es entre ambas, est el juez sometido a la legalidad (que en nuestro ordenamiento jurdico se encuentra sealado en el Art. 226 de la Constitucin de la Repblica), pero integrado en la sociedad y partcipe de sus aspiraciones y de las valoraciones vigentes en su tiempo; recordando una vez ms que la jurisdiccin, la expresan los jueces y se manifiesta con sus sentencias, pues el proceso es un procedimiento para la solucin de conflictos, esto es el proceso es una herramienta al servicio de la paz social y de la tica social pblica. Recordemos que el Art, 167 de la Constitucin seala: La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por los rganos de la Funcin Judicial y por los dems rganos y funciones establecidos en la Constitucin. Lo que guarda relacin con lo que dispone el Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial que seala en el Art. 138 Frmula

de las sentencias.-Las juezas y jueces usarn esta frmula en las sentencias que expidieren: Administrando justicia, en nombre del pueblo soberano del Ecuador, y por autoridad de la Constitucin y las leyes de la Repblica. Tambin tiene relacin con el Art. 1 Ibdem que seala imperativamente Funcin Judicial.- la potestad de administrar justicia emana del pueblo (las negrillas son mas), y ejerce
por los rganos de la Funcin Judicial, y esto es obvio porque el Art. 1 de la Constitucin de la Repblica en su inciso segundo dispone La soberana radica en el pueblo, cuya voluntad es el fundamento de la autoridad y se ejerce a travs de los rganos del poder pblico y de las formas de participacin directa previstas en la Constitucin. De todas las disposiciones y consideraciones constitucionales y legales antes mencionadas, sin duda alguna se reconoce en los jueces un verdadero poder delegado, que reciben del pueblo ecuatoriano para que le resuelvan sus controversias; y, que al mismo tiempo, constituye un deber de presentacin que se concreta en dictar sentencias, porque de no hacerlo, se deniega justicia a quien le encomend esa tarea, y esto no es dable concebir en el proceso de cambio que vive en el pas dentro del Estado Constitucional de Derechos y Justicia. Recordemos nuevamente lo que seala Ruiz Prez, al tratar de la ley y de la justicia, relacionndola con la sociedad, y recalca que el epicentro de la administracin de justicia, su verdadero protagonista, es el juez, pues la extensin e importancia de sus funciones, constituye la figura clave dentro de la maquinaria judicial, ya que por su condicin de jurista y de dispensador de la justicia permite la ordenacin equitativa de la convivencia social, por esto la existencia del art. 21 del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, que considera como misin fundamental de la justicia, buscar la paz social y la tica social pblica, o sea que el juez debe ser un factor de equilibrio en la comunidad en que vive, debe promover la lucha contra la desarmona y la injusticia, y debe imponer un orden dinmico para la supervivencia del derecho, como medio de instaurar la justicia,

como lo que puede garantizarse a cada uno lo que de cada uno es, termina sealando dicho tratadista. QU ES EL PRINCIPIO DISPOSITIVO? En el trabajo publicado sobre los principios Rectores de la Funcin Judicial, al comentar el Art. 19 del COFJ seal Que el presupuesto indispensable para todo proceso jurisdiccional contencioso, est constituido para la existencia y subsistencia de un litigio entre partes, que en la definicin de Carnelutti, es el conflicto de intereses calificado por la pretensin de uno de los interesados y la resistencia del otro, toda vez que esta oposicin de intereses es lo que constituye la materia del proceso. Para analizar de mejor manera el principio dispositivo, es fundamental establecer cuando hay inters legtimo de las partes procesales. QU ES INTERS LEGTIMO? En cuanto a la definicin etimolgica, la palabra inters, se integra de los vocablos latinos: inter (entre) y ese (estar) = estar entre. El Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola define como la Inclinacin ms o menos vehemente del nimo haba un objeto, persona o narracin, etc. En resumen, todo proceso se promueve por iniciativa de partes legitimada y el juez debe resolver por el mrito de las pruebas pedidas, ordenadas y actuadas de conformidad con la ley; ms an todo proceso recalco se promueve por iniciativa de parte legitimada y los jueces resuelven por el mrito del proceso. FUNDAMENTO JURDICO DEL PRINCIPIO DISPOSITIVO El tratadista colombiano Hctor Enrique Quiroga Cubillos seala, que constituye un principio auxiliar de la imparcialidad Si el juez es el tercer repartidor al cual deben concurrir los elementos de impartialidad e imparcialidad a las partes debe concurrir exclusivamente el elemento partial. El juez no puede asumir en ningn caso la acusacin o la defensa. El profesor Alonso Aragoneses seala que la imparcialidad es necesaria en el proceso, y se apoya en el principio dispositivo, por ello el juez no debe ser parte en sentido material ni formal. El mismo autor manifiesta La naturaleza del principio dispositivo implica que las partes poseen el dominio sobre los derechos reclamados como los derechos deducidos en el proceso; pero no puede confundirse el principio dispositivo con la aportacin de parte, y a que sta consiste en que la ley asigna a las partes la funcin de reunir y traer al proceso el material de hecho, limitando la funcin del juez a recibirlo para valorarlo despus. Pero una cosa son los hechos que ponen de manifiesto o limitan la intencin de querer ejercitar un derecho y otra son los hechos que completan y aclaran tal declaracin de voluntad. Mientras los primeros entran en el mbito del principio dispositivo, los segundos no tienen porque excluirse de la aportacin judicial. En otro sentido el principio dispositivo no debe confundirse con el poder de las partes en la ordenacin del proceso. Que tal cometido corresponde al rgano decisor es hoy generalmente admitido por la doctrina. El principio dispositivo as delimitado coincide con la conocida mxima nemo iudes sine actore.

El tratadista Guasp seala con razn Nuestras actuales concepciones jurdicas y la esencia misma de los sujetos subjetivos que en la ley se reconocen a los particulares, son en absoluto incompartibles con la derogacin de la regla que prohbe la iniciacin de oficio de un proceso civil. CARACTERSTICAS DEL PRINCIPIO DISPOSITIVO La doctrina seala las siguientes:

1. La actividad judicial es a instancia de parte. 2. La determinacin del objeto del proceso lo ponen nicamente las partes; 3. La congruencia de las resoluciones judiciales son con las pretensiones de las partes, y, 4. La finalizacin de la actividad jurisdiccional es por voluntad exclusiva de los litigantes,
quienes pueden recurrir, allanarse, tranzar, continuar con el proceso, desistir, que se caduque la instancia, etc. Hay que sealar que el Art. 76 numero 7, literal l) de la Constitucin de la Repblica establece la obligacin de la fundamentacin, y dice que solo la motivacin es la que permite observar el proceso de elaboracin de la decisin, el anlisis de los hechos, la crtica a la prueba y la aplicacin del derecho. De todos modos, el Art. 140 del COFJ permite sealar que la adquisicin de la prueba no es el producto de quien la ofrece o la produce, sino del inters en obtener un grado de certeza suficiente para arribar sin conflictos a una sentencia justa, pues solo de esta manera tenderemos en el pas una tutela efectiva, imparcial y expedita de nuestros derechos e intereses, como lo seala el Art. 75 de la Constitucin de la Repblica. El Art. 140 del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial resalta el activismo que los jueces deben tener y que en doctrina se denomina el decisionismo judicial, debo confesar que era contrario hasta antes de que se dicte la nueva Constitucin, porque como juez que fui durante mucho tiempo aplicaba la ley antes que la Constitucin, pero hoy dentro del proceso de cambio que vive el pas he tenido que abrir mi mente y mis ojos a este proceso de cambio, pues las facultades del juez en el proceso deben ser estudiadas en base a los principios y presupuestos procesales, de manera que se concreten las reglas de direccin material, el control disciplinario, el orden y la regularidad de los trmites, las potestades para utilizar la fuerza legitimada por el poder jurisdiccional, etc., pues no olvidemos que el juez en el ordenamiento jurdico actual, tiene facultades jurisdiccionales sealadas en el Art. 130 del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial; facultades correctivas sealadas en el Art. 131, y facultades coercitivas sealadas en el Art. 132 Ibdem; cuyos temas los voy a tratar en un trabajo que publicare en los prximos meses. La idea que tuvo el legislador para dictar esta disposicin del Art. 140 del COFJ, es que la actividad judicial no se agote en la absolucin de la litis, cuando la realidad de los hechos indican que se deben adoptar, oficiosamente, medidas que, aunque stricto iuris alteren el principio dispositivo y posiblemente el de congruencia, quedan autorizados por la misin de prevenir el acaecimiento o la repeticin de daos probables, ms an recordemos lo que dice el Art. 21 Ibdem, que entre las atribuciones judiciales e implcitas que tiene el juez, es actuar con responsabilidad social, buscar la paz social y la tica social pblica. CONCLUSIONES

Concluyendo, puedo sealar que la Funcin Judicial no puede empearse en hacer justicia articulando un proceso que trabaje sobre lecciones, pues el deber de las partes procesales es exponer la verdad de los hechos con los principios de lealtad procesal sealados en el Art. 26 COFJ, y esto debe estar acompaando para el juez en la etapa probatoria est facilitado para adquirir la certeza suficiente para dictar la resolucin correspondiente, pues es deber de los jueces asegurar la necesaria primaca de la verdad objetiva sin que nada excuse la indiferencia de los jueces al respecto en la misin de dar a cada uno lo suyo, pues no podemos olvidar que la funcin de los jueces hoy segn el COFJ es comprometida con la bsqueda de la verdad para adoptar decisiones justas, de tal modo que no puede limitarse a los elementos que le son suministrados por las partes y debe hallarse en permanente disposicin de aplicar el derecho que corresponda al proceso, aunque no haya sido invocado por las partes o lo haya sido errneamente; pero no podr ir ms all del petitorio ni fundar su decisin en hechos diversos de los que han sido alegados por las partes de evaluar y someter a crtica las pruebas allegadas al proceso y de evitar, con los mecanismos a su alcance, las hiptesis procesales que dificulten o hagan imposible el fallo. Todo esto tiene su razn de ser, pues la verdad material dice la doctrina, se encuentra por encima de los requisitos formales y la renuencia consciente a ella es incompatible con el servicio de justicia, pues nada excusa la indiferencia de los jueces respecto de la objetiva verdad en la misin de dar a cada uno lo suyo; por ello los jueces no pueden prescindir del uso de los medios a su alcance para determinar la verdad jurdica, objetiva y evitar que el proceso se convierta en una sucesin de ritos caprichosos, pues la justicia debe permitir alcanzar una solucin justa y proyectada al clamor social, para de esta manera conseguir la paz social que anhela el pueblo ecuatoriano, en este proceso de cambio que vive el pas, especialmente en la Administracin de Justicia. La alta misin de hacer justicia que corresponde a los integrantes del poder judicial y la necesaria confianza que en l han de depositar los ciudadanos e instituciones del pas en aras del bien comn y de la paz social, se contrapone con cualquier interpretacin que, signifique distraer de los jueces el conocimiento de las causas radicadas ante ellos, pues nuevamente insisto que si bien la ley es fundamental tenerla en cuenta al momento de la resolucin; la misin judicial no se agota con ello, ya que los jueces en cuanto servidores del derecho para la realizacin de la justicia no pueden prescindir de la intencin del asamblesta constituyente y nacional; y, especialmente de la Constitucin y de los tratados internacionales de derechos humanos vigentes en el pas. El tratadista Hctor Enrique Quiroga, en su obra Derechos y Garantas Constitucionales en el Proceso seala Pero en la concepcin nacional socialista del Estado, el juez no se puede considerar como un rgano imparcial situado por encima de las partes; debe ser, por el contrario, el ordenador y componedor de sus diferencias para establecer la paz y el orden. Aade, que el principio dispositivo solo existe en la relacin privada entre particulares; pero cuando una cuestin entra en el mbito judicial, el principio dispositivo en el proceso es no solamente peligroso para la parte ms dbil o menos expuesta, sino que pone en peligro la dignidad de los tribunales y del Estado; lo cual debe ser debidamente aclarado, en las polticas pblicas de justicia que debe dictar el nuevo Consejo de la Judicatura de conformidad con lo que dispone el Art. 3 del

Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, que manifiesta POLTICAS

DE JUSTICIA.- Con el

fin de garantizar el acceso a la justicia, el debido proceso, la independencia judicial y los dems principios establecidos en la Constitucin y este Cdigo, dentro de los grandes lineamientos del Plan Nacional de Desarrollo, los rganos de la Funcin Judicial, en el mbito de sus competencias, debern formular polticas administrativas que transformen la Funcin Judicial para brindar un servicio de calidad de acuerdo a las necesidades de las usuarias y usuarios; polticas econmicas que permitan la gestin del presupuesto con e fin de optimizar los recursos de que se dispone y la planificacin y programacin oportuna de las inversiones en infraestructura fsica y operacional; polticas de recursos humanos que consoliden la carrera judicial, fiscal y de defensora pblica, fortalezcan la Escuela de la Funcin Judicial, y erradiquen la corrupcin. De todo lo anotado se desprende que la funcin del juez actualmente es conseguir la paz social, esto es resolver el conflicto entre las partes procesales, aplicando el derecho, pacificando esos nimos en diferencia; en definitiva la sentencia que es la mxima expresin de la voluntad del Estado a travs de los jueces que dependen de la Funcin Judicial y el convencimiento sobre la justicia del caso, debe buscar conforme seala el Art. 21 del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, la paz social y la tica social pblica. Para terminar este artculo, se presenta el dilema si en el proceso penal, que busca el esclarecimiento de la verdad, los jueces y tribunales de garantas penales tienen o no la atribucin sealada en el Art. 140 del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, pues dentro del sistema acusatorio la investigacin de los delitos de accin penal pblica est a cargo de la Fiscala General del Estado y, el juzgamiento a cargo del juez o tribunal de garantas penales; de tal manera que actualmente no existe proceso sin acusacin fiscal, o sea como dice la doctrina germana donde no existe acusador no hay juez; este punto debe ser aclarado de manera urgente por el Consejo de la Judicatura dentro de sus Polticas Pblicas, para que no exista conflicto entre los diversos operadores de justicia, seto es entre los Jueces y Tribunales de Garantas Penales, la Fiscala General del Estado, y la Defensora Pblica.
Dr. Jos Garca Falcon Profesor de la Facultad de Jurisprudencia

Universidad Central del Ecuador